時間:2022-07-04 04:59:23
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇財產公證書,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
財產繼承公證書一般包含內容是:公證書文號、繼承人、被繼承人主體信息、公證事項、公證處的審核情況、根據審核情況并依據法律規定,確定遺產由哪些繼承人繼承。最后落款處為,公證處名稱、公證員姓名、日期。
根據《繼承法》第十三條規定,同一順序繼承人繼承遺產的份額,一般應當均等。對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人,分配遺產時,應當予以照顧。
(來源:文章屋網 )
房產公證協議書范文一甲方:** 乙方:**
甲乙雙方于 年 月 日履行結婚登記手續,都愿共筑愛巢,白頭偕老。但為防止今后可能出現的婚前財產糾紛,現雙方理智地協商,就婚前財產達成如下協議:
一、婚前財產范圍:甲方的財產有,住房一套(**市**區**路***號**居民小區*號,面積100平方米),家具、日常生活用品一套,銀行存款30 萬。乙方的財產有,銀行存款兩萬元,新大洲踏板摩托車一輛。為建立家庭,雙方共出資購買長城牌40寸液晶彩電一臺,海爾冰箱一臺,LG中央空調一套,其 他生活用品一套。
二、婚前財產的權利歸屬:甲方住房歸甲方所有,甲方與乙方共同使用;甲方的其他財產歸甲乙雙方共同共有。乙方的摩托車歸乙方個人所有,存款歸甲乙共同共有。雙方為建立家庭共同出資購置的財產歸甲乙雙方共同共有。 甲乙雙方無其他財產爭議。 協議經公證機關公證后生效 立協議人:*** 甲方:** 乙方:**
甲方:**(個人詳細信息) 乙方:**(個人詳細信息)
甲乙雙方于xxxx年x月x日履行結婚登記手續,雙方愿共同一起生活。為防止今后可能出現的婚前財產糾紛,現雙方理智地協商,就婚前財產達成如下協議:
一、婚前財產范圍:
1、甲方的財產有:……;
2、乙方的財產有:……;、
3、為建立家庭,雙方共出資購買……。
二、婚前財產的權利歸屬:
1、甲方的xx財產歸甲方個人所有,甲方與乙方共同使用;甲方的其他財產歸甲乙雙方共同共有。
2、乙方的財產歸乙方個人所有。
3、雙方為建立家庭共同出資購置的財產歸甲乙雙方共同共有。
三、雙方各自財產增值……。 四、甲乙雙方無其他財產爭議。
五、協議簽字蓋章并經公證機關公證后生效。
立協議人:***
甲方:**
乙方:**
日期:xxxx年x月x日
房產公證協議書范文二甲方:
乙方:
甲、乙雙方根據《婚姻法》的有關規定,自愿對各自婚前財產作如下約定:
一、房產
甲方擁有座落于路弄號室房產一處,面積平方米,為權房,由方式取得。(已付元,貸款元,月付元,年還清)
乙方擁有座落于路弄號室房產一處,面積平方米,為權房,由方式取得。(已付元,貸款元,月付元,年還清)
婚后若對該房產進行處置,重置財產中如包含該部份財產價值,仍屬原產權人,不視作夫妻共同財產。
婚后若該房產另行添附,其增值部份視作夫妻共同財產。
二、動產
1.貨幣存款
甲方擁有貨幣存款人民幣元,外幣元,股票市值元。
乙方擁有貨幣存款人民幣元,外幣元,股票市值元。
婚后,貨幣存款不因存單到期另行轉存而視作共同財產,因存款取得的利息收益仍歸原存款人所有,購買的股票在婚后交易中的取得的收益或虧損均視作婚后夫妻共同財產,而不歸原股票持有人,雙方另有約定的除外。
2.貴重物品
甲方擁有
乙方擁有
婚后若對該部分財產變現,現金歸原所有人。
三、其它約定
婚后因婚前取得的知識產權或股權而取得的收益歸知識產權人或股權人所有;
婚后雙方繼承或接受的贈予歸各自所有,被繼承人和贈予人有明示的遵照明示。
四、本協議一式四份,雙方各執二份,簽字蓋章后生效。
甲方:
乙方:
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附:房產公證協議書怎么寫一般的房產公證協議包含以下幾個方面:
1、婚前財產的認定,并保持其獨立性,不因為婚姻性質而發生歸屬變化。
2、婚后財產的認定,婚后雙方建立共同的基金,該基金為共同財產,并委托一方管理,委托方與被委托方需要簽訂委托協議。該公共基金部分在離婚后,將認定為共同財產,由該基金支出所構成的固定資產也是共同財產的一部分,離婚時需要將固定資產扣去折舊折算成現金價值,來進行統一計算。
3、房產證權可以寫共同,但其實際比率,婚前由其各自實際出資比率構成,婚后由共同基金出資還貸,該部分可認定為共同財產。
4、婚后越軌行為規范條款,一方出軌,將對另一方支付多少的賠償損失;同時需要定義出軌的含義,哪些行為可認定為出軌。
5、婚后一般行為規范條款,男方和女方分別哪些行為是不能做的,做了就要向對方支付賠償費用,有一方違反該規定的,將支付多少賠償金融。
6、其他比如小孩等等,各種事情,以后都可以通過增加附加條款來規范雙方的婚后行為,這對于提高婚姻質量和安全感是很有幫助的。
房屋公證有時間限制嗎
1、公證書中未規定的,有效期由公證書的使用部門單方規定,公證處一般不作規定。一般民事類公證如出生公證、結婚公證、親屬關系公證、學歷公證、駕駛證公證等就屬于這一類。申請人應該注意向公證書的使用部門咨詢公證書的有效期;
我部《關于印發〈涉臺公證工作座談會會議紀要〉的通知》〔司發(1990)015號〕(以下簡稱《涉臺會議紀要》)下發以來,各地公證處就辦理涉臺遺產繼承公證又陸續提出了一些具體問題。經研究,現綜合有關問題通知如下:
一、關于大陸繼承人繼承在臺遺產、被繼承人無遺囑時的親屬關系公證和婚姻狀況公證問題(一)親屬關系證明書
出具用于繼承的親屬關系公證書,原則上應按我部《涉臺會議紀要》附件二的格式出具,同時應證明被繼承人與其配偶和同一順序的全部繼承人的親屬關系。列出已死亡的繼承人,寫明死亡地點和日期,并另行出具繼承人的死亡公證書。對于在臺灣或在國外的繼承人,公證處無法調查清楚的,在公證書中可不列入。
證明被繼承人與各順序繼承人的親屬關系,均須寫明有無配偶;證明被繼承人與后一順序繼承人的親屬關系,均須寫明無前一順序繼承人。如第一至第四順序繼承人均無生存者,由死者配偶單獨繼承的,證明親屬關系時要說明這四個順序繼承人死亡的地點和時間,并另行出具死亡公證書。另外,妾的子女與妻的關系,妻的子女與妾的關系,前夫或前妻的子女與后夫或后妻的關系,在辦理用于繼承的親屬關系公證書時,均不必列出。
用于繼承的親屬關系公證書格式,參見附錄二。
(二)婚姻狀況公證書
《涉臺會議紀要》中規定:“去臺人員在臺雖未再婚,但其在大陸配偶已再婚的,公證機關不能為其出具結婚公證書或夫妻關系公證書”。現據了解,臺灣有關方面認為,臺灣的被繼承人在臺未再婚,其大陸配偶改嫁被視為重婚,但并未喪失繼承權。因此,公證處辦理用于繼承在臺遺產的婚姻狀況公證時,如被繼承人在臺戶籍中有原大陸配偶的記載,公證處可以出具被繼承人與原配偶何時在何地結婚,其原配偶何時在何地單方與其離婚,以及離婚后又與他人何時在何地再婚的公證書,交當事人使用。
二、關于遺囑繼承問題
(一)遺囑人生前在臺灣立有遺囑處分其在臺遺產,遺囑受益人在大陸,公證處根據遺囑受益人的申請,可以為其辦理身份公證書和委托書公證書,由受托人代為辦理領取在臺遺產手續。
(二)遺囑人生前在臺灣立有遺囑處分其在大陸遺產,遺囑受益人在大陸,該遺囑內容需符合我國有關法律。在遺囑受益人申辦遺囑繼承公證時,公證處應對該遺囑進行下列審查:1.確認該遺囑是否為遺囑人本人所立;2.遺囑中處分的財產是否屬于本人所有;3.遺囑受益人情況有無變化,是否保留缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的遺產份額等。對于第1項內容,如遺囑人所立遺囑系經臺灣地方法院公證處公證的,公證處可視情況予以認定;非公證遺囑,則需由臺灣執業律師出具法律意見書后才能予以認定。
(三)已在大陸定居的臺胞,生前在大陸立遺囑處分其在臺遺產,遺囑受益人在大陸,該遺囑受益人需在其住所地公證處辦理以下公證書后,由人向在臺的遺產管理人承認繼承或向臺灣地方法院訴請確認或給付:
1.公證遺囑,遺囑受益人需辦理身份公證書和委托書公證書。
2.代書或自書遺囑,需辦理聲明書公證書,由遺囑見證人或遺囑人在大陸的親屬發表聲明,證明該遺囑系遺囑人本人生前所立的最后遺囑,然后再辦理遺囑受益人的身份公證書和委托書公證書。
三、關于委托代辦遺產繼承問題
(一)被繼承人在臺死亡后,其遺產如無人繼承或不清楚有無繼承人,一般由臺灣地方法院選任遺產管理人。大陸繼承人要求繼承遺產的,須向遺產管理人聲明承認繼承,并可以委托人代為領取遺產。繼承人有數人時,可以共同委托其中一名繼承順序在前的合法繼承人作為代表人,全權出面辦理,其共同委托書需辦理公證。如遺產管理人不予受理,大陸繼承人則需向臺灣地方法院訴請繼承。被繼承人的全部合法繼承人需共同辦理委托書公證,委托人代為訴訟。同住一地的多名繼承人可以合辦一份委托書。
(二)委托書格式問題
凡《涉臺會議紀要》中推薦的委托代辦的幾種方式,如委托大陸或香港律師或在臺親友辦理的,委托書按一般委托書格式出具。凡按部公證司1990年8月3日(90)司公字第99號《關于轉發南洋商業銀行信托有限公司〈關于遺產承辦與公證業務簡報〉的函》規定,委托南洋商業銀行信托有限公司(該公司地址為:香港德輔道中151號南洋商業銀行大廈9字樓)辦理的,其委托書按附錄二之五格式出具。
大陸繼承人繼承在臺遺產,由于不了解情況,一般盡可能不直接委托臺灣律師辦理。如果根據案情確需直接委托的,公證處可根據要求,辦理直接委托臺灣律師的委托書,并另紙公證委托人的簽字蓋章屬實(格式參見附錄二之六、之七)。
四、對公證書的要求
(一)繼承在臺遺產的各種公證書,應分別單獨裝訂,不能將數種公證書合訂成一冊。每種公證書應辦理正本四份,以備向臺灣各級法院上訴時用。
(二)直接委托臺灣律師的委托書公證書,應辦理正本四份。
五、辦理繼承在臺遺產所需的證明文件和有關材料辦理繼承在臺遺產,公證處應要求繼承人提供被繼承人的以下文件和資料:1.臺灣身份證或其他有關證明文件(如工作證、工會會員證等);2.臺灣警察局戶政事務所發出的戶籍登記全部謄本(部分或除戶謄本不適用);3.自然死亡者需提供死亡診斷書;意外死亡者需提供“相驗尸體死亡證明書”;4.與繼承人聯系的臺灣咨詢人(知情人)的姓名、地址、電話。以上文件和資料如系復印件,必須經公證證明復印件與原件相符。
附錄一:臺灣有關繼承的規定
一、繼承順序
當然繼承人:配偶
第一順序繼承人:子女
第二順序繼承人:父母
第三順序繼承人:兄弟姐妹(包括同父異母或同母異父的半血緣兄弟姐妹和親生子女與養子女間的兄弟姐妹均有繼承權)
第四順序繼承人:祖父母
二、應繼份(繼承人不分居住在臺灣或大陸)
(一)繼承人為同一順序者,平均繼承。
(二)當然繼承者(配偶)與其他順序繼承人共同繼承時,其應繼份比例如下:
1.與第一順序繼承人繼承時,平均;
2.與第二順序或第三順序繼承人繼承時,配偶占二分之一,其他繼承人共占二分之一;
3.與第四順序繼承人繼承時,配偶占三分之二,其他繼承人共占三分之一;
4.配偶有數人時,其為共占一份還是各占一份,沒有明確規定,但從臺灣地方法院已判決生效的案件看,是共占一份。
一、遺贈和遺贈協議
遺贈是指被遺贈人通過遺囑的方式,將其遺產的一部分或全部贈與法定繼承人以外的個人或者社會組織,并于遺囑人死亡時發生法律效力的行為。遺贈是單方的、無償的法律行為,只須遺贈人一方作出意思表示即可成立,并不需要征得受贈人的同意。遺贈協議是指遺贈人與受贈人達成的在遺贈人死亡后將其財產贈送給受贈人,受贈人負責遺贈人生前生活費用或者其他附帶條件的協議。遺贈協議是雙務的,它是公民生前處理自己財產的行為。
二、遺贈取得房產的條件
第一,遺贈人已經死亡。按照《繼承法》第2、5條的規定,遺贈從被遺贈人生理死亡或被宣告死亡時開始。第二,受遺贈人已經履行了遺贈所附有的義務。《繼承法》第21條規定:遺囑繼承或者遺贈附有義務的,繼承人或者受遺贈人應當履行義務。沒有正當理由不履行義務的,經有關單位或者個人請求,人民法院可以取消他接受遺產的權利。第三,受遺贈人在知道受遺贈后兩個月內,作出接受遺贈的表示。《繼承法》第25條第2款規定:受遺贈人應當在知道受遺贈后兩個月內,作出接受或者放棄受遺贈的表示,到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。第四,保留了必要遺產份額。《繼承法》第19條規定:遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額。第五,已經辦理接受遺贈公證。司法部和建設部在1991年8月頒布司公通字[1991]117號《關于房產登記管理中加強公證的聯合通知》第2條規定:遺囑人為處分房產而設立的遺囑,應當辦理公證,遺囑人死亡后,遺囑受益人須持“遺囑公證書”和“接受遺贈公證”辦理。《房地產登記技術規程》在附錄C《主要登記類型申請材料清單》中也明確:因遺贈申請房產權利轉移登記,需要提供遺贈公證書和接受遺贈公證書。
三、辦理接受遺贈公證的意義
通過上述分析,除遺贈已經發生的證明材料比較容易把握外,受遺贈人已經履行了遺贈所附有的義務,受遺贈人在知道受遺贈后兩個月內作出接受遺贈的表示,保留或無需保留必要遺產份額等都是目前房屋登記機構職權和能力無法承擔的。
1.遺贈所附義務的履行沒有爭議
最高人民法院《關于貫徹執行若干問題的意見》第43條規定:附義務的遺囑繼承或遺贈,如義務能夠履行,而繼承人、受遺贈人無正當理由不履行,經受益人或其他繼承人請求,人民法院可以取消他接受附義務那部分遺產的權利,由提出請求的繼承人或受益人負責按遺囑人的意愿履行義務,接受遺產。
可見,受遺贈人應當履行遺贈附有的義務,公證處辦理接受遺贈公證時,通過詢問走訪遺贈人的親屬,重點審查當事人是否適當履行了遺贈協議中的義務。如有利害關系人提出異議,將中止受理,并告知受遺贈人向法院提訟,由法院確定房產歸屬;如無利害關系人提出異議,公證處根據受遺贈人的申請和調查結果,作出確認并出具接受遺贈公證書。如果可以憑遺贈協議公證書直接辦理房產轉移登記,則恰恰忽略了這重要一點,而易于引發此類房屋登記的行政訴訟。
2.公證是接受遺贈意思表示的重要要件形式之一
《繼承法》第27條規定,受遺贈人放棄受遺贈的,遺產中的有關部分按照法定繼承辦理。接受或放棄遺贈對于全體繼承人有重大利害關系,因此對接受遺贈的意思表示要考慮到受遺贈人向繼承人、遺囑執行人、遺產管理人等特定利害關系人作出意思表示可能存在的客觀障礙,突破向上述特定人作出的限制,以申請接受遺贈聲明公證作為對受遺贈人權利救濟的補充。受遺贈人通過公證的方式證明其在規定時間內為接受遺贈之意思表示,作為接受遺贈的形式要件,有利于證據的形成與保留,以保障受遺贈人的合法權益。個人認為:在上述特定利害關系人一致認同受遺贈人已經在知道受遺贈后兩個月內以口頭、書面等其他形式表示接受遺贈的情況下,辦理接受遺贈聲明的公證時間,可不限于受遺贈人知道受遺贈后兩個月內。
3.保留或無需保留必要的遺產份額
關鍵詞:繼承公證 合法性 效力
繼承是指公民死亡或者被宣告死亡后,按照法定程序將被繼承人生前遺留的財產轉移給繼承人的一種民事法律行為。而近年來,財產繼承糾紛成為常見的法律問題之一,并引起立法機關的高度重視。雖然繼承法中明確劃分與規定了公民的法定繼承人的范圍與繼承順序,但是多數遺囑人由于生前未立遺囑或遺囑未經公證,而造成財產繼承糾紛。繼承關系是一個重要的民事法律關系,涉及每個人。證機構依法辦理繼承公證,有利于保護公民個人財產的所有權,對于穩定社會秩序、預防或減少繼承糾紛,鞏固家庭的和睦團結具有重要意義。
一、繼承公證的概念
繼承是指當某個人在死亡或者宣告死亡過后,根據相關的法律法規,將自己在生前所獲得的所有財產轉贈給繼承人的一種民事法律行為,當某個人死以后,他在生前所擁有的全部個人財產的主人稱之為被繼承人,在法律上接受這份遺留財產的人稱之為繼承人,而我國現階段的繼承制度是一種能夠保證死亡者在將生前地所有財產能夠全部交由給繼承人的一種民事法律制度,繼承公證所包含的內容主要為依照法律規定與繼承人特定的申請,通過法律法規來表明繼承人的繼承行為屬于有效的、真實的、合法的一項公證行為。繼承公證是指公證機構根據繼承人的申請,按照遺囑人的意志、財產分配意愿,依據相關法律關于遺囑繼承的具體規定,對遺囑人所制定的遺囑進行具有法律效力的證明,依法證明繼承人的繼承行為真實、合法的活動。公證機構辦理繼承公證的依據是《繼承法》、《婚姻法》以及與繼承相關的法律、法規。繼承公證是在尊重遺囑人主觀意愿的基礎上,嚴格遵守國家相關法律的具體規定,使遺囑真正具有法律效力,并受法律保護。
繼承公證不但要保護公民私有財產原則,還要保護公民合法繼承權原則,即繼承公證應根據繼承法的相關規定保護公民合法財產的合法繼承,繼承權作為一種自然產生的民事權利,是保障家庭作為社會基本細胞予以延續的基礎,是不可剝奪和應盡量被尊重的。近年來,隨著公民物質財富的增加和法律意識的提高,遺囑公證由于其無可取代的法律效力受到越來越多人的青睞,對于防止財產繼承的糾紛的意義重大。遺囑公證是公證工作中的一項主要業務。隨著公民法律意識的增強,各地公證處辦理遺囑公證日益增多,這對于保護公民的合法權益,避免糾紛、減少訴訟,起到了積極的作用。
二、在繼承公證時應注意的幾方面
近年來,財產繼承的糾紛引出的官司不斷增多,社會各界比較關注如何有效地化解這些糾紛,減少訴訟。作為公證機關如何發揮公證的效力,化解這些糾紛于萌芽狀態,在繼承公證時應做好以下幾點工作:
1.遺囑的檢驗和效力的確認
我國《繼承法》表明:遺囑繼承與法定繼承相比,更具有優先權。因此,公證機構在辦理繼承公證時,要審查清楚被繼承人有無事先立下遺囑或者是有無確立遺贈扶養協議;如有遺囑或遺贈扶養協議,就應檢驗確定其內容和形式是否真實、合法,并確認其真實性,如被繼承人在寫遺囑時精神是否正常,有無受到他人的威脅、強迫等;在確認遺囑或遺贈扶養協議的有效后,根據有效遺囑辦理繼承公證,沒有有效的遺贈扶養協議或遺囑的,才按法定繼承辦理公證。力
另外,公證機構還應該賦予最后一份遺囑特定的法律效力,我國的公證機構還應該為繼承人辦理繼承在其他國家或者是港澳地區的部分人群的遺產繼承公證書的,需要經過我國的外交部領事司一級其他國家的駐華使館來簽訂相應的繼承手續。另一方面,居住在其他國家的遺產繼承人倘若要辦理涉外繼承公證,應該讓國內的親友幫助辦理。但是繼承人的相關信息還需要經過繼承人所在國公證機構的公證,在經過我國的駐外使領館確定認證后,才具有法律效力。
2.證明材料合法性與完整性的審查
公證機構要依照我國的《繼承法》對轄區范圍內的辦理繼承公證當事人提出公證申請時提交的公證申請表、當事人的有關情況、證件和材料等進行認真的審查,符合實際情況的,根據我國的法律法規給予其公證書。
另外,對涉外的繼承依照我國的《繼承法》內容可知:中國公民在繼承其他國家的遺產以及外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產等,那么遺產的動產則應該按照繼承人生前所居住地區、國家的法律為準,不動產也按照不動產地區的法律為準,倘若中華人民共和國在之前就已經與他國簽訂了相關條例的,則應該按照條例內容辦理,在繼承公證實踐方面,辦理涉外繼承權公證的程序與內容各個國家基本無多大差異。
3.對涉外的公證應當加強與有關部門的聯系
公證機構在辦理涉外繼承公證時,由于涉外繼承問題情況復雜,政策性強,影響較大,應加強與有關部門的聯系,及時向上級領導機關請示匯報,以確保公證文書的質量。由于各國法律對繼承的規定不同,對我國公證書的要求也不同,因此,在不違反我國法律的前提下,公證機構出具公證書可以以適用為原則,為當事人提供合適的公證書。
公證機構港澳臺同胞申請繼承公證時,要審查是否符合我國法律的有關規定,符合就辦理繼承公證。對于被繼承人在國外留有遺產,而且繼承人人數較多、較復雜,分散居住在國內外各地,其中有的繼承人下落不明或國外地址不詳,遇到這種情況,公證機構在為居住在我國境內的當事人出具繼承證明書時,應當寫明他是死者的合法繼承人之一,避免影響其他繼承人正當權利的實現。
參考文獻
[1]劉瑩.淺析繼承公證需要注意的要點[J].法制與社會.2010,10.
[2]張小樂.淺議繼承公證中的核實取證[J].法制與社會.2011,09.
論文關鍵詞 公證 管轄 執業區域
公證執業區域這個概念是在《公證程序規則》中首次提出的,其在《公證暫行條例》里稱之為公證管轄或公證處轄區。管轄區域是從行政職權劃分的角度提出,是基于當時公證機構系帶有行政機關性質的國家公證機關。隨著公證改革的發展,公證機構的行政色彩逐漸弱化,特別是在《公證法》將公證機構定性為依法設立、不以營利為目的、依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構后,需要對公證轄區這一概念重新定義。本次《公證程序規則》修訂時,依據《公證法》設立了公證執業區域制度,該制度是對原規則公證管轄制度的取代。根據規定,公證機構的公證執業區域由省級司法行政機關依法核定,公證機構只能在核定的區域內受理公證業務,以避免公證機構跨區域受理公證業務,進而產生不正當的競爭問題。
公證執業區域在具體法條規定中主要是參考了原規則關于公證管轄的規定,稍微作了修改,增加了“經常居住地”規定。對于涉及不動產的公證,還是沿用了原規則適用不動產所在地的公證機構受理原則。
一、公證執業區域準則適用困惑
(一)行為地與事實發生地的公證機構適用困惑
法學理論認為,法律事實包括法律事件和法律行為。法律事件可以分為社會事件和自然事件兩種。法律行為可以作為法律事實而存在,能夠引起法律關系形成、變更和消滅。公證執業區域準則在文字表述上存在著重疊的現象,容易造成行為地與事實發生地的公證機構在受理公證案件時產生困惑。
(二)不動產所在地的公證機構適用困惑
由于不動產對人們生活影響重大,且具有耐久性、稀缺性、不可隱匿性和不可移動性等特點,故許多國家法律對其均有特殊規定。在民事實體法上,不動產權利的變化,如以不動產為買賣或設立抵押權的標的物時,必須經一定登記的公示手續,否則不發生效力;在民事程序法上,因不動產所引起的糾紛,一般應由不動產所在地法院管轄,如《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國民事訴訟法》就有類似的法律規定;在《公證法》第二十五條和《公證程序規則》第十四條也有類似規定,涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證事項,委托人、聲明人、贈與人、立遺囑人的住所地、經常居住地、行為地以及委托書、聲明書、贈與書、遺囑中涉及不動產所在地的公證機構均可受理。委托人、聲明人、贈與人、立遺囑人可以根據自己實際情況,可任意向其中的一地公證機構申請辦理公證事項。而涉及不動產的委托合同、贈與合同的當事人只能向委托合同、贈與合同中涉及的不動產所在地的公證機構提出公證申請。
隨著人們生活水平的不斷提高,普通百姓已經或準備擁有的房產可能不止一處,在異地置產的情況也越來越普遍。不可單方撤銷性的委托合同公證得到越來越多人的認可與親睞;同樣如此,《中華人民共和國合同法》規定的經過公證的贈與合同是不可隨意撤銷的,使得涉及不動產的贈與合同公證的受歡迎程度已遠遠超過了單方行為的贈與書公證。《公證法》、《公證程序規則》涉及不動產公證的執業區域的規定,與公證立法所倡導的便民原則相違背,也與市場規律相違背,容易造成公證機構在受理此類公證案件時存在一定的困惑。
(三)不動產所在地的公證機構與住所地、經常居住地、行為地或事實發生地的公證機構適用困惑
原規則規定,涉及不動產轉讓的公證事項,由不動產所在地的公證處管轄,但遺囑、委托、聲明中涉及不動產轉讓的除外;而《公證法》規定,申請辦理涉及不動產的公證,應當向不動產所在地的公證機構提出;申請辦理涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證,可以適用前款規定。《公證程序規則》也是如此。二者的區別在于,后者刪除了“轉讓”一詞,而增加了“贈與”一詞,相比較,《公證暫行條例》施行的是“相對嚴格”不動產所在地的公證機構受理準則,而《公證法》施行的是“絕對嚴格”不動產所在地的公證機構受理準則。前者是涉及不動產轉讓的公證事項,才由不動產所在地的公證機構受理,后者是所有涉及不動產的公證事項,應當由不動產所在地的公證機構受理,排除了其它公證機構受理的情形。而《公證法》相對于《公證暫行條例》又增加了“經常居住地”公證機構受理規定和“贈與”地公證機構受理除外規定,體現著公證立法的便民原則和以人為本的精神。《公證法》同時確立“絕對嚴格”不動產所在地的公證機構受理準則,容易造成公證機構及公證員在受理此類公證事項時帶來一定的困惑。
1.帶有人身性質的涉及不動產(有多處并分布在不同地方)的離婚協議、夫妻(婚前)財產約定協議的公證事項,涉及動產和不動產的贈與協議、夫妻(婚前)財產約定協議、繼承等公證事項,是必須由不動產所在地的公證機構受理,還是也可以由當事人的住所地、經常居住地、行為地的公證機構受理呢,還是建議當事人將上述公證事項進行拆解,然后向各有受理權限的公證機構分別提出申請呢。
2.以國有土地使用權、房產作抵押物的債務人與債權人約定了向債權人所在地的人民法院申請強制執行的賦予強制執行效力債權文書、或抵押貸款合同或抵押擔保文件的公證事項,是必須由不動產所在地的公證機構受理,還是可以由債權人的住所地(債權人所在地的人民法院地)、行為地公證機構受理呢。
3.涉及水電站等構筑物的抵押登記事項,是向水電站等構筑物的所在地公證處還是向抵押人、抵押權人的住所地公證處還是抵押合同的簽訂地、履行地公證處申請辦理呢。
二、違反公證執業區域規則存在的法律風險
在公證業務實踐上,公證處經常存在著因違反公證執業區域準則而被當事人投訴甚至訴諸法院。除了是個別公證員工作上疏忽或業務水平低下造成的,大部分還是由于公證員在適用公證執業區域準則存在著困惑所引起的。
(一)沒出問題的公證書
公證書中有一大部分是“單方性”的,除了使用部門,不會涉及任何第三方的,這種公證書即便違反了公證執業區域受理準則,使用部門也未必能識別的出來,而且采用了,發揮出了公證書應有的效益。當然也有一些“雙向性”或“多向性”的公證書,由于當事人之間達成的某種妥協與交易,使用部門也很難看出有什么不妥之處,或將就順水推舟做個人情,睜一只眼閉一只眼采用了,也發揮出了公證書應有的效益。后一種現象可能還不在少數。這些公證書問題的暴露大多數是通過公證質量檢查才得以發現的,雖然目前沒出問題,但不能保證永遠不出問題,必須引起我們的高度重視。
(二)出小問題的公證書
案例一,2005年某縣當事人甲、乙系夫妻,與兒子丙共同簽署贈與合同,由甲、乙將自己的房改房贈給兒子丙。他們共同到戶籍地和房產所在地之外的另一地的公證處辦理了贈與合同公證。贈與人在其他子女的唆使下,以受贈人不履行扶養義務為由,向公證處提出當時辦證時,受贈人欺騙了自己,且贈與合同上的簽名(未按指印)也不是自己的(經司法鑒定系贈與人簽名)等,要求撤銷公證書。因贈與人是以贈與合同上的簽名也不是自己為由要求撤銷公證書,而未被采納。假如贈與人是以違反管轄(程序)規定要求撤銷該公證,我們的公證處又該如何處理呢。
案例二,飛樂影視制品有限公司訴音像制品經營店系列案。原告為了證實被告有銷售其享有專有發行權的侵權復制品的侵權行為,對其向被告的購買行為申請保全證據公證。原告即不向原告住所地的公證處,也不向被告住所地的公證處,也不向侵權行為事實地和發生地的公證處提出申請,而是其委托的某律師事務所律師以自己的名義向律師事務所的住所地的公證處提出申請。被告由此對整個公證書的法律效力提出異議,認為既然原告沒有按照《公證程序規則》規定的程序操作,超出地域管轄的相關規定,應認定該公證書無效,不能以此作為認定事實的根據,原告欲證明被告有侵權行為,需要另行舉證。法院并沒有采信被告的抗辯理由,相反,法院結合其他證據綜合認定,采信了這些公證書的證明效力。
案例三,福建省龍巖市中級人民法院受理過一件網絡侵犯知識產權的案件,原告即不向原告住所地的公證處,也不向被告住所地的公證處,也不向侵權行為事實地和發生地的公證處提出申請,而是其委托的某律師事務所律師以自己的名義向律師事務所的住所地的公證處提出申請在被告所在地辦理保全網頁的證據保全公證,被告方提出相同的異議,同時向其住所地的公證處提出申請辦理網頁保全公證,得出是相反的證據。但最終法院還是采納了原告方的公證書的證據,理由是原告提供公證書存在一定瑕疵,但不影響公證書效力。
從上面兩件侵犯知識產權案件中可以看出,法院基本上還是會采納了違反公證執業區域準則的公證書保全的證據。雖然我國不是判例法國家,但法院的類似生效判決對以后的類似案例有著一定的參考作用。或許我們也會這樣認為,公證執業區域準則竟然也如此不堪一擊,可以如此變通應用著。非但保全證據公證事項,其它任何公證事項,都可以變通地應用公證執業區域準則進行受理,如此下去,公證執業區域準則將形同虛設。因為只要能經得起法院的最終審查,為了部門或個人的利益,公證機構和公證員即使受到主管的行政司法機關或行業協會的小小處罰,也還是有帳可算。
(三)會出問題的公證書
《公證機構執業管理辦法》第三十六條第二款規定,公證機構違反《公證法》第二十五條規定,跨執業區域受理公證業務的,由所在地或者設區的市司法行政機關予以制止,并責令改正。司法行政機關該怎么制止,怎么責令改正,可能還要具體情況具體分析,但預示著違反公證執業區域準則的情況已不再無法可依,違反公證執業區域準則作出的公證書也將可能出大問題。
三、完善公證執業區域制度的建議
(一)借鑒和順應世界各國的做法與趨勢
世界各國大多沒有規定公證管轄,從實踐來看,當事人選擇公證機構無非是從經濟性、便利性與公信性的角度出發,信譽度高的公證機構或公證員出具的公證文書易為人們所接受,當事人選擇公證機構或者公證員屬于一種市場行為,這是符合優勝劣汰的市場機制的。
(二)考慮我國現階段公證體制的現狀
為適應我國的國情,我國的公證受理準則是結合公證處的設置,按下列原則劃分的:一是便于當事人就近申請公證。我國的公證機構是按地域設置的,一般的公證事項,當事人均可向其住所地的公證處提出申請。二是便于公證處受理公證事項。我國的公證受理采取以地域受理為主的原則,公證人員可以根據當事人的住所和申請事項,及時作出判斷,決定是否應該受理。三是有利于避免管轄糾紛。
(三)放寬優先受理原則
目前公證的受理是一種屬地受理,主要是為方便公證員在辦理公證中取證、調查方便,對公證的發展確實起到了積極的作用。如果限制受理,公證行業之間的競爭即喪失了基礎。即使目前確立公證處先受理的原則,但這只是局限在非不動產除委托、聲明、贈與、遺囑外的公證事項,因而放寬優先受理原則,將有利于不斷提高公證行業自身素質。
(四)科學完善公證機構設置
目前全國大部分的省、自治區、直轄市已完成公證機構更名,這將有利于更好地為廣大公民提供公證服務。同時公證機構設置的變化,也有利于加強公證機構的規模化、專業化建設,促進公證機構之間的規范、有序、公平、適度競爭,使公民享受到更便捷、優質的公證法律服務。同時,若規定嚴格的公證受理,本地公證機構無疑在該地處于壟斷地位,是不利于公證事業的健康發展的。如果規定公證受理,也勢必相應規定違反受理的公證文書的效力問題,這些規定必然增加公證程序的復雜性,這是不符合公證制度作為非訟性程序簡單快捷的宗旨。當然,不規定公證受理也存在一些弊端,例如可能導致公證機構之間的惡性競爭,但這一問題可以通過加強行業管理和行政管理解決。
關鍵詞:婚前財產;公證;制度;完善
中圖分類號:D923.9 文獻標識碼:A 文章編號:1001-828X(2015)003-000-02
婚前財產公證是指未婚夫妻在結婚登記前,在公證機構依法對雙方各自的婚前財產歸屬、債務范圍等達成協議的活動。雖然我國的《婚姻法》對于保護夫妻一方的個人財產有明確的規定,但是,如何界定一方的婚前財產,婚姻關系期內婚前財產的增值、消耗、變更等產生的經濟關系如何劃分,等等,都是比較容易產生糾紛的問題。而婚前財產公證能夠有效彌補法律在這方面的空缺,更加有效地促進夫妻財產歸屬明確,維護財產所有人的合法權益。
一、婚前財產公證的特點
(一)自愿
婚前財產公證是一種協議活動,當事雙方應秉著自愿的原則進行。公證機關要尊重當事人進行婚前財產公證的權利,告之公證程序及材料,根據規定輔助其完成公證業務。對于婚前公證的個人財產,婚后雙方可以協議變更或撤銷。對于法定的婚前財產范圍,雙方可在自愿的基礎上選擇性地公證,也就是說,既可以對法律明確的全部婚前財產進行公證,也可以就其中一部分進行公證。
(二)合法
公證機關對于申請公證的夫妻雙方財產歸屬等情況等問題所達成的協議進行公證,并出具具有法律效力的公證文書,以保證其協議內容的真實合法。在公證過程中,雙方必須是具備完全民事行為能力的、達到法定結婚年齡的自然人,并且公證的前提是在成立婚姻關系前明確雙方的財產歸屬狀況。公證書必須在公證雙方和公證處簽名蓋章后才能生效。這樣才能使雙方對各自的財產使用權、收益權有法律保障。
二、婚前財產公證現狀分析
婚前財產公證將更多理性因素融入婚姻中,也使婚姻變得更現實。其實,在很多西方國家,夫妻對于各自的財產都奉行獨立支配的原則,婚前財產公證很普遍,財產明確并不與愛情沖突。客觀上分析,正是為了使雙方在感情中更加自主、獨立,充分尊重彼此的權益,才更應該進行財產公證。但在我國,由于受傳統的倫理道德等觀念的影響,人們更傾向于選擇感情至上,認為“談錢傷感情”,因而面對婚前財產公證時會猶豫不決。
(一)因為維權而失去信任
婚前財產公證是為了有效解決婚內矛盾而設立的,然而因為接受度、認可度低,反而導致很多矛盾。維護自身權益是每個公民的正當權利,可是一旦涉及婚前財產公證,未婚夫妻之間難免會降低信任度,特別是經濟處于劣勢的一方,會把這種公證看成是經濟強勢的一方對自己心存芥蒂,從而降低婚姻的信心。現實中有很多未婚夫妻因為婚前財產公證問題而感情破裂,還有很多已婚夫妻因為婚前財產的分配、收益問題產生矛盾,甚至走向離婚。家庭是社會的細胞,家庭不穩定不利于社會和諧,如何在婚姻中既能維護雙方的合法權益,又能維系感情,這是一個綜合課題,需要從公證制度、維權意識、婚姻觀念等多方面綜合考量。
(二)缺乏年限限制引起的責任缺失問題
婚前財產公證制度的設立在于公平、公正,可是,由于婚前財產公證缺乏年限,往往會引發不公平的問題,有悖于設立的初衷。比如,夫妻雙方在婚前做了財產公證,婚后雙方感情破裂,一方堅持自己的婚前財產所有權并提出離婚,而另一方及其子女則在離婚后一無所有。這在某種程度上為婚姻當事人逃避責任提供了保障。據此,很多學者提出,應該對婚前財產公證制度設立一定的年限,根據婚后家庭的經濟狀況、子女撫養壓力等問題綜合考慮,避免任何一方以公證書為護身符,不履行責任和義務。
(三)覆蓋面窄,存在很多漏洞
隨著經濟的不斷發展,公民個人財產不斷增加,財產的種類也呈現多樣化趨勢。婚前財產公證的主要對象是固定資產,很少涉及無形資產。如今,無形資產的效益不容忽視,如果婚前財產公證中僅僅明確有形資產的所有權,勢必會在日后的分配和收益中出現不公平現象。所以,在完善公證制度的過程中,要充分擴大覆蓋面,盡量囊括每一項財產,將財產保護工作做到細致入微。
三、完善我國婚前財產公證制度的必要性
婚前財產公證既能從法律角度保護財產正當歸屬權,又能從理性層面明確婚內經濟權利,是值得肯定的。
(一)保證婚姻穩定,維護合法權益。《婚姻法》中的相關規定可以促使夫妻雙方更好地承擔責任,履行義務,也可以保護雙方各自的財產所有權、繼承權等。通過婚前財產公證,可以保障婚姻的高度理性,保護當事人的合法權益。
(二)減少經濟糾紛,形成約束力。婚前財產公證是在雙方自愿的原則下進行的,是婚后的財產支配權的有效證據。因此,進行公證可以保障一方對于自己財產的支配權,避免因產權不明確導致的糾紛和矛盾。此外,婚前財產公證是一種物質上的約束力,可以在一定程度上束縛婚姻當事人的行為。
(三)縮短審判流程,提高司法效率。現代人的婚姻已經擺脫了傳統觀念的束縛,當雙方矛盾不可調和的時候,或者受一些其他因素的影響,人們更傾向于結束婚姻關系來終止不滿意的婚姻生活。如何在離異時合理劃分財產對于司法機構和婚姻當事人而言都是一個棘手的問題。所以,人們能夠更加理性地認可婚前財產公證的作用。婚前財產公證書是合法、有力的證據,可以減少調查、取證等環節,更可以規避糾紛問題,既節省了辦事成本,又提高了審判效率。
四、完善婚前財產公證制度的建議
如前文所述,實施婚前財產公證可以避免夫妻雙方的財產糾紛,還能在債務訴訟中避免將一方的婚前財產作為夫妻共同財產或另一方個人財產而改變所有權。在完善婚前財產公證制度的過程中,要將其目的作為基本原則,使公證制度不失其應有的效力和意義。
(一)審查債務情況
在以往的公證工作中,大多數公證申請都是由財產較多的一方提出的,其目的不再重復。然而,也有個別案例表明,很多人申請公證婚前財產并不完全是為了與配偶劃清產權關系,而是為了逃避債務。例如,甲將婚前的不動產經公證落到未婚妻乙名下,并從法律角度認可乙對該不動產的所有權。日后,甲面臨債務訴訟導致該不動產被強制執行時,由于已經將其公證為乙的婚前財產,有關方面便不能對該不動產實施強制執行。這樣無形中損害了債權人的利益。所以,公證機構應該明確申辦人所要公證的標的的債務情況,避免因逃避債務等目的的公證活動。
(二)明確公證標的
關于婚前財產協議的范圍,應該盡量明細,公證機構應該合理引導申辦人根據種類細分公證標的。特別是未婚夫妻雙方,應該明確彼此財務狀況,且需要公證的財產必須是夫妻財產,不涵蓋任何一方家庭成員的財產,要避免有隱瞞財產的情況,不要盲目簽訂協議。此外,要充分重視無形財產,比如著作權、專利權、商標權等,將其納入婚前財產公證的范圍內。總之,對于公證的標的,雙方要做到無爭議。
(三)核準公證憑證
辦理婚前財產公證可以避免糾紛,但前提是辦理公證公正、客觀、合法,否則將事與愿違。在辦理這類業務時,公證機構必須嚴格審核公證財產的產權憑證的真實性,合法性,這是避免日后糾紛的關鍵。通常,對于婚前存款的取證工作相對簡單。一般需當事人提供銀行存款憑證即可。而對于房產,則應以產權登記證為基準。關于婚前存款婚后雙方共同使用、婚前房產婚后雙方共同還房貸的問題,雙方應在公證材料中加以明確,盡量做到無產權爭議,以免造成日后分割困難。
(四)規定公證年限
公證書需要約定有效的年限,這樣可以根據變化的婚姻生活靈活改變財產所有權狀況。有很多案例表明,在婚前公證中,由于感情基礎良好,甲方將自己的婚前財產變更為甲乙雙方共有財產,共同經營家庭。但婚姻存續一定期限后,由于各種原因,雙方對于已公證的財產產生糾紛,特別在乙方提出離婚申請并分割經公證的財產時,一紙公證書對甲方非常不利。所以,建議在公證協議中設立年限,到協議有效期之前,雙方商議訂立新的協議對以往公證的財產或婚后產生的財產進行公證。
隨著當前房地產市場的升溫,房產的交易量劇增。在辦理房屋所有權登記過戶過程中,因房產登記部門把關不嚴、法律知識欠缺,導致產權糾紛不斷,利害關系人要求產權機構撤銷產權證的申請數量在近年也呈直線上升趨勢。因此產權管理部門為避免責任、節約人力,對所有的贈與房屋的行為均要求辦理公證,為此談一下房屋贈與公證面臨的相關問題。
一、房屋贈與公證的審查
1.審查房屋贈與人的主體資格。贈與公證一般是以產權證上的名字為準,但在實際生活中,房產部門為規避責任,發證時對夫妻共同財產只寫有夫妻某一個人的名字,公證處在受理這類贈與公證申請時,必須要求夫妻雙方提供房產證原件一起到場,并提供夫妻關系證明材料(如結婚證、戶口簿、身份證等)。因此,認定贈與人是否有履行贈與行為的主體資格,應結合房屋的權屬來源及共有權屬幾個方面來認定,而不能簡單的以產權證上所列名字來認定產權所有人。認真審查,細致核實,避免遺漏其他共有人。
2.審查贈與房屋有建筑執照、土地使用證,無產權證的問題。在我們實際辦證過程中,經常遇到這種情況,當事人常常拿著建房執照和土地使用權證來要求辦理公證,出現這種情況往往是因為當事人法律意識不全、怕交錢、怕麻煩及發證部門工作不力等原因,使當事人不能充分認識到產權證的重要性。要求公證員給辦理贈與公證手續。現實中很多公證員會本著變通,為民的錯誤思想,就有可能為當事人辦理贈與公證。筆者認為:遇到類似情況,公證員應與房管部門的溝通,要求當事人去房管處辦理不動產產權證明,作為公證處辦理公證的法律依據。避免公證風險,一旦當事人另行再辦理房照惡意出售,就侵犯了善意第三人的利益。
3.審查受贈人的要求。受贈人如提出該房屋自己也出資建筑,公證員應要求其提供充分的證明材料(如發票、相關證明人等),或者贈與人對受贈人的出資情況予以認可的證明。如申請人不能提權無異議的相關證據,則不能為其辦理公證。
4.審查贈與房屋無產權證、無建房執照的問題。一般情況下,沒有任何證照的房屋屬于違章建筑,申請人前來申請辦理贈與公證,通常情況下,有兩種辦法處理:一種是明確告知當事人不具備合法手續,不能辦理房屋贈與公證,另一種是申請人堅持要求辦證明,告別其必須先領取產權證明,方可辦理公證。
二、房產贈與公證面臨的現實問題
根據我國合同法及房地產管理法的規定,房屋贈與經公證后,當事人需要辦理相應的產權變更登記手續后才能完成整個贈與行為。但是大多當事人在了解到相應的產權變更登記手續后才能完成整個贈與行為后,尤其是在了解到相應比較高的收費情況時,贈與合同公證申請人就會產生一種費用昂貴的感覺,從而選擇其他方式直接或間接達到贈與的目的。
根據我國公證服務收費標準,贈與公證需要按照受益額的2%收取公證費;同時,按照房產管理部門在辦理房屋權屬變更登記時收取的有關稅費,房屋贈與合同過戶的契稅為房屋評估價的4%~5%,而以房屋買賣方式過戶的契稅正常情況下為2%,二者相比,以贈與的方式比以買賣的方式取得房屋產權而需支出的費用要高出一倍之多。大部分當事人就會通過買賣過戶方式直接達到贈與的目的,不辦理贈與公證,還有部分當事人因年事已高,通過立遺囑的方式間接達到贈與的目的,從而大大降低了當事人申辦贈與公證的數量,贈與公證業務呈逐年遞減趨勢。公證的證明職能難以真正發揮。
本人認為,一方面房產管理部門是國家設立的確認并登記房屋產權的國家機關,但是經過公證的贈與,該公證書在法律上也是一種確認產權歸屬的具有證明力的法律文書,房產部門就應該承認公證書的效力。同時按照《中華人民共和國合同法》第一百八十八條的規定,經過公證的贈與合同是不可撤銷的(除非有法定或約定的可撤銷條件出現外)。贈與人在將房屋通過贈與公證的方式贈與給受贈人后,受贈人已經依法具有該房屋的所有權,受贈人向房產管理部門申請變更登記只是要求房產管理部門履行的一種確認或公示手續,不應再另行收取稅費,根據國家計委(2002)595號文件標準,而只應收取換發新的房屋產權證書的工本費80元。就如同當事人申辦的繼續權公證一樣,當事人憑《繼承權公證書》就可以直接向房屋管理部門申領新的房屋產權證書,除支付換發新的房屋產權證書的工本費外,不需再額外承擔類似于買賣過戶而需要交納的稅費。
另一方面,如果贈與人在贈與簽訂并公證后,不愿交付贈與物即房屋,受贈人以此為由訴至法院,請求法院判令贈與人履行合同并確認房屋產權歸受贈人所有,即確認之訴。法院在查明事實的基礎上,會依據《贈與公證書》確認房屋歸受贈人所有。受贈人憑法院的確認產權之判決書就擁有房屋產權,受贈人去房產管理部門辦理變更登記手續也應該是收取換發新的房屋產權證書的工本費。也不需再額外承擔類似于買賣過戶而需要交納的稅費。
可以委托辦理。委托他人辦理,受托人需要持有委托公證書才能代替委托人辦理。如果受托人只攜帶了委托人的身份證原件是不可以代替委托人辦理過戶手續的。因為房產持有者持有房產代表著他擁有了該不動產的相關權利,一旦將房產過戶,相關權利也會消失。為了保護房產擁有者的財產安全,辦理房產過戶時必須由本人親自到場或者由受托人持公證后的委托公證書代替委托人簽字辦理。
【法律依據】
《民法典》第九百十九條委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。
(《民法典》生效時間為2021年1月1日)
(來源:文章屋網 )
關鍵詞:商業銀行;不良貸款處置;公證;強制執行
文章編號:1003-4625(2009)01-0089-05 中圖分類號:F830.4文獻標識碼:A
Abstract: Comparing with disposing non-forming loans of commercial banks by litigation, creditor right(obligatory right, financial claim) contracts by notarization with compulsive execution power can be executed directly and doesn’t need lawsuit, so the efficiency of disposing non-forming loans is improved and the cost of it is decreased. Based on analyzing the enforcement notarization system, we discuss several issues with different opinions in practice and provide helpful reference for commercial banks to dispose non-forming loans using enforcement notarization approach.
Key Words: Commercial Banks; Disposition of Non-forming loans; Notarization; Enforcement
在商業銀行資產保全工作中,經常會采取訴訟方式清收不良貸款,但訴訟程序的復雜、費時以及較高的費用支出往往成為商業銀行不得不面對的難題。與通過訴訟程序清收不良貸款相比,對債權文書經公證賦予強制執行效力可以不經過訴訟程序而直接申請法院強制執行,大大提高了清收效率及降低了清收成本,日益受到商業銀行的重視并運用于不良貸款處置工作中。本文試對強制執行公證制度及其在商業銀行不良貸款處置中的具體運用進行分析,以期對商業銀行更好地維護權益有所幫助。
一、強制執行公證制度簡述
強制執行公證,是指公證機關根據當事人的申請,對以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執行承諾的債權文書依法予以公證,賦予該債權文書具有強制執行效力,當債務人不履行或者不適當履行經公證的具有強制執行效力的債權文書時,債權人可以根據法律規定的程序,不經訴訟而直接向有管轄權的人民法院申請強制執行的一種法律制度。
對強制執行公證,《中華人民共和國民事訴訟法》第214條、《中華人民共和國公證法》第37條、《公證程序規則》第39條及第55條均有規定。2000年最高人民法院、司法部還聯合下發了《關于公證機關賦予強制執行效力的債權文書執行有關問題的聯合通知》,對辦理強制執行公證的條件、范圍、效力、內容、申請執行等做出了明確的規定。
依據上述法律、法規及司法解釋,強制執行公證具有以下法律特性:
第一,強制執行公證適用的債權文書具有特定性。強制執行公證僅適用于債權債務關系明確,債權人和債務人對債權文書有關給付內容無疑義,以給付貨幣、物品或者有價證券為內容的債權文書。《最高法院、司法部關于公證債權文書執行問題的聯合通知》第2條明確了公證機關賦予強制執行效力的債權文書的范圍:1.借款合同、借用合同、無財產擔保的租賃合同;2.賒欠貨物的債權文書;3.各種借據、欠單;4.還款(物)協議;5.以給付贍養費、撫養費、撫育費、學費、賠(補)償金為內容的協議;6.符合賦予強制執行效力條件的其他債權文書。
第二,強制執行公證以當事人的自愿為前提。主要體現在:1.強制執行公證需要由債權文書所涉及的雙方當事人向公證機關提出申請,即需要達成申請強制執行公證的合意;2. 債權文書中應當載明當債務人不履行或者不適當履行義務時,債務人愿意接受強制執行的承諾。
第三,債權文書需要經過公證才具有強制執行力。公證機關的公證行為體現在兩方面。一方面,公證機關對雙方當事人申請的符合強制執行公證范圍和條件的債權文書進行公證,并出具《公證書》;另一方面,對債權文書經過公證后,債務人不履行或者不適當履行經公證的具有強制執行效力的債權文書的,公證機構可以根據債權人的申請,依照有關規定出具執行證書。
第四,賦予強制執行效力的公證債權文書可以不經訴訟,直接向法院申請強制執行。《中華人民共和國民事訴訟法》第214條規定“對公證機關依法賦予強制執行效力的債權文書,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行,受申請的人民法院應當執行。”《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第2條中也明確“公證機關依法賦予強制執行效力的關于追償債款、物品的債權文書”是人民法院執行機構負責執行的生效法律文書之一。
二、不良貸款處置中運用強制執行公證的優勢
商業銀行不良貸款所對應的借款類合同或還款協議的內容涉及貨幣給付內容,而且一般具有事實清楚,證據充分,法律關系較簡單、當事人對債務爭議較小的特點,符合申請強制執行公證的債權文書的必要條件。與通過法律訴訟方式處置不良貸款相比,在不良貸款處置中運用強制執行公證手段具有如下優勢:
(一)節省時間,提高處置效率。按照《民事訴訟法》的規定,適用普通程序審理的案件,審結時間為立案之日起六個月內。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,可以延長六個月,還需要延長的,報請上級人民法院批準;當事人不服一審判決的,有權向上一級人民法院提起上訴,人民法院審理對判決的上訴案件,審結時間為第二審立案之日起三個月內。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。因此,如采用訴訟程序清收不良貸款,從到取得終審判決需要相當長的時間,且債權人難以預測和控制。而對債權文書經公證賦予強制執行效力,當債務人不履行或者不適當履行時,債權人可以不經過訴訟程序而直接向法院申請強制執行,大大節省了清收不良貸款的時間,提高了處置效率。
(二)節省費用,降低處置成本。如采用法律訴訟程序,按照《訴訟費用繳納辦法》的規定應當繳納案件受理費,財產案件的案件受理費根據訴訟請求的金額或者價額,按照比例分段累計繳納,最高為2.5%(1~10萬元部分),最低為0.5%(超過2000萬元的部分)。而賦予債權文書具有強制執行效力的公證按債務總額的0.3%收取費用,比訴訟收費標準要低很多。以標的金額5000萬的債權為例,需要繳納案件受理費29.18萬元,而強制執行公證則僅需費用15萬元,兩者相比,強制執行公證節省了近50%的費用。此外,案件受理費遵循原告預交、敗訴方承擔的繳納規則,商業銀行在訴訟案件中一般作為原告和勝訴方,需要在訴訟時先預交,待勝訴后再向債務人追償,如債務人無支付能力,最終會轉嫁由債權人承擔。而強制執行公證所所發生的費用一般在申請公證時由債務人支付,一般不需要債權人先行墊付,也不會發生費用轉嫁的問題。總體來看,無論從費用的支付標準還是支付規則來看,強制執行公證都比訴訟要節省費用,有效降低了清收處置不良貸款的成本支出。
三、不良貸款處置中運用強制執行公證的具體操作
(一)債權人與債務人簽署符合強制執行公證條件的合同或協議
公證債權文書要具有強制執行效力需要在債權文書中載明當債務人不履行或者不適當履行義務時,債務人愿意接受強制執行的承諾。由于強制執行公證對債務人來說在一定程度上是不利的,因此并非所有的債務人在與債權人簽署合同或協議時都同意接受強制執行公證。商業銀行在信貸管理工作中,要結合不同的情況及不同的談判地位選擇適用,具體而言,在以下幾種情況下可辦理強制執行公證。
1.在貸款發放階段,對一些風險較大的客戶(如中小企業貸款戶),可將辦理強制執行公證作為貸款發放的前提,并在簽訂的借款合同中載明債務人愿意接受強制執行的承諾條款,并及時申請辦理強制執行公證。
2.貸款發放階段雖未辦理強制執行公證,但在貸款執行過程債權人與債務人達成了辦理強制執行公證的合意時,要及時在合同中補充載明債務人愿意接受強制執行的承諾條款,并及時辦理強制執行公證。特別是對于貸款執行中出現影響貸款償還的不利因素時,債權銀行更要積極與債務人協商辦理強制執行公證。
3.貸款逾期或形成不良后,債務人有時會提出調整期限、改變還款安排等重組要求,債權銀行從降低貸款風險的角度出發,也經常會與債務人協商采用重組方式盤活不良貸款。在這種情況下,由于債權銀行處于相對主動的地位,可將辦理強制執行公證作為貸重組的前提,并在簽訂的重組中載明債務人愿意接受強制執行的承諾條款,并及時申請辦理強制執行公證。
(二)債權人和債務人共同向公證機關提出辦理強制執行公證申請,并提交相關的資料
債權人和債務人簽署符合強制執行公證條件的合同或協議后,要共同向公證處提出強制執行公證申請并填寫公證申請表,同時提交相關的資料。這些資料主要包括1.身份證明,法人資格證明及其法定代表人的身份證明;2.人代為申請的,委托人須提交授權委托書,其他人須提交有權資格的證明;3.需公證的合同或協議等債權文書; 4.與公證事項有關的財產所有權證明;5.與公證事項有關的其他材料。
按照《公證程序規則》的規定,辦理公證事項應由當事人住所地、法律行為或者事實發生地的公證處管轄。因此當事人對公證處管轄在一定范圍內有選擇權,債權銀行可以和債務人在合同或協議中約定具體管轄的公證處,建議選擇當地有規模、有影響且信譽好的公證處辦理強制執行公證事項。
(三)公證機關審查并出具公證書
公證機關受理債權人和債務人提出的公證申請后進行審查和核實,認為符合強制執行公證條件的,依法做出賦予該債權文書強制執行效力的公證,并簽發公證書。公證書按司法部規定或批準的格式制作,債權銀行要注意審查公證書是否符合《公證程序規則》規定的內容要求,以及所載內容是否與債權文書的有關事項一致。
(四)債務人不履行或不完全履行公證機關賦予強制執行效力的債權文書的,債權人向原公證機關申請簽發執行證書
債務人不履行或不完全履行公證機關賦予強制執行效力的債權文書的,債權人可以向原公證機關申請執行證書。公證機關簽發執行證書應當注意審查以下內容: 不履行或不完全履行的事實確實發生;債權人履行合同義務的事實和證據,債務人依照債權文書已經部分履行的事實;債務人對債權文書規定的履行義務有無疑義。公證機關簽發執行證書應當注明被執行人、執行標的和申請執行的期限。債務人已經履行的部分,應在執行證書中予以扣除。因債務人不履行或不完全履行而發生的違約金、利息、滯納金等,可以列入執行標的。債權銀行在申請簽發執行證書時應注意:
1.申請簽發執行證書僅需要債權人一方申請即可,不需要債權人與債務人共同申請。
2.執行證書應向原辦理債權文書公證的同一公證機關申請。
3.債權人申請公證機構簽發執行證書的,應當在規定的期限內提出。對于該期限的界定,《司法部關于如何適用〈公證程序規則〉第35條第2款規定的批復》(司復〔2005〕18號)中已明確為《民事訴訟法》規定的申請執行期限。按照新修訂的《民事訴訟法》的規定,“申請執行的期間為兩年。申請執行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。”“前款規定的期間,從法律文書規定履行期間的最后一日起計算;法律文書規定分期履行的,從規定的每次履行期間的最后一日起計算;法律文書未規定履行期間的,從法律文書生效之日起計算。”
4. 債權銀行應對執行證書載明的被執行人、執行標的和申請執行的期限進行認真核實,確保準確無誤。
此外,為了規范公證機構辦理具有強制執行效力的債權文書公證及出具執行證書活動,中國公證協會于2008年4月下發了《辦理具有強制執行效力債權文書公證及出具執行證書的指導意見》,債權銀行在實踐中也要對照指導意見的規定核實公證機構辦理公證及出具執行證書是否符合相關規定,保證公證行為的合法有效。
(五)債權人憑原公證書及執行證書向有管轄權的人民法院申請強制執行
1.債權人必須同時依據原公證書及執行證書申請執行。這主要是因為公證書的強制執行效力并不完全等同于司法裁判文書。司法裁判文書所確認的權利義務是現實的、非預置性的,當事人應即刻執行。而公證書的強制執行效力是預置的,只有在債務人不履行或不完全履行公證機關賦予強制執行效力的債權文書的,才能申請強制執行。因此需要通過公證機關簽發執行證書的方式將公證債權文書的預置性轉化為執行上的現實性[1]。
2.債權人必須向有管轄權的法院申請強制執行。在地域管轄方面,按照《民事訴訟法》的規定,有管轄權的法院是指被執行人住所地或者被執行的財產所在地的人民法院;在級別管轄方面,依據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》(法釋(1998)15號)第10條,公證機關依法賦予強制執行效力的公證債權文書的級別管轄,參照各地法院受理訴訟案件的級別管轄的規定確定。
3.債權人必須在法律規定的期限內申請強制執行,具體期限按照新修訂的《民事訴訟法》的規定執行(見上文)。債權銀行應嚴格按照規定的期限向法院申請強制執行,以避免錯過申請執行時效。
(六)人民法院經審查認為符合條件的依法強制執行
現行法律在規定賦予執行效力的公證債權文書作為人民法院的執行依據的同時,也賦予人民法院對該項文書的司法審查權,對確有錯誤的公證債權文書以裁定的形式排除其強制執行力,對符合條件的才依法進入強制執行程序。但現行法律對法院審查的內容、審查形式、審查程序,以及如何認定公證債權文書確有錯誤并未做出具體規定,司法實踐中往往缺乏統一標準,法院有較大的自由裁量權。因此,債權銀行要加強與受理法院的溝通和協調,確保經公證的債權文書能順利進入執行程序,確保銀行權益的維護。
四、不良貸款處置中運用強制執行公證需要探討的幾個問題
(一)關于能否對擔保合同公證并賦予強制執行效力
關于能否對擔保合同公證并賦予強制執行效力問題,存在以下幾種不同觀點。
不適用說認為,對擔保合同不能通過公證賦予強制執行效力,主要理由為:第一,擔保合同通常是以連帶責任、補充責任或者優先受償為內容的,不符合法律規定的追償貨幣、物品或者有價證券為內容的債權文書范圍;第二,擔保合同與所擔保的主合同在進入糾紛解決程序時可以相互獨立,兩者在履行期間、履行方式方面也存在很大差別[2]。如擔保法規定,債務履行期屆滿抵押權人未受清償的,如抵押權人與抵押人未達成處置協議的,只能通過向人民法院提訟來行使抵押權,這就限制了通過強制執行公證不經訴訟直接行使抵押權的可能性。
部分適用說認為,對借款人以自身財產設定擔保的擔保合同可以適用強制執行公證,而對第三方提供擔保的擔保合同則不能適用。其理由為:在借款人與擔保人為同一人的情形,因貸款合同屬債權文書,公證機關可以對其進行強制執行公證,在貸款人因債務人違約而向人民法院申請強制執行時,因擔保財產本身屬借款人所有,屬于被執行財產范圍,貸款人當然可以申請人民法院對擔保財產直接采取強制執行措施。在此種情況下,人民法院的執行依據仍然是公證機關賦予強制執行效力的貸款合同這一債權文書,而非借款人與貸款人簽訂的抵押合同[3]。
適用說認為,無論借款人與擔保人是否為同一人,對擔保合同都可以公證并賦予強制執行效力。主要理由為:第一,擔保合同在性質上屬于債權合同,其作為主合同的從合同,主要功能是擔保主債權的實現,在主債務人不能履行債務時,債權人可以依據擔保合同要求擔保人償還債務,因此擔保合同符合賦予強制執行效力條件的其他債權文書的范圍;第二,對擔保合同賦予經公證賦予強制執行效力,是債權人與擔保人的合意行為,不違反法律的強制性規定,對其他人的權益也不會帶來不利影響,自無限制的必要;第三,《物權法》已經改變了《擔保法》的規定,明確了抵押權人可以直接請求人民法院拍賣、變賣抵押財產的規定,而不是必須經過訴訟程序行使;第四,將從合同與主合同一起賦予其強制執行效力,才能使得主合同的強制執行效力完全具有可操作性;第五,將擔保合同視為債權文書賦予強制執行效力,不僅符合保障債權的立法思想,而且也為金融、房地產公證業務的實踐認可[4]。
筆者贊同適用說。因此在商業銀行業務實踐中,在與借款人辦理借款合同強制執行公證的同時,也應要求擔保人在擔保合同中載明當擔保人不履行或者不適當履行義務時,擔保人愿意接受強制執行的承諾,并按照規定對擔保合同予以公證并賦予強制執行效力。
(二)賦予債權文書強制執行效力是否排斥當事人以同一訴訟標的直接向法院提訟
關于公證機關賦予債權文書強制執行效力后,當事人能否再以同一訴訟標的直接向法院提訟的問題,有觀點認為不能在再提訟。理由為:公證機關賦予強制執行效力的債權文書可以作為執行根據的。作為債權人已經通過公證程序取得了執行根據,因此,就不能另行尋求訴訟程序再次取得執行根據。從法學原理上講,當事人申請公證機關賦予債權文書具有強制執行效力,是以放棄訴權為前提條件的。當事人既然自愿選擇了公證機關賦予債權文書具有強制執行效力這一債權確認方式,就意味著自愿放棄了訴權,就不能再選擇按訴訟程序二次確認債權。當事人不能在同一實體法律關系上設立兩個程序法上的效力。二者非此即彼[5]。
筆者認為,賦予債權文書強制執行效力后,并不排斥當事人以同一訴訟標的直接向法院提訟。理由如下:
1.訴訟權利是《民事訴訟法》賦予了當事人的基本權利,只有在同等效力的法律有禁止規定的情況下,才能禁止當事人行使訴權。在我國法律中,明確排斥訴權的只有《中華人民共和國仲裁法》,而我國沒有任何法律規定具有強制執行效力的公證債權文書的債權人沒有訴權。當事人是依“具有強制執行效力的債權文書的公證書”向人民法院申請強制執行,還是直接向人民法院提訟,當事人具有選擇權,法律并不禁止當事人行使訴訟權利。
2.按照《民事訴訟法》的規定,人民法院對公證債權文書有審查權,如認為公證債權文書確有錯誤的,人民法院裁定不予執行,并將裁定書送達雙方當事人和公證機關。在此情況下,如不允許債權人有訴權,債權人的合法權益則無法維護,顯然違背了法律的宗旨。
3.最高人民法院用判例的形式明確了具有強制執行效力的公證債權文書的債權人依然具有訴權。最高法院公布的(2001)民二終字第172號“青海省西寧市花園南街房管所等與中國工商銀行青海省分行營業部等借款擔保合同糾紛上訴案”民事判決書中,二審最高人民法院認為“對于當事人而言,是依公證書申請強制執行還是再行訴訟,是債權人的權利,法律并不禁止當事人行使訴訟權利。”
(三)關于債權轉讓時受讓人是否能依據公證債權文書申請強制執行問題
根據《中華人民共和國合同法》的規定“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人”、“債權人轉讓權利的,受讓人取得與債權有關的從權利,但該權利專屬于債權人自身的除外。”經公證賦予債權文書強制執行效力,債權人具有直接向人民法院申請強制執行的權利在性質上屬于與債權有關的從權利,且該權利并非專屬于原債權人自身所有。因此,只要沒有《中華人民共和國合同法》規定的禁止債權轉讓的除外情形,債權轉讓的,強制執行效力也隨之轉移,受讓人可以能依據公證債權文書申請強制執行。對此,2006年8月《司法部關于經公證的具有強制執行效力的合同的債權依法轉讓后,受讓人能否持原公證書向公證機構申請出具執行證書問題的批復 》(司復[2006]13號)中也進行了明確,該批復規定“債權人將經公證的具有強制執行效力的合同的債權依法轉讓給第三人的,受讓人持原公證書、債權轉讓協議以及債權人同意轉讓申請人民法院強制執行的權利的證明材料,可以向公證機構申請出具執行證書。”
(四)關于債權人能否代位債務人依債務人和次債務人之間的具有強制執行效力的債權文書向法院直接申請執行次債務人的問題
《中華人民共和國合同法》第73條規定:“因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權,但該債權專屬于債務人自身的除外。”從該條規定看,在債務人與次債務人之間的債權經公證賦予強制執行效力,而債務人在符合行使條件而怠于行使對債權人造成損害的,債權人可以代位債務人直接依據公證債權文書申請法院強制執行。但是,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》中則將債權人行使代位權的方式限定為必須通過訴訟程序行使,排除了直接申請法院強制執行的方式。筆者認為,《合同法》司法解釋中關于代位權必須通過訴訟方式的規定并不完全符合合同法的立法宗旨,也與強制執行公證的法律效力相沖突,增加了當事人的訴訟負擔,并不妥當。建議在今后修訂司法解釋時對此予以調整,明確債權人可以代位債務人依債務人和次債務人之間的具有強制執行效力的債權文書向法院直接申請強制執行。
參考文獻:
[1]張文章.公證制度新論[M].廈門:廈門大學出版社,2006,(1):142.
[2]白冰.中國公證債權文書強制執行問題實證研究[OL].中國知網.
[3]韋劍.公證機關可以對抵押合同賦予強制執行效力嗎[DB/OL].省略.
一、從公證的證明效力看公證在民事訴訟中的作用
民訴法第67條規定:“經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的根據。但有相反證據足以公證證明的除外”。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第七十七條規定;人民法院就數個證據對同一事實的證明力上,公證文書的證明效力優于其他的證據形式。無論是《民訴法》還是《若干規定》以及《公證法》,都明確了公證的證明效力,這是其他書證所不具備的。公證的證據力對于視證據為訴訟靈魂的民事審判來說具有無法忽略的作用。公證證明不需要當事人的舉證、質證,除非對方當事人提出足以公證證明的相反證據,否則人民法院就可直接將其予以認定,并作為判決的依據,這在一定程度上免除了當事人的舉證責任,同時也有利于縮短證據的質證時間、審判時間,提高了審判效率。比如說證據保全類公證,有很多侵權案件,諸如房屋漏水、樹木毀壞等案件,證據容易滅失,公證的方式可以將證據在距離事實最近的時間內予以固定,確保證據的真實性,彌補了法律制度在訴前無法保障當事人利益的缺陷。
二、從公證的法律行為成立或生效要件效力看公證在民事訴訟中的作用
公證的法律行為成立或生效要件效力,使得有些事項、重大法律行為必須按照法律法規的明確要求進行公證才具有法律效力。例如,《城市房屋拆遷管理條例》第14條規定:“房屋拆遷管理部門代管的房屋需要拆遷的,拆遷補償安置協議必須經公證機關公證,并辦理證據保全”。目前無論是房產管理部門、銀行還是證券公司,仍然將繼承類公證書作為遺產分割的重要依據,對于存在已久的繼承類公證,有效地緩解了法院的審判壓力,減少了各部門因遺產繼承而發生訴訟的風險,也為當事人減少了訴訟所需的時間、人力、財產成本。雖然公證處也因繼承類案件產生了很多的負面影響,但是絕不能因此而否認繼承類公證的積極作用。
三、從公證的強制執行效力看公證在民事訴訟中的作用
公證文書的強制執行效力,賦予債權人在債務人不履行經公證的債權文書規定的義務時有權不經訴訟程序向有管轄權的人民法院申請強制執行,使得債權人的權益能夠實現。公證處依法出具的執行證書等同于法院的判決書,同樣具有執行效力。對于單務的債權債務合同糾紛,采用公證的形式,既可以快速地將案件進入到執行程序,又省去了法院的審判環節,大大提高了執行效率,減少了訴訟所需的人力成本,在民事訴訟領域發揮了重要作用。
四、對公證深度參與民事訴訟活動的設想
在民事領域解決問題過程中,作為兩種平行意義上的程序性制度,公證更多代表了私力自愿下的法律規范體系,民事訴訟則體現了國家強制力下的公權力法律調控模式,兩者在相互作用過程中因缺乏統一的調控體系,限制了公證作用的發揮。故在探討公證在民事訴訟中發揮的作用時,針對其在當中產生的一些問題進行分析,也為公證作用的更好發揮減少路障,實現公證與民事訴訟的優化組合。立法層面的統一,公證文書的改革是宏觀解決此問題的關鍵,但是我想從微觀的現行可操作的視角,來探討我們可以做到的幾點。
一是建立法院與公證機構的良好溝通渠道,確保公證文書的有效使用
目前,發揮公證證據效力參與訴訟的典型公證事項是保全證據公證,保全證據公證本身也具有了參與民事訴訟活動的先天優勢,但是在近幾年的管科處理爭議投訴案件過程中發現,我們公證處所出具的保全證據公證書被采用的情況并不十分樂觀,這里既有公證員素質、能力問題,但同時也有法院對于公證處公證程序、公證書出具過程不夠了解的因素,因此,建立與法院系統的良好溝通渠道,就變得十分必要。我們可以與法院系統定期的交流業務,使得法官更加了解和明確公證書出具的流程,公證處核實取證的方式和深度,公證員也可以了解法官審判案件更多側重的證據要點,以便公證書可以更好的使用,發揮其應有的作用。
二是擴大保全證據公證的適用范圍,減輕審判壓力
針對目前法院系統民事類審判普遍存在的壓力,建議擴大保全證據類公證的適用范圍,從之前的訴前保全,擴展到訴中的保全,從容易滅失的各種物證、書證的證據保全,擴展到證人證言的保全,從而讓保全證據公證滲透到民事訴訟的各個環節。在當前網絡時代,效率時代,我們可以通過保全證人證言的方式,讓證人或者訴訟當事人以更便捷的方式參與到民事訴訟中。
三是推廣賦予強制執行效力公證債權文書的應用,提高執行證書的執行比例
我的小兒子在一家證券營業部開戶,賬戶上有不少股票和資金。不久前,兒子在一起意外事故中遇難。由于兒子生前所購買的這些股票現已升值,每股價格高達購買時的兩倍多,因此,我們與兒媳婦在股票的繼承權問題上發生了爭議。我和老伴認為該項股票應屬于兒子的遺產,我們也享有繼承權。兒媳婦則堅持自己的觀點:其他財產怎么辦都行,但股票不能算作遺產,最多把買股票的5000元本金算入遺產范圍。請問,股票可否作為遺產繼承?如果可以,那么又該如何辦理股票繼承手續?
讀者史某
史同志:
股票是股份公司依照法定程序發行的,證明股東在公司中擁有資產所有權、收益權和剩余財產分配權等權益的書面憑證,它與國庫券、公債券、企業債券、支票等都是幾種常見的有價證券,屬于金融資產的范圍,可以由公民個人持有。有價證券是可以作為公民的遺產予以繼承的,其法律依據是最高人民法院《關于貫徹執行〈繼承法〉若干問題的意見》的規定。該《意見》第3條明確規定:“公民可繼承的其他合法財產包括有價證券和履行標的為財物的債權等。”因此,股票是可以作為遺產繼承的。你兒子生前買有的股票應屬遺產范圍,你們有權繼承兒子生前的股票。
關于股票繼承手續的辦理,可分以下兩種情況:
一是如果繼承人對股票的繼承權及繼承份額等沒有爭議的,應首先辦理股票繼承公證。即合法繼承人應持本人的身份證明、被繼承人的死亡證明、被繼承人的親屬關系證明、股票原件等材料,向本人所在地的公證機關(未設公證處的地方向縣、市人民法院)申請辦理股票繼承公證,取得繼承公證書。此后,證券公司憑合法的繼承公證書等材料予以辦理相應的轉戶手續。繼承人如屬于未成年人,其繼承的股份將過戶到其經過公證的法定監護人股票帳戶上。
二是如果繼承人在繼承股票問題上發生了爭執,則不能申請辦理股票繼承公證,而是應當向人民法院,由人民法院依法判決。證券公司憑人民法院生效的判決書、裁定書或調解書辦理相應的轉戶手續。
由于你們與兒媳婦在股票的繼承權問題上發生了爭議,所以應按上述的第二種情況辦理。(安徽警官職業學院 潘家永)