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論文摘要:為鼓勵和支持有條件的企業對外投資，我國已制定并陸續出臺了包括產業和貿易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等在內的一系列相關的法律政策。在當前形勢下，需要進一步完善相關法律法規體系以提高我國企業境外投資的規范性和有效性。
近兩年，在全球金融危機的影響下，伴隨著人民幣國際化進程的加速以及境外投資成本的降低，我國企業境外投資積極性高漲。然而，境外投資是一種國際戰略行為，除了企業不斷提高自身對法律制度(包括母國和東道國)的利用水平和法律風險規避能力外，還需要政府給予相對完備的全方位的法律政策支持，以保證投資行為的規范性和有效運行。本文擬分析我國境外投資的相關界定及立法體系現狀，并就我國企業境外投資法律制度的完善提出建議。
一、境外投資與境外并購
境外投資與境外并購是兩個相關聯的概念。境外投資是指我國企業通過新設(獨資、合資、合作等)、收購、兼并、參股、注資、股權置換等方式在境外設立企業或取得既有企業所有權、管理權或產品支配權等權益的經濟活動。而境外并購系指國內企業及其控股的境外中資企業通過購買境外企業的股權或資產的方式(包括參股、股權置換等)獲得該企業的資產或經營控制權的投資行為。
無論是新設還是收購、兼并或其他方式，企業投資的目的都是為了享有收益，使投資取得更大的回報。從現實來看，誰實際控制了企業，成為事實上的決策者，就可以享有各種收益。除了新設方式，要想取得境外企業的控制權，一般需要通過控股權取得，而控股權是由收購股權實現的，因此作為實現企業控制權轉移的主要手段的收購與兼并(即境外并購)便成為了眼下多數企業境外投資熱衷的模式。
二、我國企業境外投資法律政策支持體系現狀
為支持企業境外并購，我國政府已制定并陸續出臺了一系列相關的法律政策，鼓勵和支持有條件的企業對外投資。這些法律法規大致可分為產業和貿易政策、外匯管理、稅收、金融支持及特殊類別專項立法等類別。
(一)產業和貿易政策
在產業和貿易政策方面，國家發改委和商務部制定了一系列法律法規，從項目立項、前期報告、項目審核到撤銷境外投資，為企業的境外并購行為提供了相應的法律依據，主要包括《境外投資項目核準暫行管理辦法》、《關于境外投資開辦企業核準事項的規定》、《企業境外并購事項前期報告制度》、《境外中資企業(機構)報到登記制度》、《關于規范境外中資企業撤銷手續的通知》、《關于調整境外投資核準有關事項的通知》等。
2009年3月，商務部了《境外投資管理辦法》，除了保留商務部對少數重大或敏感性(包括1億美元以上的境外投資、特定國別的對外投資等)的境外投資的核準權限外，大部分權限下放到省級，同時大大簡化對外投資的核準程序。6月8日，國家發展改革委了《關于完善境外投資項目管理有關問題的通知》，通知明確了由國家發展改革委核準或由國家發展改革委審核后報國務院核準的境外投資項目，包括境外收購項目和境外競標項目。
(二)政府服務政策
在我國企業實施“走出去”的過程中，商務部等有關部委一直致力于建設和完善境外投資信息平臺，開展境外投資綜合績效評價，建立企業境外投資意向信息庫，實行國別投資經營障礙報告制度，并成立中國企業境外商務投訴中心，為企業開展境外投資提供權威的信息和相關技術指導。
此外，商務部、外交部、國家發展改革委等部門分別于2004年7月、2005年10月及2007年1月了《對外投資國別產業導向目錄》(一)(二)和(三)，凡符合導向目錄并經核準持有對外投資批準證書的企業，優先享受國家在資金、外匯、稅收、海關、出入境等方面的優惠政策。
2009年7月，商務部對外經濟合作網對外正式161個國家和地區的《對外投資合作國別(地區)指南》。《指南》既介紹了所在國(地區)與投資合作有關的基本信息，包括有關法律法規、官方統計數據和其他政治、經濟和社會發展等方面的情況，又指出了我國企業在所在國家(地區)開展業務可能遇到的問題，給企業以必要提示和建議。
(三)金融支持
從金融支持來看，發改委與中國進出口銀行在2004年10月下發的《關于對國家鼓勵的境外投資重點項目給予信貸支持的通知》中，提出了雙方共同建立境外投資信貸支持機制，如果企業由于資金等問題，無法承擔對國家利益有重大影響的海外投資任務，政府所提供的“境外投資專項貸款”將發揮巨大的作用。此后，相關部門陸續了《關于進一步加強對境外投資重點項目融資支持有關問題的通知》、《關于對外經濟技術合作專項資金支持政策有關問題的通知》、《關于金融支持服務業加快發展的若干意見》、《關于服務外包產業發展融資支持工作的指導意見》等文件。
2008年12月，銀監會《商業銀行并購貸款風險管理指引》特別要求，符合條件的商業銀行對資質優良的中國企業在海外市場實施產業重組、升級和整合等操作時，提供必要的金融支持。
(四)外匯管理
早在1989年2月，國家外匯管理局就了經國務院批準的《境外投資外匯管理辦法》，又于次年6月了《境外投資外匯管理辦法實施細則》，對境外投資的外匯管理方面的事項做出了明確規范。此后，國家外匯管理局相繼了《關于簡化境外投資外匯資金來源審查有關問題的通知》、《關于進一步深化境外投資外匯管理改革有關問題的通知》、《關于跨國公司外匯資金內部運營管理有關問題的通知》等文件，不斷放松外匯管制，簡化外匯管理審批流程。
2005年8月，國家外匯局《關于調整境內外匯指定銀行為境外投資企業提供融資性對外擔保管理方式的通知》，將境內外匯指定銀行為中國境外投資企業融資提供對外擔保的管理方式由逐筆審批調整為年度余額管理。次年6月，外匯局不再對各分局核定境外投資購匯額度，并且允許境內投資者先行匯出與其境外投資有關的前期費用。
2008年8月新修訂的《中華人民共和國外匯管理條例》，又簡化了對境外直接投資外匯管理的行政審批，增設境外主體在境內籌資、境內主體對境外證券投資和衍生產品交易、境內主體對外提供商業貸款等交易項目的管理原則。
2009年7月，國家外匯局《境內機構對外直接投資外匯管理規定》，取代1989年的《境外投資外匯管理辦法》，進一步緩解境外投資企業融資難的問題，以支持境內企業“走出去”。
(五)稅收政策
為配合“走出去”戰略的實施，我國不斷完善稅收政策，制定實施境外所得計征所得稅暫行辦法，初步形成了我國企業境外投資稅收管理制度;加快稅收協定談簽和執行力度，建立稅收情報交換機制，規范相互協商程序，為我國境外投資企業解決稅務糾紛，提供了良好的稅收服務，較好地維護了企業利益。
(六)特殊類別專項立法
此外，對于一些特殊行業或企業的海外投資，相關部門出臺了單項法規予以規范，包括《煙草行業企業境外投資項目管理辦法》、《鐵路事業單位對外投資管理辦法》、《全國社會保障基金境外投資管理暫行規定》以及《保險資金境外投資管理暫行辦法》。而為規范國有企業的境外投資、保證國有資產的保值增值，國資委等部門制定出臺了更具體的法律法規，主要有《境外國有資產產權登記管理暫行辦法實施細則》、《境外國有資產管理暫行辦法》、《關于加強中央企業重大投資項目管理有關問題的通知》、《關于進一步規范中央企業投資管理的通知》等。
以上簡要列出了我國現有的規范企業境外投資領域的法律法規，可以看出，相關法律政策主要散見于各類部門規章中，數量還比較有限，有一些規定缺乏實際可操作性，隨著我國企業境外投資的活動越來越頻繁，有進一步完善的必要性和緊迫性。
三、完善我國企業境外投資法律制度的若干建議
第一，需要將境外投資領域某些帶有根本性質的規定上升到法律層面，提高立法層級，制定統一完整的《境外投資促進法》、《境外投資責任法》、《境外投資規劃法》(包括產業政策、投資主體、投資地區、投資行業的規劃)、《境外投資保險法》等等，改變境外投資法律規定過于分散的現狀。
第二，需要進一步明確對外投資管理的職責與分工。強調商務部作為政府主管部門的角色，與國有資產管理委員會、國家外匯管理局、稅務總局、銀監會、保監會等多個專業監管部門的分工，在相應的法律法規的約束范圍內，各自做好自身的工作。在積極促進、大力服務、有效監管的前提下，加強信息交流、溝通與共享，相互配合，減少不必要的環節，盡量減少企業的負擔，提高效率，使企業的各類境外投資活動有法可依、有章可循。
第三，相關部門需要制定境外投資行業指導，明確國家重點支持的企業境外投資的重點領域，比如境外石油、天然氣和重要礦產資源等領域、先進制造業領域、對外基礎設施等領域，引導企業的境外投資行為，避免盲目性。
第四，完善稅收政策，進一步做好對境外投資企業的稅收服務與管理。為提高和保護企業境外投資的積極性，結合新的企業所得稅法的實施，制定間接抵免的具體操作辦法，以便使境外投資的企業能夠盡快地享受稅法規定的間接抵免優惠。此外，應充分發揮和其他國家已簽訂的《避免雙重征稅協定》，避免和消除雙重征稅;應通過外交等手段與合同國建立起良好的溝通渠道，形成相應的爭端解決機制。除了所得稅以外，還要進一步完善企業境外投資運輸設備的出口退稅政策，針對不同類型的企業充分考慮其對外投資的特點，改進政策支持方式，加大政策支持力度，規范管理程序，促進企業對外投資的順利開展。
第五，進一步加強境外投資的金融支持并放寬企業海外投資的外匯管制。這主要包括以下幾個方面:第一，進一步改進和完善境外投資外匯管理，健全境外投資項下跨境資金流入出的統計檢測和預警機制;第二，政府適當放松對企業的金融控制，賦予適合條件的并購企業以必要的海外融資權，開拓國際化的融資渠道，并由國家給予必要的擔保，允許其通過發行股票和債券、成立基金等方式在國際金融市場上直接融資;第三，積極推進投資企業與國內金融機構的股權滲透，組成大型跨國企業;第四，進一步構建適合投資業務的合理開放的融資環境，鼓勵投資公司通過信貸、擔保等多種形式給予企業境外投資以必要的融資支持;第五，明確重點項目，給出定量標準，在給予重點項目以信貸支持的同時，也照顧到非重點項目的海外拓展。
總之，為了給我國企業從事國際化經營提供更好的法律政策環境，需要盡快建立起企業境外投資的一整套法規體系，可喜的是，我國政府的相關部門已以更積極的姿態加快完善我國企業海外并購的法律體系的步伐，為中國企業“走出去”保駕護航。我們有理由相信，隨著相關法律法規的陸續出臺，政府對境外投資的力度不斷加大，中國企業境外投資之路將會越來越廣闊，腳步也會越來越穩健!
參考文獻
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根據規定，國家外匯管理局及省、自治區、直轄市分局、深圳分局是境外投資(不包括商業銀行和其他信貸機構的境外投資。)的外匯主管部門。外匯主管部門依據《境外投資外匯管理辦法》、《境外投資外匯管理辦法實施細則》、《境外投資外匯風險及外匯資金來源審查的審批規范》、《關于援外項目外匯管理有關問題的通知》、《關于部分項目免繳境外投資匯回利潤保證金的通知》、《關于調整資本項下部分購匯管理措施的通知》等法律法規，負責審查境外投資項目的外匯風險和外匯來源，以及對投資資金的匯出和回收、投資利潤和其它外匯收益的匯回進行監督和管理。外匯主管部門對境外投資的管理包括以下幾個方面：
(一)境外投資項目立項后審批前的外匯風險和外匯來源審查
境外投資外匯風險審查主要是審查投資所在國（地區）的信譽、投資風險等級，投資所在國（地區）有關投資項目方面的法律、法規，投資所在國（地區）外匯管制狀況，以及投資回收計劃的期限是否合理。外匯資金來源審查主要是審查境內投資者是否利用自有外匯進行投資，根據《境外投資管理辦法實施細則》規定，用于境外投資的外匯資金限于境內投資者的自有外匯，未經國家外匯管理局批準，不得使用其他外匯資金。使用國際商業貸款進行境外投資須報國家計委審批。外匯主管部門受理后30日之內出具正式批復。
(二)批準境外投資項目后的外匯管理
境外投資項目經有關審批部門批準后，境內投資者到所在地外匯管理部門辦理登記建檔、匯出投資資金等有關手續。隨后，境內投資者須向外匯管理部門定期報送境外投資企業的年度財務報表，接受外匯管理部門的監管。
(三)對境外投資利潤匯回保證金的管理
按照規定，境外投資企業在匯出資金前必須交納外匯匯出金額5%的利潤匯回保證金，但援外項目、不涉及購匯及匯出外匯的境外帶料加工裝配項目和中方全部以實物出資的境外投資項目，可以用境外投資利潤匯回承諾書代替保證金支付。保證金存入外匯局在指定銀行開立的保證金專用帳戶。
(四)對境外投資項目境外融資的管理
對境內投資者利用國際商業借款進行境外投資，需要經過國家計委批準。境外投資企業根據經營需要，可以在境外自行籌措和運用資金，對此不列入國家外債管理范疇，但如果需要境內母公司、境內金融機構以及其他部門、單位提供擔保，則必須經境內投資者所在地外匯管理部門審查，并報國家外匯管理局審批。
二、現行境外投資外匯、外債管理中存在的問題
(一)資本項目外匯管制過嚴，阻礙了境外投資的發展
為了平衡國際收支，防止外部金融風險向國內傳遞，我國一直實行嚴格的資本項目外匯管制。在亞洲金融風暴中，資本項目外匯管制成為維護我國金融安全的重要手段。此后，資本項目外匯管制雖然有所放松，但對境外投資的管制仍很嚴格。目前，我國限制企業購匯進行境外投資，除戰略性項目、援外項目和帶料加工項目可以購匯進行投資外，其余項目的境外投資以企業的自有外匯為主。企業有自有外匯的，首先使用自有外匯進行投資；沒有自有外匯的，可通過貸款等進行投資。另外，我國鼓勵企業使用實物投資，或以設備投資，或允許企業不結匯出口。企業能用于境外投資的自有外匯和籌措貸款的能力十分有限，依靠實物投資也存在很大的困難，這些都不利于境外投資企業的經營和規模的擴大。調查中，企業普遍反映以現有設備投資難以符合項目的需要，因為有些設備技術落后，甚至是國內已經淘汰的設備，為適應東道國的競爭需要，許多投資項目需要購買新設備。而以貨物不結匯出口的方式投資，雖然可以部分解決企業投資資金的問題，但輸出的貨物必須銷售后才能變成資本，企業的投資能力受到其銷售能力的制約，結果許多項目因無法及時獲得外匯資金而喪失有利商機。
(二)利潤匯回保證金管理，對企業資金周轉不利
為保證企業境外投資資產不流失，我國要求境內投資者交納外匯匯出金額5%的利潤匯回保證金。利潤匯回保證金管理也屬于資本項目外匯管制的重要內容，其本意是鼓勵境內投資者將境外投資所得匯回國內，但對企業來說，卻占壓了大量資金，妨礙了企業競爭力的提高，尤其是在境外投資的初創階段，境外企業多半無法創造利潤，保證金的占壓增加了企業的負擔。調查中，許多企業反映保證金管理對促進利潤匯回的作用并不明顯，有時會迫使企業采用規避保證金管理的投資渠道。境外投資企業在獲得盈利以后，多半希望擴大規模，進一步提高盈利能力，如果將利潤匯回后再投資，則將再一次面臨繁瑣的審批程序。雖然利潤直接轉為再投資也需要主管部門的審批，但手續相對容易。許多企業為了降低擴大規模的成本，傾向于將利潤留存在境外。為解決保證金資金占壓問題，需要用現匯進行境外投資的企業，有時不得不轉向境外帶料加工貿易的投資方式，或是一些非正常的投資渠道，造成資源不必要的浪費。
(三)對國際商業融資的控制，阻礙了企業利用國際資金市場
境內投資者如果使用國際商業貸款進行境外投資，屬于我國外債管理的范疇，需要國家計委的審批。境外投資企業的境外借款則不受此規定的管轄。但如果需要境內投資者、金融機構或其他部門、單位提供擔保，則要經過外債管理部門的批準。對境內投資者使用國際商業貸款進行境外投資的限制，實際上阻礙了企業對外部資金市場的利用，而利用外部資金市場，企業往往可以獲得更有利的融資條件，對降低成本，提高其國際競爭力大有裨益。調查中有些企業反映，在其對項目進行調研論證的過程中，許多得到消息的外國金融機構也會對該項目進行考察，如果認為該項目有利可圖，則會為企業提供信息便利和附有有利條件的貸款承諾。但由于上面提到的原因，使用這部分資金非常困難。
三、境外投資對國際收支的綜合影響
我國對境外投資進行嚴格的外匯管理的主要目的在于維護國際收支平衡，防范外部金融風險。短期內，境外投資增加了資本項目下外匯支出，對國際收支產生負面影響，但這只是境外投資引起的國際收支平衡表的直接變化。為全面評價境外投資對國際收支的影響，我們還要考察境外投資對國際收支的長期、間接影響，包括對國民經濟穩定發展的影響，對經常項目和資本項目的影響，子公司和母公司盈利能力的變化對國際收支的影響等方面。
(一)利用自有資金的境外投資對國際收支的綜合影響
對于資源類項目，境外投資雖然增加了外匯支出，但彌補了我國資源的不足，對國民經濟總體發展非常有益，而國民經濟穩定發展是國際收支平衡的根本保證。我國在境外投資開發國內稀缺資源，可以直接控制境外資源，保證國內資源的及時供應，而且在國際市場價格變動頻繁時，也可以起到穩定國內資源價格的作用。寶鋼在巴西投資開采的礦石就全部運回國內。進口到國內的資源，國內進口商支付的外匯最終會成為境外企業的利潤。這些利潤作為投資收益計入我國國際收支經常項目，因此國內企業控制的境外資源進口對我國國際收支不會產生負面影響。而且有的項目在彌補國內資源不足的同時，也在國際市場上銷售，從而可以增加我國的外匯收入，有利于國際收支的改善。例如，農化集團公司每年可以為國內提供50～100萬噸磷肥，其余的大部分均銷往國際市場。
對于市場開拓類項目，境外投資有利于提高產品的知名度，促進出口的增加。如果境外企業盈利增加，境外投資收益的增加計入經常項目，國際收支得到改善。即便企業在境外的工廠虧損，只要能夠增加母公司的國際競爭力，帶動國內產品的出口，也會改善國際收支的經常項目。例如，海爾公司在美國建廠后，在國際市場上的商譽大大提高，其產品出口每年翻一番，2001年出口額高達4.2億美元，2002年計劃出口8億美元。在境外進行以加強技術研發、收集市場信息和加強售后服務等為目的的投資，也可以通過增加母公司的國際競爭力，促進國內產品的出口，對改善國際收支有促進作用。
對于尋求有利投資環境的項目，如利用當地廉價的勞動力，避開某些發達國家的配額限制等，只要這些項目不與國內生產商形成競爭關系，對國際收支的影響也將是積極的。目前華源在加拿大、墨西哥、泰國等國進行的紡織服裝加工投資就屬于此類。受當地勞工管理的限制，這些項目并不能帶來大量的勞務輸出。但由于這些國家的紡織服裝出口沒有受到像我國那樣的配額限制，我國企業就可以繞過發達國家的貿易壁壘。這些企業如果在國內擴大生產，產品根本無法出口或出口成本很高。可以說，這種項目不但不會與國內產品形成正面沖突，反而可以擴大國內原材料的出口，促進了我國出口的增加。
另外，還有一部分項目以帶動生產資料（包括設備、原材料、勞動力和技術）輸出為目的。這些項目對國際收支經常項目的改善效果是顯而易見的。
(二)利用國際商業融資進行的境外投資對國際收支的綜合影響
隨著金融全球化的發展，大型金融機構一般都在全球范圍內尋求融資對象，并形成了高效的投資決策機制，對可能投資的項目進行評估。如果項目收益前景良好，則這些機構愿意為項目的投資主體提供各種服務，如信息咨詢、優惠貸款承諾等，以此與這些投資主體保持良好的關系。一旦項目運行，這些機構通過提供貸款從中獲利。由于這些機構能夠提供比國內銀行更好的服務和更優惠的融資條件，且沒有換匯成本，我國企業很愿意利用境外融資進行境外投資。目前，我國少數優質大型企業，如中集集團已具備無需銀行擔保的國際融資信譽。
利用國際商業融資進行境外投資，雖然增加了外債，在償還時增加了外匯支出，對國際收支長期平衡產生負面影響，但企業在獲得有利條件的融資后，盈利能力提高了。企業境外投資收益的增加可以反映在經常項目上，有利于國際收支的改善。
四、政策建議
“走出去”戰略的實施旨在鼓勵企業擴大境外投資，利用兩個市場、兩種資源增強國際競爭力。改善外匯、外債管理可以為企業擴大境外投資提供便利，有助于更好地貫徹實施“走出去”戰略。為此，我們可以從下面幾個方面著手對現行管理制度進行完善。
(一)適度放寬對境外投資用匯的限制
這順應了境外投資發展的需要。在今后相當長的時期內，我國經濟仍將保持良好的發展勢頭，外匯儲備還將維持在較高的水平，從而為境外投資用匯的放開提供了有利時機。但是，出于我國資本項目開放總體進程的考慮，對境外投資外匯管制的放松必須是部分的、漸進的。可以考慮由計委主導，并綜合各部門的意見，制定一個年度境外投資額度的總盤子。在額度內，對符合境外投資鼓勵條件的企業和項目，從寬進行外匯審批，并簡化審批手續，允許企業開立用于境外投資的資本項目外匯帳戶。
在這種管理模式下，如何制定年度境外投資總規模成為關鍵。在制定總規模時，需著重考慮境外投資引起的資本流出凈額對外匯儲備水平和國際收支平衡的影響，及境內企業對境外投資用匯的需求。我國外匯儲備已經超過2300億美元，遠遠高于滿足3～4個月進口需求的水平，即使將資本外流、償債等外匯儲備支出需求因素考慮在內，比較保守的估計是，如果制定100億美元的境外投資額度，將不會降低我國的國際清償能力，而且可以滿足境內企業境外投資的需要。對此，我們可以以1998年的資本外逃對國際收支的影響情況作參考。盡管當年因外部沖擊，資本外逃情況相當嚴重（經查實在200多億美元的應收未收外匯中，有100多億屬于逃套匯），資本項目下出現了逆差，但由于經常項目有較大盈余，我國的國際收支仍表現穩健，當年外匯儲備增加50億美元，達到1450億美元左右。因此，如果我們將境外投資額度設定在100億美元左右，并不會威脅國際收支平衡。根據有關主管部門的分析，境內企業是否進行境外投資主要根據企業自身的發展狀況和條件而定。由于國內市場發展穩定，放開外匯限制并不會造成大量資本流出的局面。現在我國每年境外投資額穩定在20多億美元，如果放開對境外投資的外匯限制，那些過去沒有經過正常渠道出去的投資將浮出水面。將這部分境外投資需求考慮在內，估計我國每年的境外投資需求大約在30～50億美元。因此，100億美元的額度是可以滿足境外投資需要的。
(二)簡化境外投資外匯管理程序
根據有關部門的意見，外匯風險和外匯來源的審查可并入主管審批部門的職責范疇，無須指派單獨的部門進行審批。為簡化審批手續、提高效率，可考慮改變職能轉移后的外匯風險和外匯來源審查方式。由于外匯風險主要考查的是東道國的政治風險、匯兌風險等內容，因此可將外匯風險審查并入境外投資的國別政策管理。
外匯來源審查主要包括審查用于境外投資的外匯資金是企業的自有外匯，還是其它外匯資金（購匯，貸款等），外匯資金的來源是否合法等。原來審查外匯來源主要是在國家外匯短缺的歷史條件下考查企業的創匯能力或外匯平衡能力，將境外投資企業的外匯資金來源分為自有外匯和其他外匯資金（購匯和外匯貸款等），規定外匯來源以自有外匯為主。以購匯進行投資雖然會改變外匯市場的供求狀況，但在實行總量控制的前提下，這種影響可以被控制在一定范圍內，因此可取消以自有外匯為主的管理辦法，允許在額度內購匯進行境外投資。不再區分自有外匯和購匯以后，對企業只須進行資金來源審查。在進行資金來源審查時，對使用財政撥款、政策性銀行貸款的項目要嚴格，對使用自有（籌）資金的項目應放寬，而不論企業的自有資金是外匯還是人民幣，因為企業使用自有資金，投資風險由企業自己承擔。對外匯資金來源的合規性審查今后仍可由外匯主管部門執行。
剝離審批職能后，外匯主管部門只負責為企業辦理外匯支付手續，監督企業外匯收支情況。同時設立國際收支預警機制，由國家外匯管理局負責對國際收支進行監督。如果國際收支出現惡化，則應立即通知審批部門放緩或停止對境外投資項目的審批。
(三)取消利潤匯回保證金
企業盈利后存在強烈的擴大規模的傾向，而利潤即便留存在國外，同樣會改善國際收支狀況。因此，可考慮取消利潤匯回保證金要求，同時通過加強對境外投資項目的事后管理來防止國內資產的流失。
(四)允許有條件的企業以境外投資為目的從事國際商業融資
近年來，隨著國內經濟、國際收支情況的變化，擴大境外投資被提到更高的議事日程：一是經過多年發展，企業已經初步具備了境外投資的能力；二是國內資源、能源、環境的硬約束，要求我們加快海外擴張；三是國際貿易摩擦、市場分攤成本的因素，驅動我國企業通過境外布點進行“貿易轉移”；四是擴大境外投資、從而促進資本項目平衡，是解決當前我國國際收支面臨問題的主要渠道；五是一些國家對外商直接投資的鼓勵政策，構成吸引我國企業投資的外部原因。
企業境外投資主要是市場行為，必須由企業自主決策。但縱觀各國海外投資發展歷程，企業大規模海外擴張都離不開政府支持。我國目前對企業的境外投資還是以“管理”為主，有效的扶持政策尚不多見。相關管理部門之間的職能劃分大體如下：發展改革委員會及各級發展改革部門負責投資項目管理；商務部、商務局系統負責企業的合同和章程管理；而外匯管理局則負責與境外投資外匯管理有關事宜。
國家發展改革委于2004年10月頒布實施了《境外投資項目核準暫行管理辦法》，該辦法規定，在中方境外投資勘探開發原油及礦山等、投資額3000萬美元及以上的項目必須由國家發展改革委核準；中方投資額2億美元及以上，由國家發展改革委審核報國務院核準。投資用匯5000萬美元及以上，由發展改革委審核后報國務院核準。金額小于以上規定的項目，一般由各省級發展改革委核準，并報國家發展改革委備案。
商務部關于境外投資的主要管理規定是《境外投資開辦企業核準工作細則》，該細則主要對東道國的投資環境、安全狀況、與我國的政治經濟關系、投資方向、區域分布等，提出了一些原則性的要求，其中許多條款有助于企業防范境外投資風險，避免意外損失。
外匯管理局在境外投資外匯管理方面的政策變動頻繁。近年來，政策的基本趨勢是為企業海外投資提供更多便利。目前，在企業用人民幣資金購匯用于境外投資方面，已經沒有任何障礙。事實上，在外匯儲備迅速膨脹的背景下，作為“藏匯于民”政策的主要方面，外匯局甚至希望企業多多購匯，分散外匯持有。但是，由于企業境外外匯資金通過結售匯的形式調往國內(比如，境外上市籌集的資金)可能增加人民幣升值壓力，因此仍將受到外匯管理局的嚴格管理。
政府及各有關機構在境外投資信息提供方面做了大量工作。比如，商務部的《國別貿易與投資環境報告》詳細介紹了各國對國際直接投資的市場準入、經營壁壘、退出壁壘情況。國家發展改革委的官方網站提供了主要國家的國別投資環境狀況。中國出口信用保險公司對各國的政治風險進行了評估。
下一步，政府支持企業境外投資，主要還是圍繞著以下方面展開：一是繼續為企業提供境外投資基本信息；二是在徹底解決企業境外投資換匯問題的同時，更多考慮企業境外投資項目的外匯融資問題；三是繼續通過無償援助、援建，帶動企業“走出去”；四是通過政府建立各類基金，組織企業海外投資；五是通過各種渠道降低企業海外投資的政治、政策風險。
年初金融工作會議之后，各界流傳將組建直接隸屬國務院的“國家外匯資產投資公司”，負責外匯儲備的多元化管理使用。該公司成立以后，其投資方式必然與現有外匯管理局通過一些商業性國際金融機構，在國際金融市場上所從事的組合投資模式有所區別。同時，為避免“二次結匯”問題，國家外匯投資公司的外匯資金不可能如很多人期待的那樣，用于支持國內經濟結構調整以及實現和諧社會建設目標，而是主要用于境外投資。
有觀點認為，“國家外匯資產投資公司”可參照新加坡淡馬錫政府投資公司(GIC)模式進行運作。近幾年，淡馬錫高聲調、高姿態、積極拓展海外市場，成為國際資本市場上活躍的明星企業。尤其是隨著淡馬錫在中國內地投資增多，對淡馬錫經營模式及經營業績的贊譽聲迭起，很多人視淡馬錫為國有投資公司的成功典范。不過，對淡馬錫模式也存在一些質疑之聲。
首先，根據淡馬錫首次披露(2004年)的年度報告顯示，過去30年里，淡馬錫平均每年為股東提供了超過16％的總投資回報率。然而，在1993年到2003年的lO年間，淡馬錫的股東平均投資回報率只有3％，而同期世界500強企業的平均投資回報率達到13％。
其次，淡馬錫控制了新加坡國民經濟的主要命脈，由于它的高度壟斷地位，使新加坡中小企業的發展空間受到擠壓，損失了整體經濟效率。
關鍵詞：地下錢莊；交易動因；治理；案例
一、地下錢莊交易動因財務分析
1、規避國家外匯管制，提高資產收益率
隨著我國經濟的快速發展，居民擁有的財富不斷增加，越來越多的人希望在全球配置資源，以提高資產的收益率，實現資產保值增值的目的。而目前我國對個人資本項下外匯管理還未完全放開，個人境外投資、購買房產等需求無法通過正常渠道得到滿足。因此，部分人鋌而走險，通過錢莊交易將資金轉移境外。通常，地下錢莊交易傭金比銀行要高，為交易金額的0.1%左右，但境外資產的年化收益率一般在3%以上。案例1：境內個人投資境外股市或收益匯回。境內居民周某于2014年12月至2015年6月通過本人賬戶向地下錢莊控制的境內賬戶支付7筆共8785787元人民幣。地下錢莊控制的境外賬戶向周某在香港的證券賬戶支付6筆,金額共計7811410港元，周某將該項資金用于投資香港股市；地下錢莊控制的境外賬戶向香港的某公司支付兩筆，金額共計347398.28歐元，用于周某償還該公司債務，周某之前從該公司借入資金用于投資香港股市。案例分析：目前我國對個人資本項下外匯管理尚未完全放開。根據《個人外匯管理辦法實施細則》規定，“境內個人可以使用外匯或人民幣，并通過銀行、基金管理公司等合格境內機構投資者進行境外固定收益類、權益類等金融投資”，即境內個人只能通過“合格境內機構投資者”進行境外投資。現實情況是“合格境內機構投資者”提供的產品一般門檻較高，且品種有限、額度有限，根本無法滿足境內居民境外投資的需求。同樣，因境內個人不能夠脫離“合格境內機構投資者”獨自在境外投資，前期通過非正常渠道流出境外的投資，投資的本金和收益自然也無法正常匯回境內，一旦需要調回境內使用，也只能選擇地下錢莊。案例2：境內個人境外購買房產。境內居民劉某于2015年2月至2015年8月通過本人賬戶向地下錢莊控制的境內賬戶支付人民幣7筆共計13550996.3元，地下錢莊控制的澳大利亞某公司賬戶向劉某的兒子在澳大利亞的賬戶支付款項7筆，共計2564535.9澳大利亞元。劉某兒子用該筆款項在澳大利亞購買房產。案例分析：境內居民境外購買房產屬于資本項下的對外投資，《個人外匯管理辦法實施細則》中未對境內居民境外購買房產做出明確的規定，即個人境外購買房產無法通過正常渠道將資金匯出。另外，根據《個人外匯管理辦法實施細則》規定，“對個人結匯和境內個人購匯實行年度總額管理。年度總額分別為每人每年等值5萬美元”。這對于購買房產等大額支出，根本無法得到滿足。
2、逃避稅收，獲取高額違法收益
資金通過地下錢莊交易，脫離了外匯局、海關、稅務等部門的監管，達到偷逃稅款的目的。交易客戶付給地下錢莊交易金額0.1%左右的傭金，但卻偷逃了高額的增值稅、企業所得稅和個人所得稅。案例3：進口電子產品，逃避進口增值稅。趙某從香港客戶購買一批手機，貨款為9206376港元。2015年6月，趙某通過本人境內銀行賬戶向地下錢莊控制的境內賬戶支付上述貨款7筆，金額共計7404427元人民幣，對應地下錢莊的香港賬戶向香港客戶支付上述貨款9206376港元。趙某從香港客戶購買的該批手機，未經過海關報關，而是通過背包客捎帶等方式進境。案例分析：趙某從香港客戶購買的該批手機，通過背包客捎帶等方式進境，未正常報關，因此沒有報關單，無法通過正常途徑向香港客戶付款。按我國現行的稅收政策，手機的進口關稅為零、增值稅率為17%，也就是趙某通過背包客捎帶等方式進境、地下錢莊付款的方式，逃避了17%的進口增值稅，稅款達120多萬元。案例4：進口木材，逃避進口增值稅。張某向越南人黃某購買木材，貨值40760256081越南盾。2014年7月至2015年5月，張某通過地下錢莊向黃某支付上述貨款。張某通過姐姐和爺爺的賬戶分15筆向地下錢莊控制的境內賬戶支付人民幣共計12230757元，對應黃某在越南的賬戶收到地下錢莊賬戶支付的15筆款項，金額共計40760256081越南盾。案例分析：張某向越南人黃某購買木材，雙方簽訂了購買合同，但未辦理報關，海關無法代征進口增值稅。按我國目前的稅收政策，進口板材、家具料增值稅率為17%。張某進口木材采取不報關、通過地下錢莊付款的方式，偷逃進口增值稅達200多萬元。案例5：銷售商品，逃避企業所得稅。鄭某將皮具出售給香港某公司，貨值共計15200000港元。2015年1月至2015年9月，該香港公司在香港支付給地下錢莊控制的兌換公司30筆，金額共計15200000港元，相應地下錢莊控制的境內賬戶向鄭某的5個賬戶支付人民幣30筆，金額共計12255225元。案例分析：鄭某與香港公司的皮具交易，雙方簽訂了銷售合同，但未辦理報關。鄭某通過郵寄、捎帶等方式將皮具出境。該筆銷售款，未轉入公司賬戶，而是轉入鄭某個人賬戶，自然也就不可能計入公司的銷售收入。按我國目前企業所得稅的相關規定，一般企業所得稅率為25%，鄭某出口皮具不報關，通過地下錢莊收款，偷逃企業所得稅達300多萬元。案例6：境內旅行社通過個人賬戶收取境外商店的高額旅游購物回扣，逃避個人所得稅。周某為境內某旅行社負責人，該旅行社常年組織旅行團去香港購物游。2015年8月，香港余某在香港支付給地下錢莊控制的資金兌換店3筆，金額共計4860267.31港元，對應地下錢莊控制的境內賬戶向周某支付3筆，金額共計400萬元，以上資金是香港的四家購物店給周某所帶旅行團在香港的購物返點。案例分析：周某帶團在香港購物，獲得境外商店的高額購物回扣。按我國目前個人所得稅相關規定，若正常匯回國內結匯，需繳納20%的個人所得稅。周某通過地下錢莊收取高額購物回扣，偷逃個人所得稅稅款80余萬元。案例7：向境外轉移境內勞務報酬所得，逃避個人所得稅。香港居民陳某于2015年1月至2015年8月，將其在中國境內拍戲的片酬通過本人賬戶向地下錢莊控制的境內賬戶支付人民幣43筆，共計1700萬元，其在香港的賬戶從地下錢莊控制的賬戶對應收取14筆，共計20218241港元。陳某無法提供境內片酬1700萬元的完稅證明。案例分析：按《中華人民共和國個人所得稅法》規定:“勞務報酬所得按次計算征收個人所得稅，適用20%的比例稅率。對勞務報酬所得一次性收入畸高的，除按20%征稅外，應納稅所得額超過2萬元至5萬元的部分，依照稅法規定計算應納稅額后再按照應納稅額加征五成；超過5萬元的部分，加征十成。”陳某未正常申報個人所得稅，通過地下錢莊轉移勞務報酬所得，達到偷逃稅款的目的，偷逃個人所得稅款679.3萬元。
3、地下錢莊手續簡便，降低時間成本
通過地下錢莊轉移資金，無須審核材料，且資金實時到賬。當人們急需劃轉資金時，往往選擇通過地下錢莊交易，降低交易的時間成本。案例8：支付境外手術費用。境內居民鐘某于2015年7月至2015年9月通過本人境內賬戶向地下錢莊控制的境內賬戶支付4筆共3000001元人民幣，對應其弟在澳大利亞收款3筆共648268澳元，該款項用于支付鐘某父親在澳大利亞的手術費用。案例分析：鐘某父親到澳大利亞手術，需向境外支付治療費用約60萬澳大利亞元，因不能及時提供境外醫療機構的證明材料無法在銀行辦理，為不延誤治療選擇通過地下錢莊匯款，達到及時治療、降低交易時間成本的目的。
二、地下錢莊治理
對于地下錢莊的治理，要從客戶交易的動因分析，厘清交易的成本和收益，既要考慮到我國目前還處于外匯管制的現實，也要考慮到居民越來越強烈和頻繁的外匯交易需求，采取“堵”與“疏”相結合的方式綜合治理。一方面保持對地下錢莊非法經營活動嚴厲打擊的高壓態勢；另一方面從金融供給側出發，推進金融體制改革，提高金融體系服務能力和效率，利用市場手段壓縮地下錢莊的生存空間。
1、從源頭打擊非法交易
境內個人通過地下錢莊進行資金交易，更多是因為其源頭交易的非法性，如偷逃稅款。因此，要對地下錢莊保持高壓打擊的態勢，外匯監管部門要會同公安、海關、稅務等相關部門，注重從源頭上打擊非法交易，消除地下錢莊交易的潛在需求。
2、穩步推進外匯管理體制改革
一是圍繞國家宏觀調控目標，加快資本項目可兌換進程，逐步擴大境內個人境外投資試點范圍，不斷滿足境內個人合理的境外投資需求。二是進一步簡政放權，對涉外小額貿易實施便利化措施，在確保貿易背景真實的前提下，提升小額貿易通關效率。三是逐步提高個人購匯額度。
3、加強外匯管理政策宣傳
一是加強現行的外匯管理政策的宣傳力度，特別是與企業和個人切身利益相關的外匯管理政策，使企業和個人了解外匯政策，遇到相關業務知道如何辦理。二是加強打擊地下錢莊工作的宣傳，使公眾認識到地下錢莊交易的危害性，增強依法合規經營意識，明確參與地下錢莊交易所要承擔的嚴重后果。
4、提高金融體系的服務能力和效率
一是在合理控制風險的前提下，批準更多符合條件的貨幣兌換機構，鼓勵更多的城商行、村鎮銀行等地方法人機構開辦結售匯、匯兌業務，增加金融體系服務能力。二是引導金融機構根據市場需求，開發更多滿足涉外主體資金需求的服務，切實滿足小微企業外匯資金需求金額小、交易頻繁、時間緊的需求。
參考文獻
[1]王延偉：疏堵并舉治理地下錢莊[J].中國外匯，2017（7）.
一、人民幣境外投資中存在的問題
（一）外匯資金來源審查問題
目前我國對境外投資管理仍然采用的是計劃經濟體制下的項目審批方式，要求若境內投資主體對外投資的形式為現匯，應要求外匯局根據相關規定嚴格審核外匯資金來源。在企業進行對外投資的過程中，由于資本運作內在需要以及境外投資立項審批的時滯因素影響，常常會出現投資主體變更投資方式的情況，這種情況下必須要求重新進行審批。但是很多投資主體為了一己私利，盡可能減少為行政審批成本，境外投資時更多的會選擇非正常渠道。因此當前的境外投資資金來源審查工作在投資主體市場化的運作機制下，并沒有充分發揮其真正價值。
（二）境內投資主體的監管問題
目前，很多境內投資主體并沒有經過相關管理部門的批準，將對外投資的外匯形式擅自變更為人民幣，有效的逃脫了管理部門的監管，在很大程度上降低了資本項目管制的有效性。同時目前我國尚未建立一個相對完善的境外投資監管體系，約束機制缺乏有效性，導致境外投資項目監管力度不足，很多境內投資主體容易鉆管理以及政策上的漏洞，常常會出現可在周邊地區或國家進行人民幣可兌換現象，以及將人民幣資產進行非法境外轉移造成資本外逃現象。
（三）代客境外理財產品風險防范問題
近年來我國國民經濟受到外匯增長的影響越來越大，廣大居民對于外匯業務的接觸和了解有一定提高，但從總體而言，了解不全面，對于代客境外理財產品的認識以及把握不夠。目前我國外匯儲備不斷升高，人民幣不斷升值，人民幣境外投資的收益極易受到人民幣匯率波動的影響。鑒于此背景下，代客境外理財業務的風險性也越來越高。
二、進一步完善人民幣境外投資政策的建議
（一）實現境外投資外匯來源審查的備案制管理
科學、完善的行政許可管理體系可有效提高管理效率，使市場對資源配置基礎作用發揮到極致，促進對外投資以及對外貿易的便利程度。應遵循風險可控、區別對待、分類管理的基本原則加強境外投資外匯管理力度，盡可能減少行政性審批環節，提高行政性審批的規范性，并且逐步實現外匯來源審查的備案制管理。針對現階段我國人民幣境外投資的現狀而言，實行審批制與備案制相結合是最為理想、有效的管理制度，審批制管理比較適用于國家壟斷產業、大額對外投資項目、大中型國有或國有控股企業、稀缺資源行業、援外項目以及國民經濟命脈產業等；而備案制管理則比較適用于小額境外投資、夕陽產業、純帶料加工項目以及小型企業等。
（二）規范人民幣境外投資行為，加強監管
應允許投資主體在境外實體經濟投資中采用人民幣形式，若在管理完備以及制度健全的條件下，應大力支持企業在周邊地區以及國家采用人民幣投資，適當降低人民幣流出境外的監管限制。首先國家應盡快出臺有效的人民幣境外投資管理辦法，具體規定人民幣境外投資的風險審查、利潤分配、投資來源等內容，提高相關管理部門操作的規范性。通化市應適當控制人民幣境外投資的規模，確定合理的人民幣對外投資總額，尤其是一些投資較大的行為，應注意加強監管，避免出現本幣流失現象。其次對于人民幣境外投資的重點和范圍應作出具體規定，就目前而言，應規定在具有完善的人民幣結算機制，法制較為健全、經濟以及政治環境相對穩定以及社會信用基礎較好的周邊地區或國家。
（三）加強代客理財的市場監管，加強投資者的風險意識
方式及規模
一、境外直接上市。即直接以境內公司的名義向境外證券主管部門申請發行股票，并向當地證券交易所申請掛牌上市交易，如在香港上市的H股、新加坡上市的S股、美國紐約上市的N股等。境內企業境外直接上市需要經證監會審批，一般為國有大型企業，目前上市地主要在香港，所籌資金可以在監管部門批準后以證券投資方式調回境內使用。據證監會統計，1993年至2010年8月份共批準166家境內企業境外上市(IPO)，批準77家／次企業增發和7家企業發行可轉債，IPO及再融資共籌集資金1432億美元。其中，在香港地區上市的“H股”共計158家，籌集資金1417億美元左右，占全部金額的99％。
二、境外間接上市。與境外直接上市相比，境內企業境外間接上市最大的區別是其境外上市公司的注冊地在境外，所籌資金調回境內主要通過外商直接投資方式實現。
1 國企境外間接上市(大紅籌)。大紅籌企業主要分為三類：一是內地在香港設立的歷史相對久遠的香港中資企業；二是以北京控股、上海實業、天津發展為代表的各地區各部門在香港的窗口企業注資形成的控股公司：三是以中國移動為代表的在境外或香港等地注冊成立，而主營資產在國內的大型國有企業。由于大紅籌企業是境外資產在香港上市，其股票發行由香港聯交所審核、香港證監會監管，發改委、證監會、商務部、國資委、外匯局等部門僅基于自身職能對境內資產轉移到境外紅籌IPO的過程發表審核意見。在上市完成后，對于大紅籌企業通過返程投資陸續注入境內資產再融資的過程缺乏必要監管。
香港聯交所定義的“紅籌股”基本上都是內地國企紅籌上市企業。根據其統計，1993年至2010年8月份，71家紅籌股企業首次募集(IPO)和再融資的規模累計達1446億美元，超過同期H股融資規模。其中，IPO規模267億美元，再融資規模1179億美元，是IPO的4.4倍。
2 民企境外間接上市(小紅籌)。1999年開始，境內一些民營企業開始采取紅籌方式境外上市。小紅籌企業主要通過不透明、不規范的返程投資方式將境內資產控制權轉移到境外，建立與境外資本市場的穩定聯系。雖然不同部門在不同時期對這一灰色資本外流渠道屢有規制，但由于各種原因屢被突破，目前無論是IPO還是再融資，小紅籌都處于放任自流的狀態。
小紅籌企業可以通過造殼方式境外上市，即境內企業或實際控制人在開曼群島、維京、百慕大等離岸中心設立殼公司，再以境內股權或資產對殼公司進行增資擴股，并收購境內企業的資產，以境外殼公司名義實現曲線境外上市的方式，上市地點最初為香港，近年發展到新加坡、紐約、倫敦和東京等其他國際金融中心。
根據清科研究中心的數據統計，i993年至2010年8月份，508家境內民企在香港、新加坡、紐約等境外股票市場通過造殼方式上市(IPO)募集資金591億美元，明顯高于國企紅籌IPO規模(267億美元)。但上市公司再融資規模沒有確切數字，根據近年來香港股票市場“紅籌股”再融資規模為IPO規模4.4倍的經驗估算，境內民企境外紅籌上市晚于境內國企，其上市后再融資規模相對IPO的倍數可向下修正為3倍多，因此，初步估算民企紅籌境外融資總額約為2400億美元。
此外，小紅籌企業還可以通過借殼方式境外上市，又稱“反向收購”，指境內企業或其股東個人在境外離岸中心設立公司，并通過此公司以現金或者股權交換的手段收購另一家已在境外證券市場掛牌上市的公司的部分或全部股權，購入后以現成的境外上市公司作為外殼，取得上市地位，然后對其注入資產，實現公司海外間接上市的方式。目前還沒有官方或民間研究機構統計匯總境內企業借殼上市籌資數據，但不乏相關個案。例如，國美電器借殼香港上市公司中國鵬潤(后更名為“國美電器”)；吉利汽車借殼香港上市公司國潤控股(后更名為“吉利汽車”)；海爾電器借殼香港上市公司中建數碼(幾經更名為“海爾電器”)；金六福公司借殼香港上市公司實力中國(后更名為“新華聯國際”)；廣汽集團借殼香港上市公司駿威汽車等。1993年至2010年8月份，按照大紅籌與造殼上市小紅籌共計3846億美元的籌資規模，估計借殼上市小紅籌企業籌資占其10％的比例，金額約為385億美元。
綜上，1993年至2010年8月份，經筆者測算，境內企業境外上市融資總規模約為5663億美元。
外匯之問題
最初，境內企業境外上市融資可以有力地彌補制約我國經濟發展的儲蓄和外匯雙缺口，促進了經濟增長和技術進步。但隨著我國對外經濟的發展，境外籌資的迅猛增長加大了資本項目凈流入，增加了人民幣升值壓力并削弱宏觀調控的有效性。
從外匯管理方面來看，境內企業境外上市存在的的問題主要有：對境外上市企業缺乏境內外協調一致的合作監督機制；境外上市外匯監管缺乏專門的監測系統；“發股前登記”和“設立前登記”與企業境外上市實際運作不符；跨境資金運作不利于全面一體化監管；境外上市公司跨境資金運作復雜化削弱了外匯管理效力；缺乏對境內外一體化經營企業資產權益轉移監管的細則規定等。
其中，有三個問題尤其需要重視：
“資金調回”事前排查未能發揮實效。按照現有的境外上市管理政策規定，外匯管理部門應對境外上市企業境內股票專用賬戶募集資金調回后的結匯行為予以核準，對通過特殊目的公司境外上市企業的募集資金以外商投資或外債形式調回，以投資形式調回由銀行按要求審核企業提交的合同、發票等商業單據后結匯，以外債形式調回需經外匯局核準后結匯，結匯人民幣資金均需按支付結匯制度的要求直接向對方企業支付。但在實際操作中，這種逐筆審核的審批管理并沒有起到預期的監管作用，外匯管理部門無法針對此類情況先審批核準，對經濟主體外匯收支的真實性進行排查。因為企業在申請結匯核準時提供的資金用途文件，并不能真實反映企業結匯后人民幣資金流向。
“過橋資金”購付匯難。境內個人將其擁有的境內企業資產或股權注入特殊目的公司過程中所需的“過橋資金”，基層外匯局無法核準從境內匯出，只能由境內個人自行在境外籌集。這部分境外籌集的資金，有
的是向境外風險投資公司籌集，有的是向外商借高利息借款，有的對方要求在今后上市企業中占有相應的股份，資金成本很高，對越來越多爭取境外上市的中小企業形成了相當大的制約，不利于推動民營企業境外上市的進一步發展。現行政策雖然允許境內個人在境外設立或控制特殊目的公司，允許境內個人將其擁有的境內企業的資產或股權注入特殊目的公司，但其所需的“過橋資金”來源沒有明確，《個人外匯管理辦法實施細則》也沒有“過橋資金”購付匯方面的具體規定。按照“法無明文禁止即可為”的思路，可以允許進行“過橋資金”匯出嘗試，同時加強事后跟蹤監管。
上市公司停牌、摘牌對我國企業國際市場融資造成威脅。例如，在經歷了以中國印染為代表的多起財務詐騙、虛假信息披露等惡性事件后，中國企業在新加坡資本市場的形象明顯惡化。自2008年11月開始，富時海峽中國指數的跌幅就整整高出新加坡海峽指數30％～40％。此數據顯示，許多投資者正對中國概念股望而生畏。其直接后果是，在新加坡上市的部分中國中小市值企業，已經喪失了再融資功能，被打入“垃圾股”行列。與此同時，摘牌企業的后續外匯資金處理也成為一大頑疾，、如被停牌的某針紡服飾有限公司，曾在香港設立另一公司，投資額350萬美元，已辦理境外投資外匯登記，匯出投資款300萬美元。對已經合規登記后匯出的投資款，如何凍結追索成為一大問題。
對策與建議
1 以主體監管為核心，建立全口徑境外上市主
體監管系統。建議打破按交易行為和業務性質監管的單一模式，建立以經濟主體為基礎的全口徑境外上市主體監管體系。一是針對境外上市外資股監管的局限，擴大監管主體定位，將境外上市監管主體延伸到包括境外上市主體企業及其境內關聯企業、境內實際控制人等。二是根據不同的境外上市路徑，布控不同的監測重點。三是探索構建境內外聯動管理網絡體系，通過建立境內中資銀行與境外分支機構、境外銀行與境內分支機構的聯動機制，實時關注境外證券管理部門信息，將境外上市資金運作納入監管范疇，以便更好地保障資金安全。四是建立擘門的監測系統，對境外上市外資股公司的外匯登記和外匯資金使用情況進行統一的分析、監測和預警。
2 強調事后監管和授權銀行監管，建立全面的境外上市外匯管理制度。鑒于目前境外上市外匯管理政策出臺時間較早、較為零散的情況，建議盡快整合出臺境外上市外匯管理辦法，對涉及各種境外上市管理的問題進行統籌規劃。一是以事后核查和預警為重點，逐步取消事前監管行為，改為事后備案。取消前期外匯登記手續，包括境外上市外資股公司發股前登記和境外特殊目的公司成立前的境外投資外匯登記，以便將外匯管理的重點轉移到事后跟蹤核查和監測分析上，提高監管效率。二是明確業務管理范圍，統一審核口徑，促進境外上市便利化。將外匯局對境外上市企業募集資金調回結匯核準，改為授權銀行審核，同時加強對結匯后資金流向的跟蹤監測；在風險可控的范圍內允許“過橋資金”經外匯局核準后流出、合理調回。三是將更多的備案資料審核權放給商業銀行，以便基層外匯局集中有限的人力物力，加強事后監測和分析，關注跨境資金流向，增強重點查處力度，提高處罰的針對性和有效性。
3 多部門協同，建立有效的境外上市外匯管理服務體系。監管與服務相輔相成。境外上市外匯管理要適應經濟轉型發展要求，不斷創新服務手段，充分發揮外匯局、銀行和政府相關部門的聯動作用，提升管理服務水平。一是管理關口前移，加強與證監會、商務部、外匯局等部門的溝通協調，從源頭上掌握民營企業境外上市的動向。加強與地方商務部門、上市辦等部門的信息共享，建立項目數據庫，主動介入、及時掌握情況，通過多種途徑對有意向境外上市的企業做好政策指導和服務工作，在政策允許的范圍內積極支持企業境外上市。尤其對通過特殊目的公司境外上市的企業，要在總體融資計劃安排、并購操作、返程投資、上市資金調入等方面進行前期業務指導，使各個環節都能順暢運作，避免政策障礙。二是應將監管重點轉移到事后對調回資金用途的跟蹤監測上，將監管精力放在考察外匯資金調回并結匯后，人民幣資金的最終用途是否超出規定的用途和經營范圍。三是協同其他管理部門，加強對境外上市企業后續行為的動態管理，運用部門間數據共享等方式，及時掌握境外上市企業資金運作情況，密切關注其境外費用支付、股權回購、募集資金調回等資金交易行為，在提供優質服務的同時，有力打擊異常資金違規流動。總之，要樹立成本意識、效率意識，在境外上市外匯管理中努力實現“說得清、管得住、服務好”。
4 加強國際合作，建立境外特殊目的公司信息披露與共享平臺。建議建立商務部、證監會、外匯局與境外證券市場及其監管部門的監管合作機制，與境外監管部門通過建立司法互助協議和簽訂多邊性協定等途徑，建立法律信息和上市公司信息的共享機制，共同對跨國發行與交易行為進行監管。
[關鍵詞]走出去；政府行為；重構
[中圖分類號] F210 ［文獻標識碼］ A [文章編號] 1673-0461（2011）12-0032-05
“十二五”時期，中國發展方式轉型與世界經濟結構調整的國內外宏觀環境對走出去戰略形成了新的機遇與挑戰，為了更好地在新形勢下發揮政府推動走出去戰略的作用，必須把握兩個重點。認識論的重點是重構對走出去戰略的認知，走出去戰略既是國家戰略，也是企業戰略，二者既互為支撐，又無法混淆，既不能以國家戰略替代企業戰略，也不能將國家戰略隔離于企業戰略；方法論的重點是理順走出去戰略實施與政府、企業的關系，政府是走出去戰略作為國家戰略的宏觀主體，企業是走出去戰略作為企業戰略的微觀主體，因此在走出去戰略中要明確政府與企業的功能定位以及互動關系，既要避免政府職能越位，也要防止政府職能缺位。
一、政府推動走出去戰略的實施現狀
“走出去”戰略作為國家意志始于2001年《國民經濟與社會發展第十個五年計劃綱要》的頒布。政府作為走出去戰略實施的宏觀主體，跨越了古典經濟學理論對政府的市場秩序守夜人的角色定位，也超越了新古典宏觀經濟學理論對政府的宏觀調整管理者的角色定位，在體制轉軌與對外開放向縱深推進的特殊時期，政府是圍繞走出去戰略實現制度變遷的主導力量，逐步建立并完善了與走出去戰略配套的制度框架與政策體系。
1. 規范“走出去”戰略的監管制度
改革開放較長時期內，國家受限于資本與外匯兩個缺口，對國內企業對外投資經營傾向于實施嚴格的審批制度。自走出去戰略成為國家意志以來，簡化審批、完善監管成為逐步規范走出去戰略的監管制度的主要方向。2004年7月，國務院的《關于投資體制改革的決定》啟動了項目審批制度的改革，對于企業不使用政府投資建設的項目，一律不再實行審批制，區別不同情況實行核準制和備案制；同年10月，國家發改委《境外投資項目核準暫行管理辦法》，商務部《關于境外投資開辦企業核準事項的規定》。上述三個文件的出臺，標志著對外投資項目從審批制向核準（備案制）發生根本性轉變。
從2003年起，根據《對外直接投資統計制度》、《境外投資聯合年檢暫行辦法》、《境外投資綜合績效評價辦法》、《成立境外中資企業商會（協會）的暫行規定》等規章，商務部牽頭組織對外直接投資統計、境外投資聯合年檢、對外投資綜合績效評估和境外中商企業商會工作。此外，國家對境外投資活動的嚴格外匯管制予以逐步放松。2003年國家外匯管理局取消了境外投資外匯風險審查、境外投資利潤匯回保證金審批等26項行政審批項目。2004年《關于跨國公司外匯資金內部運營管理有關問題的通知》允許境內成員企業利用自有外匯資金以及從其他境內成員公司拆借的外匯資金，對境外成員企業進行境外放款或者境外委托放款。2006年，國家外匯管理局徹底取消了境外投資外匯資金來源審查和購匯額度的限制。
2. 完善“走出去”戰略的扶持政策
政府專項資金支持。為了鼓勵和引導企業實施走出去戰略，國家通過中央和地方財政設立了中央對外貿易發展基金、支持科技型中小企業技術創新項目專項基金、對外承包工程保函風險專項基金、中小企業國際市場開拓資金、對外經濟技術合作專項資金、境外礦產資源勘查開發專項資金。
產業投資基金支持。為了支持中國企業走出去，國家開發銀行與其他國內外機構合資設立了四個產業投資基金，即中瑞合作基金、中國-東盟中小企業投資基金、中國比利時直接股權投資基金和中非發展基金有限公司。
優惠信貸政策支持。2004年國家發改委、中國進出口銀行等頒布《關于對國家鼓勵的境外投資重點項目給予信貸支持的通知》，每年安排“境外投資專項貸款”，享受出口信貸優惠利率。
對外擔保保險支持。作為對外信用擔保與保險的最終承保人，國家為規范出口信用保險市場、支持企業積極參與國際競爭，成立了中國出口信用保險公司，主要從事由國家財政提供保險準備金的非贏利性的政策性保險業務。
國際援助貸款支持。國家為適應對外關系發展的需要，以貼息貸款和混合貸款的方式向受援國提供多種形式的援助，為促進受援國技術和管理水平提高，向受援國進行直接投資，將外援與外貿、外經結合起來。
3. 拓展“走出去”戰略的公共服務
為解決企業走出去面臨的不完全信息問題，國家從不同方面為企業提供公共信息服務。對海外投資的信息服務主要由駐外使館提供，包括駐在國的宏觀經濟信息、市場需求信息和基本的法律框架等。2003年商務部組建外商投資促進中心，并建立了企業境外投資意向信息庫，我國企業境外投資意向信息。2006年商務部頒布《中國企業境外投訴服務暫行辦法》，并成立“商務部中國企業境外商務投訴服務中心”，無償提供中國企業境外商務投訴服務。
商務部不斷加強各種報告制度的建立與完善。自2003年起商務部每年編寫《國別貿易投資環境報告》，并陸續印發非洲、中東歐、拉美、亞洲等四個地區的行業《境外加工貿易國別指導目錄》。自2004年起商務部制定了《對外投資國別產業導向目錄》和《國別投資經營障礙報告制度》。三項報告制度的建立為國內企業提供各國和地區法律法規、稅收政策、市場狀況、行業機會和企業資信等投資信息，為境外中資企業反映經營中遇到的各類問題、障礙和壁壘提供了渠道。
二、政府推動“走出去”戰略的存在問題
“走出去”戰略實施歷經十年，盡管取得了顯著的成就，經濟體制改革處于轉軌階段的特殊性使政府對推動“走出去”戰略的制度政策與公共服務亟待完善，政府作為走出去戰略實施的宏觀主體既對大型國企存在政企不分、多頭管理、職能越位的問題，也對中小民企存在身份歧視、監管僵化、職能缺位的問題（見圖1）。
1. “多頭、分級、限額”的監管體制亟待理順
根據國務院頒布的《關于投資體制改革的決定》以及其他部委規定，中方投資3,000萬美元及以上資源開發類境外投資項目由國家發改委核準，中方投資用匯額1,000萬美元及以上的非資源類境外投資項目由國家發改委核準，上述項目之外的境外投資項目，中央管理企業投資的項目報國家發改委、商務部備案，其他企業投資的項目由地方政府根據有關法規辦理核準。與此同時，商務部負責統計、年鑒等，國家外匯管理局負責外匯管理，財政部負責專項基金支持，國資委負責中央企業所有權管理，中國進出口銀行負責信貸保險，國家開發銀行負責產業投資基金，地方政府對對外直接投資也負有一定管理權限。“多頭、分級、限額”的監管體制存在嚴重的管理職能分散、重疊與虛置問題，無法對企業走出去形成有效監管與服務，層層設卡的管理方式更增加了企業走出去的成本。
2. 滯后的國有資產管理體制改革導致政企難分
中航油事件、中海油收購美國優尼科失敗、中鋁收購力拓失敗的案例使政策研究者與制定者從深層次與國有資產管理體制掛鉤起來。滯后的國有資產管理體制改革導致政企難分，不利于大型國企有效實施走出去戰略。現行國有資產管理體制的癥結在于政府部門尤其是國資委擁有宏觀行政管理與國有資產出資人的雙重職能。一方面，為解決所有者缺位所引起的內部人控制問題，現行管理體制采用各綜合部門分別行使所有者部分職能，各部門只行使所有者投資決策職能而不承擔相應責任，該制度安排既無法解決所有者缺位，更引發國有資產管理部門的職能錯位、越位與失位，部分海外機構甚至變相成為國有資產流失的重要渠道。另一方面，現行國有資產管理體制下，政企難分表現為政府過分干預造成投資主體責權不明晰，企業行為扭曲。從近年大型國企走出去實踐來看，大型國企的對外直接投資與工程承包等市場行為往往被視為國家意志而遭到國外政府的政治干預與阻擾。
3. 政府對中小民企走出去存在系統性職能缺位
盡管中小民企是實施走出去戰略的重要主體，受體制轉軌特殊性與經濟發展階段性的影響，政府中小民企走出去存在系統性的職能缺位。一是監管嚴苛，各管理部門存在審批多、標準嚴、門檻高、手續繁雜、耗時費力、變化度大、透明度低、統一性差等諸多問題，部分中小民企為規避嚴苛的監管通過自行對外投資實現資本外流。二是服務缺位，政府部門在信息與技術援助、金融支持、投資保險、財稅優惠、外匯使用等方面對中小民企的支持體系嚴重缺失，相關政府部門對投資后的監管、跟蹤、統計和分析等社會管理和公共服務功能較弱，對境外中小企業的信息咨詢、產業導向、投資促進等缺乏指引。三是身份歧視，在制度設計與實踐操作中對中小企業民企的非公有制身份歧視，加劇了中小民企開展國際化經營的現實困難。四是立法滯后，迄今為止我國尚未出臺一部專門的企業境外投資法律，普遍存在著以主管部門規章制度代替國家法律的傾向，在對外投資基本體制、市場準入、政府與企業權利義務關系以及各項財稅政策間的協調缺乏強有力的法律約束與法規指引；與此同時，多雙邊投資、跨國并購協定滯后，增加了國內企業的海外經營風險與成本。
三、“十二五”時期“走出去”戰略實施的宏觀環境與發展趨勢
1. “十二五”時期“走出去”戰略實施的宏觀環境
（1）后危機時代世界經濟深度調整。發軔于美國次貸危機的世界金融危機打破了發達國家提供市場發展中國家提品、發達國家高負債消費發展中國家高儲蓄投資的世界經濟增長模式。在后危機時代，國際市場在發達國家“去杠桿化”與“再工業化”的雙重作用下將處于中長期萎縮趨勢，中國出口導向的經濟增長模式所依賴的外部市場條件已不可持續，中國出口產品面臨越來越大的經濟成本、貿易摩擦與政治風險。發達國家為了盡快走出金融危機的困擾，不同程度地加大了對全球戰略性資源如石油、礦產、森林等的控制與爭奪，同時對新技術開發加強了扶持力度，在決勝未來的新興戰略性產業的競爭日趨激烈。經濟領域的激烈競爭誘發政治領域的“中國”，使中國企業走出去面臨的外部環境存在諸多不利因素。
（2）新五年規劃中國發展方式轉型。“十二五”時期是中國發展方式轉型需要取得突破性進展的開局階段。長期高投資與低消費造成的國內供需失衡使產能過剩在諸多產業普遍存在，后危機時代亟待在出口之外尋求對外直接投資的方式消化過剩產能。長期的高要素投入、高資源消耗與高環境污染的粗放增長方式不利于“環境友好、資源節約”的兩型社會建設，“十二五”時期亟待中國企業“走出去”廣泛參與國際分工，加快集約型生產技術與生產方式的創新，加大產業結構向高級化升級，促進新型工業化發展。“十二五”時期，新型工業化與新型城鎮化將處于加速發展時期，宏觀經濟正常運行對石油、礦產、森林等基礎資源的外部依賴將進一步深化，亟待中國企業“走出去”實現對國外資源的整合。
2. “十二五”時期“走出去”戰略實施的發展趨勢
（1）走出去戰略的實施將取得突破性進展。根據發達國家的一般經驗，隨著經濟發展水平的提高，對外直接投資活動逐漸活躍；在一定經濟發展條件下，一國吸納的外國直接投資與對外直接投資是緊密聯系的兩個發展過程；一國出口與對外直接投資具有較強的關聯性，當出口達到一定水平會誘發對外直接投資的大規模出現。據統計，2008年中國出口總額為14,306.9億美元，居世界第二位，吸納外商直接投資總額為924億美元，是吸引外資最多的發展中國家，人均GDP達到 3,266.8美元，經濟發展水平與對外開放程度相對較高。根據鄧寧的投資周期發展理論，中國處于對外直接投資發展的第三階段，隨著人均GDP的進一步提升，對外直接投資將呈現快速增長的趨勢。參照發達國家的一般經驗，“十二五”時期中國企業在開展對外直接投資、工程承包與勞務合作等跨國經營領域將取得突破性進展。
（2）政府推動走出去戰略將發揮更大作用。“十二五”時期，政府作為走出去戰略的宏觀主體，將逐步完善與走出去戰略相適應的管理制度與經濟體制的頂層設計，理清各部門、各級政府對走出去戰略實施的管理權限與職責，加強對企業開展國際化經營的監督管理，完善對企業境外經營活動的公共服務，重點改革國有資產管理體制，切實加強對中小民企的優惠政策。“十二五”時期，企業實施走出去戰略既面臨國外企業市場手段的阻擊，也面臨國外政府政治手段的干預，“搭政治臺，唱經濟戲”，政府將為企業出海發揮更大的護航作用，充分利用WTO組織規則，增進與東盟、歐盟、阿盟、非盟等區域性經濟合作組織的交流合作，增進多雙邊磋商機制，消除各種投資貿易壁壘，推進與外國簽訂投資保護協定與避免雙重征稅協定，降低企業的海外經驗風險與經營成本。
四、“十二五”時期重構“走出去”戰略的政府行動框架
“十二五”時期，面對后危機時代中國發展方式轉型與世界經濟深度調整的宏觀環境，結合政府推動“走出來”戰略的現狀、問題與趨勢，重構政府行動框架，即匡正政府如何作為、協調政企互動關系，既關系到走出去戰略的實施成效，也關系到政府職能轉型的成果。政府作為走出去戰略的宏觀主體，既是企業“離岸”的推動者，也是企業“出海”的護航者，其基本職能是通過戰略規劃、制度政策、公共管理、公共服務保障企業走出去戰略的有效實施。因此，重構走出去戰略的政府行動框架，一是要明確政府職能邊界，既要杜絕政府干預企業的職能越位，也要防止政府放任企業的職能缺位，二是要完善政府的職能內容，通過對各職能部門統籌規劃、協調部署，在新形勢下為企業走出去提供有力保障（見圖2）。
1. 發揮核心資源整合優勢，統籌規劃走出去戰略
“走出去”作為國家戰略層面，其成效取決于政府能否發揮核心資源整合優勢。核心資源整合優勢是中國突破比較優勢、壟斷優勢等理論窠臼所擁有的特殊優勢。“十二五”時期，政府通過有效整合制度政策資源、行政權力資源、外交關系資源等核心資源，形成獨特的大國綜合優勢，充分激發企業走出去的內在潛能。核心資源整合優勢的發揮，首先要求從戰略層面實現走出去戰略與國家經濟安全、能源安全、資源開發、結構調整、科技進步等國家發展大計的銜接協調，統籌規劃新時期的走出去戰略體系；其次要求實現政府各部門、各地方層面的公共資源整合，為走出去戰略實施構建經濟、外交、教育等多領域協調的綜合優勢；再次，鼓勵和引導優勢企業的整合，支持規模效益顯著的若干行業組建和發展具有較強國際競爭力的大型企業集團與優勢企業聯盟。
2. 理順管理部門與權限，完善走出去的政策支持
針對商務部、國家發改委、國家外匯管理局、財政部、國資委、中國進出口銀行、國家開發銀行以及各級地方政府對企業走出去存在“分級、限額、多頭管理”的問題，“十二五”時期國家對走出去戰略的監管制度改革要點在于，一是理順各管理部門與權限，杜絕各部門管理權限重疊，防止管理業務與服務項目遺漏，二是提高管理部門監管與服務效率，切實加強管理部門之間的協調，形成各部門支持企業走出去的部門聯動機制，三是規范各部門針對企業走出去制定的規章制度與管理政策，逐步完善企業走出去的政策體系。為了落實上述改革要點，“十二五”時期適時建立國家支持走出去戰略的綜合管理機構，全面負責協調各部門支持走出去戰略的政策制定與監管事項。
3. 加快對外投資立法，健全走出去的法律保障
針對我國走出去立法滯后的問題，“十二五”時期國家加強走出去的法律保障重點在于加快對外投資立法，逐步將走出去戰略的各項部門規章制度、法規條例納入法制化軌道，有序建立健全《對外投資法》、《國際經濟合作法》、《對外投資管理條例》、《對外承包工程管理條例》、《對外勞務合作管理條例》等法律、法規及配套的管理辦法與實施細則，依法保障走出去戰略的實施，規范政府、企業以及中介機構在走出去過程中的管理、服務與經營行為。
與此同時，為了適應企業實施走出去戰略的新浪潮，“十二五”時期國家將逐步加快雙多邊合作機制建設，通過雙多邊政府磋商，以投資輸出國身份推動簽訂有關政府間協議，包括投資保護協定、避免雙重征稅協定、司法協助協定、經濟合作協定、貿易與投資促進協定等法律文件。
4. 加強境外產業園區建設，打造走出去的區域集聚
商務部推出的境外經濟貿易合作區政策使境外經濟貿易合作區成為中國政府鼓勵和支持有條件的企業擴大對外投資的重要舉措，有利于幫助企業尤其是中小企業規避貿易壁壘、減少經貿摩擦、集中爭取東道國優惠政策、提高資金使用效率、降低企業經營成本。基于商務部的成功經驗，“十二五”時期國家以境外工業園、境外出口加工區、境外科技園、境外經貿合作區、境外自由貿易區等多種形式完善、新建一批境外產業園區，各部門相互協調形成部門聯動以財稅、金融、保險、外匯以及其他優惠政策支持境外產業園區建設，積極與境外產業園區東道國建立磋商機制，簽署相關經貿合作協議，為境外產業園區建設爭取良好的外部環境。
5. 完善國有資產管理體制，加強中小企業扶持政策
中金公司受托管理外匯
【本刊訊】（實習記者孫震）3月27日，國家外匯管理局副局長魏本華向外界透露，中國國際金融有限公司（下稱中金公司）受托管理的一筆300萬美元的外匯資金，已獲批準匯出并進行證券投資。作為外匯資產管理的一次突破，市場亦有人將之視為QDII（合格的境內機構投資者）的一個“模擬版”或“縮水版”。不過魏本華很快否認了這種說法。
中金公司資產管理部總經理朱勇對《財經》解釋稱，此次境外外匯證券投資與QDII的不同之處在于，QDII是指國內的人民幣資產兌換成外匯再匯到境外進行投資，而該項業務是國內機構投資者合法持有的外匯由中金公司受托管理在境外投資。言下之意，這一類投資不涉及外匯兌換，因此不會對國內A股市場引起資金分流。
自2001年QDII的概念首次提出，關于分流國內股市資金的說法一直十分盛行。這也造成了QFII（合格的境外機構投資者）飛速發展，而QDII遲遲不能出臺的現實。
朱勇并未透露該項受托資金的客戶和傭金情況，但表示這一協議是開放性的；此次300萬美元只是第一筆投資，未來是否追加投資客戶將視其情況而定。據稱，中金公司與相關客戶簽訂了投資指導協議，將根據客戶的選擇確定投資金融產品的種類與范圍。至于每次境外投資，都需到外管局備案投資的種類與范圍。
中金公司目前是惟一獲得批準從事是項業務的證券公司。事實上，中金公司早在成立之初，即從外管局獲得外匯資金管理的資格。不過受托外匯資金境外投資業務，卻需獲得證監會和證券業協會的批準。2005年10月，中金公司與監管單位協商，獲得許可正式開展這一業務。與目前商業銀行進行外匯資產管理不同，中金公司不僅可以投資固定收益證券，還可以進入股票市場，是當前國內惟一有資格進行股票外匯投資的金融機構。
證監會機構部一位官員表示，這是一個非行政許可事項，目前尚沒有相關法規，因此只是個案。
隨著中國外匯儲備的日益增長以及人民幣升值壓力的不斷上升，關于中國外匯儲備進行多元化投資的呼聲一直很高。朱勇表示，中國的外匯儲備已超過8500億美元，開放境外外匯投資，是舒緩升值壓力的一種有效方式；而國內機構和個人持有大量外匯，本身也有投資需求，因此這一市場將會逐步放開。
保險
保險資金獲準投資基礎設施
3月20日，保監會《保險資金間接投資基礎設施項目試點管理辦法》，保險資金投資基建即將開始進入實質性操作階段。按照《辦法》規定，保險資金投資基建，所投項目必須是交通、通信、能源、市政、環境保護等國家級重點基礎設施項目。
《辦法》對保險資金投資基建的規模和比例作出了限定，壽險公司與財險公司投資的余額按成本價格計算，分別不得超過該公司上季度末總資產的5％和2％；投資單一基礎設施項目的余額，按成本價格計算，分別不得超過該項目總預算的20％和5％。根據《辦法》，為了防范經驗不足所引發的風險，保險機構投資基建需以委托人的身份，通過購買專業機構（即受托人）設立的投資計劃的方式間接進行。
銀行
銀監會籌建銀行監管四部
3月26日，中國銀監會副主席蔡鄂生稱，銀監會正在籌建銀行監管四部，專門負責對政策性銀行、郵政儲蓄機構和金融資產管理公司的監管。銀行監管四部將由銀行監管三部“拆分”而成。此前，政策性銀行、郵政儲蓄銀行的監管均由銀行監管三部負責。
銀行及資產管理公司資金審計
3月29日，國家審計署公告稱，1999年至2003年四年間，華融、長城、東方、信達資產管理公司違規處理不良資產共計272.15億元，造成國有資產不同程度的流失。公告還稱，四大資產管理公司利用虛報人數、截留收入、虛列費用等手段，獲取巨額財政資金用于職工獎勵和福利，累計違規問題金額高達26.56億元。
審計署還查明，工行、建行等四大國有銀行多次聯合地方法院偽造證明，將嚴重違規經營和涉嫌違法犯罪的損失轉嫁給資產管理公司。這種違規剝離累計達169.18億元之多。
證券
中信3.3億收購華夏基金
3月27日，中信證券董事會審議并通過了《關于受讓華夏基金管理有限公司的股權的議案》。
關鍵詞：跨國公司 “引進來”和“走出去”戰略
德國在長期促進經濟迅速增長的過程中以其優良的綜合投資環境、完善的法律體系和日臻成熟的政府服務理念吸引了大量國際跨國集團落戶，同時，德國本土也迅速涌現出一大批實力雄厚的跨國公司。德國在跨國公司的“引進來”和“走出去”管理方面積累了許多寶貴經驗，對于促進我國的企業走出去發展，提升國際產業競爭力，具有重要的現實意義。
一、德國跨國公司的“引進來”和“走出去”
(一)以最優的自然及人文環境為主要手段吸引跨國公司
德國政府并沒有為吸引外資制定專門的優惠政策。德國在吸引外資方面主要靠其良好的投資環境，主要體現在高效勞動生產率(雖然德國的工資成本高，但因勞動生產率高，實際工資成本相對降低)、高素質的技術及工作人員、良好的基礎設施、合理的工業結構、優美的自然環境及絕佳的地理位置(地處歐洲中心)等方面。此外，有關股權轉讓所得利潤免稅的條款也吸引境外投資者。德國政府雖然沒有制定總體優惠政策，但各聯邦州有各自的優惠政策。
(二)制定有效的法律措施促進本土跨國公司實現境外投資便利化
1、德國政府對本國國民(包括自然人和企業)向境外投資，原則上一視同仁，不論其投資者類型、投資方式、投資類型和投資國別，而且一般并無審批和登記等要求(敏感性行業如軍事工業等例外)。投資者如向銀行貸款，則由承貸行對項目進行評審。德國央行匯總統計所有通過銀行匯出資金的數據(時間、數額及用途)。
2、德國政府通過與發展中國家和新興國家簽訂投資促進與保護雙邊協議來保障德國企業在國外的經濟利益。協議的主要內容是投資者可以享受國民待遇和最惠國待遇；保證資本和盈利的自由匯出；法律手段對私有財產進行保護；投資者與所在國發生爭議時可提交國際仲裁法庭解決。德國已和125個國家和地區簽訂了雙邊協議。另一方面，德國政府對德國企業在國外的政治風險予以擔保，擔保的投資有股份、公司股東以股東形式的借貸、給境外分公司配置的資本(調撥資本)。除擔保本金外、每年可以對股份和以股份形式的借貸的盈利擔保達100％。擔保期一般為15年，特殊情況可延長到20年，擔保期滿后可以續延，每次最多5年。
3、德國政府根據國際勞工組織的勞動標準和經合組織制定的對跨國公司的指導原則，對跨國經營活動進行監督和管理，重點是雇工、環保、競爭手段和納稅；德國金融監督管理局對德國的跨國公司，特別是銀行和保險公司的境外資本運作起著重要的監督和管理作用，并定期向聯邦財政部提交報告：聯邦卡特爾局與歐盟卡特爾局合作對德國公司超過一定限度的跨國并購進行評估，以防止產生市場壟斷，包括區域性的壟斷。
(三)政府各部門發揮聯合服務效應，并借助社會中介為跨國公司提供全方位的咨詢服務
多年來，德國財政部、經濟勞動合作部、中央銀行、金融監管局等部門致力于建立科學、高效、透明的公共信息服務平臺，為跨國公司提供投資國家的法律政策、投資環境分析、市場和風險咨詢等，并委托律師行、會計師行及各類專業調查公司協助跨國企業做詳細的市場調查，使跨國企業能夠“有備而來”、“有備而去”。
二、跨國公司在我國的發展態勢及存在的問題
目前，全球500強跨國公司已有450多家在華進行了投資并設立了分支機構。與此同時，我國提出實施“走出去”的發展戰略。當前，我國社會主義市場經濟體制逐步完善，國民儲蓄呈較高水平，國家外匯儲備充足，企業競爭力不斷增強，這些為企業“走出去”提供了重要條件。但總體來看，我國企業在開拓國際市場方面還處于較低的水平，涉外經濟的“引進來”與“走出去”尚處于不均衡的狀態。
(一)外資跨國公司在我國的投資策略和資金運營動向分析
伴隨著投資總量不斷提高的同時，在華的外資跨國公司的投資策略和資金管理出現了一些新的動向。
1、從以前經營單一業務轉向對業務經營及管理進行全面的優化組合。主要表現在：(1)注重產業鏈的整體構建，以增強產業的輻射能力和集團的控制能力，從原來單一的制造活動向現在的產業鏈上下游延伸，包括投資研發、采購、銷售、服務等環節；(2)注重核心業務發展，實行非核心業務外包、核心業務內聚的經營戰略；(3)經營管理日益集中化，許多跨國公司在調整經營戰略的同時，也對經營管理和組織架構進行了調整，實行投資管理一體化，如建立地區總部、投資性公司、資金運營中心，以便整合、優化資源配置，提高效率。
2、從“綠地投資”為主轉向“綠地投資”和股權并購相結合。外資跨國公司經歷了在我國市場的調整和鞏固階段之后，就進入了擴張階段，收購與兼并將成為未來跨國公司在中國市場的一個戰略性方向。在華外資跨國公司一方面加大綠地投資，另一方面開展了如火如荼的并購活動。當前除對一些高科技、高附加值的行業加大并購投資外，房地產投資方面，不少跨國公司將投資的目標鎖定在具備豐富土地資源的項目。跨國公司在華并購不僅實現了快速擴張，而且獲得了大量的人民幣資產，還鞏固了在中國的市場基礎。
3、向高附加值和外部性強的行業轉移，尤其是加大了對金融業和零售商業的投資。目前跨國公司以多種形式進入我國金融業。外資銀行加大了金融業高附加值業務的投入，如零售銀行業務、貿易融資業務、代客理財業務等，同時與中資銀行在高端客戶方面展開了激烈的競爭。國際零售業巨頭也紛紛加大了來華的步伐，外資連鎖商店如雨后春筍一樣，在各大中城市出現。跨國公司正從更深層次上滲透到我國經濟的方方面面。
4、跨國公司進出口融資非均衡分配現象日漸突出。雖然跨國公司擴大了在華融資比例，但在融資分配方面呈現出明顯的不均衡。進口融資多選定在中資銀行，出口融資多選定在境外銀行，解釋這種行為跨國公司有很多的理由。這樣的安排，不僅不利于中資銀行的風險控制，而且不利于監管資本的惡性外逃：在經濟振蕩時，會加劇經濟波動的幅度和對經濟的破壞力。
5、關聯交易大增，交易方式復雜。在經濟全球化背景下，跨境關聯交易已逐漸成為跨國公司實現資金跨境流動的主要渠道，呈現出多樣性、隱蔽性和復雜性等特征，尤其是以轉移利潤、逃避稅收、規避
外匯管理、轉移境內資產、進行變相融資為主要目的的關聯交易值得我國各監管部門的高度重視。
(二)中資企業“走出去”投資策略和資金運營分析
目前，越來越多的中資企業走向海外，而且投資規模日益擴大。從原來的貿易型逐漸轉為生產型，從綠地投資轉向綠地投資和股權并購相結合，投資領域從家電行業為主逐漸轉向石油、礦山等戰略資源。但是其資金管理模式基本上還是停留在國內融資、分散管理的模式上，這種模式目前來看已經產生了一些問題。
1、融資渠道不夠暢通成為企業發展境外投資的重要瓶頸。目前我國跨國公司在境外由于多種原因，還很難獲得境外的充分融資。境內母公司雖然可以從境內銀行獲得融資，但是根據現行外匯管理規定，無論是將國內資金匯出境外，還是國內銀行擔保在境外的銀行融資，都需要比較復雜的審批手續，因而從數量上和時間上很難滿足境外公司的融資需求。
2、集團內外匯資金內部運作限制條件苛刻，使跨國企業很難真正實現外匯資金的集約化管理。現行法規已允許中資跨國公司將境外閑置外匯資金在成員公司間運作，使境外子公司之間多了一條融資渠道，但規定的“門檻”太高，限制條件苛刻，多數企業集團不能達到規定條件。
三、幾點啟示
經過30年的改革開放，我國積累了一定的經濟資本，勞動力的教育程度也得到了明顯的改善，但是要達到德國的水平尚需時日。雖然我國和德國在經濟制度、法律體系、貨幣政策及匯率機制等方面有著太多的差異，但這并不影響德國對經濟主體的先進管理經驗及理念帶給我們的啟示。我們認為，無論是促進我國企業“走出去”，還是吸引境外跨國公司“走進來”，我們的政策尚有很多地方值得完善。
(一)加快涉外經濟的立法和制度建設及完善工作
在過去的數十年，影響全球資本流動最重要的因素是制度的質量和法律體系起源。德國在涉外經濟發展的過程中，制定和出臺了相當全面而嚴謹的法律配套制度，比如對境外投資的保護性制度和措施、對跨國公司在境外的經營活動進行的有效監督和管理、對跨國公司的境內外并購交易所設定的限制性條款等。而我國在涉外經濟快速發展的同時，在相應的法律體系的完善和配套制度建設方面仍有相當的距離。比如，中國股市正日漸成為世界投資者關注的焦點，很多在華跨國公司也把能進入中國股市作為經營的目標之一，他們或者直接上市，或者通過收購上市公司間接上市，而目前我國對跨國公司進入中國證券市場還缺乏統一的管理規定，很容易導致不公平的競爭格局。我國監管部門當前必須考慮在鼓勵境外跨國公司進入我國證券市場的同時，應對進入證券市場的外資公司的資格和規模等進行必要的管理，在政策規定中，既要體現外資跨國公司與境內中資公司的公平待遇，又要防止出現壟斷行為或敵意并購行為。
因此，我們需進一步完善涉外經濟的立法和制度建設工作，提高政策透明度，降低境外跨國公司在我國經營活動中的法律風險和交易成本，同時也為國內中資企業進行境外投資及在國際市場進行并購交易提供更有效的法律保障。
(二)加快建立和完善政府各個管理部門間的合作機制
德國在跨部門合作方面堪稱典范，而且在政府頒布的法律中有明確而清晰的界定，無論是在統計數據共享、現場檢查合作、共同制定政策、處理重大事件的意見交換等方面都有很清楚的合作要求，極大地提高了管理效率。我國在這方面雖取得了一些成績，但合作效率仍有待提高。因此，要下大力氣完善商務、海關、稅務、工商、外匯等監管部門共享的信息平臺，使跨國公司方方面面的行為同時進入各部門的視野，加強聯合分析工作，對“走出去”的企業要實行各部門認同的“一攬子”鼓勵和保護政策，對“引進來”的企業也要實行相同程度的優惠政策，對異常的跨境關聯交易要聯合進行跟蹤、聯合打擊，提高聯合執法效力。
(三)全面注重引進外資的質量和綜合效益的評估，加快實現利用外資由數量增長型向質量效益增長型轉變
德國在引進外資跨國公司的過程中，主要依靠的并不是大量的土地及稅收上的優惠政策，而是以過硬的勞動力素質、嚴謹的工作作風而產生的高效的勞動生產率吸引了很多國際跨國企業進駐，尤其在環境保護方面，德國是發展循環經濟的先驅國家，頒布了一系列規定及條例，德政府一直將環保因素指標列為引進外資的核心指標之一，并規定了很多細項，考核這一指標的工作程序也很復雜而嚴格。對比我國的情況，改革開放30年來，我國在引進外資方面取得了舉世矚目的成就，外國直接投資總量已躍居世界第二，為我國國民經濟的快速發展和創造大量的社會就業起到了不可估量的作用。但是，總結其中的教訓也不少，比如，一些地方政府為了追求政績采取競相壓低土地價格、勞動力價格的方式吸引外資，有的地方甚至默認稅款流失。在環境保護方面也睜只眼閉只眼，綠色GDP在某些地方只是在走過場。此外，長期以來大量初級加工制造業的引進導致大量加工產品的出口，造成近幾年來進出口貿易的持續大額順差，影響了國內貨幣政策的執行效果，也引發了一些后遺癥。因此，我們在繼續堅持利用外資的同時，必須高度重視其核心質量和綜合效益，應適時取消對外資企業的超國民待遇，創造公平有序的市場競爭環境；在引進及保留高端制造業的同時，應加快建立國際服務外包生產基地，提升出口產業結構；應進一步完善跨國公司投資的行業和地區的統一規劃，推動經濟協調、和諧發展。
(四)進一步簡化和完善境外投資外匯管理手續，滿足企業境外投資的需要
德國在本國企業境外投資的管理上沒有任何行政審批或登記要求，手續相當簡便，只是由德國中央銀行對所有境內匯出數據進行全面統計即可。我國尚處于資本管制階段，但有些環節仍有簡化的必要和空間。比如，在中資企業集團“走出去”方面，應在試點的基礎上，放寬集團內外匯資金內部運作條件，降低“門檻”，拓寬企業的融資渠道；進一步簡化企業外匯資金來源審查手續；改革現行境外賬戶管理辦法，可考慮將開立境外賬戶事前審批制為事后備案制，允許境外承包工程企業以聯營體名義在境外開立賬戶；加強境外投資外匯管理信息化建設，提高技術手段，完善境外投資統計監測系統，提升監管手段和監管效率；盡快制定境外投資保險制度，為企業在境外投資可能遇到的政治風險提供保護。
關鍵詞離岸金融 法律監管 措施
文章編號1008-5807（2011）02-075-01
一、現代意義上的離岸金融概念及范圍
二十世紀八十年代，美國建立了其國內的離岸金融市場――美國國際銀行設施(International Banking Facilities，以下簡稱“IBF”)。隨著美國IBF的設立，離岸金融的離岸性已不應局限在貨幣游離于發行國之外，IBF條件下的“離岸”實際上是指游離于一國國內金融的循環系統或體系之外。所以，筆者認為，離岸金融可以簡單的定義為在貨幣發行國國內金融循環系統或體系之外并且通常在非居民之間以該國貨幣進行的各種金融交易或資金融通。
二、我國目前的離岸金融市場法律監管現狀
我國目前在離岸銀行業務領域僅有極少的幾部法律規范――中國人民銀行于1997年10月23日頒布并于1998年1月1日起施行的《離岸銀行業務管理辦法》(以下簡稱“《管理辦法》”)、國家外匯管理局于1998年5月13日頒布并實施的《離岸銀行業務管理辦法實施細則》(以下簡稱“《實施細則》”)、中國銀行業監督管理委員會(以下簡稱“銀監會”)于2006年1月12日頒布并于2006年2月1日實施的《中資商業銀行行政許可事項實施辦法》(以下簡稱“《中資銀行行政許可辦法》”)以及《合作金融機構行政許可事項實施辦法》(以下簡稱“《合作金融機構行政許可辦法》”)，上述幾部法規在從事離岸銀行業務的條件以及離岸銀行業務管理等方面做了規定，構成了我國目前離岸金融市場法律監管的基本框架。
三、我國目前離岸金融法律監管制度中存在的問題
第一，監管機關職能相對單一。離岸銀行業務所涉及的內容不僅包括外匯交易，還包括銀行的內部經營管理，所以，對離岸銀行業務的監管不應當局限在外匯方面，而應當涵蓋銀行業務監管方面。根據《管理辦法》的明確規定，國家外匯管理及其分局是離岸銀行業務的監管機關，而國家外管局的主要職能僅是監管我國有關外匯的事務，顯然與離岸金融監管的要求不符。
第二，參與離岸銀行業務的主體范圍過于狹窄。《管理辦法》及其《實施細則》中允許從事離岸銀行業務金融機構的范圍均未包括外資銀行，且中國銀行業監督管理委員會于2006年頒布的《外資銀行行政許可辦法》中亦未規定外資銀行申請從事離岸銀行業務的實質條件或審批程序，所以，如果僅從目前的立法判斷，似乎可以得出目前在我國的外資銀行無法從事離岸銀行業務的結論。
第三，對“非居民”界定不統一。《管理辦法》第四條規定，“非居民”是指在境外(港、澳、臺地區)的自然人、法人(在境外注冊的中國境外投資企業)、政府機構、國際組織及其他經濟組織，包括中資金融機構的海外分支機構，但不包括境內機構的境外代表機構和辦事機構。2007年 3月16日．有不同的具體規定，例如《國際收支統計申報辦法》規定，“非居民”是指在中國境內居住不滿1年的自然人，兩者明顯存在差別。
四、我國目前離岸金融法律監管制度的完善
針對我國離岸金融市場法律監管制度存在的問題，筆者認為，可以采取以下幾方面的措施予以完善：
第一，應當對離岸銀行業務制定一部比較系統的法律。目前有關離岸銀行監管的規定散見于各地及各類的“批復”、“通知”等，法律效力低且透明度差，不利于我國離岸金融市場的建立以及對其有力監管，因此，有必要就離岸銀行業務制定一部較為系統全面的法律，同時，應當由級別相對較高的立法機關制定，以厘清法律效力位階方面的問題，
第二，明確監管機關。由于離岸銀行業務涉及銀行經營管理的諸多方面，在目前我國尚未對金融實行混業監管的前提下，可以由中國人民銀行、中國銀行業監督管理委員會、國家外管局以及司法和稅務等多個機關進行聯合監管，同時，隨著我國離岸金融市場的不斷發展，建議借鑒目前西方主要離岸金融市場的做法設立一個綜合的監管機構實施對離岸金融的監管權。
參考文獻：
[1]Edmund M．A Kwaw,The Grey Areas of Eurocurrency Deposits and Placements，Dartmouth Publishing Company,1994．
所謂“紅籌架構”，就是中國企業為了實現境外上市的目的，在境外設立一個或數個殼公司，通過股權或協議控制方式使境內公司成為境外上市公司的子公司或者被完全控制的境內利益關聯企業，即可變權益實體（VIE:Variable Interest Entity），從而使境內外公司合并財務報表，在符合境外證券交易規則的情況下實現境外上市的目的，這些境外的殼公司也被稱之為“特殊目的公司”（S PV：Special Purpos Vehicle）。
去紅籌與搭建紅籌架構相反，就是拆除紅籌架構，回歸境內上市。自2009年年底以來，已有近30家已經搭建紅籌架構準備境外上市的企業在上市前，由于種種原因放棄了境外上市計劃，選擇并登陸了境內證券交易所。但自2006年以來，尚無一家已經在境外上市的中國概念股成功完成去紅籌進而在實現境內上市的案例。但不少中國概念股已經或正在進行私有化，準備回境內上市。因此，研究中國概念股去紅籌對相關公司和中介機構具有重要的現實指導意義。
私有化中多涉及對賭協議
所謂“私有化”，即擬退市公司公開收購已發行股票，變公眾公司為私有公司。私有化是境外已公開發行股票上市公司擬退市的第一步。
由于私有化需要巨額資金作為回購款項，所以大部分企業選擇與私募基金、投行等境外投資者合作，如于2011年5月20日宣布私有化并于2011年11月4日完成私有化的中消安與貝恩資本（Bain Capital）旗下子公司A mber Parent Limited 和 mber Mergerco合作。2011年10月15日公開宣布私有化的盛大網絡與 J.P.Morgan Securities ( Asia Pacific ) Limited合作，收購流通在外的股票。
“天下沒有免費的午餐”。境外投資者協助中國概念股私有化的目的，是為了取得更多的回報。尤其是退市企業選擇在其他交易所重新上市，這時境外投資者會考慮如何保證超額回報和安全退出的問題，會與退市公司簽訂一系列協議（包括但不限于對賭協議），會對退市公司未來的盈利水平和上市時間做出明文約定。
對于擬上市企業，中國證券監督管理委員會（簡稱中國證監會）對于對賭協議絕對禁止。因此，對于簽訂對賭協議的擬上市公司而言，應當在遞交上市資料時解除對賭協議，并對曾簽訂和已解除對賭協議的行為予以披露。
實踐中很多企業否認自己與境外投資者簽訂對賭協議，對于該信息在上報材料中根本不予提及相關信息，這一類行為若被發現，則存在著遭受處罰的法律風險。根據《中華人民共和國證券法》（下稱《證券法》）將受到罰款及警告等處罰；根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》（下稱《首發辦法》），中國證監會有可能終止審核并在3 6個月內不受理發行人股票發行申請。所以，遞交上市資料不等于上市成功，境外投資者的利益面臨著監管風險。
此外，也不是所有的中國概念股都適合去紅籌回境內上市，在境內上市要受到產業政策限制。因此中國概念股選擇去紅籌之前，一定要對企業所處行業是否適合回境內上市有明確判斷。
搭建和拆除紅籌架構的步驟
1 .搭建和拆除紅籌架構
中國企業目前境外上市主要采取以下兩種方式：直接股權并購和V I E模式。兩者的共同點都是境內公司的實際控制人在境外直接設立或者購買境外公司，然后控制境內公司，在符合境外上市地公認會計準則的前提下，實現境內外公司合并財務報表，達到境內企業在境外上市的目的。
不同之處在于，股權并購直接通過境外公司或境外公司在境內設立的外商獨資企業（WOFE：Whol ned Foreign Enterprise）收購境內公司的股權或資產，境內公司成為境外公司的子公司，企業性質變更為外商獨資企業；V I E模式是通過境外公司在境內設立外商獨資企業，外商獨資企業與境內公司及其股東簽訂一系列協議，實現外商獨資企業對境內公司的資產及管理上的控制，境內公司成為境外公司的關聯公司，但境內公司的性質仍然是內資公司。
圖1為通常情況下的架構圖，境外公司便是前述的特殊目的公司，特殊目的公司選擇開曼群島（Cayman Islands）和英屬維爾京群島（BVI：British Virgin Islands）設立，主要是出于這兩個地方的經濟和貿易環境穩定，有許多便利和稅務優惠。圖1中的投資人通常是私募投資人，包括境外的一些投資銀行或私募基金等。選擇中國香港的公司做中介公司也是基于香港與大陸直接的密切聯系，尤其是在稅收方面享有一定優惠。
2 .境內上市最好注銷特殊目的公司
根據圖2可以看出，拆除紅籌架構的原則就是將擬上市公司股權直接轉回境內。在完成私有化后，公眾股股東作為投資者退出境外上市公司。根據擬紅籌企業在境內上市的成功經驗來看，對于境外特殊目的公司，最好是全部注銷，并由當地律師出具證明文件，證明不存在逃稅或其他違法犯罪行為。對于私募投資人，可在境外公司注銷前，將其所占有的境外公司權益轉移到境內實體公司，成為境內實體公司的股東。
具體而言，私募投資人會與境內實體公司及其股東或實際控制人簽署一系列協議，一方面保證私募投資人成為未來擬上市公司的股東，另一方面也可能繼續出資，為完成私有化注入大量資金，其對價便是獲得更多股權，也可能簽署前述的對賭協議。
采取股權控制和協議控制實現境外上市的境內實體公司，在根據現行的《中華人民共和國公司法》（下稱《公司法》）、《證券法》、《首發辦法》以及相關法律法規，準備境內上市時，中國證監會會關注在報告期（自遞交上市材料之日起前3年）中，實際控制人是否發生變化，境外已經注銷的公司作為實際控制人或控股股東曾經的關聯公司，是否有過實際運營，如果有，是否存在違法行為、受到過處罰并與境內實體公司存在同業競爭關系。有關上述問題的表述將體現在上市提交的相關法律文件及中國證監會的反饋意見中。
3 .上市主體選擇所要考慮的一系列法規
通過圖2可知，股權并購方式和協議控制方 式的企業在境內上市主體的選擇上不同。
對于前者，在去紅籌過程中，通常會保留香港公司，以保證境內實體公司的外資性質，從資產和業務來看，外商獨資企業其實就是境內實體公司，成為上市主體并不要求企業性質變化，可以繼續享有外商獨資企業的稅收優惠，并有利于保證業績的連續計算。從理論上講，滿足《公司法》、《證券法》、《首發辦法》、《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》（2001年11月）等相關法律法規時，在完成去紅籌后，經過改制為股份有限公司后便可以向中國證監會遞交申請材料。但外商獨資企業在境內上市還應報商務部審批。
對于后者，去紅籌過程中相對簡單，因為境外特殊目的公司、外商獨資企業注銷，VIE協議解除，境內實體公司還原為境內公司，在境內上市不需要向商務部報批。但卻涉及到未來證監會在上市意見反饋中，對VIE協議的合法性、《外國投資者并購境內企業的規定》的規避問題。
2006年8月8日，商務部、證監會、國資委、稅務總局、工商行政管理總局和外匯管理局六家監管機構，聯合了《關于外國投資者并購境內企業的規定》（即10號令，下稱《并購規定》），其主要內容是規制有關外國投資者并購境內企業的行為。2009年6月22日，商務部對該法規進行了修訂。根據《并購規定》，通過境外公司并購境內公司股權實現境內企業境外上市的行為必須經過商務部和證監會的審批。
《并購規定》出臺后即遭遇尷尬，自頒布5年來，商務部和證監會未根據該規定審批通過一家企業。同時，監管部門對采取V I E模式實現境外上市的既成事實則采取了漠視的態度。支付寶事件（阿里巴巴集團管理層于2011年3月31日終止了協議控制，結果切斷了境外股東軟銀和雅虎對支付寶的實際控制權）發生后，境內有關VIE協議合法性的爭議由幕后轉到了臺前。一般認為，取V I E模式本身就有規避法規之嫌。
4 .業績連續計算涉及的政策未知因素
根據《首發辦法》，擬上市企業應依法運行完整的3個會計年度。
理論上，由于紅籌架構搭建過程中，企業已經通過協議控制的方式實現了境外上市，境內實體公司的財務數據與境外特殊目的公司合并，境內實體公司的利潤已經轉移至境外特殊目的公司，境內經營實體一般不保留或僅保留很少的利潤，因此境內經營實體的利潤情況難以滿足上市條件。但實務中，境內實體公司通常還在境內依法納稅，按照稅法上“實質重于形式”的慣例而言，境內實體公司既然根據其總的利潤（可滿足 上市條件）依法納稅，雖然形式上其利潤通過協議控制被轉移，但實質上也可視為利潤沒有轉移到境外。對于該種情況應當如何認定，至今沒有案例可以借鑒。在此仍建議選擇原有的境內實體公司作為上市主體。
若因境內實體公司依然在境內合法運營并依法納稅，從而允許業績連續計算，那么一旦完成去紅籌過程，加上已滿足境內上市條件，則沒必要再額外運行3個會計年度，而是改制為股份公司后，便可直接申請上市。但麻煩在于至今沒有相關的成功案例。而對于過去3個年度境外監管機構公示的經審計財務數據，是否可以作為企業境內上市申請所需的3年財務數據，中國相關主管部門也沒有出臺規定，所以該做法能否為證監會接受，尚不確定。
稅收法律風險
1 .境外特殊目的公司納稅問題
根據《國家稅務總局關于境外注冊中資控股企業依據實際管理機構標準認定為居民企業有關問題的通知》（下稱82號文），通常情況下，實際管理機構在中國境內的企業，注冊地在境外的公司仍應當認定為中國居民企業，應當繳納25%的企業所得稅。
境外上市過程中，大部分的特殊目的公司都只是殼公司，境內公司是實體運營公司，而且境外上市公司的實際控制人通常為境內居民或者在境內有經濟利益關系，因此從理論上特殊目的公司大部分應認定為居民企業。如果認定境外特殊目的公司為非居民企業，其在拆紅籌的過程中被注銷，因此在境內上市申請過程中應做好這些特殊目的公司歷史上如何納稅的解釋。境外特殊目的公司如何納稅，除了受到82號文以及相關法律規制外，實務中很大程度上取決于稅務主管部門的判定。
如果判斷為中國居民企業，基于境外特殊目的公司沒有實際運營，沒有產生收益，所以對境外特殊目的公司征稅的前提并不存在。最好是讓境外特殊目的公司所在地會計師事務所和律師事務所出具證明文件，證明該公司除控股境內外商獨資企業外沒有實際運營，并且已經注銷，在存續期間沒有違法行為。
證監會在審核紅籌構架回歸公司上市申請時，通常不僅要進行合規性審查，也對紅籌架構清理過程中股權轉讓合理性以及股權轉讓定價、付款問題給予重點關注。
紅籌架構清理過程中，股權轉讓定價是否合理通常應綜合考慮公司股權轉讓的目的、公司凈資產情況、轉讓雙方關系、公司上市后預期收益等因素予以判斷。股權轉讓過程中股權轉讓價款通常應支付完畢，并且資金應來源于股權受讓方自有資金。
對于中國居民企業股權在境外轉讓，盡管轉讓股權發生在境外，但實際上仍可能被稅務主管機關認定為中國居民企業之間股權的轉讓。
如果被稅務機關認定為非居民企業，即使沒有進行實際運營，在境外發生的股權轉讓行為仍將受到698號文的規制。
2 .通過設立特殊目的公司逃稅的法律風險――698號文
在搭建紅籌架構過程中，往往會涉及到特殊目的公司在境外的股權轉讓問題。比如香港公司與英屬維爾京群島或開曼群島設立的擬上市公司通過境外換股，香港公司的子公司――境內外商獨資企業――便成了擬上市公司的子公司，換言之，香港公司將境內公司的股權通過境外換股的方式轉讓給了擬上市公司。
香港公司、擬上市公司如果被認定為非居民企業，這種非居民企業之間轉讓境內企業股權的行為受到《關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知》（下稱698號文）的規制。698號文的目的是防范外國投資者通過轉讓特殊目的公司來間接轉讓中國境內公司股權，從而逃避中國稅收。
盡管698號文的執行力和約束力有限。但證監會通常會對發行人及其關聯公司（境外特殊目的公司）是否存在通過設立特殊目的公司逃稅的行為予以關注并要求做出解釋。建議企業在拆除紅籌架構過程中與當地稅務主管部門進行溝通，對股權轉讓價的確定予以解釋和說明，以免出現后續被稅務部門按照獨立交易原則調整計稅基礎，被要求補稅，進而影響上市。
3 .代扣代繳企業所得稅問題
對于中國概念股，如果向非居民企業股東派發股息的話，還需承擔為非居民企業的股東代扣代繳企業所得稅的義務。根據《國家稅務總局關于非居民企業取得B股等股票股息征收企業所得稅問題的批復》規定，在中國境內外公開發行、上市股票（A股、B股和境外股）的中國居民企業，在向非居民企業股東派發2008年及以后年度股息時，應統一按10%的稅率代扣代繳企業所得稅。非居民企業股東需要享受稅收協定待遇的，依照稅收協定執行的有關規定辦理。如果中國居民企業在境外上市后還承擔著一定的代扣代繳義務。
4 .個人所得稅問題
在中國企業境外上市過程中，境內公司的實際控制人和股東通常為境內自然人，并有住所，如有法定事項的所得時，應依法繳納個人所得稅。
在境內公司境外上市重組過程中，會涉及一系列的股權轉讓，根據《國家稅務總局關于加強股權轉讓所得征收個人所得稅管理的通知》，股權轉讓所得屬于財產轉讓所得，應繳納稅率為20%的個人所得稅。稅務機關通常會從嚴進行股權轉讓所得計稅依據的評估和審核，判斷股權轉讓行為是否符合獨立交易原則，是否符合合理性經濟行為及實際情況。對申報的計稅依據明顯偏低（如平價和低價轉讓等）且無正當理由的，主管稅務機關可參照每股凈資產或個人股東享有的股權比例所對應的凈資產份額核定。因此，境內公司的股東及實際控制人面臨著巨額的個人所得稅的風險。
外匯法律風險
1 .逃匯法律風險――75號文
為了加強對境內居民通過境外特殊目的公司開展股權融資及返程投資所涉及的外匯管理進行規制，國家外匯管理局于2005年10月21日了《關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（下稱75號文）。
國家外匯管理局為進一步明確7 5號文的管理原則和適用中的相關問題，簡化操作流程，于2011年5月2 0日了《境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理操作規程》（下稱19號令）。根據75號文以及19號令，境內居民或企業法人通過設立特殊目的公司進行境外融資并返程投資應當到當地省級外匯管理部門辦理登記，公司變更也要登記。實踐中，在美國上市，沒有辦理個人外匯登記并不構成上市實質，只要充分披露便可以。
但作為去紅籌的企業而言，沒有辦理外匯登記將涉及一系列的法律問題。75號文對“境內居民自然人”的定義是指持有中華人民共和國居民身份證或護照等合法身份證件的自然人，或者雖無中國境內合法身份但因經濟利益關系在中國境內習慣性居住的自然人。可見該定義主要是規制中國居民。不少企業當初為了上市，不惜將實際控制人改變國籍，或者找外國人代持，至于75號文所提到的在境內利益關系，在實務中，如何判斷外國人在中國境內是否有經濟利益也很難操作。而回境內上市，需要解釋清楚，是否依據外匯規定辦理了外匯登記，并且沒有違反相應的外匯規定。
境外上市后通常會經過幾輪融資，但巨額境外融資款項流入境內，如果沒有辦理外匯登記，就會帶來外匯監管的風險。由于境外對涉及跨境融資行為的募集資金監管不那么嚴苛，其募集資金的用途很難掌控。若以境內的外匯監管尺度來衡量，這便涉及到嚴重的逃匯問題，根據《中華人民共和國外匯管理條例》將受到罰款或警告，情節嚴重的，有可能被追究刑事責任。
在香港上市上是必須辦理外匯登記的，即使如此，原來在香港上市的中國概念股去紅籌申請境內上市過程中仍存在著一系列法律約束。根據7 5號文，境內居民將其擁有的境內企業的資產或股權注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入資產或股權后進行境外股權融資，應就其持有特殊目的公司的凈資產權益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續。境內居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動外匯收入應于獲得之日起180日內調回境內，利潤或紅利可以進入經常項目外匯賬戶或者結匯，資本變動外匯收入經外匯局核準，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可經外匯局核準后結匯。但在實踐中，已經辦理外匯登記的企業或其股東是否已經按照外匯管理局的規定辦理了相應的變更登記，很難確定，風險由是而生。
2 .外匯使用風險――142號文
根據《外匯管理條例》等相關法律法規的規定，境外上市的融資款應打入外商獨資企業到資本金帳戶里。但根據《國家外匯管理局綜合司關于完善外商投資企業外匯資本金支付結匯管理有關業務操作問題的通知》（下稱142號文），外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用，除另有規定外，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。對于股權并購實現境外上市的企業而言，境外上市募集資金如果順利打到資本金帳戶，其使用用途就受到了142號文的限制。
對于企業而言，并購擴張通常是其發展戰略之一，部分企業因此違反142號文使用了募集資金，并購其他企業，因此存在被外管局處罰的法律風險。
通過協議控制方式上市的企業，由于外商獨資企業通常是殼公司，外商獨資企業與境內實體公司簽訂協議，使境內實體公司的利潤得以順利轉移至外商獨資企業，但當境外上市融資款項到達外商獨資企業，如何轉移到實體公司卻同樣面臨著法律障礙，屬于灰色地帶，因為根據《中華人民共和國銀行管理暫行條例》第四條的規定，禁止非金融機構經營金融業務。借貸屬于金融業務，因此非金融機構的企業之間不得相互借貸，但實務中，企業之間的借貸行為時有發生。
由于企業作為出借方與個人之間發生的借貸行為屬于民間借貸，根據最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規定，只要借貸雙方當事人意思表示真實，不違反法律和行政法規的強制性規定，該借貸行為一般應認定為有效。因此通常情況下由外商獨資企業借錢給境內實體公司的股東，再由股東將錢借給企業的情況時有發生。甚至在簽署的控制協議中，直接設計一個借款協議，由外商獨資企業直接將資金借給實體公司的股東，并直接約定款項用途用于境內實體公司的增資或者經營發展。這種做法是否會被認定為違法行為，尚不確定。
結論
可見，中國概念股即使順利完成了去紅籌，要實現境內上市仍存在著諸多法律風險，包括股權、稅收、外匯、出資等。同時，對于中國政府主管部門而言，從上述分析中可以看出，其制定了嚴苛的各項制度，尤其是稅收和外匯的嚴格規制使中國概念股回歸境內上市難度很大。如果要推動優質中國概念股順利回歸境內上市，必須由各主管部門對已有的法規做出相應修訂或推出新的規定。
境內期貨公司需要國際先進經驗提升自身水平,相對于證券、基金等金融企業,境內期貨公司在資本實力、管理水平和人員素質方面存在著客觀差距,這就更需要引進國際先進經驗來提升自身水平,縮小現實差距。可行性。迫切需要加快開放的期貨市場同時也具備了相應的條件。首先,市場有深度。境內期貨市場的交易規模近年來呈現出爆炸性增長,各主要品種的交易量在國際市場都引人矚目,市場已具備接受境外投資者的深度。其次,監管有力度。近年來,隨著期貨市場法規體系的修訂和基礎性監管制度的完善,市場整體規范度越來越高。監管層對于市場整體風險的監控和處置水平在不斷提升,應對開放中新問題的能力逐漸加強。最后,開放有限度。作為資本市場的一部分,期貨市場對外開放不可能脫離我國資本市場總體的開放戰略。加快開放進度的需要是局部的,從全局來看期貨市場的開放仍應是有節奏有計劃的。
新興期貨市場對外開放的經驗分析
1.部分新興市場的對外開放情況。(1)臺灣期貨市場。1992年至臺灣期貨交易所設立,臺灣地區所謂的期貨市場僅僅是投資者進行境外期貨交易的市場,可以說是一個天生的對外開放市場。1998年臺灣期貨交易所正式經營并推出本土期貨合約以后,在投資者準入方面,臺灣期貨市場從初期僅允許境外投資者基于避險目的從事境內期貨交易,到目前放開境外投資者從事非避險目的境內期貨交易,但仍有持倉限制。由于市場的開放性,目前三分之一的臺灣期貨商具有外資背景。(2)印度期貨市場。1995年印度正式推出了境外機構投資者(FII)制度。FII在印度證券交易董事會(SEBI)注冊登記后,能夠參與金融衍生品市場的交易。目前,印度商品期貨市場也已經對境外投資者開放。遵守印度法律的外國投資者都可以成為交易所的會員。通過適度開放交易所股權,印度公司制交易所也引進了外資戰略投資者。在對境外服務商的開放上,通過允許與本土期貨公司合作,境外期貨商大量進入印度期貨市場。(3)韓國期貨市場。從1995年加入亞太經合組織后,韓國逐步開始金融市場對外開放。1998年7月,韓國宣布衍生品交易對境外投資者開放。根據韓國交易所數據,境外投資者在期貨市場的份額持續增長,已成為韓國期貨市場的重要投資力量。對外開放后,韓國期貨市場投機交易比重逐漸降低,風險管理功能更加突出,市場進入到一個全新的更加成熟的發展階段。(4)巴西期貨市場。巴西期貨市場對外開放的大背景是巴西在金融領域采取的自由化舉措。2000年1月,巴西中央銀行批準巴西期貨交易所可以向境外投資者開放,但持有的金融資產必須托管或存放在指定機構。符合條件的外資期貨服務商允許在巴西開展業務,并申請成為交易所的會員。目前,巴西期貨交易所和圣保羅證券交易所都有幾十家外資會員,這些外資會員大多可以提供經紀服務,很多外資會員還可以提供結算服務。此外,巴西還為期貨市場的開放提供了稅收優惠、便捷結算等多方面優惠和服務。2.對我國期貨市場對外開放的啟示。(1)積極推進,合理規劃。新興市場對外開放的成功經驗表明,監管層對于期貨市場的開放必須持有積極的態度,只有這樣才能保證對外開放的有序高效開展。同時,期貨市場的開放應該做好規劃,把握節奏,在結合自身實際情況的基礎上漸進式推進,只有這樣才能充分體現開放的成效。(2)法制配套,服務跟進。新興市場對外開放的一個普遍特點是監管層都以“先立法,后開放”為指導原則,針對開放都事前進行了建章立制。在開放過程中逐步完善QFII制度、國際監管協作制度等配套制度。法制的完善規范了市場的開放,有效防范了開放帶來的風險。此外,當地監管層對于市場開放的優惠措施和高效服務也推動了市場的健康發展。(3)以我為主,發揮優勢。成功的新興期貨市場在對外開放中都建立了本土市場的國際比較優勢,在國際主要期貨品種上具有了一定的話語權,同時更重要的是形成了自身市場的核心產品,對國際投資者形成了較強的吸引力。因此,期貨市場對外開放要以建立比較優勢,提升本土市場國際地位為重要著力點。
我國期貨市場對外開放的戰略選擇及應對舉措
(1)第一階段:按國際慣例,規范和發展我國期貨市場,完善商品期貨品種,上市金融期貨品種,推動期貨交易所國際合作,扶植大型期貨公司,開始逐步放開境外期貨業務。①大力推進《期貨法》立法的全面準備工作,為期貨市場規范運行和發展提供法律依據和保證。同時,借鑒國際市場經驗,制定期貨市場對外開放具體配套制度,重點考慮金融期貨市場推出初期的QFII制度。②繼續完善商品期貨品種體系,上市鋼材、稻谷、PVC等品種,為境內投資者應對商品價格大幅波動沖擊提供有效途徑和手段,繼續擴大國內商品期貨市場規模,為未來市場參與國際競爭打下基礎。同時,推出股指期貨,為國債、外匯等金融期貨品種上市做好準備。③交易所應順應全球化發展潮流,加快國際合作的步伐,探索與國內外交易所進行多層次合作的可能性,提高交易所的國際地位,為金融市場的開放和金融期貨的推出作好準備。④在完善期貨交易所會員制基礎上,對個別期貨交易所進行股份制改造試點,促進體制與制度創新,為引進國際戰略投資者做好制度準備。⑤在優化期貨公司股東結構,允許金融機構參股的基礎上,實行分類監管,扶植發展大型期貨公司,進行創新業務試點。同時,在現有三家合資期貨公司的基礎上,放寬外資參股期貨公司的范圍和比例限制。⑥在目前已設立六家香港分支機構的基礎上,設置準入條件,選擇規范化的、具有專業能力和有實力的期貨公司從事境外期貨業務,為中國期貨市場的國際化積累經驗,培育專業人才。(2)第二階段:跟蹤世界期貨發展的新趨勢,建立中國期貨的相對優勢,并有限度地開放國內期貨市場。①做深做精我國在資源或產銷量上具有優勢的大宗商品品種,使大豆、玉米、小麥、棉花、白糖等農產品和銅、鋁等有色金屬品種成為我國期貨市場上的主力品種,并在同類品種的國際市場定價中具有較大的影響力。在此基礎上,使上海、大連、鄭州成為國際期貨市場上有充分價格影響力的期貨交易所,使我國成為亞洲商品期貨交易中心,成為國際商品期貨市場定價鏈條上的重要環節。②在推出股票指數期貨、期權的基礎上,繼續推出國債期貨及期權。隨著我國A股對世界證券市場影響的加強,在全球期貨市場中建立中國A股的期貨定價中心,建立我國期貨市場的核心產品和國際比較優勢。③參照我國資本市場對外開放進程安排,有步驟地向境外投資者開放境內期貨市場。選擇管理水平高,運作規范的個別期貨交易所作為試點,率先開放部分期貨市場,發展海外會員和投資者,為期貨市場國際化培育市場主體。允許試點交易所吸收一部分符合要求的境外期貨公司作為特別會員,為境外投資客戶參與境內期貨交易提供服務,當條件成熟時也可批準若干外國基金和機構投資者進入我國期貨市場。④選擇部分大品種對國外期貨投資者開放。國內部分活躍的期貨品種如銅、鋁、大豆、玉米、棉花等,在國內具有廣泛的現貨市場基礎,價格與國際市場緊密聯系,運作規范而且市場容量大,可優先作為試點開放的期貨品種。⑤在金融期貨市場中引入QFII制度的基礎上,考慮商品期貨的QFII制度。制度運行的初期對于QFII的參與都應限制于避險目的,在市場運行平穩后,可以逐步放開參與的資金規模限制和交易目的限制。(3)第三階段:當國內期貨市場規模相對較大,運行規范,管理成熟后,應逐步實現國內期貨交易所及上市品種全方位對外開放,使我國期貨市場成為國際期貨市場的重要組成部分,并在其中發揮舉足輕重的影響。①人民幣正在成為國際市場上的主要貨幣之一,當人民幣實現可自由兌換時,應及時在國內推出外匯期貨交易。②在制定期貨和期權投資、收益出入境管理辦法基礎上,進一步拓寬外國投資者參加我國期貨交易的渠道,實現國內國外期貨市場交易聯網,使我國期貨市場真正融入世界期貨交易體系。③建立以銀行股份為主體,資信好的大型期貨經紀公司和證券公司為會員的全國期貨市場統一結算中心,在全國建立起完善、健全的結算體系,提高我國整體市場的抗風險能力,增強我國期貨市場在國際上的競爭力。④使上海成為世界上著名工業品和金融期貨交易中心、大連和鄭州成為世界上著名的農產品期貨交易中心。在此基礎上形成的“中國價格”對國際市場產生重大影響力,使中國成為僅次于美國的世界期貨交易中心。
我國期貨市場對外開放的難點分析及政策建議
目前,《期貨法》出臺還有待時日。有關國內市場準入問題、境外期貨交易問題、國內外投資者保護問題都還沒有具體法規明確規定,導致期貨市場的對外開放無從起步。本著先立規矩再談開放的原則,建議盡快出臺《期貨法》,并積極配套完善相關政策法規,從而促進我國期貨市場的發展。外匯管制。人民幣不能完全自由兌換是制約期貨市場國際化的重要因素。外匯管制放松需要較長的時間,在現行外匯管理體制下實行期貨市場國際化的解決辦法為:(1)對于境內投資者參與境外期貨交易,允許經批準的可以境外交易的國內期貨公司對投資者的資金進行結售匯,其中人民幣兌換外匯在目前我國外匯儲備比較充足的背景下可以稍有放松,但外匯兌換成人民幣則必須確保兌換部分來自于期貨交易本金或盈利而非其他來源資金;(2)對于境外投資者參與境內期貨交易,可以參考證券QFII制度的額度管理,對于入境的資金明確額度,出境的資金則要確保來自于期貨交易本金或盈利而非其他來源資金。進出口政策。境外企業參與中國的期貨交易,也會發生實物交割業務,牽涉到進出口環節。為了方便商品交割,充分利用國內外兩個市場、兩種資源,建議對涉及期貨商品的外貿政策適當調整,降低商品進出口關稅,減少或取消進出口配額限制,充分發揮市場調節的作用。專業人才。目前期貨行業人才流失嚴重,專業人才缺乏。期貨業的競爭主要是人才的競爭,期貨市場在走向國際化的里程中,必須加強人才培養,建立期貨專業教育培訓體系。同時,加強國際化合作,吸納境外專業人才,提高期貨業人才整體素質。
