時間:2022-03-12 01:17:45
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇財產保全復議申請書,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
申請人:(名稱)
住所地:
法定代表人:
委托人:姓名 工作單位
被申請人:(名稱)
住所地:
法定代表人:
申請人收到貴院(年份)ΧΧΧ經初字第ΧΧ號《民事裁定書》。對該裁定書凍結申請人銀行存款ΧΧ萬元的裁定不服,依法申請復議,事實和理由如下:
根據以上事實,申請人根據《民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規定,申請人民法院對(年份)ΧΧΧ經初字第ΧΧ號《民事裁定書》進行復議,作出變更裁定解除已被提走的ΧΧ萬元貨物存款的凍結,并要求被申請人承擔由于申請錯誤造成申請人的經濟損失。
此致
人民法院
第一條為維護海事訴訟當事人的訴訟權利,保證人民法院查明事實,分清責任,正確適用法律,及時審理海事案件,制定本法。
第二條在中華人民共和國領域內進行海事訴訟,適用《中華人民共和國民事訴訟法》和本法。本法有規定的,依照其規定。
第三條中華人民共和國締結或者參加的國際條約與《中華人民共和國民事訴訟法》和本法對涉外海事訴訟有不同規定的,適用該國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。
第四條海事法院受理當事人因海事侵權糾紛、海商合同糾紛以及法律規定的其他海事糾紛提起的訴訟。
第五條海事法院及其所在地的高級人民法院和最高人民法院審理海事案件的,適用本法。
第二章管轄
第六條海事訴訟的地域管轄,依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定。
下列海事訴訟的地域管轄,依照以下規定:
(一)因海事侵權行為提起的訴訟,除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十九條至第三十一條的規定以外,還可以由船籍港所在地海事法院管轄;
(二)因海上運輸合同糾紛提起的訴訟,除依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條的規定以外,還可以由轉運港所在地海事法院管轄;
(三)因海船租用合同糾紛提起的訴訟,由交船港、還船港、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄;
(四)因海上保賠合同糾紛提起的訴訟,由保賠標的物所在地、事故發生地、被告住所地海事法院管轄;
(五)因海船的船員勞務合同糾紛提起的訴訟,由原告住所地、合同簽訂地、船員登船港或者離船港所在地、被告住所地海事法院管轄;
(六)因海事擔保糾紛提起的訴訟,由擔保物所在地、被告住所地海事法院管轄;因船舶抵押糾紛提起的訴訟,還可以由船籍港所在地海事法院管轄;
(七)因海船的船舶所有權、占有權、使用權、優先權糾紛提起的訴訟,由船舶所在地、船籍港所在地、被告住所地海事法院管轄。
第七條下列海事訴訟,由本條規定的海事法院專屬管轄:
(一)因沿海港口作業糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄;
(二)因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質,海上生產、作業或者拆船、修船作業造成海域污染損害提起的訴訟,由污染發生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄;
(三)因在中華人民共和國領域和有管轄權的海域履行的海洋勘探開發合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地海事法院管轄。
第八條海事糾紛的當事人都是外國人、無國籍人、外國企業或者組織,當事人書面協議選擇中華人民共和國海事法院管轄的,即使與糾紛有實際聯系的地點不在中華人民共和國領域內,中華人民共和國海事法院對該糾紛也具有管轄權。
第九條當事人申請認定海上財產無主的,向財產所在地海事法院提出;申請因海上事故宣告死亡的,向處理海事事故主管機關所在地或者受理相關海事案件的海事法院提出。
第十條海事法院與地方人民法院之間因管轄權發生爭議,由爭議雙方協商解決;協商解決不了的,報請他們的共同上級人民法院指定管轄。
第十一條當事人申請執行海事仲裁裁決,申請承認和執行外國法院判決、裁定以及國外海事仲裁裁決的,向被執行的財產所在地或者被執行人住所地海事法院提出。被執行的財產所在地或者被執行人住所地沒有海事法院的,向被執行的財產所在地或者被執行人住所地的中級人民法院提出。
第三章海事請求保全
第一節一般規定
第十二條海事請求保全是指海事法院根據海事請求人的申請,為保障其海事請求的實現,對被請求人的財產所采取的強制措施。
第十三條當事人在前申請海事請求保全,應當向被保全的財產所在地海事法院提出。
第十四條海事請求保全不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。
第十五條海事請求人申請海事請求保全,應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明海事請求事項、申請理由、保全的標的物以及要求提供擔保的數額,并附有關證據。
第十六條海事法院受理海事請求保全申請,可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的,駁回其申請。
第十七條海事法院接受申請后,應當在四十八小時內作出裁定。裁定采取海事請求保全措施的,應當立即執行;對不符合海事請求保全條件的,裁定駁回其申請。
當事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間不停止裁定的執行。
利害關系人對海事請求保全提出異議,海事法院經審查,認為理由成立的,應當解除對其財產的保全。
第十八條被請求人提供擔保,或者當事人有正當理由申請解除海事請求保全的,海事法院應當及時解除保全。
海事請求人在本法規定的期間內,未提訟或者未按照仲裁協議申請仲裁的,海事法院應當及時解除保全或者返還擔保。
第十九條海事請求保全執行后,有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當事人就該海事請求,可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟,但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。
第二十條海事請求人申請海事請求保全錯誤的,應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。
第二節船舶的扣押與拍賣
第二十一條下列海事請求,可以申請扣押船舶:
(一)船舶營運造成的財產滅失或者損壞;
(二)與船舶營運直接有關的人身傷亡;
(三)海難救助;
(四)船舶對環境、海岸或者有關利益方造成的損害或者損害威脅;為預防、減少或者消除此種損害而采取的措施;為此種損害而支付的賠償;為恢復環境而實際采取或者準備采取的合理措施的費用;第三方因此種損害而蒙受或者可能蒙受的損失;以及與本項所指的性質類似的損害、費用或者損失;
(五)與起浮、清除、回收或者摧毀沉船、殘骸、擱淺船、被棄船或者使其無害有關的費用,包括與起浮、清除、回收或者摧毀仍在或者曾在該船上的物件或者使其無害的費用,以及與維護放棄的船舶和維持其船員有關的費用;
(六)船舶的使用或者租用的協議;
(七)貨物運輸或者旅客運輸的協議;
(八)船載貨物(包括行李)或者與其有關的滅失或者損壞;
(九)共同海損;
(十)拖航;
(十一)引航;
(十二)為船舶營運、管理、維護、維修提供物資或者服務;
(十三)船舶的建造、改建、修理、改裝或者裝備;
(十四)港口、運河、碼頭、港灣以及其他水道規費和費用;
(十五)船員的工資和其他款項,包括應當為船員支付的遣返費和社會保險費;
(十六)為船舶或者船舶所有人支付的費用;
(十七)船舶所有人或者光船承租人應當支付或者他人為其支付的船舶保險費(包括互保會費);
(十八)船舶所有人或者光船承租人應當支付的或者他人為其支付的與船舶有關的傭金、經紀費或者費;
(十九)有關船舶所有權或者占有的糾紛;
(二十)船舶共有人之間有關船舶的使用或者收益的糾紛;
(二十一)船舶抵押權或者同樣性質的權利;
(二十二)因船舶買賣合同產生的糾紛。
第二十二條非因本法第二十一條規定的海事請求不得申請扣押船舶,但為執行判決、仲裁裁決以及其他法律文書的除外。
第二十三條有下列情形之一的,海事法院可以扣押當事船舶:
(一)船舶所有人對海事請求負有責任,并且在實施扣押時是該船的所有人;
(二)船舶的光船承租人對海事請求負有責任,并且在實施扣押時是該船的光船承租人或者所有人;
(三)具有船舶抵押權或者同樣性質的權利的海事請求;
(四)有關船舶所有權或者占有的海事請求;
(五)具有船舶優先權的海事請求。
海事法院可以扣押對海事請求負有責任的船舶所有人、光船承租人、定期租船人或者航次租船人在實施扣押時所有的其他船舶,但與船舶所有權或者占有有關的請求除外。
從事軍事、政府公務的船舶不得被扣押。
第二十四條海事請求人不得因同一海事請求申請扣押已被扣押過的船舶,但有下列情形之一的除外:
(一)被請求人未提供充分的擔保;
(二)擔保人有可能不能全部或者部分履行擔保義務;
(三)海事請求人因合理的原因同意釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔保;或者不能通過合理措施阻止釋放被扣押的船舶或者返還已提供的擔保。
第二十五條海事請求人申請扣押當事船舶,不能立即查明被請求人名稱的,不影響申請的提出。
第二十六條海事法院在或者解除扣押船舶命令的同時,可以向有關部門發出協助執行通知書,通知書應當載明協助執行的范圍和內容,有關部門有義務協助執行。海事法院認為必要,可以直接派員登輪監護。
第二十七條海事法院裁定對船舶實施保全后,經海事請求人同意,可以采取限制船舶處分或者抵押等方式允許該船舶繼續營運。
第二十八條海事請求保全扣押船舶的期限為三十日。
海事請求人在三十日內提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船舶的,扣押船舶不受前款規定期限的限制。
第二十九條船舶扣押期間屆滿,被請求人不提供擔保,而且船舶不宜繼續扣押的,海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后,向扣押船舶的海事法院申請拍賣船舶。
第三十條海事法院收到拍賣船舶的申請后,應當進行審查,作出準予或者不準予拍賣船舶的裁定。
當事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間停止裁定的執行。
第三十一條海事請求人提交拍賣船舶申請后,又申請終止拍賣的,是否準許由海事法院裁定。海事法院裁定終止拍賣船舶的,為準備拍賣船舶所發生的費用由海事請求人承擔。
第三十二條海事法院裁定拍賣船舶,應當通過報紙或者其他新聞媒體公告。拍賣外籍船舶的,應當通過對外發行的報紙或者其他新聞媒體公告。
公告包括以下內容:
(一)被拍賣船舶的名稱和國籍;
(二)拍賣船舶的理由和依據;
(三)拍賣船舶委員會的組成;
(四)拍賣船舶的時間和地點;
(五)被拍賣船舶的展示時間和地點;
(六)參加競買應當辦理的手續;
(七)辦理債權登記事項;
(八)需要公告的其他事項。
拍賣船舶的公告期間不少于三十日。
第三十三條海事法院應當在拍賣船舶三十日前,向被拍賣船舶登記國的登記機關和已知的船舶優先權人、抵押權人和船舶所有人發出通知。
通知內容包括被拍賣船舶的名稱、拍賣船舶的時間和地點、拍賣船舶的理由和依據以及債權登記等。
通知方式包括書面方式和能夠確認收悉的其他適當方式。
第三十四條拍賣船舶由拍賣船舶委員會實施。拍賣船舶委員會由海事法院指定的本院執行人員和聘請的拍賣師、驗船師三人或者五人組成。
拍賣船舶委員會組織對船舶鑒定、估價;組織和主持拍賣;與競買人簽訂拍賣成交確認書;辦理船舶移交手續。
拍賣船舶委員會對海事法院負責,受海事法院監督。
第三十五條競買人應當在規定的期限內向拍賣船舶委員會登記。登記時應當交驗本人、企業法定代表人或者其他組織負責人身份證明和委托人的授權委托書,并交納一定數額的買船保證金。
第三十六條拍賣船舶委員會應當在拍賣船舶前,展示被拍賣船舶,并提供察看被拍賣船舶的條件和有關資料。
第三十七條買受人在簽署拍賣成交確認書后,應當立即交付不低于百分之二十的船舶價款,其余價款在成交之日起七日內付清,但拍賣船舶委員會與買受人另有約定的除外。
第三十八條買受人付清全部價款后,原船舶所有人應當在指定的期限內于船舶停泊地以船舶現狀向買受人移交船舶。拍賣船舶委員會組織和監督船舶的移交,并在船舶移交后與買受人簽署船舶移交完畢確認書。
移交船舶完畢,海事法院解除扣押船舶命令。
第三十九條船舶移交后,海事法院應當通過報紙或者其他新聞媒體公告,公布船舶已經公開拍賣并移交給買受人。
第四十條買受人接收船舶后,應當持拍賣成交確認書和有關材料,向船舶登記機關辦理船舶所有權登記手續。原船舶所有人應當向原船舶登記機關辦理船舶所有權注銷登記。原船舶所有人不辦理船舶所有權注銷登記的,不影響船舶所有權的轉讓。
第四十一條競買人之間惡意串通的,拍賣無效。參與惡意串通的競買人應當承擔拍賣船舶費用并賠償有關損失。海事法院可以對參與惡意串通的競買人處最高應價百分之十以上百分之三十以下的罰款。
第四十二條除本節規定的以外,拍賣適用《中華人民共和國拍賣法》的有關規定。
第四十三條執行程序中拍賣被扣押船舶清償債務的,可以參照本節有關規定。
第三節船載貨物的扣押與拍賣
第四十四條海事請求人為保障其海事請求的實現,可以申請扣押船載貨物。
申請扣押的船載貨物,應當屬于被請求人所有。
第四十五條海事請求人申請扣押船載貨物的價值,應當與其債權數額相當。
第四十六條海事請求保全扣押船載貨物的期限為十五日。
海事請求人在十五日內提訟或者申請仲裁以及在訴訟或者仲裁過程中申請扣押船載貨物的,扣押船載貨物不受前款規定期限的限制。
第四十七條船載貨物扣押期間屆滿,被請求人不提供擔保,而且貨物不宜繼續扣押的,海事請求人可以在提訟或者申請仲裁后,向扣押船載貨物的海事法院申請拍賣貨物。
對無法保管、不易保管或者保管費用可能超過其價值的物品,海事請求人可以申請提前拍賣。
第四十八條海事法院收到拍賣船載貨物的申請后,應當進行審查,在七日內作出準予或者不準予拍賣船載貨物的裁定。
當事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間停止裁定的執行。
第四十九條拍賣船載貨物由海事法院指定的本院執行人員和聘請的拍賣師組成的拍賣組織實施,或者由海事法院委托的機構實施。
拍賣船載貨物,本節沒有規定的,參照本章第二節拍賣船舶的有關規定。
第五十條海事請求人對與海事請求有關的船用燃油、船用物料申請海事請求保全,適用本節規定。
第四章海事強制令
第五十一條海事強制令是指海事法院根據海事請求人的申請,為使其合法權益免受侵害,責令被請求人作為或者不作為的強制措施。
第五十二條當事人在前申請海事強制令,應當向海事糾紛發生地海事法院提出。
第五十三條海事強制令不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。
第五十四條海事請求人申請海事強制令,應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明申請理由,并附有關證據。
第五十五條海事法院受理海事強制令申請,可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的,駁回其申請。
第五十六條作出海事強制令,應當具備下列條件:
(一)請求人有具體的海事請求;
(二)需要糾正被請求人違反法律規定或者合同約定的行為;
(三)情況緊急,不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。
第五十七條海事法院接受申請后,應當在四十八小時內作出裁定。裁定作出海事強制令的,應當立即執行;對不符合海事強制令條件的,裁定駁回其申請。
第五十八條當事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間不停止裁定的執行。
利害關系人對海事強制令提出異議,海事法院經審查,認為理由成立的,應當裁定撤銷海事強制令。
第五十九條被請求人拒不執行海事強制令的,海事法院可以根據情節輕重處以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
對個人的罰款金額,為一千元以上三萬元以下。對單位的罰款金額,為三萬元以上十萬元以下。
拘留的期限,為十五日以下。
第六十條海事請求人申請海事強制令錯誤的,應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。
第六十一條海事強制令執行后,有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當事人就該海事請求,可以向作出海事強制令的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟,但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。
第五章海事證據保全
第六十二條海事證據保全是指海事法院根據海事請求人的申請,對有關海事請求的證據予以提取、保存或者封存的強制措施。
第六十三條當事人在前申請海事證據保全,應當向被保全的證據所在地海事法院提出。
第六十四條海事證據保全不受當事人之間關于該海事請求的訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。
第六十五條海事請求人申請海事證據保全,應當向海事法院提交書面申請。申請書應當載明請求保全的證據、該證據與海事請求的聯系、申請理由。
第六十六條海事法院受理海事證據保全申請,可以責令海事請求人提供擔保。海事請求人不提供的,駁回其申請。
第六十七條采取海事證據保全,應當具備下列條件:
(一)請求人是海事請求的當事人;
(二)請求保全的證據對該海事請求具有證明作用;
(三)被請求人是與請求保全的證據有關的人;
(四)情況緊急,不立即采取證據保全就會使該海事請求的證據滅失或者難以取得。
第六十八條海事法院接受申請后,應當在四十八小時內作出裁定。裁定采取海事證據保全措施的,應當立即執行;對不符合海事證據保全條件的,裁定駁回其申請。
第六十九條當事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起五日內申請復議一次。海事法院應當在收到復議申請之日起五日內作出復議決定。復議期間不停止裁定的執行。被請求人申請復議的理由成立的,應當將保全的證據返還被請求人。
利害關系人對海事證據保全提出異議,海事法院經審查,認為理由成立的,應當裁定撤銷海事證據保全;已經執行的,應當將與利害關系人有關的證據返還利害關系人。
第七十條海事法院進行海事證據保全,根據具體情況,可以對證據予以封存,也可以提取復制件、副本,或者進行拍照、錄相,制作節錄本、調查筆錄等。確有必要的,也可以提取證據原件。
第七十一條海事請求人申請海事證據保全錯誤的,應當賠償被請求人或者利害關系人因此所遭受的損失。
第七十二條海事證據保全后,有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當事人就該海事請求,可以向采取證據保全的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟,但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。
第六章海事擔保
第七十三條海事擔保包括本法規定的海事請求保全、海事強制令、海事證據保全等程序中所涉及的擔保。
擔保的方式為提供現金或者保證、設置抵押或者質押。
第七十四條海事請求人的擔保應當提交給海事法院;被請求人的擔保可以提交給海事法院,也可以提供給海事請求人。
第七十五條海事請求人提供的擔保,其方式、數額由海事法院決定。被請求人提供的擔保,其方式、數額由海事請求人和被請求人協商;協商不成的,由海事法院決定。
第七十六條海事請求人要求被請求人就海事請求保全提供擔保的數額,應當與其債權數額相當,但不得超過被保全的財產價值。
海事請求人提供擔保的數額,應當相當于因其申請可能給被請求人造成的損失。具體數額由海事法院決定。
第七十七條擔保提供后,提供擔保的人有正當理由的,可以向海事法院申請減少、變更或者取消該擔保。
第七十八條海事請求人請求擔保的數額過高,造成被請求人損失的,應當承擔賠償責任。
第七十九條設立海事賠償責任限制基金和先予執行等程序所涉及的擔保,可以參照本章規定。
第七章送達
第八十條海事訴訟法律文書的送達,適用《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定,還可以采用下列方式:
(一)向受送達人委托的訴訟人送達;
(二)向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構、分支機構或者業務代辦人送達;
(三)通過能夠確認收悉的其他適當方式送達。
有關扣押船舶的法律文書也可以向當事船舶的船長送達。
第八十一條有義務接受法律文書的人拒絕簽收,送達人在送達回證上記明情況,經送達人、見證人簽名或者蓋章,將法律文書留在其住所或者辦公處所的,視為送達。
第八章審判程序
第一節審理船舶碰撞案件的規定
第八十二條原告在時、被告在答辯時,應當如實填寫《海事事故調查表》。
第八十三條海事法院向當事人送達狀或者答辯狀時,不附送有關證據材料。
第八十四條當事人應當在開庭審理前完成舉證。當事人完成舉證并向海事法院出具完成舉證說明書后,可以申請查閱有關船舶碰撞的事實證據材料。
第八十五條當事人不能其在《海事事故調查表》中的陳述和已經完成的舉證,但有新的證據,并有充分的理由說明該證據不能在舉證期間內提交的除外。
第八十六條船舶檢驗、估價應當由國家授權或者其他具有專業資格的機構或者個人承擔。非經國家授權或者未取得專業資格的機構或者個人所作的檢驗或者估價結論,海事法院不予采納。
第八十七條海事法院審理船舶碰撞案件,應當在立案后一年內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。
第二節審理共同海損案件的規定
第八十八條當事人就共同海損的糾紛,可以協議委托理算機構理算,也可以直接向海事法院提訟。海事法院受理未經理算的共同海損糾紛,可以委托理算機構理算。
第八十九條理算機構作出的共同海損理算報告,當事人沒有提出異議的,可以作為分攤責任的依據;當事人提出異議的,由海事法院決定是否采納。
第九十條當事人可以不受因同一海損事故提起的共同海損訴訟程序的影響,就非共同海損損失向責任人提訟。
第九十一條當事人就同一海損事故向受理共同海損案件的海事法院提起非共同海損的訴訟,以及對共同海損分攤向責任人提起追償訴訟的,海事法院可以合并審理。
第九十二條海事法院審理共同海損案件,應當在立案后一年內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。
第三節海上保險人行使代位請求賠償權利的規定
第九十三條因第三人造成保險事故,保險人向被保險人支付保險賠償后,在保險賠償范圍內可以代位行使被保險人對第三人請求賠償的權利。
第九十四條保險人行使代位請求賠償權利時,被保險人未向造成保險事故的第三人提訟的,保險人應當以自己的名義向該第三人提訟。
第九十五條保險人行使代位請求賠償權利時,被保險人已經向造成保險事故的第三人提訟的,保險人可以向受理該案的法院提出變更當事人的請求,代位行使被保險人對第三人請求賠償的權利。
被保險人取得的保險賠償不能彌補第三人造成的全部損失的,保險人和被保險人可以作為共同原告向第三人請求賠償。
第九十六條保險人依照本法第九十四條、第九十五條的規定提訟或者申請參加訴訟的,應當向受理該案的海事法院提交保險人支付保險賠償的憑證,以及參加訴訟應當提交的其他文件。
第九十七條對船舶造成油污損害的賠償請求,受損害人可以向造成油污損害的船舶所有人提出,也可以直接向承擔船舶所有人油污損害責任的保險人或者提供財務保證的其他人提出。
油污損害責任的保險人或者提供財務保證的其他人被的,有權要求造成油污損害的船舶所有人參加訴訟。
第四節簡易程序、督促程序和公示催告程序
第九十八條海事法院審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的海事案件,可以適用《中華人民共和國民事訴訟法》簡易程序的規定。
第九十九條債權人基于海事事由請求債務人給付金錢或者有價證券,符合《中華人民共和國民事訴訟法》有關規定的,可以向有管轄權的海事法院申請支付令。
債務人是外國人、無國籍人、外國企業或者組織,但在中華人民共和國領域內有住所、代表機構或者分支機構并能夠送達支付令的,債權人可以向有管轄權的海事法院申請支付令。
第一百條提單等提貨憑證持有人,因提貨憑證失控或者滅失,可以向貨物所在地海事法院申請公示催告。
第九章設立海事賠償責任限制基金程序
第一百零一條船舶所有人、承租人、經營人、救助人、保險人在發生海事事故后,依法申請責任限制的,可以向海事法院申請設立海事賠償責任限制基金。
船舶造成油污損害的,船舶所有人及其責任保險人或者提供財務保證的其他人為取得法律規定的責任限制的權利,應當向海事法院設立油污損害的海事賠償責任限制基金。
設立責任限制基金的申請可以在前或者訴訟中提出,但最遲應當在一審判決作出前提出。
第一百零二條當事人在前申請設立海事賠償責任限制基金的,應當向事故發生地、合同履行地或者船舶扣押地海事法院提出。
第一百零三條設立海事賠償責任限制基金,不受當事人之間關于訴訟管轄協議或者仲裁協議的約束。
第一百零四條申請人向海事法院申請設立海事賠償責任限制基金,應當提交書面申請。申請書應當載明申請設立海事賠償責任限制基金的數額、理由,以及已知的利害關系人的名稱、地址和通訊方法,并附有關證據。
第一百零五條海事法院受理設立海事賠償責任限制基金申請后,應當在七日內向已知的利害關系人發出通知,同時通過報紙或者其他新聞媒體公告。
通知和公告包括下列內容:
(一)申請人的名稱;
(二)申請的事實和理由;
(三)設立海事賠償責任限制基金事項;
(四)辦理債權登記事項;
(五)需要告知的其他事項。
第一百零六條利害關系人對申請人申請設立海事賠償責任限制基金有異議的,應當在收到通知之日起七日內或者未收到通知的在公告之日起三十日內,以書面形式向海事法院提出。
海事法院收到利害關系人提出的書面異議后,應當進行審查,在十五日內作出裁定。異議成立的,裁定駁回申請人的申請;異議不成立的,裁定準予申請人設立海事賠償責任限制基金。
當事人對裁定不服的,可以在收到裁定書之日起七日內提起上訴。第二審人民法院應當在收到上訴狀之日起十五日內作出裁定。
第一百零七條利害關系人在規定的期間內沒有提出異議的,海事法院裁定準予申請人設立海事賠償責任限制基金。
第一百零八條準予申請人設立海事賠償責任限制基金的裁定生效后,申請人應當在海事法院設立海事賠償責任限制基金。
設立海事賠償責任限制基金可以提供現金,也可以提供經海事法院認可的擔保。
海事賠償責任限制基金的數額,為海事賠償責任限額和自事故發生之日起至基金設立之日止的利息。以擔保方式設立基金的,擔保數額為基金數額及其在基金設立期間的利息。
以現金設立基金的,基金到達海事法院指定帳戶之日為基金設立之日。以擔保設立基金的,海事法院接受擔保之日為基金設立之日。
第一百零九條設立海事賠償責任限制基金以后,當事人就有關海事糾紛應當向設立海事賠償責任限制基金的海事法院提訟,但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。
第一百一十條申請人申請設立海事賠償責任限制基金錯誤的,應當賠償利害關系人因此所遭受的損失。
第十章債權登記與受償程序
第一百一十一條海事法院裁定強制拍賣船舶的公告后,債權人應當在公告期間,就與被拍賣船舶有關的債權申請登記。公告期間屆滿不登記的,視為放棄在本次拍賣船舶價款中受償的權利。
第一百一十二條海事法院受理設立海事賠償責任限制基金的公告后,債權人應當在公告期間就與特定場合發生的海事事故有關的債權申請登記。公告期間屆滿不登記的,視為放棄債權。
第一百一十三條債權人向海事法院申請登記債權的,應當提交書面申請,并提供有關債權證據。
債權證據,包括證明債權的具有法律效力的判決書、裁定書、調解書、仲裁裁決書和公證債權文書,以及其他證明具有海事請求的證據材料。
第一百一十四條海事法院應當對債權人的申請進行審查,對提供債權證據的,裁定準予登記;對不提供債權證據的,裁定駁回申請。
第一百一十五條債權人提供證明債權的判決書、裁定書、調解書、仲裁裁決書或者公證債權文書的,海事法院經審查認定上述文書真實合法的,裁定予以確認。
第一百一十六條債權人提供其他海事請求證據的,應當在辦理債權登記以后,在受理債權登記的海事法院提起確權訴訟。當事人之間有仲裁協議的,應當及時申請仲裁。
海事法院對確權訴訟作出的判決、裁定具有法律效力,當事人不得提起上訴。
第一百一十七條海事法院審理并確認債權后,應當向債權人發出債權人會議通知書,組織召開債權人會議。
第一百一十八條債權人會議可以協商提出船舶價款或者海事賠償責任限制基金的分配方案,簽訂受償協議。
受償協議經海事法院裁定認可,具有法律效力。
債權人會議協商不成的,由海事法院依照《中華人民共和國海商法》以及其他有關法律規定的受償順序,裁定船舶價款或者海事賠償責任限制基金的分配方案。
第一百一十九條拍賣船舶所得價款及其利息,或者海事賠償責任限制基金及其利息,應當一并予以分配。
分配船舶價款時,應當由責任人承擔的訴訟費用,為保存、拍賣船舶和分配船舶價款產生的費用,以及為債權人的共同利益支付的其他費用,應當從船舶價款中先行撥付。
清償債務后的余款,應當退還船舶原所有人或者海事賠償責任限制基金設立人。
第十一章船舶優先權催告程序
第一百二十條船舶轉讓時,受讓人可以向海事法院申請船舶優先權催告,催促船舶優先權人及時主張權利,消滅該船舶附有的船舶優先權。
第一百二十一條受讓人申請船舶優先權催告的,應當向轉讓船舶交付地或者受讓人住所地海事法院提出。
第一百二十二條申請船舶優先權催告,應當向海事法院提交申請書、船舶轉讓合同、船舶技術資料等文件。申請書應當載明船舶的名稱、申請船舶優先權催告的事實和理由。
第一百二十三條海事法院在收到申請書以及有關文件后,應當進行審查,在七日內作出準予或者不準予申請的裁定。
受讓人對裁定不服的,可以申請復議一次。
第一百二十四條海事法院在準予申請的裁定生效后,應當通過報紙或者其他新聞媒體公告,催促船舶優先權人在催告期間主張船舶優先權。
船舶優先權催告期間為六十日。
第一百二十五條船舶優先權催告期間,船舶優先權人主張權利的,應當在海事法院辦理登記;不主張權利的,視為放棄船舶優先權。
第一百二十六條船舶優先權催告期間屆滿,無人主張船舶優先權的,海事法院應當根據當事人的申請作出判決,宣告該轉讓船舶不附有船舶優先權。判決內容應當公告。
一、糾紛的形成及處理
2005年11月28日,山東某貿易有限公司(以下簡稱WB公司)與香港某有限公司(以下簡稱CS公司)簽訂了從馬來西亞進口30000噸鐵礦砂的合同,合同約定鐵礦砂鐵含量不低于61.5%,二氧化硅含量不高于6.5%.合同簽訂后WB公司依約申請中國建設銀行某分行(以下簡稱“建設銀行”)開出可轉讓信用證,第一受益人為CS公司,第二受益人為馬來西亞某運輸公司即馬來西亞出口商(下稱MR公司),第一受益人的通知行為香港匯豐銀行上海分行(下稱匯豐銀行)。2006年2月貨物裝船后,MR公司將全套議付單據寄給作為轉證行的上海匯豐銀行,由作為第一受益人的香港CS公司換單后將單據寄開證行建設銀行要求付款。在議付單據到達開證行尚未付款前,貨物先期到達日照港,在卸貨過程中WB公司發現貨物表面與合同約定明顯不符,申請人遂委托當地的中國商檢機構檢驗貨物,中國商檢出具的檢驗報告結果為鐵含量56.75%,二氧化硅含量9.98%,與出口商提供的SGS檢驗報告大相徑庭。WB公司一邊向賣方提出貨物存在嚴重質量問題,同時通過開證行以不符點為由拒付了信用證。第一受益人CS公司作為中間貿易商也對第二受益人的做法很憤慨,表示讓WB公司與其配合共同向MR公司索賠,但在WB公司及CS公司向第二受益人提出降價的要求時,遭到了第二受益人的拒絕。
根據WB公司側面了解的情況,馬來西亞出口商因貨在裝貨港被人盜賣,為滿足數量要求,將堆場的泥土一塊裝上湊數。三方就價格及賠償問題協商一月之久未果,后馬來西亞出口商通過議付行發電開證行建設銀行要求立即退回全部單據。經了解,CS公司和MR公司都不是有實力的公司,一旦退單,再追索損失幾無可能,所以必須對提單及其項下貨物采取保全措施,當然由CS公司出面申請法院保全最好,因為其與馬來西亞公司有直接的買賣合同,但CS公司系一香港公司,在大陸申請必須辦理營業執照、委托手續等的公證,需要約十天的時間,根本來不及,而且CS公司與MR公司的買賣合同約定有仲裁條款,申請訴前保全法院不一定會支持,所以只能由WB公司申請法院對單據及其項下貨物保全。WB公司與CS公司雖然在買賣合同中也有仲裁條款,但一旦法院提出異議,雙方隨時可以變更;WB公司與MR公司雖無合同關系,在申請中,為確保法院能支持請求,在申請書中以CS公司與MR公司合謀欺詐構成共同侵權為由將馬來西亞公司與CS公司均列為被申請人。因在建設銀行扣押提單時間上已來不及,WB公司選擇在上海匯豐銀行扣押提單,次日上午向法院提交了扣押議付單據并查封貨物的申請及擔保,第三日上午法院趕到匯豐銀行上海分行將信用證項下議付單據全部扣押。馬來西亞MR公司得到匯豐銀行關于議付單據被扣的消息后,馬上通過使館、商會等給法院、申請人及匯豐銀行施壓,要求退還單據、解封貨物,同時委托律師向法院提出書面異議,以WB公司與MR公司雙方無合同關系、單據所有權歸馬來西亞公司、扣押超標的等為由要求解除保全措施,同時也表示愿意三方坐下來協商處理。
在法院就MR公司的復議申請進行研究答復期間。申請人WB公司一邊和MR公司協商,一邊督促CS公司辦理相關申請手續,以備一旦法院下達解封手續,由CS公司申請法院繼續保全,并將此意見明確告訴MR公司。三方經過近半個月的談判,最終達成了和解協議,MR公司賠償WB公司11萬美元。
二、案件主要涉及的兩個法律問題
仲裁協議項下的訴前保全問題
《中華人民共和國民事訴訟法》第九十三條規定,采取訴前保全措施的,保全申請人必須在法院采取訴前財產保全措施后15日內提訟,否則法院就應解除或撤銷保全裁定。這一規定似乎意味著進行訴前保全后,申請人必須以訴訟的方式來解決糾紛,這樣就使得當事人若希望在申請仲裁前進行財產保全成為不可能。而保全程序在仲裁程序中同樣是重要的,在申請仲裁前如無法進行財產保全,就有可能會給對方當事人轉移財產的機會,最終造成仲裁裁決執行的困難。而我國《海事訴訟法》中則規定海事請求保全執行后,有關海事糾紛未進入訴訟或者仲裁程序的,當事人就該海事請求,可以向采取海事請求保全的海事法院或者其他有管轄權的海事法院提訟,但當事人之間訂有訴訟管轄協議或者仲裁協議的除外。這一規定使得訴前保全與仲裁程序很好地銜接起來,申請人申請了訴前保全后可以進入仲裁程序,從而更好地保護申請人的權益。筆者認為,從《民事訴訟法》的立法本意來講,15日內提起的“訴訟”應包括“仲裁”,《海事訴訟法》的規定就是最好的詮釋,而且在司法實踐中,對選擇仲裁后當事人申請訴前保全措施法官一般也會支持。我國正在對民事訴訟法進行修改,醞釀著民事訴訟法典的出臺,海事請求保全的這些合理規定一定會被民事訴訟法典所采納,使我國的財產保全制度更趨明確、完善。
(二)對信用證項下單據尤其是已議付單據能否扣押
筆者認為,在信用證項下單據沒有議付的情況下,因貨物所有權及代表貨物所有權的提單屬于受益人,一般也是買賣合同的出口方的動產,毫無疑問對單據是可以扣押的,但如果國外議付行已議付,則需進一步探討。
國際商會第500號出版物《跟單信用證統一慣例》(下稱UCP500)第10條規定:“議付意指被授權議付的銀行對匯票及/或單據付出的對價。僅審核單據而不付出對價不能構成議付?!薄禪CP500》中雖然對“議付”一詞作了定義,但對議付行在議付后享有什么權利在《UCP500》中規定的很模糊,實際上“議付”究竟是買入抑或是“抵押”性質的融資,已議付的單據所有權屬于議付行還是受益人,在國際銀行界也沒有統一的認識。這被歸屬于國內法律管轄的問題。各國法律界對此的認識也是不同的,一種觀點認為議付行議付單據后,因為支付了對價,相應取得了單據和單據所代表的貨物的所有權,議付行向受益人追索時必須從開證行拿回受益人提交的已議付單據并退單給受益人。另一種觀點則認為議付行議付單據后,受益人的單據只是以“抵押”方式抵押給了議付行,單據和單據所代表的貨物仍屬于受益人的動產,議付行只是抵押權人,不擁有對單據和單據所代表貨物的所有權,議付行也不須等取得退回的單據后,再向受益人行使追索權。筆者認為,解決了所有權問題,能否扣押就簡單了,除非法律有明確的或禁止性的規定。一般來說,對議付單據的所有權認定問題,應從當事人意思自治的角度出發,主要看受益人提交的押匯申請書以及議付行與受益人簽署的押匯協議是如何約定的。如果按雙方的意思,議付行議付單據就取得了單據和單據所代表的貨物的所有權,則法院就不能扣押單據,如果僅取得單據的抵押權,則可以扣押,當然銀行仍可以抵押權人的身份主張優先受償權。
第一條為了有效實施《中華人民共和國知識產權海關保護條例》(以下簡稱《條例》),根據《中華人民共和國海關法》以及其他法律、行政法規,制定本辦法。
第二條知識產權權利人請求海關采取知識產權保護措施或者向海關總署辦理知識產權海關保護備案的,境內知識產權權利人可以直接或者委托境內人提出申請,境外知識產權權利人可以委托其在境內設立的辦事機構或者境內人提出申請。
知識產權權利人按照前款規定委托境內人提出申請的,應當出具規定格式的授權委托書。
第三條知識產權權利人及其人(以下統稱知識產權權利人)發現侵權嫌疑貨物即將進出口的,可以根據本辦法第三章的規定向海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請。有關貨物涉嫌侵犯已經在海關總署備案的知識產權的,知識產權權利人可以向海關舉報,并根據本辦法第四章的規定向海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請。
第四條進出口貨物的收發貨人或其人(以下統稱收發貨人)應當在合理的范圍內了解其進出口貨物的知識產權狀況。需要申報其進出口貨物的知識產權狀況的,收發貨人應當向海關如實申報并提交有關證明文件。
第五條知識產權權利人或者收發貨人向海關提交的有關文件或者證據涉及商業秘密的,知識產權權利人或者收發貨人應當向海關書面說明。
海關實施知識產權保護,應當保守有關當事人的商業秘密。但是,海關應當依法公開的信息除外。
第二章知識產權備案
第六條知識產權權利人辦理知識產權海關保護備案,應當向海關總署提交規定格式的申請書。
知識產權權利人應當就其申請備案的每一項知識產權單獨提交一份申請書。知識產權權利人申請國際注冊商標備案的,應當就其申請的每一類商品單獨提交一份申請書。
第七條知識產權權利人向海關總署提交備案申請書,應當隨附以下文件、證據:
(一)知識產權權利人個人身份證件的復印件、工商營業執照的復印件或者其他注冊登記文件的復印件;
(二)國務院工商行政管理部門商標局簽發的《商標注冊證》的復印件。申請人經核準變更商標注冊事項、續展商標注冊、轉讓注冊商標或者申請國際注冊商標備案的,還應當提交國務院工商行政管理部門商標局出具的有關商標注冊的證明;著作權登記部門簽發的著作權自愿登記證明的復印件和經著作權登記部門認證的作品照片。申請人未進行著作權自愿登記的,提交可以證明申請人為著作權人的作品樣品以及其他有關著作權的證據;國務院專利行政部門簽發的專利證書的復印件。專利授權自公告之日起超過1年的,還應當提交國務院專利行政部門在申請人提出備案申請前6個月內出具的專利登記簿副本。申請實用新型專利或者外觀設計專利備案的,還應當提交國務院專利行政部門作出的實用新型專利檢索報告的復印件或者國務院專利行政部門的外觀設計專利公告的復印件;
(三)知識產權權利人許可他人使用注冊商標、作品或者實施專利,簽訂許可合同的,提供許可合同的復印件;未簽訂許可合同的,提交有關被許可人、許可范圍和許可期間等情況的書面說明;
(四)知識產權權利人合法行使知識產權的貨物及其包裝的照片;
(五)已知的侵權貨物進出口的證據。知識產權權利人與他人之間的侵權糾紛已經人民法院或者知識產權主管部門處理的,還應當提交有關法律文書的復印件;
(六)海關總署認為需要提交的其他文件或者證據。
知識產權權利人根據前款規定向海關總署提交的文件和證據應當齊全、真實和有效。有關文件和證據為外文的,應當另附中文譯本。海關總署認為必要時,可以要求知識產權權利人提交有關文件或者證據的公證、認證文書。
第八條知識產權權利人應當在向海關總署申請辦理知識產權海關保護備案的同時繳納備案費。知識產權權利人向海關總署提交備案申請書,應當隨附備案費匯款憑證的復印件。
備案費的收取標準由海關總署會同國家有關部門制定并予以公布。
第九條知識產權海關保護備案自海關總署核準備案之日起生效,有效期為10年。自備案生效之日起知識產權的有效期不足10年的,備案的有效期以知識產權的有效期為準。
《條例》施行前經海關總署核準的備案或者核準續展的備案的有效期仍按原有效期計算。
第十條在知識產權海關保護備案有效期屆滿前6個月內,知識產權權利人可以向海關總署提出續展備案的書面申請并隨附有關文件。海關總署準予續展備案的,應當書面通知知識產權權利人;不予續展的,應當書面通知知識產權權利人并說明理由。
續展備案的有效期自上一屆備案有效期滿次日起算,有效期為10年。知識產權的有效期自上一屆備案有效期滿次日起不足10年的,續展備案的有效期以知識產權的有效期為準。
第十一條下列備案知識產權的情況發生改變的,知識產權權利人應當自發生改變之日起30個工作日內向海關總署提出變更知識產權海關保護備案的申請并隨附有關文件:
(一)知識產權權利人的名稱;
(二)注冊商標核定使用商品;
(三)許可使用注冊商標、作品或者實施專利的情況;
(四)知識產權權利人的通訊地址、聯系人、聯系電話等;
(五)《條例》第七條規定的其他情況。
第十二條有下列情形之一的,知識產權權利人應當自備案的知識產權發生改變之日起30個工作日內向海關總署提出注銷知識產權海關保護備案的申請并隨附有關文件:
(一)知識產權在備案有效期屆滿前不再受法律、行政法規保護的;
(二)備案的知識產權發生轉讓的。
對屬于前款規定情形的,海關總署可以主動或者根據有關利害關系人的申請注銷有關知識產權的備案。
知識產權權利人在備案有效期內放棄備案的,可以向海關總署申請注銷備案。
海關總署注銷備案,應當書面通知有關知識產權權利人。備案自海關總署注銷之日起失效。
第十三條海關總署根據《條例》第九條的規定撤銷知識產權海關保護備案的,應當書面通知知識產權權利人。
海關總署撤銷備案的,知識產權權利人自知識產權備案被撤銷之日起1年內就被撤銷備案的知識產權再次申請備案的,海關總署可以不予受理。
第三章依申請扣留
第十四條知識產權權利人發現侵權嫌疑貨物即將進出口并要求海關予以扣留的,應當根據《條例》第十三條的規定向貨物進出境地海關提交申請書。有關知識產權未在海關總署備案的,知識產權權利人還應當隨附本辦法第七條第一款第(一)、(二)項規定的文件、證據。
知識產權權利人請求海關扣留侵權嫌疑貨物,還應當向海關提交足以證明侵權事實明顯存在的證據。知識產權權利人提交的證據,應當能夠證明以下事實:
(一)請求海關扣留的貨物即將進出口;
(二)在貨物上未經許可使用了侵犯其商標專用權的商標標識、作品或者實施了其專利。
第十五條知識產權權利人請求海關扣留侵權嫌疑貨物,應當在海關規定的期限內向海關提供相當于貨物價值的擔保。
第十六條知識產權權利人按照本辦法第十四條的規定提出申請并且按照第十五條的規定提供擔保的,可以在海關扣留侵權嫌疑貨物前向海關請求查看有關貨物。
經海關同意,知識產權權利人可以在海關扣留侵權嫌疑貨物前修改或者撤回其申請。
知識產權權利人提出的申請不符合本辦法第十四條的規定或者未按照第十五條的規定提供擔保的,海關應當駁回其申請并書面通知知識產權權利人。
第十七條海關扣留侵權嫌疑貨物的,應當將貨物的名稱、數量、價值、收發貨人名稱、申報進出口日期、海關扣留日期等情況書面通知知識產權權利人。
知識產權權利人可以根據《條例》第二十三條的規定向人民法院申請采取責令停止侵權行為或者財產保全的措施。自海關扣留侵權嫌疑貨物之日起20個工作日內,海關收到人民法院協助執行有關裁定的書面通知的,海關應當予以協助;未收到通知的,海關應當放行貨物。
第十八條海關扣留侵權嫌疑貨物,應當將扣留侵權嫌疑貨物的書面通知及扣留憑單送達收發貨人。經海關同意,收發貨人可以查看有關貨物。
收發貨人認為其進出口貨物未侵犯有關知識產權的,應當自海關扣留貨物之日起20個工作日內向海關提出書面說明并隨附必要的證據。收發貨人請求海關放行涉嫌侵犯專利權的貨物的,還應當向海關提交放行貨物的書面申請和相當于貨物價值的擔保金。
第十九條收發貨人請求海關放行涉嫌侵犯專利權貨物,符合本辦法第十八條第二款規定的,海關應當放行貨物并書面通知知識產權權利人。
知識產權權利人就有關專利侵權糾紛向人民法院的,應當在前款規定的海關書面通知送達之日起30個工作日內向海關提交人民法院受理案件通知書的復印件。
第四章依職權調查處理
第二十條海關對進出口貨物實施監管,發現進出口貨物涉嫌侵犯在海關總署備案的知識產權的,應當立即書面通知知識產權權利人。
第二十一條知識產權權利人應當在本辦法第二十條規定的海關書面通知送達之日起3個工作日內按照下列規定予以回復:
(一)認為有關貨物侵犯其在海關總署備案的知識產權并要求海關予以扣留的,向海關提出扣留侵權嫌疑貨物的書面申請并根據本辦法第二十二條的規定提供擔保;
(二)認為有關貨物未侵犯其在海關總署備案的知識產權或者不要求海關扣留侵權嫌疑貨物的,向海關書面說明理由。
經海關同意,知識產權權利人可以查看有關貨物。
第二十二條知識產權權利人根據本辦法第二十一條第一款第(一)項的規定請求海關扣留侵權嫌疑貨物的,應當按照以下規定向海關提供擔保:
(一)貨物價值不足人民幣2萬元的,提供相當于貨物價值的擔保;
(二)貨物價值為人民幣2萬至20萬元的,提供相當于貨物價值50%的擔保,但擔保金額不得少于人民幣2萬元;
(三)貨物價值超過人民幣20萬元的,提供人民幣10萬元的擔保。
經海關同意,知識產權權利人可以向海關提供總擔保??倱=痤~不得低于人民幣20萬元。
第二十三條知識產權權利人根據本辦法第二十一條第一款第(一)項的規定提出申請并根據第二十二條的規定提供擔保的,海關應當扣留侵權嫌疑貨物并書面通知知識產權權利人;未提出申請或者未提供擔保的,海關應當放行貨物。
第二十四條海關扣留侵權嫌疑貨物,應當將扣留侵權嫌疑貨物的書面通知及扣留憑單送達收發貨人。經海關同意,收發貨人可以查看有關貨物。
收發貨人認為其進出口貨物未侵犯有關知識產權的,應當在海關對侵權嫌疑貨物進行調查期間向海關提出書面說明并隨附必要的證據。請求海關放行涉嫌侵犯專利權的貨物的,還應當自海關扣留貨物之日起50個工作日內向海關提交放行貨物的書面申請和相當于貨物價值的擔保金。
收發貨人請求海關放行涉嫌侵犯專利權的貨物,符合前款規定的,按照本辦法第十九條的規定處理。但是,海關在調查期間認定貨物侵犯有關專利權的,按照《條例》第二十七條的規定處理。
第二十五條海關扣留侵權嫌疑貨物后,應當依法對侵權嫌疑貨物以及其他有關情況進行調查。
收發貨人和知識產權權利人應當對海關調查予以配合,如實提供有關情況和證據。
海關對侵權嫌疑貨物進行調查,可以請求有關知識產權主管部門提供咨詢意見。
第二十六條自扣留侵權嫌疑貨物之日起30個工作日內,海關應當將下列調查結果之一書面通知知識產權權利人:
(一)認定貨物侵犯有關知識產權;
(二)認為收發貨人有充分的證據證明其貨物未侵犯有關知識產權;
(三)不能認定貨物是否侵犯有關知識產權。
第二十七條對海關不能認定有關貨物是否侵犯其知識產權的,知識產權權利人可以根據《條例》第二十三條的規定向人民法院申請采取責令停止侵權行為或者財產保全的措施。
自扣留侵權嫌疑貨物之日起50個工作日內收到人民法院有關責令停止侵權行為或者財產保全的協助執行通知的,海關應當予以協助;未收到通知的,海關應當放行貨物。
第二十八條海關作出沒收侵權貨物決定的,應當將下列已知的情況書面通知知識產權權利人:
(一)侵權貨物的名稱和數量;
(二)收發貨人名稱;
(三)侵權貨物申報進出口日期、海關扣留日期和處罰決定生效日期;
(四)侵權貨物的啟運地和指運地;
(五)海關可以提供的其他與侵權貨物有關情況。
人民法院或者知識產權主管部門處理有關當事人之間的侵權糾紛,需要海關協助調取與進出口貨物有關的證據的,海關應當予以協助。
第二十九條對個人攜帶或者郵寄進出境的物品,超出自用、合理數量并涉嫌侵犯《條例》第二條規定的知識產權的,海關應當扣留;對經調查認定為侵權的,由海關予以沒收。
海關對侵權物品進行調查,知識產權權利人應當予以協助。
第五章貨物處置和費用
第三十條對海關沒收的侵權貨物,海關應當依照下列規定處置:
(一)有關貨物可以直接用于社會公益事業或者知識產權權利人有收購意愿的,將貨物轉交給有關公益機構用于社會公益事業或者有償轉讓給知識產權權利人;
(二)有關貨物不能按照第(一)項的規定處置且侵權特征能夠消除的,在消除侵權特征后依法拍賣。拍賣貨物所得款項上交國庫;
(三)有關貨物不能按照第(一)、(二)項規定處置的,應當予以銷毀。
海關銷毀侵權貨物,知識產權權利人應當提供必要的協助。有關公益機構將海關沒收的侵權貨物用于社會公益事業以及知識產權權利人協助海關銷毀侵權貨物的,海關應當進行必要的監督。
第三十一條海關協助執行人民法院有關責令停止侵權行為或者財產保全的裁定或者放行被扣留貨物的,知識產權權利人應當支付貨物在海關扣留期間的倉儲、保管和處置等費用。
海關沒收侵權貨物的,知識產權權利人應當按照貨物在海關扣留后的實際存儲時間支付倉儲、保管和處置等費用。但海關自沒收侵權貨物的決定送達收發貨人之日起3個月內不能完成貨物處置,且非因收發貨人申請行政復議、提起行政訴訟或者貨物處置方面的其他特殊原因導致的,知識產權權利人不需支付3個月后的有關費用。
海關按照本辦法第三十條第一款第(二)項的規定拍賣侵權貨物的,拍賣費用的支出按照有關規定辦理。
第三十二條知識產權權利人未按照本辦法第三十一條的規定支付有關費用的,海關有權自知識產權權利人提交的擔保金中扣除有關費用或者要求擔保人履行擔保義務。
海關沒收侵權貨物的,應當于貨物處置完畢并結清有關費用后向知識產權權利人退還擔?;蚪獬龘X熑巍?/p>
海關協助執行人民法院有關責令停止侵權行為或者財產保全的裁定或者放行被扣留貨物的,自海關協助執行人民法院有關裁定或者放行貨物之日起20個工作日內,未收到人民法院關于知識產權權利人提供的擔保的協助執行通知的,海關應當向知識產權權利人退還擔保;收到協助執行通知的,海關應當予以協助。
第三十三條海關根據本辦法第十九條第一款的規定放行被扣留的涉嫌侵犯專利權的貨物后,知識產權權利人按照本辦法第十九條第二款的規定向海關提交人民法院受理案件通知書復印件的,海關根據人民法院協助執行有關判決或者裁定的通知處理收發貨人提交的擔保金;未提交人民法院受理案件通知書復印件的,海關應當退還收發貨人提交的擔保金。
第六章附則
第三十四條在本辦法中,“擔?!敝笓=?、銀行或者非銀行金融機構保函。
第三十五條本辦法中貨物的價值由海關以該貨物的成交價格為基礎審查確定。成交價格不能確定時,貨物價值由海關依法估定。
行政復議情況
匯豐公司對某海關扣留其涉案進口原料及庫存成品的強制措施未提出異議,但不服海關收取案件保證金的具體行政行為。2005年12月8日,匯豐公司就此向某海關的上一級海關申請行政復議。匯豐公司在《復議申請書》中稱:該公司除開展進料加工業務外還從事一般貿易(將一般貿易進口聚乙烯的加工制成品在國內銷售),一般貿易與加工貿易進口原料存放于同一庫房,兩種料件未嚴格區分、不當串換可能是造成保稅料件數量短少的主要原因;該公司內部管理確實存在疏漏,但并未實施擅自內銷保稅料件的違法行為。對于某海關出于案件調查需要扣留涉案貨物的做法,該公司可以理解并予以配合,但不能接受海關額外收取案件保證金的決定。上述決定缺乏法律依據、加重企業經濟負擔,侵犯其合法權益,請復議機關依法撤銷某海關收取擔保的具體行政行為,發還有關錢款。
復議機關經審理認為,海關扣留有走私嫌疑或者違反海關法或其他有關法律、行政法規的貨物、物品、運輸工具,是《海關法》賦予海關的法定職權;涉嫌違法貨物、物品、運輸工具無法或者不便扣留的,海關向當事人或運輸工具承運人收取等值擔保亦于法有據。本案中,某海關在有證據顯示匯豐公司涉嫌擅自銷售保稅料件的情況下,就無法扣留的涉案聚乙烯向該公司收取等值錢款作為擔保,符合《海關法》和《海關行政處罰實施條例》的有關規定,并無違法或不當情形。上述保證金的最終處理結果取決于匯豐公司的涉案行為是否違法,申請人在有關案件尚未審理終結的情況下要求發還保證金于法無據,不予支持。2006年1月13日,復議機關對本案作出行政復議決定,維持某海關收取擔保的具體行政行為。
法律提示
本案涉及海關在調查處理行政違法案件過程中能否收取擔保問題。匯豐公司申請行政復議的主要原因在于該公司認為海關出于案件調查的需要可以扣留涉案貨物,但無權要求其提供額外財產作為擔保。事實上,海關扣留有違法嫌疑的貨物、物品以及就無法或不便扣留的涉嫌違法貨物、物品收取擔保都是海關的法定職權?!逗jP法》明確賦予海關行政扣留權,并設專章(第六章)對“海關事務擔保”問題作出規定。2004年11月1日起施行的《海關行政處罰實施條例》在上述規定的基礎上進一步明確:海關調查處理行政違法案件,可依法扣留涉嫌違法的貨物、物品和運輸工具;有關貨物、物品和運輸工具無法或不便扣留的,當事人或運輸工具負責人應向海關提供等值擔保。作為行政扣留的一種補充措施,海關對調查處理行政違法案件過程中發現的無法或不便扣留的涉嫌違法貨物、物品以及運輸工具,收取當事人提供的等值財產作為擔保,屬于海關事務擔保范疇,其目的在于全面控制涉案物資,保證日后海關可能作出的行政處罰決定和有關處理決定能夠得到有效執行。
針對無法或不便扣留的涉嫌違法物資收取擔保是海關調查處理行政案件中一項重要的執法措施。由于該措施在一定程度上限制了當事人對擔保財物的占有、使用、收益和處置權利,對其財產權益有較大影響;如果實施不當,會直接侵害管理相對人的合法權益。為此,現行《海關法》和《海關行政處罰實施條例》對海關上述擔保事務的實施條件、擔保方式和執行程序作出了嚴格規定。本文將結合前文所述案例以及海關法律、行政法規的有關規定,對海關在調查處理行政案件過程中收取擔保以及相關問題進行說明,使廣大管理相對人全面了解海關有關規定,加深理解和認識,積極配合海關開展案件調查工作,避免出現不必要的行政爭議。
海關在哪些情況下可以收取擔保
根據《海關法》和《海關行政處罰實施條例》的有關規定,涉案貨物、物品和運輸工具必須同時具備以下條件,海關方可向當事人或運輸工具負責人收取擔保:
有關貨物、物品和運輸工具海關依法應予扣留。
在調查處理行政違法案件過程中,海關實施行政扣留的目的在于強制取得和保全證據,防止走私違法標的流失或被不法分子損毀或藏匿。根據《海關法》和《海關行政處罰實施條例》的規定,海關可依法實施扣留的貨物、物品和運輸工具的范圍包括:一是有走私嫌疑的貨物、物品和運輸工具,在前文所述案例中,某海關扣留匯豐公司庫存的加工貿易保稅料件就屬于對有走私嫌疑貨物所采取的扣留措施。需要說明的是,執法實踐中,海關扣留此類貨物、物品和運輸工具并不須以當事人走私行為成立為前提,只要海關認定上述財物具有走私嫌疑就可以按照法定程序和時限要求予以扣留,至于最終當事人涉案行為是否構成走私、在扣財物是否被認定為走私標的以及是否被沒收,對海關先前采取扣留措施的合法性均不產生影響;二是違反海關法或者有關法律、行政法規的貨物、物品和運輸工具,海關扣留此類財物主要發生在進出境環節,例如,海關檢查進出境運輸工具,查驗進出境貨物、物品,發現違反海關法或有關法律和行政法規的,可以扣留;三是其他法律、行政法規規定可以由海關扣留的貨物、物品和運輸工具,海關在執法過程中發現的,也可予以扣留。
有關貨物、物品和運輸工具海關無法或不便扣留。
上述依法應當予以扣留的貨物、物品和運輸工具因為出現某些特殊事由而無法或不便采取扣留措施的,海關可以責令有關當事人或者運輸工具負責人提供與上述財物價值相等的財產作為擔保。這里所指“無法”扣留財物的范圍通常包括:(1)加工貿易(進料加工、來料加工)進口料件已經加工為成品,并且已在國內銷售的;(2)一般貿易進口貨物、物品和運輸工具已被倒賣、去向不明,或者雖有下落但已經多次轉手,為維護善意取得者的合法權益,不宜再實施扣留的;(3)貨物、物品、運輸工具下落不明或者有證據證明已滅失的;(4)違法標的已同其他合法貨物相結合,無法分割的?!安槐恪笨哿糌斘锿ǔV肝kU品、易燃品、易爆品以及不便扣留也無法保管的大宗貨物等。對于上述貨物、物品和運輸工具,海關若實施扣留,或無法執行,或難以操作,或有可能侵犯貨物所有權人的合法權益。
當事人可以提供哪些財產作為擔保
在有違法嫌疑的貨物、物品和運輸工具無法或者不便扣留的情況下,海關收取當事人提供的等值擔保,屬于海關事務擔保范疇。根據《海關法》的有關規定,當事人可以下列財產或權利向海關提供擔保:
人民幣及可自由兌換貨幣。這里所說的“可自由兌換貨幣”是指國家外匯管理局公布掛牌的作為國際支付憑證的外幣現鈔,例如:美元、歐元、日元等。
匯票、本票、支票、債券、存單。其中,匯票是指由出票人簽發的,委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定金額給收款人或者持票人的票據,又分為銀行承兌匯票和商業承兌匯票;本票是指出票人簽發的,承諾自己在見票時無條件支付確定金額給收款人或持票人的票據;支票是指由出票人簽發的,委托辦理支票業務的銀行或其他金融機構在見票時無條件支付確定金額給收款人或者持票人的票據;債券是指依照法定程序發行的,約定在一定期限內還本付息的有價證券,如國庫券;存單是指儲蓄機構發給存款人用以證明其債權的單據。由于匯票、本票、支票都有提示承兌、提示付款期限的限制,如果逾期,付款人可拒絕付款。因此,海關在接受票據擔保時應當及時辦理提示承兌、提示付款手續。
銀行或者非銀行金融機構的保函。與前兩類擔保方式不同,保函不是用具體財產作為擔保,而是以保證人的信譽和不特定的財產為他人債務提供擔保,保證人應當是具有債務清償能力的第三方。為維護國家利益,保證海關事務擔保的擔保人能切實履行擔保責任,海關只接受銀行或非銀行金融機構出具的保函。
除上述所列各項外,當事人或運輸工具負責人的其他財產和權利只要經海關依法認可,也可以作為其對無法或不便扣留的貨物、物品和運輸工具的擔保財產。需要說明的是,當事人或運輸工具負責人提供的擔保可以是其自己的財產和權利,也可以是他人(擔保人)的財產和權利。
當事人不提供擔保會承擔
何種法律后果
根據《海關行政處罰實施條例》的規定,對于依法應予扣留的涉嫌違法貨物、物品、運輸工具,如果無法或不便扣留,而當事人又未能提供等值擔保的,海關可以扣留當事人等值的其他財產。這里所指的“其他財產”既可以是貨幣,也可以是物;既可以是動產,也可以是不動產。無論是哪種形式的財產,都必須是當事人所有的;非當事人所有的其他財產,海關無權扣留。
海關扣留當事人所有的其他財產,扣留期限應嚴格執行《海關行政處罰實施條例》第四十條的有關規定,一般情況下扣留期限不能超過1年,因案件調查需要,經直屬海關關長或其授權的隸屬海關關長批準,可以適當延長,延長期限不得超過1年,復議和訴訟期不計算在內。
海關如何處理擔保財產
為保證日后有效實現擔保,除銀行或非銀行金融機構出具的保函外,當事人提供的作為擔保的財產一般要交付海關保存,處于海關的實際掌控之下。這些擔保財產的最終命運取決于海關對案件的處理結果以及當事人對海關決定的執行情況。根據《海關行政處罰實施條例》的規定,對于擔保財物的處理,海關遵循以下原則:
如果經調查排除了涉案貨物、物品或運輸工具的違法嫌疑,海關應當及時解除擔保,將擔保財物發還當事人。
第一條為發揮公證在社會經濟、民事活動中的服務、溝通、證明、監督作用,預防糾紛,減少訴訟,促進社會安定和社會主義市場經濟的發展,根據國家有關法律、法規的規定,結合本省實際,制定本條例。
第二條公證是指公證機構根據當事人的申請,對法律行為和具有法律意義的事實、文書,依照法定程序,證明其真實性、合法性的活動。
公證機構是指依法設立的行使國家公證權的專門證明機構。
第三條公證機構辦理公證,必須由公證員直接辦理。
公證人員辦理公證事務,必須遵守法律、法規和職業道德,秉公辦證,保守國家和當事人的秘密。
第四條各級人民政府的司法行政部門是公證工作的主管機關。
第五條制作公證書應當使用中文。根據需要或者當事人的要求,公證書可附外文譯文。
第二章公證業務
第六條下列法律行為和具有法律意義的事實、文書,當事人可以申請公證機構辦理公證:
(一)合同、協議的設立、變更和終止;
(二)委托書、贈與書、遺囑的設立、變更和撤銷;
(三)財產的分割、轉讓和放棄財產權的聲明;
(四)收養關系的設立和解除,親子認領;
(五)拍賣、招標、投標、考試、評獎等競爭行為;
(六)有價證券的發行、上市和票據的背書、拒絕承兌、拒絕付款;
(七)身份、學歷、經歷、出生、生存、死亡、健康和居住狀況;
(八)親屬關系和婚姻狀況;
(九)繼承權的確認;
(十)是否受過刑事處分;
(十一)法人及其他組織的資格、章程、資信或者經營情況、債權債務情況、履行債務的能力、財產的清點等;
(十二)企業的資產評估、產權界定;
(十三)保險財產的估價和保險責任范圍內損失價值的確定;
(十四)不可抗力事件;
(十五)文書、證件的制作日期以及簽名、印鑒的真實性;
(十六)文書的副本、節本、譯本、復制本與原件相符;
(十七)其他可以公證的法律行為和有法律意義的事實、文書。
第七條法律、行政法規規定應當公證的法律行為和具有法律意義的事實、文書,經公證證明確認后成立。
下列法律行為和具有法律意義的事實、文書,國家有關部門或者省人民政府規定應當公證的,當事人應當辦理公證:
(一)國有土地使用權的轉讓、抵押合同;
(二)房屋的贈與、繼承和有關房產所有權轉移的涉外和涉港澳臺的法律行為;
(三)國有企業和集體企業的兼并、聯營、租賃及產權的轉讓合同;
(四)建筑工程項目的承包合同;
(五)企業、事業單位以不動產、機器設備為抵押物的抵押貸款合同。
第八條當事人可以申請辦理下列與公證有關的業務:
(一)清點、保管財產,保管遺囑或者其他文書;
(二)封存樣品;
(三)證據保全;
(四)公證業務咨詢。
第九條債務人因下列情形之一,可以申請公證機構辦理提存公證:
(一)債權人無正當理由拒絕或者延遲接受債務人履行義務;
(二)債權人名稱、地址不詳或者失蹤、死亡,致使債務人無法履行義務的;
(三)債務人與債權人約定以提存方式先行給付的。
債務人應當給付的價款、物品或者有價證券在公證機構辦理提存的,視為債務人履行了義務。
公證機構辦理提存公證后,應當以通知書或者公告方式通知債權人在確定的期限內領取提存標的物。債權人領取提存標的物時,應當提供有效身份證明和有關債權的證明,并承擔因提存所支出的費用。
不易保存的或者債權人逾期不領取的提存物品,公證機構可以委托拍賣機構拍賣,保存其價款。
提存人可以憑提存之債已清償或者轉移的證明領回提存物。
從提存之日起,超過二十年無人領取的提存標的物或者價款,視為無主財產,上交國庫。
第十條對符合下列條件的債權文書,債務人不履行義務時,公證機構可以根據債權人的申請,依法賦予債權文書強制執行效力,由債權人向有管轄權的人民法院申請強制執行:
(一)債權文書經過公證證明;
(二)債權文書以給付一定貨幣、物品或者有價證券為內容;
(三)債權文書中載明債務人不履行義務時應受強制執行的意思表示。
第三章公證程序
第十一條公民、法人或者其他組織需要辦理公證,向公證機構提出申請或者委托人提出申請。
辦理下列公證,公民應當親自到公證機構提出申請:
(一)委托;
(二)聲明;
(三)贈與;
(四)遺贈扶養;
(五)遺囑的設立、變更與撤銷;
(六)收養關系的設立與解除;
(七)親子認領;
(八)與公民人身有密切關系的其他公證事項。
公民確因特殊困難不能親自到公證機構申請的,公證機構可以派公證員到其所在地辦理。
第十二條申請公證的事項符合下列條件的,公證機構應當受理:
(一)與申請人有法律上的利害關系;
(二)屬于公證業務范圍;
(三)屬于本公證機構管轄范圍的。
對于不符合上述條件的申請,公證機構應當作出不予受理的決定,并通知申請人或者其人。
第十三條公證人員辦理公證時,遇有下列情形之一的,應當回避;當事人有權在出證前用口頭或者書面方式說明理由,申請公證人員回避:
(一)公證人員是本公證事項的當事人或者當事人的近親屬;
(二)公證人員與本公證事項有利害關系;
(三)公證人員與本公證事項的當事人有其他關系,可能影響正確辦證。
前款規定,同時適用于翻譯、鑒定等有關人員。
公證機構負責人的回避,由本級司法行政部門決定;其他人員的回避,由公證機構負責人決定。
第十四條公證機構受理公證申請后,應當查明當事人的身份和民事行為能力,審查當事人提供的證件、材料是否真實、合法;證件、材料不完備或者有疑義的,可以要求當事人補充或者澄清。
當事人應當向公證機構如實陳述與公證事項有關的事實,并按要求提供有關證明材料。當事人提供證據有困難的,公證機構可以接受委托調查取證。
第十五條公證員在辦理公證中,憑公證機構出具的專用介紹信和公證員執照向有關單位、個人調查,有關單位和個人應當予以協助和支持。
公證人員外出調查,由兩人以上進行。
第十六條公證機構對專業性、技術性問題認為需要鑒定的,應當交由法定鑒定部門鑒定。
鑒定機構和鑒定人應當制作書面鑒定結論,并在鑒定書上簽名、蓋章。
第十七條對于事實清楚、證據充分、符合法律規定的事項,公證機構應當在受理后十日內作成公證書并發給當事人。需要調查核實的,辦理期限可以延長到三十日。復雜疑難的,經公證機構負責人批準,可以適當延長辦理期限,但最長不得超過九十日。延期的原因應當告知當事人。
因當事人或者不可抗力的原因,致使公證機構無法在規定期限內作成公證書的,不計入上述期限。
第十八條對于不真實、不合法、證據材料不充分的事項,公證機構應當拒絕公證。拒絕公證的,承辦公證員應寫出書面報告,報公證機構負責人批準。拒絕公證的決定應當書面通知當事人。
第十九條公證機構或者其本級、上級司法行政機關發現已發出的公證文書不當或者有錯誤的,應當撤銷。
第二十條當事人對公證機構作出的不予受理、拒絕公證、撤銷公證書的決定有異議的,可以在接到決定之日起十日內,向該公證機構的本級司法行政機關申訴。受理申訴的司法行政機關應當在收到申請書之日起兩個月內作出決定。
第二十一條當事人對司法行政部門撤銷公證書的決定或者駁回申訴的決定不服的,可以依法申請復議或者提起行政訴訟。
第二十二條有下列情況之一的,公證機構應當終止公證:
(一)當事人撤回申請的;
(二)因公民死亡、法人終止,繼續辦理已無意義的。
第二十三條在中華人民共和國領域外使用的公證書,由公證機構送外交部或者外交部授權的機構按規定辦理領事認證并代辦有關外國駐華使領館的認證。但文書使用國另有規定或者兩國協議免除領事認證的除外。
第二十四條公證機構辦理公證依照國家規定收取費用。
第四章公證效力
第二十五條公證書自作成之日起即具有法律上的證明力,非經法定程序不得撤銷。
第二十六條經公證機構依法公證證明的法律行為和有法律意義的事實、文書,應當作為行政機關、人民法院以及仲裁機構認定事實的根據,但有相反證據足以公證證明的除外。
第二十七條對公證機構依法賦予強制執行效力的債權文書,一方當事人不履行的,對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行,受申請的人民法院應當執行。
公證債權文書確有錯誤的,人民法院裁定不予執行,并將裁定送達雙方當事人和公證機構。
第五章法律責任
第二十八條公證機構、公證人員在辦理公證中出具錯證、假證,侵犯公民、法人或者其他組織的合法權益造成經濟損失的,公證機構應當依法承擔賠償責任。
第二十九條公證人員在辦理公證中,有、、、收受賄賂等違法行為的,由公證機構或者司法行政機關按管理權限給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第三十條當事人在申辦公證中,提供偽證的,公證機構可以對當事人予以批評教育;情節嚴重的,當事人應當承擔法律責任。
對為當事人出具偽證的公民、法人和其他組織,公證機構可以提出給予直接責任者行政處分的建議書,有關單位應當及時查處;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第三十一條拒絕、阻礙公證人員依法執行職務,構成違反治安管理行為的,由公安機關按照《中華人民共和國治安管理處罰條例》的規定處罰;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
一是《行政許可法》對依法行政已作出了具體規定,
二是《國務院關于深化改革嚴格土地管理的決定》對切實維護被征地農民權益,提出了更嚴、更高、更具體的要求,三是北京等地已經制定了省級征地房屋拆遷管理條例,杭州、寧波也有兩個地方性法規,這些地方的經驗,可以吸收,工作中的教訓,可以吸取。作為個人想法,制定了省級征地房屋拆遷管理條例,可以有粗有細。細,是指應當全省統一的事項,應當有具體規定,如:管理部門的職責和工作程序;拆遷人、被拆遷人的權利和義務;拆遷補償的范圍(哪些應當補償、哪些不可以補償);安置的方式(宅基地安置、住房安置、貨幣安置);安置人口計算(哪些計入安置人口、哪些不計入安置人口);拆遷服務工作的原則;拆遷爭議的受理范圍、調處原則和程序、要求;法律責任等。粗,是鑒于全省各市、縣經濟和社會發展不一的實際,對一些事項在省作出控制性規定的同時,允許各市、縣根據本地實際作出具體規定,如:拆遷補償價格,由省規定價格下限,允許各市、縣提高;宅基地安置面積,不得超過省規定的農村私人建房標準,要求各市、縣從嚴;住房安置面積,允許各市、縣在省定下限以上具體細化;確定動遷與評估相分離,房屋拆遷價格評估工作向社會開放的原則,要求各市、縣作出具體規定,等等。
以上個人意見,并附《浙江省征地房屋拆遷管理條例》(草稿),供領導參考。浙江省征地房屋拆遷管理條例(草稿)第一章總則(1-6條)
第一條(立法目的和依據)為規范征地房屋拆遷行為,保障城市和鄉(鎮)村建設的順利進行,保護拆遷當事人的合法權益,根據有關法律、法規,結合本省實際,制定本條例。第二條(適用范圍)在本省范圍內,因城市和鄉(鎮)村建設需要征收、征用、使用、整理、整治集體所有土地涉及房屋及附屬物拆遷的(以下簡稱征地房屋拆遷),均應遵守本條例。
第三條(主管部門)市、縣(市)人民政府土地行政主管部門(簡稱征地拆遷主管部門)主管本級行政區域內的征地房屋拆遷管理工作。市人民政府可以根據本地實際,確定征地拆遷主管部門。市轄各區人民政府征地拆遷管理部門在征地房屋拆遷管理中的工作職責,由市人民政府決定。
第四條(相關部門及職責)市、縣(市)、區人民政府應當加強征地房屋拆遷管理工作,計劃、建設、規劃、房管、農業、公安、司法、工商行政、勞動等行政主管部門,應當依據各自職責,配合、支持征地拆遷主管部門做好拆遷管理工作。計劃、規劃部門在審核建設用地的計劃立項、規劃定點時,對拆遷范圍內的住宅用地和確需搬遷的企業用地以及鄉(鎮)村市政公用設施、公益事業設施建設用地,應按城市規劃和村鎮規劃的要求,同時統籌安排。被拆遷房屋所在地的鄉(鎮)人民政府、街道辦事處、村民委員會(村集體經濟組織)、社區委員會,應當配合征地房屋拆遷工作。征地房屋拆遷必須遵守文物保護法律、法規的有關規定,有效地保護歷史文化遺產。
第五條(拆遷當事人)本條例所稱拆遷當事人的含義如下:
(一)拆遷人是指依法取得房屋拆遷許可證的單位。
(二)被拆遷人是指被拆遷房屋的合法所有權人。拆遷私有住宅用房,被拆遷人是指被拆遷房屋的合法所有權人及其家庭中依照本條例規定應當得到安置措施的成員。合法所有權人以被拆遷房屋有效權屬權源文件記載為準。第六條(基本要求)征地房屋拆遷,拆遷人必須按本條例的規定對被拆遷人進行補償,并按本條例的規定向被拆遷人提供安置措施。被拆遷人必須服從建設需要,如實提供被拆遷房屋的有效權屬權源文件等資料,配合現場查勘、評估等工作,并在規定的搬遷期限內搬遷交房。被拆遷人服從建設需要,在搬遷期限內簽訂拆遷補償安置協議并搬遷交房的,可給予獎勵。獎勵費由拆遷人在拆遷資金中列支。
第二章拆遷管理(7-16條)第七條(凍結)征地拆遷主管部門在受理建設用地申請,核定建設用地范圍后,應依法征地拆遷凍結通告。征地拆遷凍結通告應當在拆遷所在地張貼,或者在報刊上刊登。征地拆遷凍結通告公布后,凍結范圍內的單位、個人不得改變農業結構改種其他作物,不得新建、擴建、改建、裝修房屋,不得改變房屋和土地的用途,不得買賣、贈與、交換、租賃、抵押房屋。違反本款規定進行的活動屬無效行為,不作為增加拆遷補償和安置的依據。各職能部門應當停止辦理凍結范圍內的前述審批手續。征地拆遷主管部門應將征地拆遷凍結通告送達有關部門。凍結范圍內的住戶在征地拆遷凍結通告公布后遷入戶口或者分戶的,不作為增加拆遷補償和安置的依據,但本條例另有規定的,從其規定。建設用地單位在取得《建設用地批準書》后6個月內不申請征地房屋拆遷許可證(以下簡稱房屋拆遷許可證)的,征地拆遷凍結通告自行失效,征地拆遷主管部門應以公告或書面形式通知有關部門恢復辦理停止事項的審批手續。第八條(申請)因征地需要拆遷房屋的,應當提出書面申請,取得征地拆遷主管部門核發的房屋拆遷許可證后,方可實施具體拆遷行為。申請房屋拆遷許可證,應提供下述資料:
(一)建設項目固定資產投資立項計劃批文;
(二)用地規劃文件及用地規劃圖;(三)用地批準文件或用地批準表達文件;
(四)房屋拆遷動遷服務委托協議、房屋拆遷價格評估委托協議;
(五)拆遷方案;
(六)建設用地勘測定界資料;
(七)征地拆遷主管部門要求提供的其他資料。
拆遷方案應載明下述內容:
(一)房屋拆遷的地點和四至范圍;
(二)拆遷補償的政策依據;
(三)拆遷安置的方式、地點、面積、期限和政策依據;
(四)搬家補貼費和臨時過渡費的標準和政策依據;
(五)搬遷期限和過渡期限;
(六)拆遷實施步驟;
(七)征地拆遷主管部門要求載明的其他內容。用地批準是指農用地轉用和征地經有權一級人民政府批準,整理、整治集體所有土地,是指整理、整治用地批準。第九條(發證及條件)征地拆遷主管部門審查申請資料符合第八條第二款、第三款、第四款條件的,應當在15個工作日內核發房屋拆遷許可證。第十條(拆遷公告及訴權)征地拆遷主管部門應當在核發房屋拆遷許可證后5日內征地房屋拆遷公告(以下簡稱房屋拆遷公告)。
房屋拆遷公告必須載明下述內容:
(一)核發房屋拆遷許可證的機關名稱和許可證編號;
(二)拆遷人的名稱和建設項目名稱;
(三)拆遷范圍;
(四)搬遷期限和過渡期限;
(五)登記事項;
第一章 總 則
第二章 房地產轉讓
第三章 房屋租賃
第四章 房地產抵押
第五章 房地產拍賣
第六章 房地產中介
第七章 法律責任
第八章 附 則
第一章 總 則
第一條 為加強城市房地產市場管理,維護房地產市場秩序,保護當事人的合法權益,促進房地產業的發展,根據《中華人民共和國城市房地產管理法》及有關法律、法規規定,結合本市實際情況,制定本條例。
第二條 凡在市、縣(市)城市規劃區內進行房產買賣、租賃、抵押、拍賣、贈與及國有土地使用權轉讓、出租、抵押等活動,均應遵守本條例。
第三條 房地產交易應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。禁止損害國家利益、社會公共利益和他人的合法權益。
房地產交易實行房地產價格評估制度。
第四條 市、縣(市)和上街區人民政府應當加強對城市房地產市場的調控和指導。
第五條 市、縣(市)和上街區人民政府房產管理部門是城市房地產市場的行政主管部門,負責本行政區域內城市房地產市場的管理工作。
第六條 市、縣(市)土地管理部門依法對土地使用權的轉讓、出租、抵押進行監督檢查,辦理土地權屬變更登記。
房地產交易中的價格事宜,應依照國家和省規定接受物價部門的管理和監督檢查。
工商行政管理、財政、國有資產、稅務、公安等有關部門應在各自職責范圍內,配合房地產市場行政主管部門做好房地產市場管理工作。
第二章 房地產轉讓
第七條 房地產轉讓是指房屋所有權人和國有土地使用權人通過買賣、交換、贈與或其他合法方式,將房屋所有權和國有土地使用權轉移給他人的行為。
下列行為視為房地產轉讓:
(一)一方提供土地使用權,另一方或多方提供資金建房的;
(二)收購企業或者企業合并、兼并,房地產轉移給新權利人的;
(三)以房地產抵債或以房地產換物的;
(四)以房屋所有權作為獎品的。
第八條 土地使用權轉讓的,其地上建筑物、其他附著物隨之轉移。
地上建筑物、其他附著物所有權轉讓的,其使用范圍內的土地使用權隨之轉讓。但地上建筑物、其他附著物作為動產轉讓的除外。
第九條 有下列情形之一的,房地產不得轉讓:
(一)無合法房屋所有權證、國有土地使用權證的;
(二)房屋所有權或土地使用權有爭議的;
(三)司法機關和行政機關依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產權利的;
(四)縣級以上人民政府依法決定收回土地使用權的;
(五)共有房地產,未經其他共有人書面同意的;
(六)設定抵押的房地產未書面通知抵押權人的;
(七)依法公告拆遷范圍內的房地產;
(八)法律、法規、規章規定禁止轉讓的其他房地產。
第十條 轉讓房產必須持有房屋所有權證,轉讓國有土地使用權必須持有國有土地使用權證。預售商品房必須持有商品房預售許可證。
第十一條 預售商品房應當向市、縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門辦理預售登記。對符合下列條件的,發給商品房預售許可證:
(一)建設單位具有開發經營資格;
(二)持有合法的國有土地使用權證和建設工程規劃許可證;
(三)按提供預售的商品房計算,投入開發建設的資金達到工程建設總投資的百分之二十五以上;
(四)已簽訂建筑施工合同并已確定施工進度和交付日期。
第十二條 預售商品房,買賣雙方應簽訂書面商品房預售合同并使用統一文本。
商品房預售人應當按照國家有關規定將商品房預售合同報市、縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門登記備案。
商品房預售單位刊發預售廣告,必須向廣告經營單位交驗商品房預售許可證。
第十三條 轉讓共有房地產,須經全體共有人書面同意。在同等條件下,共有人享有優先受讓權。
以買賣方式轉讓已出租的房地產,出租人應提前三個月通知承租人,在同等條件下,承租人享有優先受讓權。
第十四條 單位按住房制度改革的有關規定向職工出售住房,職工享受國家或單位補貼購買或建造的房屋轉讓,按住房制度改革規定購買的擁有有限產權的房屋轉讓,按國家、省、市有關規定辦理。
第十五條 以出讓方式取得國家土地使用權的,轉讓房地產時,必須符合下列條件:
(一)按照出讓合同約定已經支付全部國有土地使用權出讓金,并取得國有土地使用權證書;
(二)按照出讓合同約定進行投資開發,屬于房屋建設工程的,必須已經按出讓合同約定完成投資總額的百分之二十五以上;
(三)按照出讓合同約定屬于成片開發土地的,必須形成工業用地、其他建設用地條件。
轉讓房地產時房屋已經建成的,還應當持有房屋所有權證書。
第十六條 以劃撥方式取得國有土地使用權的,或者未繳納國有土地使用權出讓金而依法取得土地使用權的,轉讓房地產時,應當經市、縣(市)、上街區人民政府批準后方可轉讓。經批準準予轉讓的,由受讓方到土地管理部門辦理國有土地使用權出讓手續,并按照國家有關規定繳納土地使用權出讓金;經批準可以不辦理國有土地使用權出讓手續的,轉讓方應按照國家和省規定,將轉讓房地產所獲收益中的土地收益上繳國家或者作其他處理,由市或縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門代收。
第十七條 以買賣方式轉讓房地產的,雙方當事人應當簽訂書面房地產買賣合同并使用統一文本。
以贈與方式轉讓房地產的,應有贈與人的書面證明;以其他方式轉讓房地產的,雙方當事人應簽訂書面轉讓協議。
第十八條 房地產轉讓成交后一個月內,雙方當事人須持房地產買賣合同或轉讓協議到市或縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門登記備案。
第十九條 實行房地產成交價申報制度,房地產轉讓權利人申報登記時,應如實申報成交價,不得隱報或瞞報。
第二十條 房地產轉讓當事人應按國家和省有關規定交納稅、費。轉讓成交價低于評估價格又無正當理由的,按評估價格計征稅、費;轉讓成交價高于評估價格的,按轉讓成交價計征稅、費。
第二十一條 房地產市場行政主管部門對房地產買賣合同或轉讓協議、交換協議、贈與書進行審查,對符合本條例及有關規定的,轉讓當事人按規定繳納稅、費后,發給受讓人契證。
房地產受讓人應持契證申請房地產變更登記,辦理房屋所有權證,到土地管理部門申請土地使用權變更登記,辦理國有土地使用權證。
第三章 房屋租賃
第二十二條 房屋租賃是指房屋所有權人作為出租人將其房屋出租給承租人使用,由承租人向出租人支付租金的行為。
第二十三條 下列行為應視為房屋租賃:
(一)只提供房屋由他人承包經營的;
(二)將房屋內的場地出租給他人使用的;
(三)將房屋內的設施、設備出租給他人就地使用的;
(四)以聯營、入股等形式將房屋或房屋內的設施、設備、場地的使用權提供他人使用,只獲得固定收益,不負盈虧責任的。
第二十四條 公有房屋所有權人出租房屋的,應持房地產出租申請書、房屋所有權證向市或縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門申請辦理房地產租賃許可證。房地產租賃許可證許可的內容發生變化時,當事人應在十日內申請變更登記。
房地產租賃許可證實行年度審驗,未按規定審驗的,自行失效。
第二十五條 市、縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門應自接到房地產出租申請之日起十五日內,發給房地產租賃許可證。但是,有下列情況之一的,不發給房地產租賃許可證,并書面答復申請人:
(一)沒有房屋所有權證或產權有爭議的;
(二)違章建筑或超過期限的臨時建筑;
(三)房屋嚴重損壞影響居住、使用安全的;
(四)在依法公告拆遷范圍內的;
(五)法律、法規、規章禁止出租的其他房屋。
第二十六條 房屋出租,出租人與承租人應當簽訂書面租賃合同并使用統一文本。
第二十七條 房屋租賃合同簽訂后十五日內,當事人應持房地產租賃許可證、房屋租賃合同及承租人身份證明,到市、縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門登記備案,并按國家和省有關規定繳納稅、費。
第二十八條 公有住宅房屋的租金應嚴格執行國家和市、縣(市)、上街區人民政府制定的租金政策和標準。
公有非住宅房屋和私有房屋的租金由租賃雙方協商議定。房屋所有權人以營利為目的,將以劃撥方式取得使用權的國有土地上的房屋出租的,應當按照國家和省有關規定將租金中所含的土地收益上繳國家,由市或縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門代收。
第二十九條 出租人應按租賃合同約定的時間向承租人提供房屋,并按租賃合同約定的責任負責檢查維修房屋及其設施,保證房屋安全。
出租人不得因租賃房屋向承租人收取租賃合同約定以外的其他費用。
第三十條 承租人應按租賃合同的約定合理使用房屋,不得擅自改變房屋的結構和用途。
承租人確需改變房屋用途或進行裝修的,應征得出租人同意。
第三十一條 承租人可將承租的房屋部分或全部轉租第三人,但須經出租人同意,并就收益分配協商一致。
轉租人與受轉租人應按本條例規定簽訂租賃合同,并按本條例第二十七條規定申請登記。
第三十二條 轉租的租賃合同約定的租期最后時限不得超過原租賃合同約定的最后租期日期。
轉租的租賃合同生效后,轉租人享有并承擔出租人的權利和義務;受轉租人享有并承擔承租人的權利和義務;轉租人與受轉租人對原出租人負連帶責任。
第三十三條 房屋租賃合同依法簽訂即具有法律約束力,當事人應全面履行,任何一方不得擅自變更或解除。但當事人協商一致的、因不可抗力不能履行或不能全面履行的,可以變更或解除租賃合同。
轉租期間,原租賃合同變更、解除或終止的,因轉租而簽訂的租賃合同隨之相應變更、解除或終止。
第三十四條 承租人有下列行為之一的,出租人有權解除租賃合同:
(一)利用房屋進行非法活動的;
(二)擅自改變房屋結構和約定用途的;
(三)擅自將房屋轉租第三人的;
(四)拖欠房租累計六個月以上的,租期六個月以下拖欠房租連續兩個月的。
因上述行為給出租人造成損失的,出租人有權要求承租人賠償。
第三十五條 出租人有下列行為之一的,承租人有權要求出租人承擔違約責任和其他相應責任并可解除租賃合同:
(一)未按約定的時間向承租人提供房屋的;
(二)向承租人收取租賃合同約定以外的其他費用的;
(三)干擾或妨礙承租人正常合理使用房屋的;
(四)未按租賃合同約定的責任檢查、維修房屋及其設施,影響承租人使用和居住安全的。
第三十六條 土地使用權和地上建筑物、其他附屬房屋出租,由市或縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門辦理有關手續。
第四章 房地產抵押
第三十七條 房地產抵押,是指抵押人以其合法的房地產,以不轉移占有的方式向抵押權人提供債務履行擔保的行為。
第三十八條 依法取得所有權的房屋及該房屋占用范圍內的土地使用權可以設定抵押權。國有土地使用權,可以設定抵押權。
下列房地產不得設定抵押:
(一)權屬有爭議的房地產;
(二)用于教育、醫療等公共福利性質的房地產、列入文物保護單位的房地產和農業科研試驗用地;
(三)司法機關、行政機關依法查封、扣押或以其他形式限制轉移的房地產;
(四)在依法公告拆遷范圍內的房地產;
(五)法律、法規規定不得抵押的其他房地產。
第三十九條 以房屋設定抵押的,該房屋使用范圍內的土地使用權同時抵押;以土地使用權設定抵押的,其地上建筑物、其他附著物同時抵押。
第四十條 共有的房地產抵押,抵押人應取得其他共有人的書面同意。
第四十一條 已出租的房地產設定抵押時,抵押人應將租賃情況告知抵押權人,將抵押情況告知承租人。抵押合同簽訂后,原租賃合同繼續有效。
第四十二條 房地產抵押,抵押人和抵押權人應簽訂書面抵押合同并使用統一文本。
房地產抵押合同經登記后方為有效。登記之日為抵押合同生效之日。
房地產抵押合同簽訂后,當事人應持房屋所有權證和國有土地使用權證及其他有關證件到房地產市場行政主管部門辦理登記。經審查符合本條例規定的,由房地產市場行政主管部門發給抵押權人房地產抵押權證。
第四十三條 房地產抵押期間,該房屋的所有權證和土地使用權證由抵押人收存,房地產抵押權證由抵押權人收存。
公民、法人和其他組織查詢房地產抵押資料,房地產市場行政主管部門應當無償提供查詢服務。
第四十四條 被抵押的房地產由抵押人管理、維護、保證安全完好,不得損壞或拆除。未書面通知抵押權人的,不得轉讓。
第四十五條 有下列情況之一的,抵押權人可以向房地產市場行政主管部門或者人民法院、仲裁機構申請處分被抵押的房地產:
(一)抵押人未按合同約定履行債務的;
(二)抵押人死亡或被依法宣告死亡、宣告失蹤而無繼承人或受遺贈人;
(三)抵押人的被抵押房地產繼承人或受遺贈人拒絕履行清償債務的;
(四)抵押人解散、破產或被宣布撤銷的。
抵押權人應當自上述情況發生之日起二年內申請處分抵押物。當事人另有約定的,從其約定。
第四十六條 處分被抵押的房地產所得款項,依下列順序分配:
(一)支付處分該房地產的費用;
(二)支付與該抵押房地產有關的應納法定稅、費;
(三)按抵押順序依次償還抵押人所欠債務本息及違約金;
(四)余額退還抵押人或被抵押房地產繼承人、受遺贈人。
法律、法規另有規定的,從其規定。
第五章 房地產拍賣
第四十七條 房地產拍賣是指房地產權利人委托拍賣機構以公開競買的方式轉讓房地產。
第四十八條 有下列情形之一的,當事人可以以拍賣方式轉讓房地產:
(一)房地產權利人轉讓房地產;
(二)房地產抵押權人處分被抵押的房地產;
(三)處理破產企業的房地產;
(四)司法機關、行政機關處理、變賣依法扣押、沒收或采取訴訟保全措施的房地產;
(五)其他需要轉讓、處分的房地產。
第四十九條 拍賣房地產應具有合法的房地產權屬證件,產權無糾紛,符合房地產轉讓條件。
房地產拍賣競買人應具有足夠的競買資金,并向拍賣機構出具金融機構的資信證明。
第五十條 委托拍賣者應根據被拍賣的房地產的具體情況確定最低價,并向競買人提供被拍賣房地產的基本狀況及有關資料文件。
第五十一條 房地產拍賣前,拍賣機構應當公告拍賣地點、時間、規則。
房地產市場行政主管部門對房地產拍賣活動實行監督。
第五十二條 房地產拍賣成交雙方應當簽訂書面買賣合同。
第六章 房地產中介
第五十三條 房地產中介服務機構包括房地產咨詢機構、房地產價格評估機構、房地產經紀機構等。
第五十四條 房地產中介服務機構可以從事下列中介服務:
(一)房地產價格評估;
(二)房地產信息服務;
(三)房地產法律、政策及業務咨詢服務;
(四)房地產轉讓、租賃、互換等居間介紹活動;
(五)接受當事人委托,代辦房地產轉讓、租賃、抵押等有關手續;
(六)法律、法規、規章允許從事的其他服務項目。
第五十五條 房地產中介服務機構應當具備下列條件:
(一)有自已的名稱和組織機構;
(二)有固定的服務場所;
(三)有必要的財產和經費,能夠獨立承擔民事責任;
(四)有足夠數量具備相應資格的專業人員;
(五)法律、法規規定的其他條件。
凡符合前款規定設立房地產中介服務機構,應當持房地產市場行政主管部門資質審查合格證明到工商行政管理部門申請登記,辦理營業執照后,方可開業。
第五十六條 房地產中介服務機構及從業人員應當接受房地產市場行政主管部門的監督、指導。
第五十七條 房地產中介從業人員應經過房地產業務培訓,取得相應資格證書,方可從事房地產中介服務活動。
第五十八條 房地產轉讓、產權交換、抵押,必須經具有房地產評估資格的評估機構評估價格。
第五十九條 房地產中介服務機構舉辦房地產交易展示會等大型活動,應當報市、縣(市)、上街區房地產市場行政主管部門批準。
第七章 法律責任
第六十條 違反本條例第九條、第三十一條第一款、第三十八條第二款規定的,其轉讓、出租、轉租、抵押房地產行為無效,由房地產市場行政主管部門責令糾正。
第六十一條 違反本條例第十一條、第十八條、第十九條、第二十四條第一款、第二十七條、第三十一條第二款、第四十二條第三款規定未辦理登記的,由房地產市場行政主管部門責令限期補辦登記手續,補交稅、費,可以并處一百元以上一千元以下罰款;逾期仍不登記的,處以五百元以上三千元以下罰款。
第六十二條 違反本條例第二十四條規定未辦理房地產租賃許可證的,由房地產市場行政主管部門責令限期補辦,沒收非法所得。
違反本條例第二十五條規定出租房地產的,出租無效,由房地產市場行政主管部門沒收違法所得,并對出租人處以違法所得一倍以下罰款。
第六十三條 違反本條例規定未辦理或偽造、涂改商品房預售許可證預售房屋的,由房地產市場行政主管部門責令停止預售,處以五千元以上二萬元以下罰款;情節嚴重的,處以二萬元以上五萬元以下罰款。構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第六十四條 房地產轉讓、租賃、抵押的當事人,房地產中介服務機構偷漏稅、費的,由稅務部門、房地產市場行政主管部門追繳所偷漏稅、費,并由稅務部門依法處以罰款,房地產市場行政主管部門可以并處應補交費額二倍以下罰款。構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第六十五條 房地產中介服務機構違反本條例第五十九條規定擅自舉辦房地產交易展示會等大型活動的,由房地產市場行政主管部門沒收違法所得。
第六十六條 違反本條例的行為同時違反國家其他法律、法規的,由有關部門依照有關法律、法規規定處理。
對同一違法行為,不得重復罰款和沒收財物。
罰款和沒收財物一律上繳同級財政。
第六十七條 當事人因房地產轉讓、租賃、抵押、拍賣發生爭議的,可以通過協商解決;協商不成或不愿協商的,可向人民法院起訴或者根據達成的仲裁協議向仲裁機構申請仲裁。
第六十八條 當事人對房地產市場行政主管部門的具體行政行為不服的,可在接到決定書之日起十五日內向同級人民政府或者上一級房地產市場行政主管部門申請復議。對復議決定不服的,可在接到復議決定書之日起十五日內向人民法院起訴。當事人也可以直接向人民法院起訴。