開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇公司章程，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

關(guān)鍵詞： 公司章程；公司章程變更；股東利益

公司作為一種營利性組織，是股東投資的理想形式。股東為了保證營利目的，依法制定公司章程。公司章程以股東利益保護(hù)為中心，對(duì)公司、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的權(quán)利、義務(wù)作出規(guī)定。但是社會(huì)形勢變幻莫測、社會(huì)發(fā)展日新月異，公司為了適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的要求，需要對(duì)公司章程依法和及時(shí)修改。這樣才能保證公司在激烈的市場競爭中生存和發(fā)展。法律的修改也要求公司章程修改。2005年10月27日《中華人民共和國公司法》修改，有的學(xué)者稱之為“大改”， 2006年3月16日證監(jiān)會(huì)對(duì)《上市公司章程指引》進(jìn)行了修訂，這導(dǎo)致許多公司的章程與法律和規(guī)章的規(guī)定相抵觸。因此對(duì)公司章程變更的研究具有重要的意義。

一、公司章程變更的內(nèi)涵

公司章程變更是指已經(jīng)生效的公司章程的修改。 [1]其中，公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者依法制定的，并對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。但是，對(duì)于“生效”的理解學(xué)者們爭議較多，至今沒有達(dá)成共識(shí)。國內(nèi)學(xué)者對(duì)公司章程的生效時(shí)間主要有三種基本觀點(diǎn)。一種主流觀點(diǎn)認(rèn)為：公司章程從公司成立之日起生效。 [2]第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：公司章程經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名、蓋章時(shí)生效，而并非以工商登記為生效要件。 [3]第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：應(yīng)該根據(jù)公司章程的內(nèi)容來具體確定公司章程的生效時(shí)間。章程中調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司的投資者之間關(guān)系的內(nèi)容，自簽字、蓋章時(shí)成立并生效。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及未來可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時(shí)生效。 [4]但是國外公司立法中，有的規(guī)定公司章程經(jīng)公證之后生效。如《日本公司法典》第30條第1款規(guī)定：“第26條第1款規(guī)定的章程，未經(jīng)公證人公證的，不產(chǎn)生效力。” [5]《韓國商法》第292條規(guī)定：“章程，經(jīng)公證人的認(rèn)證而發(fā)生效力。” [6]對(duì)于以上四種觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為有限責(zé)任公司的章程的生效時(shí)間應(yīng)該采納趙旭東教授的觀點(diǎn)，根據(jù)章程的內(nèi)容確定公司章程的生效時(shí)間。但是對(duì)于股份有限公司章程的生效，采納王保樹教授的觀點(diǎn)，公司章程從公司成立之時(shí)生效。因?yàn)楣煞莨揪哂虚_放性，影響到不特定人的利益以及社會(huì)公共利益。對(duì)其審查后生效，可以減少侵害股東利益行為的發(fā)生。日本和韓國公司法規(guī)范認(rèn)為公司章程既不是從股東或者發(fā)起人簽字、蓋章之時(shí)生效，也不是從公司成立之時(shí)生效，而是從公證后生效。這表明兩國對(duì)公司章程的生效時(shí)間比較慎重。我國《公司法》要求股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。這就使公司設(shè)立過程中的爭議處理，不必以公司章程為依據(jù)，而是以公司設(shè)立協(xié)議為依據(jù)。公司章程未生效，不影響爭議的處理。因此，股份公司章程從公司成立之時(shí)生效，比較恰當(dāng)。

公司章程在登記之前，經(jīng)全體發(fā)起人協(xié)商一致可以變更。此時(shí)，公司還沒有成立，公司章程的涉他性效力還沒有張顯。公司章程變更對(duì)股東以外的其他利益相關(guān)者的影響基本沒有。本文對(duì)公司章程變更的研究僅僅局限于公司章程登記之后。

二、公司章程變更的必要性

公司章程是公司取得法人資格的必備要件，是公司組織與活動(dòng)的基本規(guī)則，所以公司章程生效后應(yīng)保持內(nèi)容相對(duì)穩(wěn)定性，不得任意變更。公司章程是靜態(tài)的，但公司的經(jīng)濟(jì)環(huán)境是變化的。社會(huì)經(jīng)濟(jì)形勢、法律法規(guī)以及公司內(nèi)部情況變化，“為保護(hù)合法權(quán)益、滿足擴(kuò)大經(jīng)營、防止資本沉淀以及應(yīng)對(duì)市場風(fēng)險(xiǎn)的客觀需要，應(yīng)允許公司依法變更章程。” [7]

一般在三種情況下，公司章程需要變更。一是，《公司法》或有關(guān)法律、法規(guī)修改，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、法規(guī)的規(guī)定相抵觸。公司章程是依據(jù)《公司法》等相關(guān)法律、法規(guī)制定的。公司章程制定依據(jù)的修改，必然會(huì)引起公司章程的修改。比如：公司章程依據(jù)修改前的《公司法》第32條規(guī)定，規(guī)定股東的查閱權(quán)僅包括查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。而修改后的《公司法》第34條規(guī)定“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)帳簿……”這樣的變化，需要公司章程對(duì)股東的查閱權(quán)作擴(kuò)大變更。二是，公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致。比如：有限責(zé)任公司股東將其股份轉(zhuǎn)讓給他人，公司章程中的股東姓名或者名稱應(yīng)修改。三是，股東（大）會(huì)決定修改公司章程。這種情況導(dǎo)致的公司章程變更為常態(tài)。公司作為一個(gè)重要的商主體，要在變幻莫測的市場競爭中立于不敗之地，需要調(diào)整經(jīng)營范圍以及變更注冊資本等。這些事項(xiàng)變更之后，需要股東（大）會(huì)作出決議變更公司章程。章程變更后應(yīng)當(dāng)及時(shí)登記，以便讓投資者和社會(huì)公眾了解公司，并且還可以吸引潛在股東投資。同時(shí)還可以提高公司的知名度和美譽(yù)度。

三、公司章程變更和股東利益侵害

公司章程對(duì)公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的調(diào)整，始終以股東利益保護(hù)為中心。無論是信奉委托關(guān)系的美國、關(guān)系的德國，還是崇尚準(zhǔn)信托關(guān)系的英國、委托關(guān)系的日本，公司章程的內(nèi)容始終以股東利益為核心。無論是公司章程的積極變更，還是消極變更都可能會(huì)損害股東利益。

公司章程的積極變更使股東利益受損。即通過修改公司章程的作為，使股東利益受到損害。公司章程可稱之為公司的“憲法”，在制定時(shí)，除法定條款外，每一條款都是股東集體意志的體現(xiàn)，任何條款的變更都是對(duì)股東初始意志的放棄。公司章程的修改如果沒有依據(jù)法定的標(biāo)準(zhǔn)和程序，就會(huì)損害股東的意志。

首先是大股東利用對(duì)公司的控制權(quán)，對(duì)公司章程“亂”變，制定特權(quán)條款。公司，特別是上市公司的控股權(quán)實(shí)際上由大股東所掌握。大股東為了滿足自身的利益，利用章程的自制規(guī)章性和多數(shù)股權(quán)，操縱章程的變更，設(shè)置了很多特權(quán)條款。其內(nèi)容主要有兩類：一類是向董事會(huì)授權(quán)（實(shí)際上是向相對(duì)控股大股東授權(quán)），繞開股東大會(huì)進(jìn)行決策；另一類是大股東通過不公平條款給收購者設(shè)置障礙，以達(dá)到反對(duì)收購的目的，從而保護(hù)自身利益。以反收購為例，收購與反收購實(shí)際上是對(duì)企業(yè)控制權(quán)的爭奪，產(chǎn)權(quán)交易過程雖然是所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，但真正的動(dòng)因來自經(jīng)營權(quán)的競爭。收購對(duì)目標(biāo)公司的各類利益主體都有不同程度的影響，其中，對(duì)目標(biāo)公司董事會(huì)成員的影響最為嚴(yán)重。收購的潛在威脅能對(duì)公司的經(jīng)營管理者形成有效監(jiān)督。收購有利于優(yōu)化社會(huì)資源的配置，淘汰不好的經(jīng)營者，降低成本。目前，國內(nèi)一些上市公司的經(jīng)營管理者為了避免公司被收購，通過公司章程的變更，設(shè)置對(duì)收購一方的不公平的條款，達(dá)到反收購的目的。 [8]1998年的愛使股份案中，在大港油田實(shí)施收購愛使股份公司的同一時(shí)期，愛使股份公司修改了公司章程，增大了大港油田的收購成本。后來，中國證監(jiān)會(huì)專門發(fā)文確認(rèn)愛使股份公司章程第67條的違法性。

其次，公司章程變更中采用資本多數(shù)決原則，使小股東或種類股股東利益受損。公司章程的修改，一般是由股東大會(huì)決議通過。股東大會(huì)的表決實(shí)行資本多數(shù)決，小股東的意志表達(dá)受到限制。因?yàn)樾薷那暗摹豆痉ā窙]有規(guī)定股份收購制度和股東訴權(quán)，所以修改不當(dāng)?shù)墓菊鲁叹腿狈σ环N糾偏機(jī)制。小股東在股東會(huì)上實(shí)際上沒有用手投票的權(quán)利，只能寄希望于“用腳投票”，但公司章程常常對(duì)股份轉(zhuǎn)讓設(shè)置了很多“絆腳石”。公司有可能根據(jù)本公司的實(shí)際情況，發(fā)行不同種類的股份。資本多數(shù)決原則的實(shí)行，種類股份股東的利益，很容易受到忽視或者輕視。

公司章程的消極變更也會(huì)使股東利益受損。即公司章程應(yīng)當(dāng)修改的時(shí)候，公司的董事會(huì)不是積極召開股東（大）會(huì)修改公司章程，而是消極的不作為，從而損害股東利益。《公司法》修改前，股東很難啟動(dòng)修改公司章程的程序。修改前的《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司臨時(shí)股東會(huì)需要代表四分之一以上表決權(quán)的股東請求，股份有限公司臨時(shí)股東大會(huì)需要持有公司股份百份之十以上的股東請求時(shí)才能召開。而修改后的《公司法》規(guī)定，有限公司只需代表十分之一以上表決權(quán)的股東提議，股份公司只需單獨(dú)或者合計(jì)百份之十以上股份的股東請求時(shí)就可以召開臨時(shí)股東（大）會(huì)。并且在股東請求之后，如果董事會(huì)不召開股東（大）會(huì)，股東可自行召集和主持股東（大）會(huì)。

四、公司章程變更的保障機(jī)制

為了防止公司章程變更侵害股東利益，各國公司法都對(duì)公司章程變更進(jìn)行了嚴(yán)格規(guī)制。筆者，從三個(gè)方面來論述公司章程變更的保障機(jī)制。

（一）公司章程變更的原則保障

公司章程變更的原則指對(duì)公司章程的變更以及公司變更后的章程解釋具有指導(dǎo)意義的規(guī)則。任何自由都不是絕對(duì)的，都是在一定范圍內(nèi)的自由，公司章程的變更受章程變更原則的指導(dǎo)。特別是公司章程具有涉他性（效力涉他和記載事項(xiàng)涉他），應(yīng)當(dāng)受到公司章程變更原則的規(guī)制。“公司章程的修改基本上是一個(gè)內(nèi)部控制過程，受其效力影響的債權(quán)人等公司外部人無法參與發(fā)表意見，如果對(duì)此種關(guān)涉第三人利益的契約的形成過程不進(jìn)行監(jiān)控，則該契約的擬訂可能根本不會(huì)考慮第三人的利益，從而極有可能使其利益受到損害。由于公司的活動(dòng)帶有不確定性和動(dòng)態(tài)性，一旦此種第三人達(dá)到一定規(guī)模并形成團(tuán)體，則不當(dāng)?shù)恼鲁套灾涡袨闀?huì)影響到整個(gè)第三人利益團(tuán)體的安全，乃至于損及交易秩序的維護(hù)。” [9]公司章程的變更原則對(duì)公司章程變更的規(guī)制，有利于防止章程變更中侵害股東利益和債權(quán)人利益的情形出現(xiàn)。公司章程變更后，如果對(duì)有關(guān)變更條款的理解發(fā)生爭議，一般由董事會(huì)負(fù)責(zé)解釋。董事會(huì)對(duì)章程條款進(jìn)行解釋的時(shí)候，不是無原則的解釋，而是受公司章程變更原則的制約。公司章程變更的原則主要有以下三點(diǎn)：

1.合法性原則。公司章程的變更必須遵守《公司法》和其他法律、法規(guī)的規(guī)定，不能違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定。各國法律一般規(guī)定了股東（大）會(huì)依法修改公司章程，包括實(shí)體合法和程序合法。

2.不損害股東利益原則，即公司章程的變更不能損害股東利益。這包含兩個(gè)方面，一是大多數(shù)原則，二是少數(shù)股東保護(hù)原則。股東利益最大化是公司的基本目的。 [10]大多數(shù)原則指章程修改作出決議必須經(jīng)多數(shù)表決權(quán)通過。章程的修改體現(xiàn)和保護(hù)占多數(shù)股份的股東利益，可以激發(fā)人們的投資熱情。少數(shù)股東利益保護(hù)原則指章程的變更應(yīng)考慮保護(hù)少數(shù)股東的利益。比如：股東對(duì)股東會(huì)作出修改公司章程的決議投反對(duì)票時(shí)，該股東可以請求公司收購其股份；股東對(duì)股東會(huì)違法修改公司章程的行為，可以訴請法院確認(rèn)公司章程無效。

3.不得損害債權(quán)人利益原則。

公司債權(quán)人的合法權(quán)益受到保護(hù)，公司章程的修改不得損害債權(quán)人利益。商法不允許一方的獲利建立在他方利益受損的基礎(chǔ)上，否則違背商法公平理念。“在商事交易中務(wù)必兼顧他人利益和社會(huì)公共利益，在與他人利益和社會(huì)公共利益的平衡中實(shí)現(xiàn)自己的利益。” [11]不得損害債權(quán)人利益原則主要包括，公司章程變更前的通知義務(wù)、公司章程異議登記制度以及公司章程變更之后的登記制度。公司章程變更前的通知義務(wù)指股東（大）會(huì)的決議事項(xiàng)會(huì)引起公司章程修改，公司應(yīng)盡快通知債權(quán)人。比如：《公司法》第178條第2款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。”公司章程異議登記制度指“只要公司債權(quán)人對(duì)章程修改陳述了異議，工商登記部門應(yīng)不予批準(zhǔn)或延長生效的期間。” [12]公司章程變更之后的登記制度指公司章程的有關(guān)事項(xiàng)變更后，應(yīng)當(dāng)向工商登記機(jī)關(guān)申請變更登記。

（二）公司章程變更的程序保障

公司章程變更必須遵循法定的步驟、方式和方法，即必須遵循法定的程序。如果說公司章程的變更原則主要是事前保障，那么公司章程的變更程序主要是事中的保障機(jī)制。公司章程的變更程序，對(duì)公司章程的變更行為進(jìn)行時(shí)時(shí)規(guī)制與引導(dǎo)，避免恣意，保證章程變更的效率性和民主性。公司章程的變更程序大體可以分為以下幾個(gè)步驟：

1.提議修改公司章程。一般由董事會(huì)提出修改建議。董事會(huì)是公司經(jīng)營的決策機(jī)構(gòu)，對(duì)公司經(jīng)營情況以及章程的執(zhí)行和變化情況較為了解，能夠?qū)菊鲁痰男薷奶岢鼍哂蟹e極意義的建議。根據(jù)《公司法》第47條和109條的規(guī)定，董事會(huì)召集股東（大）會(huì)。但是修改公司章程事關(guān)公司發(fā)展的大局，不得以會(huì)間的臨時(shí)動(dòng)議提出。如果董事會(huì)怠于提出修改公司章程的提議，股東可以提出修改提議。并且在董事會(huì)不主持和召集股東（大）會(huì)情況下，股東可以自行召集和主持臨時(shí)股東（大）會(huì)。有限責(zé)任公司代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以提議召開以及召集和主持臨時(shí)股東會(huì)；股份有限公司單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東，可以提議召開以及召集和主持臨時(shí)股東大會(huì)。

2.將修改公司章程的提議通知股東。公司章程修改屬于股東（大）會(huì)會(huì)議審議事項(xiàng)。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；股份有限公司應(yīng)于會(huì)議召開二十日前通知各股東，臨時(shí)會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知各股東，發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開三十日前公告。負(fù)責(zé)通知義務(wù)的主體，一般是董事會(huì)。但是在監(jiān)事會(huì)或者股東召集和主持股東（大）會(huì)時(shí)，則由其通知。

3. 股東（大）會(huì)決議。一般情況下修改公司章程需要股東（大）會(huì)決議。公司章程修改屬于股東（大）會(huì)的法定職權(quán)。我國公司法第38條和100條規(guī)定了股東（大）會(huì)修改公司章程的職權(quán)。有限責(zé)任公司章程修改需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司章程修改需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。但是，有些情況下公司章程修改并不需要股東會(huì)決議。有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程。對(duì)公司章程的此項(xiàng)修改不需要再由股東會(huì)表決。

筆者認(rèn)為對(duì)股份有限公司章程的修改存在缺陷。股份有限公司在沒有規(guī)定出席會(huì)議的股東代表權(quán)的最低比例的情況下，僅僅按照出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過就可以作出修改公司章程的決議，容易違背資本多數(shù)決原則，侵犯股東利益。法國、德國、韓國、日本的公司立法對(duì)股東大會(huì)修改公司章程的決議程序要比我國嚴(yán)格的多。《法國商事公司法》第60條規(guī)定：“未經(jīng)全體股東一致同意，不得改變公司的國籍。對(duì)章程進(jìn)行的其他修改，經(jīng)至少代表3/4‘公司股份'的股東的同意作出決定。” [13]《德國股份法》第179條規(guī)定：“章程的任何變更均需經(jīng)股東大會(huì)決議……股東大會(huì)決議需至少包括決議時(shí)被代表的股本的3/4的多數(shù)的同意。” [14]《韓國商法》第585條規(guī)定：“須經(jīng)全體成員的過半數(shù)及持有全體社員之表決權(quán)的3/4以上者的同意。” [15]《日本公司法典》第466條和第110條規(guī)定了依股東大會(huì)決議修改公司章程和章程有關(guān)內(nèi)容須得到全體股東的同意。 [16]我國的公司立法應(yīng)該借鑒國外立法，規(guī)定嚴(yán)格的修改程序。

4.種類股股東的同意。根據(jù)《公司法》第130條和13.條的規(guī)定，股份有限公司可以發(fā)行記名股票、無記名股票和其他種類的股票。當(dāng)公司章程的修改涉及到種類股股東的利益時(shí)，我國公司法沒有規(guī)定章程修改需要經(jīng)過種類股股東同意這一程序。但是國外立法一般規(guī)定：在公司章程修改時(shí)，除經(jīng)過股東大會(huì)決議外，還需要經(jīng)過種類股股東同意。《日本公司法典》第111條規(guī)定：“種類股份發(fā)行公司在某種類股份發(fā)行后修改公司章程，設(shè)置有關(guān)作為該種類股份內(nèi)容的第108條第1款第6項(xiàng)所列事項(xiàng)的章程規(guī)定，或擬修改有關(guān)該事項(xiàng)的章程的，須得到持有該種類股份的全體股東的同意。在種類股份發(fā)行公司設(shè)置有關(guān)作為某種類股份內(nèi)容的第108條第1款第4項(xiàng)或第7項(xiàng)所列事項(xiàng)章程的規(guī)定的情形下，未經(jīng)以下列種類股股東為構(gòu)成人員的種類股東大會(huì)決議，該章程的修改不產(chǎn)生效力。” [17] 《美國商業(yè)公司法》第10.04條規(guī)定：“如果擬修訂文本涉及下列內(nèi)容，同類流通股股份持有人有權(quán)作為單獨(dú)投票團(tuán)體（除非本法對(duì)股東投票另有規(guī)定），對(duì)擬修訂文本投票表決。” [18]

5.特定章程變更事項(xiàng)應(yīng)經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批。股東大會(huì)決議通過的章程變更事項(xiàng)應(yīng)經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批的，需報(bào)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

6.特定章程變更事項(xiàng)的公告。章程變更事項(xiàng)屬于法律、法規(guī)要求披露的信息，按規(guī)定予以公告。比如經(jīng)營范圍是章程必須記載事項(xiàng)，經(jīng)營范圍的重大變化，應(yīng)當(dāng)予以公告。《證券法》第67條第1項(xiàng)規(guī)定：公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化，應(yīng)當(dāng)予以公告。

7.公司章程變更登記。公司章程變更后，公司董事會(huì)應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。公司變更登記事項(xiàng)涉及公司章程的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交由公司法定代表人簽署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改的公司章程或者公司章程修正案送公司登記機(jī)關(guān)備案。

（三）公司章程變更后的矯正機(jī)制保障

如果公司章程變更后出現(xiàn)違法、違規(guī)等侵害股東利益的情形，從世界各國公司法規(guī)范的規(guī)定來看，主要通過股權(quán)收購制度和股東訴權(quán)，來尋求權(quán)益保障。

第2篇

某公司章程范本如下第一章 總則

第一條 為規(guī)范公司的行為，保障公司股東的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國公司法》和有關(guān)法律、法律規(guī)定，結(jié)合公司的實(shí)際情況，特制訂本章程。

第二條 公司名稱：

第三條 公司住所：

第四條 公司由 共同投資組建。

第五條 公司依法在**工商行政管理局登記注冊，取得法人資格，公司經(jīng)營期限為 年。

第六條 公司為有限責(zé)任公司，實(shí)行獨(dú)立核算，自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第七條 公司堅(jiān)決遵守國家法律、法規(guī)及本章程規(guī)定，維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益，接受政府有關(guān)的監(jiān)督。

第八條 公司宗旨：

第九條 本公司章程對(duì)公司、股東、執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理均具有約束力。

第十條 本章程經(jīng)全體股東討論通過，在公司注冊后生效。

第二章 公司的經(jīng)營范圍

第十一條 本公司經(jīng)營范圍：

(以公司登記機(jī)關(guān)核定的經(jīng)營范圍為準(zhǔn))

第三章 公司注冊資本

第十二條 本公司注冊資本為 萬元人民幣。

第四章 股東的姓名

股東甲：

股東乙：

第五章 股東的權(quán)利和義務(wù)

第十四條 股東享有的權(quán)利

1、根據(jù)其出資份額享有表決權(quán);

2、有選舉和被選舉執(zhí)行董事、監(jiān)事權(quán);

3、查閱股東會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告權(quán);

4、依照法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定分取紅利;

5、依法轉(zhuǎn)讓出資，優(yōu)先購買公司其他股東轉(zhuǎn)讓的出資;

6、優(yōu)先認(rèn)購公司新增的注冊資本;

7、公司終止后，依法取得公司的剩余財(cái)產(chǎn)。

第十五條 股東負(fù)有的義務(wù)

1、繳納所認(rèn)繳的出資;

2、依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)公司的債務(wù);

3、辦理公司注冊登記后，不得抽回出資;

4、遵守公司章程規(guī)定。

第六章 股東的出資方式和出資額

第十六條 本公司股東出資情況如下：

股東甲： ， 以 出資，出資額為人民幣 萬元整，占注冊資本的 %。

股東乙： ， 以 出資，出資額為人民幣

萬元整，占注冊資本的 0.%。

第七章 股東轉(zhuǎn)讓出資的條件

第十七條 股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其出資，不需要股東會(huì)同意。

第十八條 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資：

1、須要有過半數(shù)以上并具有表決權(quán)的股東同意;

2、不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，若不購買轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。

3、在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

第八章 公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則

第十九條 公司股東會(huì)由全體股東組成，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：

1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;

2、選舉和更換執(zhí)行董事，決定有關(guān)執(zhí)行董事的報(bào)酬事項(xiàng);

3、選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);

4、審議批準(zhǔn)執(zhí)行董事的報(bào)告;

5、審議批準(zhǔn)監(jiān)事的報(bào)告;

6、審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

7、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

8、對(duì)公司的增加或者減少注冊資本作出決議;

9、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議;

10、對(duì)公司兼并、分立、變更公司形式，解散和清算等事宜作出決議;

11、修改公司章程。

第二十條 股東會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議，由執(zhí)行董事召集和主持，執(zhí)行董事因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由執(zhí)行董事指定的股東召集和主持。

定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)每年召開一次，當(dāng)公司出現(xiàn)重大問題時(shí)，代表四分之一以上表決權(quán)的股東可提議召開臨時(shí)會(huì)議。

第二十一條 召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東。

股東會(huì)會(huì)議應(yīng)對(duì)所議事項(xiàng)作出決議，決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過，但股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊資本、分立、合并、解散或者變更公司形式、修改公司章程作出的決議，應(yīng)由代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作出會(huì)議紀(jì)要，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議紀(jì)要上簽名。

第二十二條 公司不設(shè)董事會(huì)，設(shè)執(zhí)行董事一名，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。

第二十三條 執(zhí)行董事對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)。

1、負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作;

2、執(zhí)行股東會(huì)的決議;

3、決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;

4、制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

5、制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

6、制訂公司增加或者減少注冊資本的方案;

7、擬訂公司合并、分立、變更公司形式，解散的方案;

8、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;

9、聘任或者解聘公司經(jīng)理，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng);

10、制定公司的基本管理制度。

第二十四條 執(zhí)行董事每屆任期三年，任期屆滿，連選可以連任。

第二十五條 公司設(shè)經(jīng)理，經(jīng)股東會(huì)同意可由執(zhí)行董事兼任。經(jīng)理行使下列職權(quán)：

1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;

2、組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;

3、擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;

4、擬訂公司的基本管理制度;

5、制定公司的具體規(guī)章;

6、聘任或解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其他有關(guān)負(fù)責(zé)管理人員。

第二十六條 公司設(shè)立監(jiān)事一名，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。執(zhí)行董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

第二十七條 監(jiān)事任期每屆三年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

第二十八條 監(jiān)事行使以下職權(quán)：

1、檢查公司財(cái)務(wù);

2、當(dāng)執(zhí)行董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督;

3、當(dāng)執(zhí)行董事、經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求執(zhí)行董事和經(jīng)理予以糾正。

4、提議召開臨時(shí)股東會(huì)。

第九章 公司的法定代表人

第二十九條 本公司的法定代表人由執(zhí)行董事?lián)巍?/p>

第三十條 本公司的法定代表人允許由非股東擔(dān)任。

第十章 公司的解散事由與清算方法

第三十一條 公司有下列情況之一的，應(yīng)予解散：

1、營業(yè)期限屆滿;

2、股東會(huì)決議解散;

3、因合并和分立需要解散的;

4、違反國家法律、行政法規(guī)，被依法責(zé)令關(guān)閉的;

5、其他法定事由需要解散的。

第三十二條 公司依照上條第(1)、(2)項(xiàng)規(guī)定解散的，應(yīng)在15日內(nèi)成立清算組，清算組人選由股東會(huì)確定;依照上條(4)、(5)項(xiàng)規(guī)定解散的，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織有關(guān)人員成立清算組，進(jìn)行清算。

第三十三條 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

1、清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;

2、通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人;

3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

4、清繳所欠稅款;

5、清理債權(quán)、債務(wù);

6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);

7、公司參與民事訴訟活動(dòng)。

第三十四條 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

債權(quán)人申報(bào)其債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料，清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。

第三十五條 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。

公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費(fèi)用，職工工資級(jí)別和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)。

公司財(cái)產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，公司按照股東的出資比分例進(jìn)行分配。

清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未按第二款的規(guī)定清償前，不得分配股東。

第三十六條 因公司解散而清算，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

第三十七條 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)構(gòu)確定，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請公司注銷登記，公告公司終止。

第十一章 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

第三十八條 公司按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政主管部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。

第三十九條 公司應(yīng)當(dāng)每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并依法經(jīng)審查驗(yàn)證。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告包括下列財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表：

1、資產(chǎn)負(fù)債表;

2、損益表;

3、現(xiàn)金流量表;

4、財(cái)務(wù)情況說明表;

5、利潤分配表。

第四十條 公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，依法經(jīng)審查驗(yàn)證，并在制成后十五日內(nèi)，報(bào)送公司全體股東。

第四十一條 公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金，并提取利潤的5%至10%列入公司法定的公益金，公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取。

第四十二條 公司法定公積金不足以彌補(bǔ)上一年度公司虧損的， 在依照前條現(xiàn)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。

第四十三條 公司提取的法定公益金用于本公司職工的集體福利。

第四十四條 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤，按照股東的出資比例分配。

第十二章 附 則

第四十五條 公司提交的申請材料和證明具備真實(shí)性、合法性、有效性，如有不實(shí)而造成法律后果的，由公司承擔(dān)責(zé)任。

第四十六條 本章程經(jīng)股東簽名、蓋章，在公司注冊后生效。

第3篇

關(guān)鍵詞：公司法；公司章程；價(jià)值

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，公司作為不可或缺的市場主體。然而，無論是在有限責(zé)任公司、股份有限責(zé)任公司中，都有關(guān)于公司章程的規(guī)定。在公司成立之時(shí)都必須依法制定章程。因此，我們可以明顯看出，公司章程的重要性。在某種意義上，公司章程甚至比公司法更為重要。因?yàn)椋菊鲁淌枪境闪⒌幕A(chǔ)；是股東的權(quán)利保障及義務(wù)清單；是公司管理人在經(jīng)營管理過程中保持獨(dú)立性的重要憑證。同時(shí)，公司章程還是公司內(nèi)部與外部關(guān)系的連接點(diǎn)。

1 公司章程基本概要

（1）公司章程的定義

公司章程是指由公司股東或發(fā)起人共同制定并對(duì)公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，反映全體股東共同意思表示的基本法律文件。[1]

公司章程是公司發(fā)起人在不違反公司法的強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，根據(jù)自已公司的特殊性遵循意思自治的原則制定的。所以其對(duì)公司內(nèi)部成員是有約束力的，由于公司章程是充分體現(xiàn)股東的自由意志，因而在實(shí)踐中，股東更愿意去遵循自已制定的規(guī)則。特別是在人合性比較強(qiáng)的有限責(zé)任公司中，公司章程作為公司的綱領(lǐng)性文件，各個(gè)股東在自覺遵守的情況下，有利于公司的穩(wěn)定性，減少公司內(nèi)部糾紛，從而提高公司的運(yùn)行效率。

（2）公司章程的特征

公司章程作為公司的基本法律文件，其最明顯的特征是自治性。各個(gè)公司只要在公司法允許的范圍內(nèi)，訂立與本公司相適應(yīng)的運(yùn)行規(guī)則。而合同的相對(duì)方則是共同訂立公司章程的各個(gè)股東。所以在訂立公司章程的過程中，也要符合合同生效的要件。即主體資格要適格、意思表示要真實(shí)、內(nèi)容要合法。二是法定性。公司章程訂立的目的主要是使公司成立，隨后公司便能獲得相應(yīng)的權(quán)能，從而從事與其權(quán)能相適應(yīng)的法律行為。公司章程的主要內(nèi)容和修改程序，都有相應(yīng)的法律進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定。三是公示性。雖然公司章程主要是為了約束公司內(nèi)部人員的，但是其仍然有對(duì)外效力。公司章程不僅要向公司的股東、高管人員、債權(quán)人公開，還要向社會(huì)上的第三人和政府主管機(jī)關(guān)公開。所以公司章程的修改必須登記變更，否則不發(fā)生對(duì)外效力。

2 公司章程的內(nèi)部價(jià)值

（1）公司層面：公司人格獨(dú)立的基礎(chǔ)

公司章程是公司獨(dú)立人格的標(biāo)志，而是否具備獨(dú)立人格是公司是否承擔(dān)責(zé)任的重要判定標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)現(xiàn)代公司成立的條件 --既要有人的要件，又要有物的要件，還要有行為的要件。即要有一定的股東或發(fā)起人，組建公司所需的資本以及公司章程的訂立。然而，一旦公司章程的設(shè)立即標(biāo)志著公司的成立。由此，可以看出，發(fā)起人協(xié)議的效力期限為公司設(shè)立到公司成立前。公司章程的效力時(shí)間則是在公司成立后到公司解散前。若在公司設(shè)立過程中股東間發(fā)生糾紛，則根據(jù)發(fā)起人協(xié)議按合同的違約責(zé)任進(jìn)行外理；若是股東間的糾紛發(fā)生在公司成立后，則運(yùn)用公司章程的規(guī)定進(jìn)行解決。雖然，公司章程是約束、公司、高管人員的內(nèi)部協(xié)議，但是公司章程還具有一定的公開性，第三人是能夠知道公司章程的內(nèi)容，從而在進(jìn)行投資時(shí)可以進(jìn)行利益風(fēng)險(xiǎn)的權(quán)衡。所以，公司章程同時(shí)也是公司法人人格否認(rèn)制度的基礎(chǔ)，當(dāng)公司的個(gè)別股東濫用股東權(quán)利而導(dǎo)致公司利益受損時(shí)，公司可以運(yùn)用公司法人人格否認(rèn)制度而不承擔(dān)責(zé)任，責(zé)任由濫用股東權(quán)利的直接股東承擔(dān)。或者公司先對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，再向有責(zé)任的股東進(jìn)行追償。

（2）股東層面：股東意思自治的載體

公司章程是股東或發(fā)起人根據(jù)意思自治共同制定的產(chǎn)物，而公司章程作為一種約束公司、股東內(nèi)部的一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司依法自行制定的。對(duì)于具有人合因素較強(qiáng)的有限責(zé)任公司以及無限公司而言，公司章程的自治性更強(qiáng)。制定章程的股東們只要在不違反公司法強(qiáng)制規(guī)定的情況下，可以約定公司內(nèi)部的具體管理模式來平衡各股東之間的利益。所以為了吸引更多的投資者，募集設(shè)立的股份有限公司在創(chuàng)立大會(huì)上通過的章程還必須對(duì)小股東提供一定的傾斜保護(hù)，從而扼制大股東利用手中的控制權(quán)侵害小股東的利益。目前，公司中實(shí)行的累計(jì)投票制制度，就充分體現(xiàn)了股東意思自治的意思表示。一方面增加了小股東的凝聚力，另一方面也改善了小股東弱小地位的局面。[2]

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制規(guī)定中，為了防止大股東濫用股東權(quán)利侵害小股東的利益。因而在公司章程中可以規(guī)定在做出重大事項(xiàng)時(shí)，必須通過半數(shù)股東的投票，而不是就股份的份額投票，從而平衡大小股東間的利益。公司章程在充分體現(xiàn)股東意思自治情況下，同時(shí)也起了保障股東權(quán)利的作用，因此，也可稱之為"股東的權(quán)利屏障"。

（3）管理人層面：公司管理者的"獨(dú)立宣言書"

在現(xiàn)代公司中，存在著"三權(quán)分立"的局面，即公司的發(fā)起人、公司的實(shí)際控者與公司本身是三個(gè)相對(duì)分離的利益主體。雖然從宏觀上看，公司、股東、高管三者之間有著一致的利益，但是在實(shí)踐中，當(dāng)他們?nèi)咴讵?dú)立行使各自權(quán)利的時(shí)候，為了追求各自利益的最大化而不得不與其他利益發(fā)生一些不可避免的沖突。[3]

所以在不可避免的利益沖突下，董事的獨(dú)立性難免會(huì)受到侵害。然而，在現(xiàn)代公司"所有權(quán)"與"經(jīng)營權(quán)"相分離的背景下，公司章程成為平衡和維持股東、公司及公司高管間利益的工具。同時(shí)，公司章程也是實(shí)現(xiàn)公司獨(dú)立法律人格的根本依據(jù)，章程通常會(huì)就公司的組織機(jī)構(gòu)及其職權(quán)作出規(guī)定。因此，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照公司章程規(guī)定行使職權(quán)。隨著公司制度的發(fā)展，雖然公司的所有者是股東，但公司的實(shí)際控制者則是董事、經(jīng)理等公司的高管人員。因而導(dǎo)致公司"所有權(quán)"與"經(jīng)營權(quán)"嚴(yán)重分化，從而使得公司權(quán)力重心也發(fā)生了變化。為了謀求公司經(jīng)營的合理化與效率化，公司的實(shí)際控制者即董事的權(quán)利不斷擴(kuò)張，相反股東權(quán)力剛逐漸縮小。

這就意味著公司的管理人的獨(dú)立性，行使職權(quán)的時(shí)候不受大股東的限制，保持其應(yīng)有的獨(dú)立性。獨(dú)立董事制度就體現(xiàn)了其獨(dú)立性，獨(dú)立董事區(qū)別于內(nèi)部董事或者執(zhí)行董事，其不擔(dān)任公司除董事以外的任何職務(wù)，保持中立性從而客觀判斷一切關(guān)系的特定董事。因而，可以對(duì)我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、控股股東濫用權(quán)利、內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重、監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)的問題進(jìn)行改善。

3 公司章程的外部價(jià)值

公司章程雖然表面上看只是約束公司、股東及公司管理人員的內(nèi)部協(xié)定，對(duì)以上人員發(fā)生對(duì)內(nèi)效力。但是，公司章程記載事項(xiàng)一經(jīng)登記，還具有對(duì)抗第三人的效力。但對(duì)于這種對(duì)抗力應(yīng)作必要限制--限定于非善意的第三人，對(duì)于善意第三人則不具有對(duì)抗效力。公司章程因?yàn)橛泄拘缘墓δ埽厝粚?duì)公司的交易相對(duì)人有一定的警示作用。公司章程的外部作用主要體現(xiàn)在四方面，第一，公司章程的公開有利于保護(hù)股東所固有的知悉權(quán)，主要是便于股東行使知情權(quán)，行使法律賦予的對(duì)公司的監(jiān)督權(quán)；第二，對(duì)于公司債權(quán)人而言，可以通過對(duì)公司章程的變更及變化。充分行使對(duì)公司的債權(quán)，以維護(hù)自身的合法權(quán)益；第三，商人本身具有自控風(fēng)險(xiǎn)的能力，因此，投資者在選擇投資對(duì)象的時(shí)候，必然會(huì)對(duì)交易相對(duì)人的各種交易條件及資力， 例如有無資力及信用如何。然而，在此資訊搜尋的過程中，相對(duì)人必須付出代價(jià)，公司將公司章程加以登記公示可減輕交易相對(duì)人之資訊搜尋成本。同時(shí)，便于公眾了解公司，為其是否進(jìn)行投資提供可靠的決策參考。第四，便于國家對(duì)整個(gè)市場主體的宏觀監(jiān)管，以作出適時(shí)的宏觀政策，從而促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]范健，王建文.公司法[M].法律出版社，2011，195.

第4篇

第一章總則

第一條本章程依據(jù)《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及有關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定制定。

第二條本章程條款與法律、行政法規(guī)、規(guī)章不符的，以法律、行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定為準(zhǔn)。

第三條本公司是由一個(gè)自然人/法人股東出資設(shè)立，為自然人/法人獨(dú)資的一人有限責(zé)任公司。

（注：公司股東為自然人獨(dú)資的，增加下款：

本公司股東承諾：⑴在申請?jiān)O(shè)立本公司前，未曾設(shè)立登記自然人獨(dú)資的一人有限責(zé)任公司；⑵只投資設(shè)立一個(gè)一人有限公司。⑶本公司不投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。）

第二章公司名稱和住所

第四條公司名稱：市和平鋼材有限公司。

第五條公司住所：市東道主路325號(hào)；

郵政編碼：529500。

第三章公司經(jīng)營范圍

第六條公司經(jīng)營范圍：鋼材

。

公司經(jīng)營范圍用語不規(guī)范的，以登記機(jī)關(guān)根據(jù)前款加以規(guī)范、核準(zhǔn)登記的為準(zhǔn)。

公司經(jīng)營范圍變更時(shí)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

第四章公司注冊資本

第七條公司注冊資本：20萬元人民幣。

第五章股東姓名（或名稱）

第八條股東姓名（名稱）莫金，

住所（址）：坎坷市可天區(qū)建山一路16號(hào)，證件名稱：中華人民共和國居民身份證，

證件號(hào)碼：220__21655812194010

第六章股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間

第九條股東以貨幣出資20萬元，總認(rèn)繳出資20萬元，占注冊資本的100%；全部認(rèn)繳出資在申請公司設(shè)立登記前一次足額繳納。

第七章股東的權(quán)利和義務(wù)

第十條股東享有下列權(quán)利：

（一）依法享有資產(chǎn)收益、重大事項(xiàng)的決策和選擇公司管理者等權(quán)利；

（二）按《公司法》和本公司章程的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓和抵押所持有的股權(quán)；

（三）對(duì)公司的業(yè)務(wù)、經(jīng)營和財(cái)務(wù)管理工作進(jìn)行監(jiān)督，提出建議或質(zhì)詢；

（四）查閱、復(fù)制公司章程、會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；

（五）在公司辦理清算完畢后，享有剩余資產(chǎn)；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。

第十一條股東應(yīng)履行下列義務(wù)：

（一）在申請公司設(shè)立登記前一次足額繳納出資額；

（二）以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移到公司名下的手續(xù)；

（三）在公司辦理清算時(shí)，以出資額對(duì)公司承擔(dān)債務(wù)；

（四）公司注冊登記后，不得抽逃出資；

（五）遵守公司章程；

（六）支持公司的經(jīng)營管理，提出合理化建議，促進(jìn)公司業(yè)務(wù)發(fā)展。）

第八章公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則

第十二條公司不設(shè)股東會(huì)。

第十三條股東行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；

（二）選擇和更換公司管理者，決定有關(guān)公司管理者的報(bào)酬事項(xiàng)；

（三）審議批準(zhǔn)執(zhí)行董事的工作報(bào)告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事的工作報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對(duì)公司增加或者減少注冊資本作出決定；

（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決定；

（九）對(duì)公司合并、解散、清算或者變更公司形式作出決定；

（十）修改公司章程；

（十一）對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出決定；

（二）其他職權(quán)：股東作出前款決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。

第十四條公司不設(shè)董事會(huì)，設(shè)執(zhí)行董事一人，由股東任命產(chǎn)生。

第十五條執(zhí)行董事對(duì)股東負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）執(zhí)行股東的決定，并向股東報(bào)告工作；

（二）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（三）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（四）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（五）制訂公司的增加或減少注冊資本的方案；

（六）擬訂公司合并、變更公司形式、解散的方案；

（七）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（八）聘任或者解聘公司（副）經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；

（九）制定公司的基本管理制度；

（十）其他職權(quán)：。第十六條（執(zhí)行）董事任期三年（每屆任期不得超過三年）。任期屆滿，可

以連選連任。第十七條董事會(huì)的議事方式和表決程序：

（一）召開董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開三日以前通知全體董事；

（二）董事會(huì)會(huì)議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持；

（三）董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名；

（四）董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票；

（五）董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的百分之八十以上通過。

第十八條董事會(huì)設(shè)董事長一人。

董事長由股東（任命）產(chǎn)生，任期三年（每屆任期不得超過三年），任期屆滿，連選可以連任。

第十九條公司設(shè)經(jīng)理一人，由股東（任命）產(chǎn)生。

經(jīng)理對(duì)股東負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施股東決定；

（二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)監(jiān)事一人（注：須少于三人），由股東任命產(chǎn)生，每屆任期三年。任期屆滿，連選可連任。（執(zhí)行）董事、高級(jí)管理人員及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

第二十一條監(jiān)事（會(huì)）行使下列職權(quán)：

（一）檢查公司財(cái)務(wù)；

（二）對(duì)（執(zhí)行）董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東決定的（執(zhí)行）董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；

（三）當(dāng)（執(zhí)行）董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求（執(zhí)行）董事、高級(jí)管理人員予以糾正；

（四）向股東提出提案；

（五）依照《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)（執(zhí)行）董事、高級(jí)管理人員提訟；

（六）其他職權(quán)：。

第九章公司法定代表人

第二十二條公司法定代表人由執(zhí)行董事?lián)巍?/p>

第二十三條法定代表人行使下列職權(quán)：

。

第十章股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)

第二十四條公司解散事由。公司有下列情形之一的，可以解散：

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿；

（二）股東決定解散；

（三）因公司合并需要解散；

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

（五）人民法院依照《公司法》第一百八十三條的規(guī)定予以解散；

（六）其他解散事由：。

第二十五條公司清算辦法。公司因《公司法》第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定情形而解散的，應(yīng)按《公司法》規(guī)定進(jìn)行清算。

清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。

第二十六條公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

第十一章附則

第二十七條公司的營業(yè)期限為十年，自公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計(jì)。

第二十八條本章程于二八年二月二十八日訂立，自公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)公司設(shè)立登記之日起生效，修改亦同。

第三十一條本章程未規(guī)定的事項(xiàng)，按《公司法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第5篇

第一節(jié) 英美法系

在英美法系中，英國法、美國法是范示，屬于這個(gè)法系集體的還有澳大利亞、新西蘭、澤西島（英屬）、加拿大（有的省是法國式的）、中國香港、新加坡等。英美法系的章程性文件由兩部分構(gòu)成。

一、英國法

（一）英國公司組織大綱（Memorandum of Association）

英國公司組織大綱或組織簡章主要由下列一些條款構(gòu)成：①名稱條款；②公司注冊營業(yè)處；③宗旨條款；④財(cái)產(chǎn)責(zé)任條款；⑤資本條款；⑥合作條款。分述如下：

1.名稱條款

根據(jù)英國法，注冊申請人在確定公司名稱時(shí)受到如下法律限制：[1]

首先，根據(jù)普通法規(guī)定，注冊申請人不得采用現(xiàn)有注冊公司的名稱；否則不予注冊登記。同時(shí)，注冊申請人也不得采用與現(xiàn)有注冊公司名稱相類似的名稱。根據(jù)公司法有關(guān)規(guī)定，如果貿(mào)易部認(rèn)為某公司名稱與現(xiàn)有注冊名稱相類似時(shí)，可在后申請人注冊后的6個(gè)月內(nèi)直接命令其更改公司名稱；而后申請人在接到貿(mào)易部的這一命令后，應(yīng)于6個(gè)星期內(nèi)更改公司名稱。其次，根據(jù)1948年《公司法》第17條的規(guī)定，注冊申請人不得以貿(mào)易部認(rèn)為不宜采用的名稱為其公司名稱，例如夸大企業(yè)規(guī)模的名稱，暗示與政府或皇家有關(guān)系的名稱等。該法第46條還規(guī)定，如果公司名稱與其經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍不符合，則貿(mào)易部不受6個(gè)月的期限限制，可于任何時(shí)候命令該公司更改其名稱，而被責(zé)令更名的公司應(yīng)在接到命令后6個(gè)星期內(nèi)更改公司名稱。應(yīng)該說明的是，貿(mào)易部的此類命令不具有終局效力，當(dāng)事人可在接到命令后3個(gè)星期內(nèi)訴請法院撤銷該命令。這一規(guī)定有利于避免虛假的“空殼公司”避免商業(yè)界的誤解。

再次，若公司的營業(yè)名稱與其商號(hào)不符合，并且對(duì)此未加以說明時(shí)，該公司必須依照1916年《商號(hào)注冊法》的有關(guān)規(guī)定對(duì)其商號(hào)和其他特別字號(hào)進(jìn)行注冊。一般來說，已注冊公司可基于自愿，更改自己的公司名稱，但這一更名通常需通過股東會(huì)特別決議，并且需經(jīng)過貿(mào)易部書面批準(zhǔn)。

2.公司注冊營業(yè)處

公司章程中應(yīng)說明公司注冊營業(yè)處的所在地。但應(yīng)該說明的是，當(dāng)注冊人申報(bào)公司章程時(shí)，其公司注冊營業(yè)處可能尚未建成。因此，1976年《公司法》第23條2款又規(guī)定，公司章程中應(yīng)說明該營業(yè)處所在的地區(qū)，例如在英格蘭、威爾士或其他地區(qū)；同時(shí)申請人應(yīng)在批準(zhǔn)注冊后十四天內(nèi)將公司的注冊營業(yè)處具體地點(diǎn)報(bào)知登記機(jī)關(guān)。根據(jù)1948年《公司法》第80條的規(guī)定，公司所注冊的營業(yè)處不得隨便遷出注冊地區(qū)（例如英格蘭遷往蘇格蘭）；如果公司普通決議要改變營業(yè)處所在地，需履行法定變更登記手續(xù)，未經(jīng)變更登記手續(xù)而私自遷移營業(yè)處的，應(yīng)承擔(dān)罰金責(zé)任。公司注冊營業(yè)處條款具有重要的法律意義。根據(jù)英國和多數(shù)國家的公司制度，一切公司必須保持有一個(gè)固定的辦事機(jī)構(gòu)，該辦事處必須存有公司章程、公司細(xì)則、全體董事名單及其地址、公司會(huì)議啟示、公司賬簿、歷年的年度報(bào)告、資產(chǎn)負(fù)債表和損益表等，這些文件必須允許任何第三者自由查閱。這一制度是“公司公示原則”的具體體現(xiàn)。

3.宗旨條款

公司章程中的宗旨條款確定著公司的經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍或行為能力范圍。公司超越宗旨條款的規(guī)定而從事交易活動(dòng)的，均屬于“越權(quán)行為”，不具有法律效力。在通常情況下，宗旨條款中往往包括許多項(xiàng)目和權(quán)利，其中每一個(gè)項(xiàng)目或條款均具有獨(dú)立的意義，在必要時(shí)公司可據(jù)此獨(dú)立經(jīng)營。近幾十年來，此類判例比較發(fā)展，這在很大程度上限制了“越權(quán)行為”原則的適用。在1966年貝爾公司訴城墻地產(chǎn)公司案中，上訴法院甚至認(rèn)為，公司章程的宗旨條款可以規(guī)定：公司經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍以董事的屆時(shí)選擇為限。

這里我們有必要對(duì)1972年《歐洲共同體法》第9條的效力作一說明。根據(jù)這一條款，為了保護(hù)進(jìn)行真誠交易的當(dāng)事人的利益，凡是由公司董事決定的交易，都應(yīng)視為是在公司法定經(jīng)營范圍內(nèi)做出的，該交易對(duì)公司具有強(qiáng)制效力；而對(duì)方當(dāng)事人不負(fù)有對(duì)公司合同能力調(diào)查核實(shí)的義務(wù)，只要沒有相反的事實(shí)根據(jù)就應(yīng)推定它為真誠交易行為。但是，這一規(guī)定只適用于公司董事所決定的交易；而從實(shí)踐中看，上市公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營不可能都由董事會(huì)議來決定因此，這一規(guī)定對(duì)于上市公司來說實(shí)際意義并不大，但對(duì)于不上市公司來說似乎更適宜援引。根據(jù)1948年《公司法》第5條的規(guī)定在下述情況下，公司可以通過特別決議改變公司的經(jīng)營內(nèi)容而不屬于越權(quán)：①為了更經(jīng)濟(jì)更有效地經(jīng)營原有業(yè)務(wù)而從事的活動(dòng)；②以新的經(jīng)過改進(jìn)的方法從事原有主要業(yè)務(wù)的活動(dòng)；③擴(kuò)展或改變原有經(jīng)營活動(dòng)的地域；④經(jīng)營某些能與原有業(yè)務(wù)有效結(jié)合的業(yè)務(wù)活動(dòng)；⑤限制或放棄公司章程中規(guī)定的某些經(jīng)營日的；⑥出賣或轉(zhuǎn)讓全部或部分公司業(yè)務(wù)；⑦與其他公司或個(gè)人實(shí)體合并而從事的新的經(jīng)營活動(dòng)。根據(jù)公司法規(guī)定，此類改變公司經(jīng)營內(nèi)容的特別決議一經(jīng)通過，即具有效力。但是在某些當(dāng)事人反對(duì)此類決議并訴請取消這一決議的情況下這種特別決議可能無效。這主要包括兩種情況：一是持股額在15%以上的股東反對(duì)這一決議并在21天內(nèi)訴請法院取消這一決議時(shí)，該決議可以無效；二是面額占公司股本15%以上的債券持有人反對(duì)這一決議并訴請法院取消這一決議時(shí)，該決議可以無效。但是根據(jù)公司法的規(guī)定，反對(duì)特別決議的當(dāng)事人不能是以前同意這一決議的人，也就是說，只有對(duì)該決議始終持否決態(tài)度或沒有參加表決的當(dāng)事人，才有訴請撤銷權(quán)。根據(jù)1948年《公司法》第4、5條的規(guī)定，在當(dāng)事人訴請撤銷公司特別決議的情況下，法庭可以裁定該決議無效；但也可以裁定由公司購買持反對(duì)意見的股東之股份，而維持特別決議有效。在通常情況下，這部分股份得由其他股東購買。

然而，1989年英國再次對(duì)公司法進(jìn)行修訂，依該法，“公司能力不受其章程限制”，“公司所實(shí)施的行為的有效性不因據(jù)其章程缺乏此項(xiàng)權(quán)力而被懷疑”。“董事會(huì)仍有義務(wù)遵守章程中規(guī)定的對(duì)其權(quán)力的限制”，“相對(duì)人被推定為善意，除非有充分證明”，“相對(duì)人無義務(wù)提出有關(guān)公司能力或董事會(huì)權(quán)力的詢問，亦不應(yīng)僅因其知曉某一行為超越公司章程所規(guī)定的公司權(quán)力而被認(rèn)為非善意”。由此可見，為了保障第三人之交易安全，英國1989年《公司法》第108條的這一規(guī)定便使得公司章程對(duì)公司的能力并不能產(chǎn)生任何限制，章程之宗旨（目的）其限制對(duì)象為公司董事，章程限制與條規(guī)限制又一次融合，但不再是對(duì)公司能力的限制，而僅僅是一種內(nèi)部的限制。至此，超越目的范圍無效的能力外原則在英國法上已被徹底摒棄。[2]

4.財(cái)產(chǎn)責(zé)任條款

公司章程中必須說明公司成員的財(cái)產(chǎn)責(zé)任性質(zhì)。也就是說，公司成員對(duì)公司債務(wù)僅以出資額負(fù)有限責(zé)任還是負(fù)無限責(zé)任，公司成員的有限責(zé)任是股份有限責(zé)任還是擔(dān)保有限責(zé)任等。根據(jù)1976年《公司法》第43條的規(guī)定。，任何公司不得私自修改公司章程的財(cái)產(chǎn)責(zé)任條款；只有在依法定程序重新注冊登記后，才能改變其財(cái)產(chǎn)性質(zhì)。但是如前所述，無限公司必須是不上市公司，而有限上市公司則不能依照第43條的規(guī)定重新注冊成為無限公司，因此上市有限公司只有先依法轉(zhuǎn)為不上市公司后，才能重新注冊為無限公司O此外，依照1976年《公司法》第44條的規(guī)定，無限公司可以重新注冊而成為有限公司，但是凡屬由有限公司重新注冊轉(zhuǎn)為無限公司者，不得再重新注冊為有限公司。

5.資本條款

公司章程中應(yīng)注明公司資本的數(shù)額，即所謂注冊資本額。其中對(duì)于擔(dān)保有限公司來說，應(yīng)注明公司注冊股本額，每股票面額以及注冊股數(shù)；而對(duì)于股份上市公司而言，注冊股本額不得少于5萬英鎊。據(jù)《伯爾門公司法》的定義，“資本一詞在公司中當(dāng)然可以有多種含義，但嚴(yán)格地說，它僅僅指公司的股本”。注冊資本不同于發(fā)行資本，也不同于實(shí)收資本；它只是注冊公司在登記機(jī)關(guān)的名義資本，它只表明所設(shè)立的公司將要達(dá)到的規(guī)模，以及該注冊公司有權(quán)發(fā)行的股票總額，因此注冊資本又稱為核準(zhǔn)資本。英國公司法規(guī)定，注冊公司在獲準(zhǔn)成立時(shí)，可以不必發(fā)行其全部注冊資本額的股票。

6.合作條款

公司章程中的合作條款表明了章程全體簽署人設(shè)立公司的共同法律意圖，表明了公司章程的協(xié)議性質(zhì)。因此這一條款中必須說明章程簽署人意欲組成公司的意愿，-同時(shí)必須規(guī)定章程簽署人意欲認(rèn)購的股份額。

公司章程的簽署必須有證人在場，經(jīng)過注冊登記手續(xù)后發(fā)生法律效力；如注冊公司成立后須變更公司章程的，仍需依法定程序報(bào)經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注冊登記這一規(guī)定也適用于公司細(xì)則的變更。

（二）英國公司組織章程（Articles Of Association）

公司組織章程又稱公司內(nèi)部章程，簡稱公司細(xì)則，它主要規(guī)定股東與公司間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，規(guī)定公司的機(jī)構(gòu)，人員和業(yè)務(wù)活動(dòng)規(guī)章等。公司的原始細(xì)則由創(chuàng)辦人起草，但需以后的股東大會(huì)和董事會(huì)的認(rèn)可，而以后的公司細(xì)則的修定、廢除或重新制定，需經(jīng)股東會(huì)議通過。[3]

1.公司細(xì)則的內(nèi)容公司細(xì)則的內(nèi)容不得與公司法和公司章程的內(nèi)容相違背，在此基礎(chǔ)上其內(nèi)容可包括公司章程中沒有的各類具體規(guī)定。按照慣例，注冊公司的細(xì)則包括如下內(nèi)容：有關(guān)股票發(fā)行的規(guī)定，各類股份權(quán)利及股份權(quán)修改方法的規(guī)定，股份證書發(fā)放的規(guī)定，催繳股金的規(guī)定，股票轉(zhuǎn)讓、交易和沒收的規(guī)定，有關(guān)公司賬務(wù)和監(jiān)督的規(guī)定，有關(guān)公司資本增加和減少的規(guī)定，股東會(huì)議和選舉權(quán)的規(guī)定，公司借貸權(quán)的規(guī)定，董事和秘書的任免和職責(zé)，公司細(xì)則的修正程序等。各種注冊公司可以采用公司法附表A中所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)細(xì)則為其公司內(nèi)部細(xì)則，也可以自行擬定本公司細(xì)則。但對(duì)于上市公司來說，如果在其注冊登記時(shí)未申報(bào)公司細(xì)則，則應(yīng)依法推定其采用標(biāo)準(zhǔn)公司細(xì)則。公司細(xì)則必須采取印刷形式，并且須由每個(gè)公司章程簽署人簽字，簽字時(shí)至少要有一名證人在場。

從理論上說，公司細(xì)則應(yīng)概括一系列公司日常事務(wù)和交易的內(nèi)部規(guī)則，而公司章程通常概括那些特殊的、重要的、要求有更強(qiáng)法律效力的內(nèi)容。但在實(shí)踐中，公司細(xì)則應(yīng)具體包括哪些內(nèi)容是可以由公司成員自行選擇的。從目前的公司實(shí)踐來看，許多公司傾向于在公司細(xì)則中增加有關(guān)公司職員的規(guī)定，有關(guān)法定強(qiáng)制程序的規(guī)定等。

2.公司細(xì)則的效力

與公司章程一樣，公司細(xì)則一經(jīng)注冊登記就具有了合同性效力，在公司和公司成員之間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。根據(jù)1948年《公司法》第20條的規(guī)定，所有的股東自認(rèn)購股票之日起，被視為接受公司章程和細(xì)則，并視為己簽署了該“合同”。按照英國判例法，公司成員的義務(wù)可分為兩類：一切公司成員必須遵守公司細(xì)則，并負(fù)有對(duì)公司的義務(wù)；一切公司成員根據(jù)公司細(xì)則負(fù)有對(duì)其他成員的義務(wù)。但公司和公司成員對(duì)毛非公司成員不負(fù)有公司細(xì)則規(guī)定的義務(wù)。

應(yīng)說明的是，公司細(xì)則從法律效力上來說只是公司章程的補(bǔ)充；因此在公司細(xì)則內(nèi)容與公司章程內(nèi)容發(fā)生沖突的情況下，應(yīng)適用公司章程，也就是說公司章程具有優(yōu)先于公司細(xì)則的效力。

3.公司細(xì)則的修改

根據(jù)《公司法》第10條的規(guī)定，公司可以通過特別決議修改或補(bǔ)充本公司的細(xì)則。但公司細(xì)則的修改受到條件的限制：

（1）根據(jù)普通法規(guī)則，公司細(xì)則的修改必須是為了公司的整體利益和全體股東的利益。如果公司細(xì)則的修改違反了全體股東的利益，則法院可根據(jù)當(dāng)事人訴訟請求宣告該修改無效。這一規(guī)則可以有效地防止公司無故開除其成員。但若某公司成員的行為有損于公司，則公司可基于公司利益和全體股東利益開除該成員。例如，母公司可基于本公司利益開除與其競爭的l附屬公司（股東）。

（2）根據(jù)1940年南方鑄鐵廠訴肖洛案判例原則，公司在違反合同時(shí)，不得以公司細(xì)則修改為違約理由提出抗辯。

（3）根據(jù)《公司法》第22條的規(guī)定，公司細(xì)則的修改不得要求公司成員在修改時(shí)認(rèn)購額外的股份，或以其他任何形式加重股東的責(zé)任為目的。

（4）與公司細(xì)則的其他修改一樣，對(duì)公司細(xì)則中有關(guān)不同種類股東權(quán)利義務(wù)的修改也必須在公司股東會(huì)議做出特別決議后才能進(jìn)行。但1980年《公司法》第32條6款還特別規(guī)定，做此種修改的特別決議只有在3/4以上（以股額計(jì)）的此類發(fā)行股股東以書面形式表示同意的情況下，或在此類股東的單獨(dú)會(huì)議上以特殊決議通過的情況下，才具有效力。此外，根據(jù)1948年公司法第72條的規(guī)定，占15%以上（以股額計(jì)）的此類持股人始終不同意這一決議或未參加表決，可以在決議通過后的21天內(nèi)訴請法院撤銷修改決議；在當(dāng)事人起訴后，法院未做出裁決前，對(duì)公司細(xì)則的修改不發(fā)生效力。從目前的司法判例看，1980年《公司法》第32條和1948年的《公司法》第72條的這一規(guī)定，具有限制一切公司的內(nèi)部細(xì)則的特殊效力，亦即，即使某些公司的細(xì)則中沒有規(guī)定這兩類表決程序或者沒有規(guī)定此類修改須經(jīng)股東會(huì)議同意，也應(yīng)適用這兩條規(guī)則。但應(yīng)說明的是，1980年《公司法》第32條和1948年《公司法》第72條的規(guī)定，只適用于具有兩種以上類型股份的公司；如果公司中不存在股份類型和股權(quán)差別，自然不適用這一規(guī)則。

（5）根據(jù)1958年哈默有限公司確認(rèn)之訴判例原則，非經(jīng)法院同意，對(duì)公司細(xì)則的修改不得剝奪法院已授予股東的權(quán)利，也就是說，公司細(xì)則的修改不得違背法院過去對(duì)股東的裁判。

4.公司章程和公司細(xì)則的推定知悉

由于公司章程和公司細(xì)則都必須進(jìn)行注冊登記，并且公司注冊辦事處有義務(wù)向任何當(dāng)事人提供本公司注冊文件內(nèi)容，因此英國法律推定，任何與公司從事交易的當(dāng)事人都視為已經(jīng)知悉該公司的章程和細(xì)則。但若當(dāng)事人與某公司的交易從外表上看來完全符合該公司章程和細(xì)則的規(guī)定，而實(shí)際上該公司行為是基于變通或違反內(nèi)部細(xì)則做出的，則應(yīng)視為該當(dāng)事人不知悉有關(guān)內(nèi)部規(guī)則的情況，但當(dāng)該公司確能證明對(duì)方當(dāng)事人知悉這一情況時(shí)則例外。例如在1855年英國皇家銀行訴康德案中，公司董事的非適當(dāng)和越權(quán)均因?qū)Ψ疆?dāng)事人無法知悉而不影響合同的強(qiáng)制力。這一判例原則還適用于公司行為實(shí)際上違反公司細(xì)則規(guī)定的程序要求等情況，例如未經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)而從事的行為，不符合公司會(huì)議或決議要求而從事的行為，因董事會(huì)議違反程序（如未達(dá)到法定人數(shù)而做出的無效決議）而從事的行為等，均不影響所訂合同的效力。此外，根據(jù)1972年《歐洲共同體法》第9條的規(guī)定，凡屬董事決定或批準(zhǔn)的交易行為，應(yīng)視為符合公司法定經(jīng)營范圍的行為，不適用本節(jié)所述“推定知悉”原則。但若該公司確能證明對(duì)方當(dāng)事人知悉該董事批準(zhǔn)決定屬于越權(quán)行為，則合同可以無效。可見，“推定知悉”原則實(shí)際上適用于有關(guān)各類交易的一般情況，而推定知悉的例外規(guī)則僅適用于善意當(dāng)事人在正常交易下不應(yīng)該知悉的情況。

二、美國法

（一）美國公司組織章程（Articles of Incorporation）

公司組織章程，在美國又稱注冊證書（certificate of incorporation）或執(zhí)照（charter），其條款主要是：①公司的名稱；②公司存在的期限；③目的；④公司的權(quán)力；⑤批準(zhǔn)發(fā)行股票的數(shù)量；⑥登記辦事處的地址和人的姓名；⑦首屆董事會(huì)成員的人數(shù)、姓名、地址；③注冊人的姓名和地址。

1.名稱條款[4]

公司是具有人格的實(shí)體，因此公司必須有名稱。在美國，各州的立法要求不完全一樣。有的州比較嚴(yán)格，如紐約州公司法301（a）（1）條僅列出了三種：公司（Corporation，Corp.）；注冊公司（Incorporat-ed，Inc.）或有限公司（Limited，Ltd.）。盡管“Company”或其縮寫“C0·”也表示公司，但該詞是商業(yè)性企業(yè)的統(tǒng)稱，不反映業(yè)主對(duì)債務(wù)承擔(dān)何種責(zé)任，因此在紐約州僅用“Company”一詞還不夠。而在特拉華州，其公司法則寬松很多，允許在公司名稱中使用“協(xié)會(huì)”、“俱樂部”等。不論是嚴(yán)是寬，公司名稱必須包括與公司有關(guān)的字樣或縮寫。

在美國，盡管成立公司的目的可以是“任何合法的商業(yè)目的”，但在公司名稱上卻有點(diǎn)限制：①與成立公司的目的不符的字樣；②與公司不得從事的業(yè)務(wù)有關(guān)的字樣。這種限制實(shí)際上是不允許公司在名稱中使用醫(yī)生、律師、銀行、信托、儲(chǔ)蓄和保險(xiǎn)等字樣。因?yàn)檫@些行業(yè)需要特殊的專業(yè)執(zhí)照或受特殊法律的管轄，其設(shè)立另有特殊規(guī)定。

法律禁止申請人使用與現(xiàn)有公司“相同或令人誤解地相似”的名稱，以防止相似的公司名稱混淆視聽。

2.存續(xù)期限條款

對(duì)于一個(gè)現(xiàn)代公司而言，其期限條款通常是永久。現(xiàn)在，公司永久存在為美國各州法律所允許。當(dāng)然，法律同時(shí)也允許公司選擇有限的期限。

3.目的條款

美國所有的州的公司法都取消了對(duì)公司目的限制，成立公司的目的可以是“任何合法的目的”。這是與經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)、科技的發(fā)展有聯(lián)系的。由于發(fā)展太快，人們不可能頻繁地修改公司目的。因此在法律的允許下，美國公司均以任何合法目的為目的。但是在實(shí)際上，“任何合法的目的”完全是廢話，等于根本不說明目的。為了能夠說明目的，《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》建議：方法一，列舉公司的具體目的；方法二，否定某些具體目的。這一建議是合理而有效的。由于肯定的列舉與否定的列舉公司目的于公司章程中，實(shí)際上又是一種自我限制，而“以任何合法目的”為目的的做法比列舉各種目的更加含糊，美國的律師們?yōu)榱私鉀Q這問題，就在公司章程目的條款中列舉一些主要的經(jīng)營業(yè)務(wù)，然后再加上“以及任何其他合法的業(yè)務(wù)”字樣。這樣既將公司目的條款明示于公眾，又不受目的條款的限制，保留了發(fā)展新業(yè)務(wù)的自由。[5]

4.權(quán)力條款

應(yīng)當(dāng)把公司的“目的”（宗旨）與公司的“權(quán)力”區(qū)分開來。[6]公司的“權(quán)力”（power）和公司的“目的”（purpose）兩者之間的關(guān)系是“手段”與“目的”的關(guān)系。[7]美國各州的公司法給予公司各種權(quán)力，只要是按公司法規(guī)定的程序注冊的公司，都自動(dòng)享有這些權(quán)力，因此公司無須在公司章程中列舉權(quán)力。也就是說，公司法賦予公司的權(quán)力，在這里可以稱為是法定默示條款，因此不必在章程中記載。根據(jù)紐約公司法202條的規(guī)定，在紐約州注冊的公司享有以下權(quán)力；①轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)；②借出資金；③買賣有價(jià)證券；④訂立合同和借入資金；⑤員工報(bào)酬；⑥加入其他企業(yè)；⑦擔(dān)保；③購買本公司的股票；⑨賠償董事和高級(jí)職員；⑩捐款。

5.資本條款

所謂資本條款就是指公司章程中規(guī)定最低資本額。這一條款在美國絕大多數(shù)州公司法中已經(jīng)取消。在極少數(shù)的幾個(gè)州，公司最低資本額也將作為歷史的殘余被廢除。因此，在美國出現(xiàn)以一美分注冊一家公司的情況決非理論問題。因此，真正的“皮包公司”在美國合法化。在這種情況下，與之交易的企業(yè)或個(gè)人，受騙的風(fēng)險(xiǎn)增大了。為了避免損失，最好的辦法是自我保護(hù)。在這里，我要提醒中國的客戶，一定要小心。既然不能因噎而廢食，那么就要獲取律師尤其是美國律師的法律幫助，調(diào)查交易對(duì)方的資信狀況。

6.登記辦公室和登記人

這一條款主要涉法定住所條款。美國許多州的公司法規(guī)定，公司必須在公司章程中指定一個(gè)登記辦公室（法定住所）和登記人，其主要職能是能夠“接受法庭傳票和訴訟文書”，以及州政府的納稅通知和其他公務(wù)文書。公司登記人可以由為公司注冊的律師擔(dān)任，以減少公文旅行。

7.首屆董事會(huì)成員（初始董事會(huì)）

公司章程中是否要列出初始董事會(huì)成員的名單取決于誰來完成公司的組建工作。若某州的公司法規(guī)定公司的組建工作可由注冊人完成，則章程中無須記載初始董事會(huì)名單。反之，若某州公司法規(guī)定由初始董事會(huì)來完成公司的組建工作，則公司章程中必須記載初始董事會(huì)名單。兩種方法沒有實(shí)質(zhì)區(qū)別，只是程序不同。因?yàn)楣境闪⒅斑€沒有股東，所以初始董事會(huì)成員不是通過選舉產(chǎn)生的。

公司組建完畢之后，董事會(huì)成員的改變屬于公司的內(nèi)部事務(wù)，既無須修改公司章程，也不必向州務(wù)長官登記備案。公司組建完成后，即召開首屆股東大會(huì)，會(huì)議選出第二屆董事會(huì)成員之后，初始董事會(huì)即告解散，其組建公司的使命完成。

（二）美國公司細(xì)則（by laws）

公司細(xì)則是管理公司內(nèi)部事務(wù)的規(guī)章制度，由公司的成員依州公司法自行制定。它相當(dāng)于公司與其成員之間的一種協(xié)議，也是公司的成員之間的一種協(xié)議。

每個(gè)州均有公司細(xì)則的標(biāo)準(zhǔn)格式可供參考。公司細(xì)則的主要內(nèi)容是重復(fù)公司章程的內(nèi)容，同時(shí)也是根據(jù)公司具體情況制訂的詳細(xì)條例。對(duì)于特別重要的問題，可以同時(shí)載于公司章程和細(xì)則，使公司重大問題能在法律上得到充分的強(qiáng)調(diào)和保護(hù)。如果公司細(xì)則的內(nèi)容與公司章程的條款之間有沖突，則應(yīng)按公司章程的規(guī)定辦理，以保證公司行為表里如一。

第二節(jié) 大陸法系

德國、法國、意大利、瑞士、荷蘭、日本等構(gòu)成大陸法系，其中以德國法、法國法為該法系的主力。二戰(zhàn)后的日本法已經(jīng)揉入美國法，故已成混合形態(tài)。中國（除中國香港之外，中國大陸、中國臺(tái)灣、中國澳門）當(dāng)屬大陸法系。

一、德國法

德國《有限責(zé)任公司法》規(guī)定，公司章程（他們稱公司契約）必須載明有限責(zé)任公司的名稱、住所、宗旨（目的）、股東總額，以及各股東持股的份額（第2條）。有限責(zé)任公司的最低資本總額為5萬馬克（1980年底之前一直為2萬馬克），全部股本必須劃分為每股至少500馬克的股份（第5條）。[8]

德國《股份公司法》規(guī)定，公司章程必須包括下列條款：公司名稱、公司的所在地、公司的宗旨、基本資本的數(shù)額、股份的票面價(jià)值、各種面值的股份的數(shù)量、股份的類別，以及公司公告的形式等（第23條第3款）。[9]

二、法國法

法國關(guān)于公司章程條款的規(guī)定見之于《法國民法典》第1835條、1838條，以及《法國商事公司法》。關(guān)于公司章程的絕對(duì)必要條款的規(guī)定，本文已經(jīng)做出了較全面的列舉。而有關(guān)相對(duì)必要記載條款，則散見于法國公司法諸多條文之中，未能一一陳列，其主要內(nèi)容尚需系統(tǒng)而詳細(xì)的研究，由于時(shí)間過于匆忙，筆者未敢深入探討。

三、日本法

日本公司法由《商法第二編公司》和《日本有限公司法》構(gòu)成。以上從章程的絕對(duì)必要條款、相對(duì)必要條款和任意記載條款三個(gè)角度探討日本的公司立法例。

（一）絕對(duì)必要記載條款[10]

1.目的。具體記載公司的事業(yè)，也可以有數(shù)個(gè)目的。但是，受到美國法的影響，目的條款日益淡化。

第6篇

[關(guān)鍵詞]公司章程 公司名稱 完善公司名稱命名機(jī)制

一、引言

據(jù)新華社上海2003年9月10日電，36歲的研究生陸煜章來滬創(chuàng)業(yè)時(shí)突發(fā)奇想，意欲將自己的公司以“資本家”冠名，但遭到上海市工商行政管理局駁回，遂引發(fā)了一起有關(guān)“資本家”三字可否作為公司名稱的“民告官”案（行政訴訟）。審理此案的上海市徐匯區(qū)法院日前作出一審判決，駁回陸煜章的訴訟請求，認(rèn)定“資本家”三字不能用作企業(yè)字號(hào)。

該報(bào)道指出，2003年4月，陸煜章到浦東新區(qū)工商行政管理局，為自己即將成立的公司取名“上海資本家競爭力有限公司”并辦理注冊登記，但其申請因企業(yè)“字號(hào)不當(dāng)”而被拒絕核準(zhǔn)。就此，上海市工商行政管理局表示，“資本家”一詞有特定含義，與我國的社會(huì)主義本質(zhì)相悖，易造成消極影響，有損國家、社會(huì)公眾利益，并且可能造成公眾的誤解，因此不能作為企業(yè)字號(hào)使用。同年6月，陸煜章向法院提起了行政訴訟。他在訴狀中提出：對(duì)于“資本家”的詞義定性不能停留在某一特殊歷史時(shí)期賦予它的特殊含義，應(yīng)與時(shí)俱進(jìn)。如今社會(huì)上已有“老板俱樂部”、“資本家花苑”等，不應(yīng)執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不一。[2]

本案涉及公司名稱是否適法的問題。命名權(quán)是一種表達(dá)的自由（權(quán)利），但表達(dá)的自由也只是在法律限制之下的自由。本文并不是期望圍繞該案進(jìn)行案例分析，以指出該裁判結(jié)果是否正當(dāng)合法，而是根據(jù)該案中所涉及的公司名稱問題，從公司章程名稱條款的角度研究公司名稱登記制度。

又據(jù)《光明日報(bào)》報(bào)道，清華大學(xué)全面啟動(dòng)“校企”改制，其中涉及逐步取消所屬企業(yè)的“清華”冠名。目前，清華大學(xué)擁有清華同方、清華紫光、誠志股份等六家直接或間接控股的上市公司和清華陽光、科技園建設(shè)、博奧生物、清華創(chuàng)投等28家控、參股企業(yè)。根據(jù)這次“校企”改制的設(shè)想，清華大學(xué)與這些校企將實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)分開、賬目分開、管理分開、人員分開、地域分開、名稱分開（即以后除了清華控股有限公司以外，“清華”冠名將逐步取消）。這些企業(yè)將撤出清華園，入駐清華科技園。[3] 應(yīng)該說這則消息體現(xiàn)了一個(gè)重要的觀念，人們逐步認(rèn)識(shí)到商業(yè)公司或者企業(yè)的名稱是不能與高等教育學(xué)府的名稱相提并論或者疊加在一起的。因?yàn)榇髮W(xué)與商業(yè)公司是完全不同類型、不同區(qū)域的法人。

我們知道，被稱為“公司”的公司章程，它是公司設(shè)立中的行為要件，也是公司成立后公司運(yùn)作時(shí)的行為規(guī)范。它是建構(gòu)公司的基礎(chǔ)之一，也是框定公司架構(gòu)的規(guī)范。公司章程的條款（絕對(duì)必要記載條款）主要包括：名稱條款、住所（法定地址）條款、目的（宗旨）條款、資本條款、有限責(zé)任條款等等。

我們有理由相信，名稱條款是公司的首要條款。因?yàn)槿魏我粋€(gè)作為社會(huì)組織或者經(jīng)體的公司，它的被認(rèn)識(shí)首先取決于一個(gè)特定的名稱。一個(gè)沒有名稱的公司是不可想象的。我們可能曾經(jīng)聽說過無資金、無場所、無必要經(jīng)營人員的所謂“三無”公司，但是卻從未聽說過一個(gè)“無名”公司，沒有名稱的公司。盡管如此，公司名稱條款一直是被嚴(yán)重忽視的。實(shí)踐中大量存在不規(guī)范的公司名稱，實(shí)務(wù)界與法律規(guī)定以及法學(xué)界的認(rèn)識(shí)之間的距離相當(dāng)大。在這種意義上，公司的名稱（商號(hào)）或者說公司章程的名稱條款，是一個(gè)值得研究的問題。

學(xué)者指出，盡管商業(yè)名稱是由文字組成的，但卻是由多個(gè)詞匯組成，而且必須包括四大要素。如果從法律體系層面上考察，商號(hào)、商業(yè)名稱（尤其是公司名稱），屬于生產(chǎn)、經(jīng)營、服務(wù)領(lǐng)域的專屬名稱。相對(duì)而言，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位及其他社會(huì)團(tuán)體主要是根據(jù)國家行政命令而設(shè)立的，其名稱只具有行政性，不具有財(cái)產(chǎn)屬性，而且其名稱所引起的法律問題也較少，所以并不專設(shè)法律予以調(diào)整，即使有也只是屬于公法范疇。而商業(yè)名稱既具有財(cái)產(chǎn)屬性，還具有人身性，所引起的法律問題也比較多。除了公司方面之外，還涉及獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)以及其他營利性非法人團(tuán)體等的名稱。因此，從更高的商業(yè)名稱層面上研究商號(hào)，無論是建構(gòu)商人的法律理論體系，還是對(duì)于商法的完整性以及為市場經(jīng)濟(jì)秩序的統(tǒng)一性，都具有十分重要的理論和實(shí)踐意義。[4]

二、名稱的意義

名稱的研究要從姓名入手，這與兩者之間的親緣關(guān)系有關(guān)。名稱與姓名一樣，產(chǎn)生于社會(huì)交往的需要，它是一種社會(huì)分類體系，與人類的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)有著密切聯(lián)系。而“所謂分類，是指人們把事物、事件以及有關(guān)世界的事實(shí)劃分成類和種，使之各有歸屬，并確定它們的包括關(guān)系或排斥關(guān)系的過程。”[5]通常，生物學(xué)的分類由界、門、綱、目、科、屬、種等構(gòu)成。社會(huì)科學(xué)（包括社會(huì)學(xué)）的分類方法強(qiáng)烈地受到生物學(xué)分類體系的影響。社會(huì)學(xué)家認(rèn)為，“姓名從一開始就包含了豐富的社會(huì)意義。姓名的形式雖然有限，但是它所表達(dá)的社會(huì)意義卻是豐富的。歷史的不斷發(fā)展和變化，人類社會(huì)實(shí)踐的多樣性，人類認(rèn)知對(duì)象的復(fù)雜性，人類心理活動(dòng)的易變性等等，都更加豐富了人類姓名所表達(dá)的社會(huì)意義。”[6]人類學(xué)家認(rèn)為，命名和分類是人類區(qū)別于一般動(dòng)物界的特點(diǎn)之一，是觀察、比較、分析和概括能力的體現(xiàn)。人類進(jìn)行分類是認(rèn)知的需要，是實(shí)踐的需要；世上萬物紛雜，變化萬千，令人眼花繚亂；命名和分類使豐富多彩、變化無窮的世界縮小成為我們能把握的規(guī)模。專名把它們所指稱的事物轉(zhuǎn)變成為符號(hào)，擴(kuò)大了人的想象空間，大大方便了社會(huì)交際（交往）。人們用不著總是通過直接經(jīng)驗(yàn)認(rèn)知某事或者某人、某物，他們在許多情況下是通過符號(hào)或者間接經(jīng)驗(yàn)來進(jìn)行認(rèn)知的。[7]正如最初認(rèn)識(shí)一個(gè)公司是通過該公司的名稱來實(shí)現(xiàn)的一樣。

羅德尼？尼達(dá)姆在涂爾干的《原始分類》的英譯本導(dǎo)言中談?wù)摲诸愔匾詴r(shí)，引用了M.von Senden的言論（或一個(gè)比喻）：當(dāng)一個(gè)天生的盲人手術(shù)后復(fù)明，他直接看到的并不是我們習(xí)以為常的這個(gè)現(xiàn)象世界。相反，他看到的只是令他心煩意亂的雜亂無章的形式和色彩，這些視覺印象華而不實(shí)地糾結(jié)在一起，相互之間似乎沒有任何可以理解的關(guān)系。惟有通過緩慢而堅(jiān)韌的努力，他才能教會(huì)自己：這種混合確實(shí)呈現(xiàn)出了一種秩序；進(jìn)而惟有通過鍥而不舍地勤學(xué)苦練，他才能夠?qū)W會(huì)對(duì)對(duì)象進(jìn)行區(qū)別和分類，并領(lǐng)會(huì)諸如“空間”和“形狀”這些詞匯的意義。當(dāng)一個(gè)民族志學(xué)者著手于進(jìn)行異域民族研究時(shí)，他所處的地位與這樣的復(fù)明者相去無幾。對(duì)于一個(gè)未知社會(huì)，實(shí)事求是的說，他就是文化上的盲人。這可決不是唱高調(diào)。撲面而來的是一堆陌生印象的混合，其中沒有一樣可以有把握地?cái)嘌运褪撬宫F(xiàn)出來的那副樣子；它們于他自己的社會(huì)習(xí)俗形成了極不協(xié)調(diào)的對(duì)照，甚至讓他目瞪口呆。只有經(jīng)過艱苦卓絕、曠日持久的努力，對(duì)這個(gè)他試圖通過理解去“發(fā)現(xiàn)”的民族及其所生活的世界，他才能夠有所把握。除非到了這一步，否則他就不可能卓有成效地開展他這一學(xué)科所特有的技術(shù)性調(diào)查。[8]可見，分類是秩序化的表現(xiàn)。建立一個(gè)良好的有序的分類系統(tǒng)不僅有利于記憶，而且有利于認(rèn)識(shí)，甚至更有利于秩序的建立。

盡管見解不一，哲學(xué)家們還是認(rèn)為，專名既有所指，也表達(dá)意義。[9]學(xué)者認(rèn)為，語言和命名既是認(rèn)知的成果，又是認(rèn)知的工具。人類學(xué)、民族學(xué)及其相關(guān)學(xué)科也是這種觀點(diǎn)。社會(huì)學(xué)家認(rèn)為，人類的姓名具有社會(huì)象征意義。“人名的意義在許多土著族群的命名制度中，具有豐富多彩的特點(diǎn)，呈現(xiàn)為類與項(xiàng)、情與理、人與獸、心與形的多重辯證統(tǒng)一。在發(fā)達(dá)社會(huì)中，人名意義的表達(dá)轉(zhuǎn)入隱喻、借喻和換喻。然而，這并不意味著姓名在這些社會(huì)里就沒有意義了。相反，在發(fā)達(dá)社會(huì)里，姓名意義所涉及的范圍更加擴(kuò)大和曲折，并由于它和不發(fā)達(dá)社會(huì)的姓名意義系統(tǒng)形成對(duì)照，而更具有比較研究的價(jià)值。”[10] 在這一點(diǎn)上，商業(yè)名稱與姓名具有相似性。可見，名稱具有認(rèn)知、識(shí)別、記憶的認(rèn)識(shí)論分類意義。從方法論上看，分類還是一種思路和方法。[11]

三、名稱及名稱權(quán)的民法學(xué)研究

名稱及其名稱權(quán)是與姓名及其姓名權(quán)有關(guān)聯(lián)的一組法律術(shù)語。在英文中，法人的名稱、合伙企業(yè)商號(hào)、獨(dú)資企業(yè)字號(hào)與自然人的姓名一樣，均稱“Name”。然而，為便于對(duì)商號(hào)的設(shè)立、使用和保護(hù)，現(xiàn)在許多國家都制定了有關(guān)的專門法律，如英國1890年《合伙法》以“firm name”指謂合伙組織的名稱（字號(hào)）；以“business name”指謂公司組織的名稱（商業(yè)名稱）。美國1946年Lanham商標(biāo)法第1127條規(guī)定商業(yè)名稱為“trade name”或者“commercial name”。[12]而在中國，由于立法[13] 的規(guī)定，姓名及姓名權(quán)與名稱及名稱權(quán)成為有區(qū)別的兩組法律術(shù)語。姓名與名稱，姓名權(quán)與名稱權(quán)，是不能混淆的不同的法律術(shù)語，它們分別定義或描述著不同的法律意義上的人。

姓名也罷，名稱也罷，它們主要首先是一種或一個(gè)符號(hào)或代碼（符號(hào)學(xué)意義上）。與姓名一樣，名稱的意義作為符號(hào)它一來為了方便指稱，二來可以用來區(qū)分。指稱與區(qū)分是為了便于識(shí)別與記憶，避免混淆與冒充。因此，法律上規(guī)定了對(duì)名稱的一些禁止規(guī)則，如不得與其他法人的名稱相同或相似，等等。

名稱及名稱權(quán)的研究是以姓名及姓名權(quán)為基礎(chǔ)的。從發(fā)生學(xué)的意義上看，姓名先于名稱而起源。英語中的“Name”，可以指名稱、姓名，也可以指姓或者名，其含義是較廣的。而在中國或廣而言之受中華文化影響的東方語系國家，姓與名被化分得清清楚楚，并非一個(gè)概念。在中國古代，“姓”是家族系統(tǒng)的稱號(hào)。“姓氏”則是姓與氏的合稱。姓乃統(tǒng)其祖考所由出生，氏乃區(qū)別其子孫所由出生。三代以前，姓氏分而為二，婦人稱姓，男子稱氏。姓所以別婚姻，故有同姓、異姓，庶姓之別。氏所以別貴賤，貴者有氏，賤者有名無氏。三代以后，姓氏合而為一。秦漢以后，姓氏不別，或言姓，或言氏，或兼言姓氏。[14]

姓氏為標(biāo)志家族系統(tǒng)的稱號(hào)，而“名”則是由父母或長輩給子女或晚輩取（命名）的稱呼。姓與名相結(jié)合構(gòu)成一個(gè)人區(qū)別于其他人的語言符號(hào)。在“差序格局”[15] 的人倫禮俗社會(huì)的中國，姓名中的字派，是排列同姓同宗長幼秩序的依據(jù)，也是維護(hù)宗法制度的人倫基礎(chǔ)。

在中國古代，尊長者的名諱是不容妄稱的，比如父母、官員，尤其是皇帝的“名”與“字”當(dāng)然，這是特權(quán)的反映，與現(xiàn)代意義上的平等主體之姓名權(quán)不可同日而語，與公司名稱之專用權(quán)亦不可隨意比附。[16]命名和稱謂都有嚴(yán)格的規(guī)則，“起源于語言崇拜的姓名禁忌，以及后來衍生的封建政治諱名制，是姓名對(duì)于日常語言的反作用。初民認(rèn)為，聲音可以啟動(dòng)自然和靈魂，人名不可隨便稱呼，否則會(huì)發(fā)生不測；后來，這種姓名禁忌在階級(jí)社會(huì)為統(tǒng)治者所利用，帶上了強(qiáng)烈的政治色彩，成為社會(huì)控制的一部分，成為帝王將相表達(dá)自己特殊地位和權(quán)力的資本符號(hào)。在每一個(gè)特定的社會(huì)發(fā)展階段，都有相應(yīng)的社會(huì)語義系統(tǒng)。它制約著社會(huì)語言的具體使用，直接或者間接地對(duì)姓名發(fā)生作用。”[17]從“普天之下，莫非王土；率土之濱，莫非王臣”的觀念出發(fā)，“在盛行‘符號(hào)霸權(quán)’的社會(huì)里，符號(hào)的解釋對(duì)于人的行為，乃至命運(yùn)，都會(huì)產(chǎn)生重要的作用。符號(hào)的霸權(quán)并不在符號(hào)本身，而是在于由統(tǒng)治者規(guī)定的語義系統(tǒng)的解釋。在由上層階級(jí)壟斷信息資源和其他重要資源的社會(huì)，統(tǒng)治者及其代言人對(duì)于包括姓名在內(nèi)的符號(hào)的解釋，強(qiáng)烈地影響了社會(huì)行動(dòng)的導(dǎo)向，成為社會(huì)控制的有力手段。由統(tǒng)治者掌握的社會(huì)語義系統(tǒng)控制了命名的主題意義和聯(lián)想功能，使姓名異化成為社會(huì)成員的對(duì)立面。”[18]

然而，中國古代的命名規(guī)則與禮儀并非一無是處，盡管古人對(duì)于人名禁忌的歸納和分析帶有強(qiáng)烈的社會(huì)參與色彩，表現(xiàn)出為當(dāng)政者服務(wù)、解釋現(xiàn)存制度合理性的主觀意向，今人仍應(yīng)該對(duì)古人的秩序感給予尊重并表示敬意。根據(jù)《左傳？桓公六年》記載，大夫申繻向桓公提出命名的“五法”和“六規(guī)”。所謂“五法”是指：“名有五：有信、有義、有象、有假、有類”；即“以名生為信”，“以德命為義”，“以類命為象”，“取于物為假”和“取于父為類”。所謂“六規(guī)”是指：1、“不以國，以國則廢名”，指國君不用本國國名取名，否則要廢棄國名；2、“不以官，以官則廢職”，指不以官名為名，否則要更換官名；3、“不以山川，以山川則廢主”，指不以山川名為名，否則要更換主祭之山川名；4、“不以隱疾”，指不以病痛名為名，以避晦氣；5、“不以畜牲，以畜牲則廢祀”，指不用供祭祀的牲畜為名，否則這種牲畜就不能用于祭祀了；6、“不以器帛，以器帛則廢禮”，指不用器帛之名為名，否則因諱名而影響祭祀。[19] 中國古代的這種命名的規(guī)矩或章法，對(duì)于我們今天研究和探討姓名和名稱的意義與價(jià)值，具有極大的參考作用。

與名稱不同，姓名有狹義、廣義之分。狹義的姓名是指本名，而廣義的姓名，在中國包括本名以及字、號(hào)、謚、筆名、小名、藝名、綽號(hào)、尊稱、化名等，而西方則有父名、教名、附加名、愛稱、簡稱、冠稱等。名稱則有全稱與簡稱或類稱之別。

從法律的角度看，姓名權(quán)作為民事權(quán)利被確認(rèn)下來，在歷史上最早是《德國民法典》。該法典第12條規(guī)定“有權(quán)使用某一姓名的人，因他人爭奪該姓名的使用權(quán)，或因無權(quán)使用同一姓名的人使用此姓名，以致其利益受損害的，可以請求消除此侵害。如果有繼續(xù)受到損害之虞時(shí)，權(quán)利人可以提起停止侵害之訴。”[20]現(xiàn)在，一個(gè)較準(zhǔn)確的姓名權(quán)定義可能是這樣的：姓名權(quán)就是自然人依法享有的自主決定、使用和改變自己姓名的權(quán)利。[21]我國《民法通則》第99條規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。”據(jù)此可知姓名權(quán)的內(nèi)容包括：（1）姓名決定權(quán)，即權(quán)利主體有權(quán)決定自己姓名的內(nèi)容，任何人都無權(quán)干涉；（2）姓名使用權(quán)，即權(quán)利主體使用自己姓名的權(quán)利；（3）改名權(quán)或姓名變更權(quán)，即權(quán)利主體依照規(guī)定改變自己姓名的權(quán)利。

需要強(qiáng)調(diào)的是，對(duì)姓名權(quán)之含義與特征的簡單探討有助于我們更清晰地認(rèn)識(shí)名稱權(quán)。在中國大陸的法學(xué)語境之中，名稱并不是針對(duì)自然人的語言符號(hào)和標(biāo)記，而是法人或特殊的自然人組織的語言符號(hào)和標(biāo)記。法人分企業(yè)法人和非企業(yè)法人（如機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人以及其他社會(huì)團(tuán)體法人），它們分別均具有其名稱；而所謂特殊的自然人組織，是指個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)，它們亦各自有其名稱。企業(yè)法人之名稱稱為商號(hào)，而機(jī)關(guān)法人等非企業(yè)法人，其名稱則不得稱商號(hào)；個(gè)體獨(dú)自企業(yè)與合伙企業(yè)之名稱則稱字號(hào)，也可稱商號(hào)。因此，在民法學(xué)意義上，名稱是包括字號(hào)、商號(hào)以及非法人之名稱的總稱，換言之，字號(hào)、商號(hào)均為名稱之一種，并不能包括全部的名稱。

名稱權(quán)是指法人及特殊的自然人組合依法享有的決定、使用、改變其名稱，依照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓名稱，并排除他人非法干涉、盜用或冒用的人格權(quán)。[22]其法律特征包括：（1）名稱權(quán)的性質(zhì)是人格權(quán)，具有人格權(quán)的一切根本屬性，在這一意義上，名稱權(quán)是絕對(duì)權(quán)、專屬權(quán)、固有權(quán)、必備權(quán)；（2）名稱權(quán)的主體是法人（包括企業(yè)法人和非企業(yè)法人）、個(gè)體獨(dú)自企業(yè)、合伙企業(yè)等；（3）名稱權(quán)的客體具有間接的財(cái)產(chǎn)利益因素。

從名稱權(quán)的具體內(nèi)容上看，它包括如下幾種具體權(quán)能：（1）名稱設(shè)定權(quán)；（2）名稱使用權(quán)；（3）名稱變更權(quán)；（4）名稱轉(zhuǎn)讓權(quán)。例外情形是，非企業(yè)法人之名稱不得轉(zhuǎn)讓。

關(guān)于名稱權(quán)的性質(zhì)，有六種觀點(diǎn)。（1）姓名權(quán)說，認(rèn)為法人等之名稱權(quán)就是姓名權(quán)；（2）財(cái)產(chǎn)權(quán)說，認(rèn)為名稱權(quán)具有財(cái)產(chǎn)權(quán)的一般特征，是一項(xiàng)可以占有、使用、收益、出賣、繼承以及作其他處分的財(cái)產(chǎn)；（3）工業(yè)產(chǎn)權(quán)說，認(rèn)為名稱權(quán)實(shí)為一種無體財(cái)產(chǎn)權(quán)；（4）雙重性質(zhì)說，認(rèn)為名稱權(quán)同時(shí)具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性；（5）身份權(quán)說，認(rèn)為名稱權(quán)屬于身份權(quán)；（6）人格權(quán)說，認(rèn)為名稱權(quán)屬于人格權(quán)。

自然人之姓名具有血緣因素，姓氏具有不可變更性，而名稱則不具這種屬性。名稱是可以轉(zhuǎn)讓、繼承的，而姓名則不能轉(zhuǎn)讓、繼承。盡管名稱與姓名一樣同為文字標(biāo)表民事主體的語言符號(hào)，甚至有的商號(hào)本身就是姓氏，但是作為商號(hào)的姓氏已經(jīng)被賦予了第二含義，亦即當(dāng)人們看到或聽到某一個(gè)特定的姓氏符號(hào)時(shí)，能夠明顯無誤地判斷出那個(gè)稱呼實(shí)際上是指一個(gè)特定的商家及其產(chǎn)品（當(dāng)名稱與商標(biāo)同一時(shí)）。因此，“姓名權(quán)說”不能準(zhǔn)確揭示名稱權(quán)之性質(zhì)。名稱之可轉(zhuǎn)讓性、可繼承性，表明其具備經(jīng)濟(jì)價(jià)值。而事實(shí)上名稱的這種經(jīng)濟(jì)價(jià)值是與經(jīng)營績效相聯(lián)系的，沒有可資接受的營業(yè)績效的名稱是一錢不值的。而非企業(yè)法人的名稱是不允許以金錢為尺度進(jìn)行量化的。而“財(cái)產(chǎn)權(quán)說”，容易混淆財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)的界限，不符合民事立法的原義。由于名稱權(quán)既具有專有性，又具有地域性，這些特性與商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)相同，因此《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》將名稱權(quán)作為工業(yè)產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)。但是，我們知道，企業(yè)名稱與商標(biāo)有著密切的聯(lián)系，都是商家及其商品之商譽(yù)的標(biāo)志，兩者的區(qū)別是明顯的：名稱是區(qū)分此企業(yè)與彼企業(yè)的符號(hào)，企業(yè)名稱不要求具備顯著性，而商標(biāo)則必須具備顯著性（即易于識(shí)別性）；企業(yè)名稱必須以文字符號(hào)構(gòu)成，而商標(biāo)則得以文字、圖形以及其他形式的符號(hào)構(gòu)成。盡管企業(yè)名稱具備某些無形財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，但其本質(zhì)上仍是人身權(quán)，而非工業(yè)產(chǎn)權(quán)。如前所述，名稱權(quán)具有某些財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，但并非其本質(zhì)屬性。所謂本質(zhì)屬性或稱固有屬性，就是指事物獨(dú)自具有的屬性，即無論是事物自身獨(dú)處，還是與他物發(fā)生關(guān)系，該物都同樣具有固有屬性。因此，“雙重性質(zhì)說”淹沒了名稱權(quán)屬于人身權(quán)的本質(zhì)屬性。雖然名稱權(quán)可以被轉(zhuǎn)讓、被繼承，但它所表明的不是企業(yè)的身份，而是企業(yè)的人格，表明主體的文字標(biāo)記，其所確定的是企業(yè)的主體資格。因此，“身份權(quán)說”于理不通。故此，大多數(shù)學(xué)者贊同名稱權(quán)是人格權(quán)一說。其理由是：名稱權(quán)的客體是法人等的人格利益，根據(jù)《民法通則》第37條之規(guī)定，法人必須有自己的名稱，只有具有名稱，才能使此主體與彼主體相區(qū)別，無名稱則無人格；名稱權(quán)具有人格權(quán)的全部特征，即固有權(quán)、專屬權(quán)、必備權(quán)，其客體又是人格利益，雖然其可以轉(zhuǎn)讓、繼承，但并不因此而否認(rèn)其專屬權(quán)的性質(zhì)，進(jìn)而言之，名稱是法人成立的條件，而不是成立以后再取得名稱權(quán)，其固有人格的性質(zhì)不可否認(rèn)。名稱權(quán)雖具有某些無形財(cái)產(chǎn)的屬性，但這是其具體內(nèi)容的附屬性質(zhì)，而并非其本質(zhì)屬性。因此，確認(rèn)名稱權(quán)為人格權(quán)，是有充分根據(jù)的。[23]

毫無疑問，民法學(xué)界對(duì)法人名稱性質(zhì)之認(rèn)識(shí)存在著相當(dāng)大的分歧。這一分歧與從不同角度對(duì)法人進(jìn)行分類有關(guān)。不同的法人分類產(chǎn)生法人意義的差異或者說導(dǎo)致認(rèn)識(shí)上的歧異（盡管法人可以被簡約地定義為：獨(dú)立的人格、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立的意志、獨(dú)立的責(zé)任能力等），進(jìn)而導(dǎo)致對(duì)法人名稱性質(zhì)的不同認(rèn)識(shí)。因此，就目前的情況來看，仿佛在民法學(xué)上要有一個(gè)統(tǒng)一的法人名稱性質(zhì)的判斷是困難的，也是不切實(shí)際的。然而，從商法學(xué)的角度看，一種現(xiàn)實(shí)主義者的態(tài)度認(rèn)為，公司名稱的性質(zhì)就相對(duì)易于提煉。公司的營利屬性，使公司名稱具有財(cái)產(chǎn)屬性變得易于被接受。又由于公司名稱被廣泛地直接運(yùn)用為商品之商標(biāo)，在這種場合，公司名稱與商標(biāo)是同質(zhì)的，可以互換，甚至干脆是同一的。而保護(hù)商標(biāo)的商標(biāo)法規(guī)則可以毫無障礙地適用于保護(hù)公司名稱，這是因?yàn)槿藗儼压久Q與商標(biāo)均作為財(cái)產(chǎn)對(duì)待。在這種場合，侵犯公司名稱權(quán)與侵犯商標(biāo)權(quán)、商譽(yù)權(quán)等產(chǎn)生競合。即使在公司名稱與商標(biāo)并非同一的場合，在商法看來，侵犯公司權(quán)與侵犯商標(biāo)權(quán)是一碼事兒，因?yàn)樗鼈兙鶠樨?cái)產(chǎn)權(quán)。從這一點(diǎn)看來，商法學(xué)對(duì)公司名稱性質(zhì)的認(rèn)識(shí)分歧不大。然而，我們卻不能就因此而斷言商法學(xué)缺少研究公司名稱的動(dòng)力和可能性。

四、公司章程名稱（商號(hào)）條款的商法學(xué)研究

在商法領(lǐng)域，西方各國尊崇中世紀(jì)意大利商人習(xí)慣法為“意大利母法”。商號(hào)制度的歷史也可以上溯到中世紀(jì)的意大利。起初，商號(hào)是被公司用做與其股東相區(qū)別的固有的名稱，后來個(gè)體商人也使用。[24]

第7篇

關(guān)鍵詞：公司；章程；司法救濟(jì)

對(duì)公司章程的法律問題進(jìn)行研究，首先從公司章程的基本理論人手，深入分析公司章程的作用和法律效力，能夠使投資者和經(jīng)營者意識(shí)到：公司章程作為公司組織和活動(dòng)的根本準(zhǔn)則，既是一種權(quán)利約束機(jī)制，也是一種權(quán)利授予和救濟(jì)機(jī)制。面對(duì)公司章程形同虛設(shè)的現(xiàn)實(shí)，本文擬對(duì)公司章程進(jìn)行深入分析和研究，以期提升人們對(duì)公司章程的認(rèn)識(shí)，增強(qiáng)公司章程的實(shí)踐性。

一、公司章程的基本理論

公司章程是在公司的設(shè)立、運(yùn)營乃至解散整個(gè)過程中都不可或缺的重要文件，它既是公司成立的行為要件，也是公司對(duì)外的信用證明，同時(shí)也是公司對(duì)內(nèi)的管理依據(jù)。對(duì)于公司章程的定義，雖然學(xué)者們有不同意見，但無論是哪種意見，在以下幾方面，都是保持一致的：(1)公司章程是公司設(shè)立的必備條件；(2)公司章程對(duì)公司及公司的高級(jí)管理人員均具有約束力，公司章程的內(nèi)容涉及到公司法律關(guān)系中當(dāng)事人的基本權(quán)利義務(wù)，公司當(dāng)事人均要按照公司章程的規(guī)定享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)；(3)公司章程是一種自治規(guī)則，是按照公司成員的法律行為而成立的規(guī)則，是對(duì)公司內(nèi)部關(guān)系進(jìn)行規(guī)范的規(guī)則。基于此，本文公司章程的概念為：公司章程的概念有形式意義和實(shí)質(zhì)意義之分。形式意義的公司章程，是指關(guān)于公司組織和公司行為的基本規(guī)則的書面文件。實(shí)質(zhì)意義的公司章程，則是指對(duì)公司及其成員具有約束力的關(guān)于公司組織和行為的自治性規(guī)則。

公司章程既是公司設(shè)立的必要條件，又是公司正常運(yùn)作的法律依據(jù)。因此，公司章程并非一般性的行政文件，其具有鮮明的法律特征：

1　公司章程的必要性。我國新《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。”

2　公司章程具有的法定性。章程的法定性表現(xiàn)在：一是章程不可或缺性，章程的本質(zhì)是投資者與經(jīng)營者之間在法律約束下的“契約”，如果不賦予公司章程以特殊的法律地位，投資者與經(jīng)營者不可能成為合作伙伴，現(xiàn)代企業(yè)制度不可能產(chǎn)生；二是章程的確定性，其內(nèi)容設(shè)置十分嚴(yán)格和規(guī)范，都是由法律直接加以規(guī)定；三是固定性，是指章程一經(jīng)依法制定，非經(jīng)法定程度不得隨意變更。

3　公司章程的真實(shí)性。它是指章程所記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。為此，公司法對(duì)章程進(jìn)行虛假記載的法律后果作出規(guī)定。從各國立法來看，大體有以下三種處理方式：一是拒絕登記；二是承擔(dān)責(zé)任；三是罰款處罰。

4　公司章程的公開性。它的公開性不僅表現(xiàn)在對(duì)投資者公開，而且還包括向債權(quán)人在內(nèi)的所有公眾公開。按照新《公司法》第34條和第97條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程；股份有限公司應(yīng)當(dāng)將公司章程置備于本公司。對(duì)募集設(shè)立的股份有限公司和上市公司來說，要讓社會(huì)公眾投資者加入公司，接受公司章程的約束，《公司法))還要求其必須要向社會(huì)公開章程的內(nèi)容。

同時(shí)，各國在公司章程的訂立形式上都是采取法定主義，從草案到生效，途徑都由公司法作出規(guī)定。由于公司的組織形式不同，其章程訂立的形式也不同，歸納起來大體有以下三種訂立形式：(1)通過制定。它是指在制定有限責(zé)任公司章程時(shí)，只要有全體創(chuàng)辦人的簽字即可通過生效。(2)委托制定。它是指一名或數(shù)名股東受全體股東委托制定章程的行為，這也是有限責(zé)任公司章程的具體方式，它的特點(diǎn)在于能極大地提高工作效率。(3)共同制定。它是指公司發(fā)起人共同訂立章程的方式，適用于股份有限公司章程的制定。

二、公司章程的內(nèi)容及法律效力

(一)公司章程的內(nèi)容

我國《公司法》將公司章程記載事項(xiàng)區(qū)分為應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。這里的應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)相當(dāng)于大陸法中的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)和英美法上的強(qiáng)制記載事項(xiàng)。應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)是指章程中必須予以記載的、不可缺少的事項(xiàng)，公司章程缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，就會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程的無效，對(duì)于章程的應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)，各國公司法都予以明文規(guī)定，主要是公司性質(zhì)所要求的章程的必備條款。通常包括公司的名稱、住所地、公司的宗旨、注冊資本、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等。

(二)公司章程的法律效力

公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。我國《公司法》規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。”“公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。”

1　公司章程對(duì)公司的約束。公司章程是公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司必須遵守并執(zhí)行公司章程。根據(jù)公司章程，公司對(duì)股東負(fù)有義務(wù)。因此，一旦公司侵犯股東的權(quán)利與利益，股東可以依照公司章程對(duì)公司提訟。

2　公司章程對(duì)股東的約束。公司章程是公司的自治規(guī)章，每一個(gè)股東，無論是參與公司初始章程制訂的股東，還是之后因認(rèn)購或受讓公司股份而加入公司的股東，公司章程對(duì)其均產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對(duì)公司負(fù)有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據(jù)公司章程對(duì)其提出訴訟。但應(yīng)當(dāng)注意的是，股東只是以股東成員身份受到公司約束，如果股東是以其他的身份與公司發(fā)生關(guān)系，則公司不能依據(jù)公司章程對(duì)股東主張權(quán)利。

3　公司章程使股東相互之間的約束。公司章程一般被視為已構(gòu)成股東之間的契約關(guān)系，使股東相互之間負(fù)有義務(wù)，因此，如果一個(gè)股東的權(quán)利因另一個(gè)股東違反公司章程規(guī)定的個(gè)人義務(wù)而受到侵犯，則該股東可以依據(jù)公司章程對(duì)另一個(gè)股東提出權(quán)利請求。但應(yīng)當(dāng)注意，股東提出權(quán)利請求的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是公司章程中規(guī)定的股東相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系(如有限責(zé)任公司股東對(duì)轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán))，而不是股東與公司之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如果股東違反對(duì)公司的義務(wù)而使公司的利益受到侵害，則其他股東不能對(duì)股東直接提出權(quán)利請求，而只能通過公司或以公司的名義進(jìn)行。

4　公司章程對(duì)公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的約束。我國《公司法》沒有規(guī)定董事對(duì)第三者的責(zé)任問題，也沒有規(guī)定股東的代表訴訟。但《到境外上市公司章程必備條款》中，為了適應(yīng)境外上市的需要，與境外上市地國家的有關(guān)法律相協(xié)調(diào)，規(guī)定了股東依據(jù)公司章程對(duì)董事的直接的訴訟權(quán)利。該《必備條款》第7條還將公司章程的效力擴(kuò)大至除董事、監(jiān)事、經(jīng)理以外的其他公司高級(jí)管理人員，即公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書等，規(guī)定：“公司章程對(duì)公司及其股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員均有約束力；前述人員可以依據(jù)公司章程提出與公司事宜有關(guān)的權(quán)利主張。股東可以依據(jù)公司章程公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理

和其他高級(jí)管理人員。”

關(guān)于公司章程的法律效力，法理學(xué)理論認(rèn)為，法律效力，是指法律的生效范圍和適用范圍，即法律對(duì)什么人、在什么地方和什么時(shí)間適用的效力。法律朔及力，又稱法律朔及既往的效力，是指新的法律頒布后，對(duì)它生效以前所發(fā)生的事件和行為是否適用的問題。由此看來，法理學(xué)研究法律效力研究的對(duì)象是法律，而筆者本文的研究對(duì)象則是公司章程。從兩者的關(guān)系上看，公司章程是適用公司法的結(jié)果，公司法則以公司章程為調(diào)整對(duì)象。因此，從法律關(guān)系層面上，作為有效的公司章程，也有其特定的法律效力，當(dāng)然也包括其朔及力問題。筆者認(rèn)為，從研究的價(jià)值來看，公司章程的朔及力問題，值得探討。上述解釋論，對(duì)非上市的股份有限公司而言，同樣適用。但不能完全適用于上市的股份有限公司。原因就在于其資合性和社會(huì)性。上述兩個(gè)特點(diǎn)決定成為上市股份有限公司的新股東，應(yīng)當(dāng)具有更少的限制。對(duì)此，購買股票，就意味著自然成為公司股東，股東當(dāng)然地受公司章程的約束，并朔及既往對(duì)新股東有效力。

三、章程無效的法律后果和司法救濟(jì)

(一)章程無效的法律后果

關(guān)于公司章程無效的法律后果，兩大法系的立法對(duì)此有不同的態(tài)度。英美法系重民事賠償而輕刑事處罰。如美國《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》第209條規(guī)定：“如果本法授權(quán)或者要求申報(bào)的記錄所載內(nèi)容失實(shí)，因?yàn)樾刨囋撌?shí)記錄而遭受損失的人可以從簽署該申報(bào)記錄者或被指使代表其簽署記錄，且在簽署時(shí)明知該記錄失實(shí)的人獲得賠償。”美國《示范商業(yè)公司法》第129條規(guī)定：“一個(gè)人如果有意在一個(gè)文件上簽署而他明知該文件的某些實(shí)質(zhì)性方面是有錯(cuò)誤的并且明知這一文件是用來送交州務(wù)長官的，則該人便構(gòu)成犯罪。”而大陸法系則相反，重行政乃至刑事責(zé)任而輕民事賠償責(zé)任。如我國臺(tái)灣地區(qū)《公司法》第9條規(guī)定：“公司設(shè)立登記后，如發(fā)現(xiàn)其設(shè)立登記或其他登記事項(xiàng)，有違法情事時(shí)，公司負(fù)責(zé)人各處一年以下有期徒刑、拘役或科或并科二萬元以下罰金……。前三項(xiàng)裁判確定后，由法院檢察處通知中央主管機(jī)關(guān)撤銷其登記。”

(二)各國對(duì)公司章程無效后的司法救濟(jì)

德國《股份公司法》第275條規(guī)定：“公司股東、董事、監(jiān)事均可針對(duì)公司章程沒有包含有關(guān)基本資本的數(shù)額或企業(yè)經(jīng)營范圍的規(guī)定，或有關(guān)經(jīng)營范圍無效的法定情形，于公司登記注冊后三年內(nèi)提起公司無效之訴。”第276條規(guī)定：“有關(guān)企業(yè)經(jīng)營范圍方面的規(guī)定的缺陷，可以在遵守法律和章程有關(guān)規(guī)定的情況下，通過修改章程予以彌補(bǔ)。”韓國《商法典》第552條第l款規(guī)定：“關(guān)于公司設(shè)立的無效，即于社員、董事、及監(jiān)事，關(guān)于設(shè)立的于取消，限于有其取消權(quán)者(如債權(quán)人)，自公司成立之日起兩年內(nèi)，只能以訴訟來主張之。”另外一項(xiàng)有特色的制度是普遍賦予瑕疵公司自行更正瑕疵的權(quán)力。

意大利《民法典》第2332條第5款規(guī)定：“在通過變更設(shè)立文件消除無效的原因的情況下，不得作出(公司設(shè)立)無效宣告。”法國《商事公司法》第362條規(guī)定：“當(dāng)無效的原因在一審法庭進(jìn)行實(shí)質(zhì)審理之日不復(fù)存在時(shí)，無效之訴終止。但無效系因公司宗旨不合法而引起的除外。”該項(xiàng)制度類似于合同制度中的合同效力的補(bǔ)正制度，即指合同欠缺有效要件，能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力尚未確定，只有經(jīng)過有權(quán)人的追認(rèn)，才能化欠缺有效要件為符合有限要件，發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。

與大陸法系立法相比，英美法系國家關(guān)于公司章程無效的救濟(jì)制度，大同小異。如公司章程無效的刑事責(zé)任、公司章程無效沒有朔及力等方面與大陸法系基本相同。其區(qū)別主要表現(xiàn)在：其一，英美法系更強(qiáng)調(diào)公司章程無效后的民事賠償責(zé)任；而大陸法系則更關(guān)注行政和刑事責(zé)任。其二，英美法系公司章程無效的確認(rèn)機(jī)關(guān)，法律賦予特定的行政機(jī)關(guān)行使。如美國《示范商業(yè)公司法》第203條(b)款規(guī)定：“州務(wù)長官把公司組織章程歸檔這一事實(shí)是一個(gè)確定性的證據(jù)，這證明公司發(fā)起人在公司組成之前已滿足了所有的條件除非州通過某一程序取消或撤除公司這一組成或者是不得不解散這一公司。”而大陸法系國家公司立法則將確認(rèn)無效的權(quán)力賦予司法機(jī)關(guān)。我國《公司法》則尚沒有建立章程無效的救濟(jì)方式。

四、違反公司章程的法律后果與司法救濟(jì)

(一)違反公司章程的法律后果

1　董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員違反公司章程。我國《公司法》第150條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第153條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提訟。”由此可見，上述人員違反公司章程承擔(dān)責(zé)任的條件是：(1)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反公司章程；(2)執(zhí)行職務(wù)時(shí)公司利益造成損害。

2　公司違反公司章程的法律后果。公司章程作為一種契約，具有約束公司本身的效力，公司違反章程應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。《公司法》第22條第2款規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。由此可見，公司違反公司章程的，應(yīng)由股東以訴訟方式請求人民法院撤銷相應(yīng)的公司決議。但該條規(guī)定只對(duì)公司違反章程的積極行為的法律后果做出規(guī)定，并不全面。筆者認(rèn)為，根據(jù)我國《公司法》的立法精神，應(yīng)當(dāng)明確公司違反公司章程的消極行為的法律后果，至于其直接責(zé)任人員的民事責(zé)任則依照《公司法》第150條和第153條的規(guī)定處理。

3　股東違反公司章程的法律后果。股東違反公司章程所規(guī)定之義務(wù)，公司有權(quán)要求其履行，由此對(duì)公司利益造成損害的，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

(二)違反公司章程的司法救濟(jì)

1　股東直接訴訟。股東直接訴訟，是股東為了自己的利益，基于股份所有人的地位，因公司或其人的作為或不作為的侵權(quán)行為而對(duì)公司或其他侵權(quán)人提起的訴訟。股東訴訟具有如下特點(diǎn)：(1)主體為股東；(2)訴訟目的是為了維護(hù)股東自身的利益；(3)訴訟的結(jié)果屬于原告股東；(4)訴訟被告為公司或者是公司的大股東、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員。

在股東直接訴訟的框架內(nèi)，可對(duì)該訴訟做出如下分類：(1)賠償訴訟之訴。《公司法》第1 53條規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提訟。(2)股東瑕疵出資的違約之訴。《公司法》第28條第2款規(guī)定：股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

第8篇

關(guān)鍵詞：公司章程;意思自治;股東平等原則

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2014）34-0136-02

一、問題的引入

公司章程是意思自治在公司法領(lǐng)域的外觀表征，具有通過揭示公司內(nèi)部基本信息來促進(jìn)交易的功能。2005年公司法強(qiáng)化了公司章程的對(duì)內(nèi)自治功能，對(duì)外讓公眾有理由信賴通過國家登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的信息，具有相當(dāng)?shù)墓咀饔谩谋举|(zhì)上來說，公司章程是由全體原始股東共同制定的行為準(zhǔn)則。公司章程“另有規(guī)定”，為其排除適用公司法做出了制度性的安排和提供了法律依據(jù)。

通過對(duì)公司法的全面考察，涉及“另有規(guī)定”的法律條款有如下6條：第42條，關(guān)于有限責(zé)任公司召開股東會(huì)的通知程序和會(huì)議記錄的規(guī)定。第43條，關(guān)于有限責(zé)任公司股東行使表決權(quán)的規(guī)定。第50條，關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定。第72條第3款，關(guān)于有限公司股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。第76條，關(guān)于有限公司股權(quán)繼承的規(guī)定以及第167條第3款，關(guān)于股份有限公司股東分配利潤的規(guī)定。除第76條是新增條款以外，這些都是在原公司法基礎(chǔ)上重新修訂的。除此以外，這些在立法上的共同點(diǎn)都具有同樣或類似的表述，即“公司章程另有規(guī)定，從其規(guī)定”或“公司章程另有規(guī)定的除外”。這些作為任意性法律規(guī)范，使得股東可以排除適用公司法的這些條款而自行制定公司章程。

從傳統(tǒng)公司法的基本原則、基本理念方面來分析，這些條款的出臺(tái)是否意味著公司法體系、結(jié)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生根本性變革？公司法關(guān)于公司章程的示范條款與強(qiáng)制性規(guī)范如何理解？這些公司章程“另有規(guī)定”存在一定的張力，法律上的界限和范圍能否進(jìn)一步擴(kuò)張？對(duì)于實(shí)踐中的公司法而言，都是應(yīng)當(dāng)反復(fù)考量的問題，需要做出理性的回答。公司章程“另有規(guī)定”，已超出一般法律文本的意義，具有內(nèi)在的豐富實(shí)踐價(jià)值。其雖然不會(huì)從根本上動(dòng)搖公司法的法理基礎(chǔ)，但究竟其本身法理何在？實(shí)踐中又該如何適用？

二、“另有規(guī)定”的法理依據(jù)

學(xué)界對(duì)公司章程性質(zhì)問題的爭論，一直存在著章程契約說和章程自治法說兩種不同觀點(diǎn)。即有的認(rèn)為章程是由全體股東共同制定，并由全體制定人簽章，對(duì)全體股東都具有約束力的法律性文件，其本質(zhì)就是股東間的契約;有的認(rèn)為章程是公司內(nèi)部的自治規(guī)范，只對(duì)簽約人有效，不對(duì)其他人產(chǎn)生約束力[1]113。事實(shí)上，各國立法普遍認(rèn)為，章程不僅對(duì)全體股東有約束力，同時(shí)對(duì)公司高級(jí)管理人員以及公司法人本身也有約束力，故應(yīng)認(rèn)定為公司內(nèi)部自治性規(guī)范。“要斟酌民法上關(guān)于契約的每一條文所具有的意思之后再?zèng)Q定是否在章程上類推適用”[2]76。筆者贊同章程自治法說。公司章程不能簡單地定性為股東間的契約，而應(yīng)該視其為公司內(nèi)部的自治性規(guī)章比較合理。公司法中很多條款也都體現(xiàn)了公司章程的自治性法規(guī)的特質(zhì)。

公司法確認(rèn)了“另有規(guī)定”的立法效力，彰顯了意思自治的私法原則，揭示了可以作為司法實(shí)踐的裁判性規(guī)范，從而使公司章程成為社團(tuán)的法律或者秩序。我國公司立法忽略了公司章程制定與修改的差異，也忽略了可能因此而產(chǎn)生違反實(shí)質(zhì)正義的后果。有的學(xué)者把設(shè)立公司時(shí)制定的章程稱為“初始章程”，公司存續(xù)期間經(jīng)修改的章程稱為“章程修正案”。在制定主體上的差異，前者是成立公司的全體股東或發(fā)起人，而后者是雖還包括新加入公司的股東，但本質(zhì)上是公司的法律行為;在制定方式上，前者是全體股東通過討論、協(xié)商，最終全體股東一致同意，而后者是在股東大會(huì)上，通過表決，形成的資本多數(shù)決。這些都體現(xiàn)了從制定章程到修改章程的發(fā)展過程，也是從股東意思表示上升到公司法律行為的一種飛躍。這也進(jìn)一步揭示了章程制定與修改的不同法理。

初始章程與章程修正案在排除適用公司法方面理應(yīng)有所區(qū)別。初始章程是由全體股東或發(fā)起人在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上制定出臺(tái)的，可將其稱為合同行為。學(xué)界把初始章程視為合同觀點(diǎn)，德國曾有學(xué)者提出，后在韓國、日本有學(xué)者追隨[2]73。而章程修正案則是通過股東大會(huì)決議方式做出的，也無須全體股東一致同意，其采取資本多數(shù)決原則，既不同于一人一票的表決原則，也不同于全體一致同意的表決原則。但對(duì)反對(duì)決議或不參與決議股東均具有約束力。故除全體股東一致同意修改章程情形外，以合同來解釋章程修正案對(duì)股東約束力缺乏正當(dāng)性基礎(chǔ)。當(dāng)然，章程修正案不能視為合同行為，不能直接依賴合同機(jī)制排除適用公司法。

筆者認(rèn)為，初始章程可以視為合同，公司存續(xù)期間章程修正案可以稱為“不完全合同”。基于初始章程和章程修正案的“另有規(guī)定”缺乏共同的法理基礎(chǔ)，從這個(gè)意義上來講，不能簡單地認(rèn)定公司章程“另有規(guī)定”的法律效力。因此，在公司章程“另有規(guī)定”時(shí)，應(yīng)充分考量時(shí)點(diǎn)，采用兩分法區(qū)別對(duì)待“另有規(guī)定”，同時(shí)還應(yīng)對(duì)其自由予以必要的限制和規(guī)范。

三、立法建議與完善

公司章程“另有規(guī)定”可以排除適用公司法，其前提是“另有規(guī)定”合法有效。在特殊情況下，違背強(qiáng)制性規(guī)范行為“亦有僅一部為無效或僅為得撤銷或加以別種制裁者，稀有不完全之規(guī)定，其違反亦無制裁者”[3]13。這打破了既有公共權(quán)力創(chuàng)造的法律秩序，把公權(quán)讓渡給私權(quán)，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以完善：

第一，從立法上規(guī)范公司章程。一方面，可以設(shè)置章程指導(dǎo)意見。章程是公司內(nèi)部活動(dòng)準(zhǔn)則，是必不可少的綱領(lǐng)性文件。但在實(shí)踐中大量存在借公司章程修改之名，行惡意排擠中小股東之實(shí)，逃避法律的約束和制裁。因此，需要在公司章程的制定中采取事先預(yù)防以及事后補(bǔ)救措施。筆者認(rèn)為，通過設(shè)置公司章程指導(dǎo)意見，可以進(jìn)一步明確規(guī)定公司內(nèi)部各類主體的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，有助于平衡內(nèi)部關(guān)系，化解內(nèi)部矛盾，在公司內(nèi)部各類主體之間建立互助合作的關(guān)系，達(dá)到促進(jìn)公司良性發(fā)展的目的。另一方面，需要限制修改章程效力。章程應(yīng)具有相對(duì)穩(wěn)定性，以確保其權(quán)威性。章程一經(jīng)完成制定，非經(jīng)法定機(jī)構(gòu)、法定程序不得隨意修改。在實(shí)踐中，公司章程修改程序的標(biāo)準(zhǔn)低于初始章程設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)，其采取資本多數(shù)決原則，無須全體股東協(xié)商一致同意。立法上出于公司利益最大化的考量，但也可能會(huì)受到公司大股東或高層利益集團(tuán)的操控。故修改章程應(yīng)受到更多的限制，如除全體股東一致同意修改章程的情形外，對(duì)章程修正案的效力確立不溯及以往原則。當(dāng)然投反對(duì)票的股東，可選擇退股等救濟(jì)措施。

第二，從制度上規(guī)范股東退股。退股是法律賦予股東的一項(xiàng)權(quán)利，公司法雖然規(guī)定了關(guān)于股東退股的條款，但不盡完善。從退股事由來看，法律規(guī)定的范圍太小。在實(shí)踐中還有公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)過大、股東經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變故;股東濫用資本多數(shù)決侵害中小股東利益;無法繼續(xù)作為股東履行義務(wù)的事由，如長期患病、股東離異、喬遷異地或國外等。從退股程序上來看，僅規(guī)定了股東在股東大會(huì)決議后60日內(nèi)可與公司協(xié)商，協(xié)商不成的在一定期限內(nèi)。立法上并沒有規(guī)定在股東選擇退股的情況下，其他股東是否享有優(yōu)先購買權(quán)，也沒有規(guī)定公司回購股東股權(quán)的資金來源以及回收股權(quán)后如何處置問題。

筆者認(rèn)為，應(yīng)由公司章程設(shè)定股東退出公司的具體條件和程序?yàn)橐恕？梢越梃b德國司法實(shí)踐中股東除名制度。在股東退股情況下，可以借鑒股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定，先充分保護(hù)其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，再考慮公司出資回購股權(quán)事宜。同時(shí)，也應(yīng)對(duì)股東退股機(jī)制做出必要的規(guī)范：（1）公司收購價(jià)格不能超出公司的凈資產(chǎn)總額。（2）公司負(fù)債大于資產(chǎn)的情形下，退股股東應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)數(shù)額的擔(dān)保。（3）股東退股應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)通知或者公告公司的債權(quán)人，履行相應(yīng)的公示程序。若債權(quán)人不同意股東退股，公司應(yīng)先行清償債務(wù)，再進(jìn)行退股程序。

第三，從適用上貫徹股東平等原則。在基于股東資格而發(fā)生的民事法律關(guān)系中，股東應(yīng)按其持股的性質(zhì)或數(shù)額享有同等的民事權(quán)利、承擔(dān)同等的民事義務(wù)。民法通則和公司法對(duì)股東權(quán)利的法律規(guī)范都蘊(yùn)含了這一股東平等原則。

關(guān)于股東表決權(quán)，公司法規(guī)定了“股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。這可以理解為公司章程可以規(guī)定股東不按照出資比例行使表決權(quán)，其在本質(zhì)上限制了部分股東行使表決權(quán)。筆者認(rèn)為，公司章程可以限制股東表決權(quán)，但這一限制不能針對(duì)單個(gè)股東。因初始章程是全體股東一致的意思表示，對(duì)表決權(quán)做出規(guī)定，并不違反股東平等原則;而章程修正案做出規(guī)定，除非經(jīng)權(quán)利受限制股東認(rèn)可，或者有正當(dāng)理由[4]119，否則有悖于股東平等原則。

關(guān)于利潤分配權(quán)，公司法規(guī)定了“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外”。這可以理解為公司章程做出規(guī)定可以排除公司法的適用。筆者認(rèn)為，若不加以必要的規(guī)范，將會(huì)出現(xiàn)濫用資本多數(shù)決，侵害中小股東利益。因此，除全體股東一致同意公司章程外，對(duì)利潤分配也應(yīng)貫徹股東平等原則，即比例性平等的原則。當(dāng)然，章程可以規(guī)定不同分配原則的種類股份，但在同種類的股份相互之間，同樣也要遵守股東平等原則。

綜上所述，公司章程“另有規(guī)定”作為一項(xiàng)制度已經(jīng)確立，由強(qiáng)制性規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)槿我庑砸?guī)范，這是私法自治的歷史進(jìn)步。公司章程的意思自治，確立公司內(nèi)部的管理體制與運(yùn)行機(jī)制，都是應(yīng)當(dāng)遵循商事法律法規(guī)，才能更好地保護(hù)中小股東的利益，有助于促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的繁榮。

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[4][德]托馬斯?萊塞爾，呂迪格?法伊爾.德國資合公司法[M].高旭軍，等譯.北京：法律出版社，2004.

第9篇

孫瑞璽

[內(nèi)容提要]公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，章程對(duì)于公司的作用有如憲法對(duì)于國家的作用。基于公司法性質(zhì)的不同區(qū)分，有限責(zé)任公司章程主要以當(dāng)事人意思自治，作為效力判斷的依據(jù)，而輔之以強(qiáng)制性；股份有限公司章程則相反。公司章程的生效是即時(shí)生效，不以登記，取得營業(yè)執(zhí)照為生效之時(shí)。我國《公司法》應(yīng)建立公司章程無效的確認(rèn)制度，同時(shí)，應(yīng)加大民事賠償責(zé)任。未來的公司立法，應(yīng)對(duì)公司章程作出更明確、更具體的規(guī)定。

[關(guān)鍵詞]公司章程;法律效力;任意性；強(qiáng)制性；有效;無效;救濟(jì);公司法

引言

公司是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。發(fā)達(dá)的商業(yè)和頻繁的貿(mào)易孕育了公司的雛形，由此，在共同投資、共同經(jīng)營這種合伙企業(yè)的基礎(chǔ)上，發(fā)展成了資本與經(jīng)營相分離的現(xiàn)代公司。公司的實(shí)質(zhì)在于，擁有資本的人進(jìn)行投資，擁有知識(shí)的人進(jìn)行經(jīng)營管理，使資本與知識(shí)有機(jī)的結(jié)合，實(shí)現(xiàn)利益最大化，從而達(dá)到資本與知識(shí)雙贏的目的。同時(shí)，公司以獨(dú)立人格和有限責(zé)任作為基本原則和“奠基石”。因此，公司作為企業(yè)法人的高級(jí)形式，在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著無可替代的作用，推動(dòng)了投資的增長和資本的積累。也可以說，公司是社會(huì)財(cái)富的最大創(chuàng)造者，是時(shí)展進(jìn)步的原動(dòng)力。 [1]

公司法則是以公司為規(guī)范對(duì)象的法律，屬于商法的范疇，是商法的核心。公司法中，公司獨(dú)立人格和有限責(zé)任制度無疑是中心制度。但無論將公司法的性質(zhì)界定為是強(qiáng)行法，還是任意法，均不能否認(rèn)公司章程在公司法中的地位和作用。對(duì)此有的學(xué)者認(rèn)為，公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。國家有憲法，公司有章程，章程對(duì)于公司的作用有如憲法對(duì)于國家的作用。[2]既然公司章程有如此重要的作用，但對(duì)其法律效力，學(xué)者卻鮮有論及。筆者斗膽對(duì)此問題進(jìn)行研究。本文研究的基本問題是：公司章程的基本理論;公司章程的法律效力；生效的公司章程對(duì)后來的股東朔及力也是值得探討的問題。上述問題的邏輯結(jié)構(gòu)是，公司章程的基本理論是前提，這個(gè)問題搞清了，其他問題的研究才有了基礎(chǔ)。公司章程的生效和無效，是法律效力的二個(gè)方面，有效的公司章程，才能達(dá)到設(shè)立人的目的，而無效的公司章程，對(duì)設(shè)立人沒有法律約束力。只有有效的公司章程，才能對(duì)后加入的股東具有朔及力。本文采用法理學(xué)、比較法學(xué)、利益法學(xué)、民法解釋學(xué)的研究方法。本文的目的是為我國公司法的修改和完善盡微薄之力，因水平所限，不當(dāng)之處，敬請諸方家斧正。

第一部分 公司章程的基本理論

公司作為營利性組織，是由人和財(cái)產(chǎn)根據(jù)規(guī)則建立起來的。這些規(guī)則既包括市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的客觀規(guī)律，也包括一些人為制定的規(guī)則。后者又可以區(qū)分為兩類，一類是由契約或者其他形式的協(xié)議決定，主要是公司章程;另一類則是由法律加以規(guī)定，主要是公司法。在這兩類規(guī)則中，公司法是前提，公司章程是結(jié)果。1換言之，公司章程是根據(jù)公司法制定的。公司章程要產(chǎn)生法律上的效力，必須依照公司法的規(guī)定來制定，否則，會(huì)產(chǎn)生無效的后果。由此看來，公司章程在公司法制度中據(jù)以重要地位，對(duì)其基本理論進(jìn)行探討，很有必要。

公司章程，是指就公司組織及運(yùn)行規(guī)范、對(duì)公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)方式、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容進(jìn)行記載的基本文件。其基本法律特征是：

第一，公司章程是公司成立的行為要件

一個(gè)公司的成立必須具備三個(gè)要件，即人的要件----股東或發(fā)起人人數(shù)；物的要件----最低資額;行為要件----公司章程。[3]前二個(gè)要件，是公司章程必須記載的事項(xiàng)，也就是說，第三個(gè)要件包括了前二個(gè)要件。由此看來，公司成立的三個(gè)要件，最終可歸納為一個(gè)要件，即公司章程。

公司章程作為公司成立的行為要件，不僅在我國《公司法》中有規(guī)定，如第19條規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須制定公司章程，第73條規(guī)定設(shè)立股份有限公司，制訂公司章程是必須具備的條件之一。而且也為世界各國公司法普通采用。如《日本有限公司法》第5條規(guī)定“有限責(zé)任公司在成立時(shí)必須制定公司章程。”[4]《日本商法》第62條、第165條分別規(guī)定無限公司、股份有限公司設(shè)立必須制定章程。[5]《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》盡管沒有像中國、日本公司法那樣明確規(guī)定設(shè)立公司必須制定公司章程的條文，但全文152個(gè)條文中，用了11條近70個(gè)條款規(guī)定公司章程的制定、內(nèi)容、修改、備案等，全文有近80處涉及公司章程，如“不得違背公司章程所載之規(guī)定”，“除公司章程另有規(guī)定除外”。[6]

第二，公司章程是公司行為的根本準(zhǔn)則

公司章程是公司最基本的規(guī)范性文件，它規(guī)定公司組織與經(jīng)營的最根本事項(xiàng)，如經(jīng)營范圍、注冊資本、組織機(jī)構(gòu)、股東的權(quán)利和義務(wù)、利潤分配、解散事由及清算辦法等。

我國《公司法》第22條、第79條分別對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)，采用列舉的方式作出了規(guī)定。從規(guī)定的內(nèi)容看，對(duì)公司組織結(jié)構(gòu)與經(jīng)營管理的最基本問題均作出了規(guī)定，如公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則、公司的法定代表人、董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則;公司的名稱與住所、公司的經(jīng)營范圍、股東的權(quán)利和義務(wù)、公司的通知與公告辦法等。同時(shí)，其他國家和地區(qū)的公司法與我國《公司法》的規(guī)定也基本相同。如我國臺(tái)灣地區(qū)公司法第101條、第129條也分別對(duì)有限公司和股份有限公司的公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)作了明確的規(guī)定。[7]歐共體《第二號(hào)公司法指令》第2條對(duì)股份有限公司的公司章程至少應(yīng)載明的事項(xiàng)也作出列舉式的規(guī)定，第3條則對(duì)其他應(yīng)當(dāng)載入公司章程的內(nèi)容作了明確的規(guī)定。[8]歐共體《第二號(hào)公司法指令》作為國際商事條約，其來源于歐盟各國公司法的立法和實(shí)踐，是對(duì)各國公司法的立法與實(shí)踐的總結(jié)，又高于各國公司法的立法，因?yàn)槠淞⒎康氖菫榱讼鲊痉ㄖ贫鹊那Р钊f別，嚴(yán)重阻礙歐盟統(tǒng)一市場的形成。由此可以得出，歐盟各國的公司法中對(duì)公司章程的規(guī)定是共同的。

除了公司章程的內(nèi)容可以證成，公司章程是公司行為的根本準(zhǔn)則外，從公司章程與公司章程細(xì)則、公司其他規(guī)章制度之間的關(guān)系上也得到了證明。

在我國《公司法》上，第46條第1款第10項(xiàng)、第112條第2款第10項(xiàng)，分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司有制定公司的基本管理制度的職權(quán)。第50條第1款第5項(xiàng)、第119條第1款第5項(xiàng)，分別規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司的經(jīng)理有制定公司的具體規(guī)章的職權(quán)。沒有明確董事會(huì)和經(jīng)理可以制定章程細(xì)則，但從其實(shí)際含義上看，與英美法律中規(guī)定的章程細(xì)則是相同的。如《美國標(biāo)準(zhǔn)公司法》第4條第12項(xiàng)規(guī)定：“為經(jīng)營和管理公司事務(wù)，制定和修改與公司章程和本州法律不相抵觸的章程細(xì)則。”第27條則規(guī)定：“章程細(xì)則可包括與法律或者公司章程不相抵觸的管理公司事務(wù)的任何條款或者規(guī)定。”[9]

由此可見，不論是我國《公司法》規(guī)定的規(guī)章制度，還是英美法系規(guī)定的章程細(xì)則，其制定均是依據(jù)公司章程，或者不與公司章程相抵觸，否則，會(huì)產(chǎn)生無效的法律后果。因此，可以形象地說，公司章程是公司的憲法，而細(xì)則或者規(guī)章制度，則是公司的基本法。

第三，公司章程是對(duì)外的信譽(yù)證明

公司章程作為具有法律意義的重要法律文件，經(jīng)營范圍與注冊資本是法定的必須記載的事項(xiàng)。該事項(xiàng)對(duì)于公司對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，保障交易安全中至關(guān)重要的。如公司的經(jīng)營范圍，對(duì)交易能力與資格作了明確的規(guī)定，經(jīng)營者在選擇合作伙伴時(shí)，特別涉及國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的交易更為重要。一般而言，國家對(duì)限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的公司的設(shè)立條件，比普通經(jīng)營事項(xiàng)的要求更高、更嚴(yán)格。同時(shí)，對(duì)于公司取得的資格，在公司存續(xù)期間應(yīng)達(dá)到的要求，采取年審或者年檢制度。因此，公司取得了專營或者特許經(jīng)營的資格，就意味著公司在市場上取得了特別通行證，取得了特權(quán)。公司的資金實(shí)力，這是交易成功與安全的物質(zhì)保障，決定著雙方的履約能力。決定交易相對(duì)方是否與公司進(jìn)行交易、交易的大小及是否給公司以信用。因此，公司章程對(duì)外是公司最為有力的資信證明。

第四，公司章程是公司和自治規(guī)范

公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家，而是由公司股東依據(jù)公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無須國家強(qiáng)制力保障實(shí)施。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的效力。[10]

第二部分 公司章程的法律效力

眾所周知，法律行為的有效與否是一法律價(jià)值判斷問題，其著眼點(diǎn)在于，行為人從事的某一法律行為（或表意行為）是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律所認(rèn)許的效力。[11]易言之，就是將當(dāng)事人所為的行為與法律的規(guī)定進(jìn)行比較，行為全部符合法律規(guī)定的，取得法律上的效力，即有效;行為部分或者全部不符合法律規(guī)定的，則視為欠缺生效要件。不符合生效條件的法律行為，或絕對(duì)無效，自始確定地不生效力；或者相對(duì)無效，使有關(guān)表意人享有可撤銷的權(quán)利；或者效力未定（也稱效力待定）；或者部分無效。[12]也就是說，法律行為有效與否的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是法律。由此推之，公司章程作為公司法上的一項(xiàng)重要制度，有效與否的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是公司法。但對(duì)公司法的性質(zhì)，在理論界卻是一個(gè)爭議頗大的問題。歸納其爭議焦點(diǎn)，主要是公司法應(yīng)屬強(qiáng)制性規(guī)范還是任意性規(guī)范，應(yīng)采以管制為主還是以自由為主。在研究該部分內(nèi)容前，應(yīng)首先對(duì)公司法的性質(zhì)作一簡單的介紹。

第一章 公司法性質(zhì)論爭

公司法起源于法國于1673年頒布的《商事條例》。[13]而英國在16、17世紀(jì)盛行的兩種不同形式的公司：海外貿(mào)易公司（overseas Sur le Commerce）和共同股份公司（joint stock company）。前者經(jīng)政府特許而成立，以政府的力量及貿(mào)易特權(quán)從事國外貿(mào)易及殖民活動(dòng);后者基于分擔(dān)共同風(fēng)險(xiǎn)，由多數(shù)人締結(jié)契約而組成，并未經(jīng)政府批準(zhǔn)，也無須經(jīng)營登記。[14]前者的組成與運(yùn)作均遵循英國政府的指令，少有自由意志;后者則以私人契約為基石，充分體現(xiàn)個(gè)人自治色彩。早期歷史上的這兩種公司形式的不同動(dòng)作規(guī)則，分別為現(xiàn)代公司法的強(qiáng)制行和任意性埋下了伏筆。[15]

公司的合同論者認(rèn)為，公司是許多自愿締結(jié)合約的當(dāng)事人---股東、債權(quán)人、董事、經(jīng)理、供應(yīng)商、客戶之間的協(xié)議。因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜多變，各個(gè)公司的制度安排要滿足不同的需要、適應(yīng)不同的環(huán)境，這就要求公司制度具有高度的彈性，這種彈性只有在合同機(jī)制中才有可能得到實(shí)現(xiàn)。一些公司制度安排由當(dāng)事人面對(duì)面談判逐一達(dá)成，如有限責(zé)任公司的發(fā)起人股東協(xié)商制定公司章程;一些由一方制定，另一方只能在“接受”與“不接受”之間作出選擇，如投資者在一級(jí)市場上買進(jìn)股票或者經(jīng)理接受公司聘任;一些公司的制度安排已經(jīng)確定，有意加入者只有隨行就市以當(dāng)時(shí)的價(jià)格加以接受，如投資者在二級(jí)市場上買進(jìn)證券；另一些公司的結(jié)構(gòu)立法或者法院進(jìn)行規(guī)定，而這些規(guī)定是總結(jié)以往成千上萬次真實(shí)協(xié)商的結(jié)果中的共同性因素而來，如股份有限公司中，“董事會(huì)”這一組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置。因此，公司本質(zhì)上是合同性的，或者說公司是一套合同規(guī)則。[16]

既然公司是合同性的，法律應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人的選擇，由當(dāng)事人自由決定他們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但是，由于這個(gè)合同是一個(gè)經(jīng)常使用的合同，為了節(jié)約制作成本，政府需要為其提供這樣一個(gè)公共產(chǎn)品，即標(biāo)準(zhǔn)的格式合同，由當(dāng)事人來選擇適用與否，適用哪些。[17]也就是說，公司法本質(zhì)上是示范合同文本，或者是模范條款，標(biāo)準(zhǔn)條款，為各方當(dāng)事人締結(jié)契約提供便利，而締約各方有權(quán)自由決定采納或者不采納這種模范條款。

公司法作為示范合同文本，由締約當(dāng)事人的自由意志決定變更或者拒絕適用，其功能僅在于補(bǔ)充或者解釋當(dāng)事人的意思，公司法應(yīng)為任意法的性質(zhì)。這就是持該論者的結(jié)論。

與此相反，公司的強(qiáng)行法論者則針對(duì)合同論者的觀點(diǎn)，總結(jié)了五種理論來說明公司法的強(qiáng)制法性質(zhì)。其一，保護(hù)投資者的理論。針對(duì)合同論者假定參與公司的各方都有平等的機(jī)會(huì)獲得充分信息，都有能力從自己的利益出發(fā)對(duì)信息進(jìn)行評(píng)估的觀點(diǎn)。認(rèn)為，信息對(duì)稱的假設(shè)是不正確的。理由是：首先，沒有經(jīng)驗(yàn)和分析能力的散戶投資者仍為成為不公平公司章程條款的犧牲品；其次，公司章程條款的定價(jià)機(jī)制并不完善，即使得到了信息的投資者也會(huì)受到損害。因此，強(qiáng)制性公司法規(guī)范有其必要性。[18]其二，不確定性理論。在公司合同理論框架下，不同的公司可能訂立各自不同的公司章程條款，這些條款的差別可能很大，由此導(dǎo)致一些不確定性結(jié)果。該理論斷言，去除不確定性帶來的成本是強(qiáng)制性法律規(guī)范存在的基礎(chǔ)。其三，公共產(chǎn)品理論。針對(duì)公司合同論者將公司法定性為示范合同文本，由締約當(dāng)事人自由決定適用與否的觀點(diǎn)。該理論認(rèn)為，如果允許公司章程條款偏離標(biāo)準(zhǔn)條款（在此特指公司法，下同），那么即使符合標(biāo)準(zhǔn)條款的公司章程也會(huì)出現(xiàn)不確定性。不同于標(biāo)準(zhǔn)條款的公司章程的大量出現(xiàn)，會(huì)使標(biāo)準(zhǔn)條款本身解體。雖然標(biāo)準(zhǔn)條款的存在有利于公司（作為一個(gè)整體），仍會(huì)有一些公司有背離該種條款的激勵(lì)，這是一種典型的破壞公共產(chǎn)品的塔便車現(xiàn)象。在這種情況下，要有強(qiáng)制性規(guī)范來維持標(biāo)準(zhǔn)條款作為公共產(chǎn)品的作用。[19]其四，方便章程改進(jìn)理論。該理論認(rèn)為，在公司章程完全由市場進(jìn)行調(diào)節(jié)的條件上，公司改進(jìn)章程效率的努力可能會(huì)是代價(jià)昂貴的。但在主要由強(qiáng)制性規(guī)范組成的公司法體系下，如果法律授權(quán)公司可以對(duì)某些章程條款作出修改，改進(jìn)章程的成本就不至于過分高昂。從而有利于公司改進(jìn)其章程并激發(fā)其改進(jìn)章程的積極性。其五，防止機(jī)會(huì)主義理論。即強(qiáng)行法的作用在于限制公司管理層的機(jī)會(huì)主義。公司設(shè)立之初的成本由設(shè)立人或者發(fā)起人負(fù)擔(dān)，但在公司設(shè)立或發(fā)行成功后，情況與會(huì)發(fā)生變化。為確保某些有關(guān)股東切身利益的公司章程條款不受機(jī)會(huì)主義的侵害，強(qiáng)行法有存在的必要。[20]

關(guān)于公司法性質(zhì)的兩種理論，從時(shí)間順序上，強(qiáng)制性理論先于合同性理論。但從理論體系上看，顯然合同性理論的體系更加完整，該理論是建立在“新經(jīng)濟(jì)理論”及經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的理論之上的。而強(qiáng)制性理論則是在與合同性理論的論戰(zhàn)中，才提出了自己的理論，支持其立論的一個(gè)重要事實(shí)是立法例。2該理論主要基于公共利益的考慮，從公司對(duì)社會(huì)的責(zé)任、對(duì)公共利益的影響這一角度出發(fā)的。通過對(duì)兩種理論的比較，可以發(fā)現(xiàn)，這兩種理論均有其合理性，也存在不足，誰也說服不了對(duì)方。

除了上述兩種理論外，現(xiàn)在還有人提倡折衷說。認(rèn)為，從規(guī)范的設(shè)計(jì)而言，調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系的規(guī)范應(yīng)主要是任意性規(guī)范，而調(diào)整公司外部關(guān)系的規(guī)范應(yīng)主要是強(qiáng)制性規(guī)范。只涉及股東與公司利益的規(guī)范應(yīng)主要是任意性規(guī)范，而涉及第三人，尤其涉及債權(quán)人利益的規(guī)范應(yīng)主要是強(qiáng)制性規(guī)范。[21]有的學(xué)者則在具體區(qū)分有限責(zé)任公司、股份有限公司，股份有限公司又進(jìn)一步區(qū)分為初次公開發(fā)行前及存續(xù)期間兩個(gè)不同的時(shí)期，分別界定公司法的性質(zhì)。具體可用表格加以表述。[22]

規(guī)則類型公司類型 普通規(guī)則基本規(guī)則

有限責(zé)任公司任意性規(guī)范為主，強(qiáng)制性規(guī)范為例外有關(guān)權(quán)力分配的普通規(guī)則應(yīng)是強(qiáng)制性的強(qiáng)制性為原則，任意性為例外

股份有限公司（存續(xù)期間）有關(guān)權(quán)力分配的普通性規(guī)則應(yīng)是強(qiáng)制性的，有關(guān)公司利潤分配的普通性規(guī)則可以是任意性的強(qiáng)制性

初次公開發(fā)行禁止對(duì)公司中的基本規(guī)則和有關(guān)權(quán)力分配的普通規(guī)則作不分開的修改

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筆者認(rèn)為，折衷說克服了強(qiáng)行法與任意法理論的不足，吸收了兩種理論的合理性，適應(yīng)了各國立法的實(shí)際，是比較有說服力的學(xué)說。特別是上述具體區(qū)分公司類型的學(xué)說，更具有重大的理論意義。筆者將以此為基礎(chǔ)，區(qū)分為有限責(zé)任公司章程與股份有限公司章程的有效與無效進(jìn)行具體分析。

第二章 有限責(zé)任公司章程的法律效力

有限責(zé)任公司具有人合性，因此，更應(yīng)強(qiáng)調(diào)其規(guī)范的任意性，允許締約當(dāng)事人自由制定公司章程，以充分保護(hù)締約當(dāng)事人的意志。特別是涉及公司的普通規(guī)則內(nèi)容方面，應(yīng)允許締約當(dāng)事人自由選擇“退出”公司法規(guī)定，而自主約定。只要意思表示真實(shí)，不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，4即為有效，即對(duì)締約當(dāng)事人產(chǎn)生法律上的拘束力。

但通說則認(rèn)為，公司章程制訂后，并不立即發(fā)生效力，而是隨著公司的成立發(fā)生效力。也就說，設(shè)立公司時(shí)制訂的公司章程，在公司進(jìn)行設(shè)立登記取得營業(yè)執(zhí)照，即公司成立之日起生效，或者說經(jīng)營注冊核準(zhǔn)的公司章程才具有法律約束力。[23]這種觀點(diǎn)值得商榷。依據(jù)合同成立與生效的理論，締約當(dāng)事人簽訂公司章程時(shí)，合同只是成立，只有待公司取得營業(yè)執(zhí)照之日才生效。實(shí)際上將公司章程的生效約定了附款，即附條件，只有取得營業(yè)執(zhí)照才生效，而不能取得營業(yè)執(zhí)照，公司章程卻確定地不生效力。如果公司章程中有此約定，則是締約當(dāng)事人意思自治的反映，當(dāng)無異議。但如公司章程沒有約定附條件，即公司取得營業(yè)執(zhí)照之日起生效，則這種觀點(diǎn)就缺乏根據(jù)。綜觀各國公司立法，均沒有將有限責(zé)任公司章程的生效定為成立之日的規(guī)定。我國公司法亦然。

同時(shí)，筆者的觀點(diǎn)，還有設(shè)立中公司理論的支持。該理論認(rèn)為，設(shè)立中公司，是指越公司章程制定時(shí)起，至公司登記成立時(shí)止，以取得法人資格為目的，但尚未取得法人資格的具有過渡性特征的“前法人實(shí)體”，是法人的“預(yù)備態(tài)”。設(shè)立中公司伴隨公司章程的制定而成立，發(fā)起人成為設(shè)立中公司的當(dāng)然機(jī)關(guān)。[24]如果公司章程只是成立，而待公司登記成立之日才生效，則設(shè)立中公司即不可能存在。

另外，如果將公司章程的成立與生效，強(qiáng)行區(qū)分開來，則締約當(dāng)事人根據(jù)章程履行的義務(wù)，如繳納出資，如公司沒有成立的原因是因?yàn)槠渌l(fā)起人沒有履行出資義務(wù)時(shí)，履行出資義務(wù)的一方只能向未履行出資義務(wù)的一方主張締約過失責(zé)任，[25]而不能主張違約責(zé)任，顯然對(duì)履行出資義務(wù)的一方來講，是相當(dāng)不公平的。

對(duì)公司章程的無效，則主要依據(jù)民事法律行為的法律規(guī)范來判斷。在我國，主要依據(jù)是《民法通則》及《合同法》。

對(duì)公司基本規(guī)則，主要包括管理層和公司股東、大股東與小股東之間的關(guān)系的內(nèi)容。具體而言，涉及公司董事、經(jīng)理與公司間的關(guān)系，大股東對(duì)于小股東的受托責(zé)任。

綜觀各國公司立法，董事、經(jīng)理處理公司業(yè)務(wù)，都必須盡到忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)，忠實(shí)義務(wù)，即遵守公司章程，忠實(shí)履行職責(zé)，當(dāng)自身利益與公司利益發(fā)生沖突時(shí)選擇公司利益，在大陸法上，該義務(wù)也包括競業(yè)禁止義務(wù)。如我國《公司法》第61條第1款就是競業(yè)禁止的規(guī)定。而在英美法系上則稱為禁止篡奪公司機(jī)會(huì)，即指禁止公司董事、高級(jí)職員或管理人員把屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)轉(zhuǎn)歸自己利用而從中牟利。[26]注意義務(wù)，則是指董事、經(jīng)理應(yīng)誠信地履行對(duì)公司的職責(zé)，盡到普通人在類似情況和地位下謹(jǐn)慎的合理的注意，在管理公司事務(wù)時(shí)對(duì)公司負(fù)有履行適當(dāng)謹(jǐn)慎的義務(wù)，為實(shí)現(xiàn)公司最大利益而努力工作。如美國《標(biāo)準(zhǔn)公司法》第8.30條規(guī)定，（董事）履行職責(zé)時(shí)必須“（1）出于善意;(2)盡到處于相似地位的通常審慎之人在類似情況下應(yīng)履行的謹(jǐn)慎；（3）以他合理地認(rèn)為符合公司最大利益的方式（進(jìn)行）。” [27]大股東對(duì)小股東的受托責(zé)任，則是指大股東，特別是在管理層的大股東，不得利用其資本優(yōu)勢、信息優(yōu)勢等侵害小股東的利益，而應(yīng)當(dāng)負(fù)受托責(zé)任，全力保護(hù)小股東的利益。5由此可見，公司章程中對(duì)基本規(guī)則的約定，不符合公司法的規(guī)定，不生效力，即產(chǎn)生無效的法律后果。原因在于：其一，基本規(guī)則有關(guān)股東的基本權(quán)利，如同“天賦人權(quán)”，維系著公司法中最基本的公平和正義的價(jià)值理念，是不能由股東自由加以讓渡或徑行放棄的；其二，基本規(guī)則并非具體的實(shí)體規(guī)范或程序規(guī)范，它們住往有廣泛的適用性，了解其字面做含意的股東往往并沒有，也無法真正理解其存在或取消的后果。所以，這些規(guī)則不能被股東以“協(xié)議”（即公司章程）的形式自由變更。[28]上述規(guī)則在各國公司立法中，有兩個(gè)最基本的表現(xiàn)：其一是適用了大量的不確定法律概念，如上述的善意、謹(jǐn)慎、忠實(shí)等。正如楊仁壽先生所言，“法律概念之功能，在于規(guī)范其所存在之社會(huì)行為，為貫徹其規(guī)范的功能，不僅不應(yīng)忽略其規(guī)范目的，且應(yīng)賦予規(guī)范使命，使其’帶有價(jià)值’，其臻至當(dāng)，惟有些概念，恒需由審判者于個(gè)案中斟酌一切情事始可確定，亦需由審判官予以價(jià)值判斷，始克具體化，謂之不確定法律概念。”[29]其主要機(jī)能在于使法律運(yùn)行靈活，顧及個(gè)案，適應(yīng)社會(huì)發(fā)展，并引進(jìn)變遷中的倫理觀念，使法律能與時(shí)俱進(jìn)，實(shí)踐其規(guī)范功能。[30]對(duì)法律規(guī)定不具體，構(gòu)成要件和適用范圍不確定的情形的解決，在民法解釋學(xué)上，通說認(rèn)為，立法者已授權(quán)法官于個(gè)案中進(jìn)行補(bǔ)充，且其補(bǔ)充的方式是由法官依價(jià)值判斷將不確定法律概念具體化，這種方法，稱為價(jià)值補(bǔ)充。[31]締約當(dāng)事人往往不會(huì)在章程中對(duì)不確定性法律概念進(jìn)行解釋，即使解釋也屬于無權(quán)解釋，而真正有權(quán)解釋是則是司法解釋。其二，基本上是以禁止性規(guī)范的形式出現(xiàn)的。如我國《公司法》第60條第3款規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。”禁止性規(guī)范，指命令當(dāng)事人不得為一定行為之法律規(guī)定。根據(jù)我國《合同法》第52條第5項(xiàng)的規(guī)定，公司章程違反公司法關(guān)于基本規(guī)則的規(guī)定，會(huì)產(chǎn)生無效的后果。反之，就是有效的。

另外，需要注意的另外一個(gè)問題是，如果在公司章程中，締約當(dāng)事人約定的內(nèi)容比法律規(guī)定的基本規(guī)則的內(nèi)容更嚴(yán)格，如規(guī)定，“董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、董事、經(jīng)理或者本公司的其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。”該約定應(yīng)是有有效的。因?yàn)椋欣诒Ｗo(hù)公司和債權(quán)人的利益，高于法律規(guī)定的最低要求，因此，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻淖鹬睾捅Ｗo(hù)。另外，這也是當(dāng)事人自由意志發(fā)揮作用的空間，法律沒有干涉的必要。所以，類似上述約定，應(yīng)當(dāng)是有效的。

第10篇

關(guān)鍵詞：公司章程 《公司法》 強(qiáng)制性規(guī)范 沖突 協(xié)調(diào)

中圖分類號(hào)：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1007-0745（2013）06-0300-01

一、公司章程與《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范并存于公司治理中

公司章程是公司在設(shè)立階段由發(fā)起人針對(duì)公司的名稱、組織結(jié)構(gòu)、設(shè)立、運(yùn)營、解散及股東和高級(jí)管理人員等相關(guān)人員的權(quán)利、義務(wù)等方面所作的意思表示的產(chǎn)物。[1]公司章程是公司股東按照少數(shù)服從多數(shù)原則根據(jù)公司情況投票通過，不同公司章程不同，使公司稱為真正意義上的私法主體。同時(shí)，公司章程的自主定制體現(xiàn)了私法自治，使公司成為真正的私主體。公司設(shè)立之前，各股東是設(shè)立協(xié)議這一“多邊協(xié)議”的當(dāng)事人，相互之間具有平等的訂約機(jī)會(huì)，訂約內(nèi)容屬于意思自治的范疇，受到《民法通則》、《合同法》的調(diào)整，但是《公司法》第二十二條規(guī)定了公司章程必須包含的項(xiàng)目，屬于形式強(qiáng)制性規(guī)范。公司設(shè)立之后，股東具有了新的身份，而公司章程的修改也受到《公司法》的約束，要求必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過，這屬于一定程度上對(duì)股東契約自由的限制。

《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范包括內(nèi)容的強(qiáng)制性規(guī)范以及程序的強(qiáng)制性規(guī)范，內(nèi)容的強(qiáng)制性規(guī)范又分為管制性規(guī)范與一般的強(qiáng)制性規(guī)范。[2]內(nèi)容的管制性規(guī)范主要是國家出于經(jīng)濟(jì)目標(biāo)之外的目的，例如行政目的，而制定的某些規(guī)范，隨著《公司法》的修改，此部分已逐漸減少；而一般的內(nèi)容的強(qiáng)制性規(guī)范是出于保護(hù)社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)利益而制定的，如要求公司章程必須規(guī)定的事項(xiàng)，公司成立的條件，以及對(duì)公司管理層的限制等，不允許當(dāng)事人以意思自治進(jìn)行變更和規(guī)避的規(guī)范。此外，《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范多為程序性的強(qiáng)制性規(guī)范，如要求公司設(shè)立必須經(jīng)過的程序，股東（大）會(huì)召開的程序、股東（大）會(huì)的議事規(guī)則等。

公司法在公司治理結(jié)構(gòu)中起統(tǒng)領(lǐng)的作用。公司作為一種市場主體，其設(shè)立和存續(xù)往往涉及的利益廣泛且具有不特定性；有限責(zé)任更是加大了對(duì)交易安全造成危險(xiǎn)的機(jī)率，產(chǎn)生深刻的影響，所以在公司法中，凡涉及交易安全的事項(xiàng)以強(qiáng)制性規(guī)范來加以規(guī)定。因此，《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范作為國家意志的體現(xiàn)，對(duì)公司治理起到至關(guān)重要的作用。

二、公司章程自治與《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范沖突的例證

公司章程與《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范之間的沖突主要表現(xiàn)為公司章程的規(guī)定違反《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范，這是一種由公司章程的積極規(guī)定而引起地積極沖突。近年來，在我國市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境公司管理實(shí)踐中，有些有限公司會(huì)在公司章程中設(shè)定關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)的特別條款，《公司法》強(qiáng)制性規(guī)定的公司治理結(jié)構(gòu)在這種情況下就會(huì)被改變；例如，某公司章程規(guī)定了該公司股東會(huì)、董事會(huì)及監(jiān)事會(huì)職權(quán)概括地由公司董事長行使或者設(shè)立總裁進(jìn)行行使。

（一）公司章程排除《公司法》相關(guān)條款的適用

深大通 1997 年度股東大會(huì)上，與會(huì)股東就修改章程的議案表決。[3]會(huì)上，廣東華僑信托投資公司代表認(rèn)為，大通公司董事會(huì)成員所代表的股份較為集中，而此前章程 105 條規(guī)定：“董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)由二分之一以上的董事出席方可舉行。每一董事享有一票表決權(quán)。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。”規(guī)定導(dǎo)致董事會(huì)在某些決策形成時(shí)，即使未取得各方一致，也可輕易獲得通過，通過的決議難以體現(xiàn)中小股東利益。華僑信托認(rèn)為，應(yīng)在公司章程第 105 條增加“列入股東大會(huì)特別決議事項(xiàng)，應(yīng)由出席董事會(huì)董事三分之二以上通過”。公司部分股東則認(rèn)為若改為三分之二以上董事通過，不僅有悖于國際慣例，也找不到相應(yīng)法律依據(jù)，對(duì)該項(xiàng)提議表示反對(duì)。

（二）公司章程嚴(yán)于《公司法》的規(guī)定

《公司法》第 112 條規(guī)定：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)董事出席方可舉行。董事會(huì)做出決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。因此，章程規(guī)定不能低于半數(shù)下限。那么，章程能否做出須經(jīng)全體董事一致同意的規(guī)定？《公司法》半數(shù)比例要求目的在于維護(hù)資本多數(shù)決原則，提高公司運(yùn)作效率。然而資本多數(shù)決原則在實(shí)踐中常被異化，公司大股東常利用該原則侵害中小股東利益。[4]《公司法》所規(guī)定的簡單多數(shù)與絕對(duì)多數(shù)是法定最低標(biāo)準(zhǔn)，章程可更嚴(yán)格，三分之二或一致同意原則上并不違背《公司法》。同樣，如果股東間出于意思自治而約定比例高于法定最低標(biāo)準(zhǔn)，股東不可以該約定“顯失公平”要求撤銷。因?yàn)椋淌滦袨榈闹黧w建立在理性經(jīng)濟(jì)人基礎(chǔ)之上，商人不可以因締約時(shí)的疏忽或其他原因而提出減免處罰。商事外觀主義原則作為對(duì)第三人的交易安全的保護(hù)在公司法中尤為重要。對(duì)有關(guān)公司的組織、權(quán)力分配和運(yùn)作以及公司資產(chǎn)和利潤分配等普通規(guī)則，適用協(xié)商結(jié)果。如果未對(duì)公司以外第三人造成消極影響，法律理當(dāng)保護(hù)當(dāng)事人合同自由，允許章程排除《公司法》的適用，個(gè)別股東不可事后反悔并要求撤銷相關(guān)條款。

三、公司章程與《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范沖突的原因

公司章程與公司法的沖突，是私人秩序與國家秩序之間的沖突，是大股東利益與中小股東利益的較量，是現(xiàn)實(shí)的無窮與理論的抽象之間的辨證關(guān)系。如上文已經(jīng)提到，公司章程與公司法并非步調(diào)一致，章程有時(shí)可能超出或者試圖避免公司法的適用。

根本原因在于市場自由與國家干預(yù)之間的沖突。公司是眾多自然人組成的為達(dá)到盈利目的而凝聚成的組織體，股東作為經(jīng)濟(jì)人總是希望以最小的成本獲得最大的收益，如果違法成本或道德成本遠(yuǎn)低于所獲的利潤，股東往往甘愿冒險(xiǎn)。因此，公司濫用自己的市場地位、管理層“背信棄義”、大股東傾軋小股東的現(xiàn)象頻發(fā)。因此，為了實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平，對(duì)公司及大股東的權(quán)力進(jìn)行規(guī)制，國家作為有形的手干預(yù)公司的治理，利用公民授予的權(quán)力，對(duì)公司的種種顯失公平的行為進(jìn)行規(guī)制。于是市場失靈與政府干預(yù)、自由與強(qiáng)制就處于一種微妙的復(fù)雜關(guān)系中。

其次是價(jià)值觀的沖突。公司章程的形成機(jī)制無法避免的成為大股東利益的體現(xiàn)，主要是為了維護(hù)大股東、公司的利益，更加注重效率；而公司法著重保護(hù)的是社會(huì)公平以及交易安全，是出于對(duì)交易第三人以及中小股東利益的保護(hù)。立法者可以使公司“不至于受個(gè)別意志的優(yōu)惠，使它能看清時(shí)間與地點(diǎn)，并能以遙遠(yuǎn)的隱患來制約當(dāng)前切身利益的引誘。”

第三是法律術(shù)語的模棱兩可。法律規(guī)范究竟是強(qiáng)制性還是任意性或者賦權(quán)性，法律條文中并未明確寫明，而是由學(xué)者通過用詞來揣測立法者的意圖，進(jìn)而斷定條文的規(guī)范效力。因此，如果公司法條文中用語不規(guī)范抑或模棱兩可就往往容易造成公民無法意識(shí)到此條的強(qiáng)制效力，進(jìn)而公司章程中的條款與公司法的條文發(fā)生沖突。通常“可以”等表示此規(guī)范是任意性規(guī)范，而“必須”、“不得”等屬于強(qiáng)制性規(guī)范。但是如前文提到的公司法第38條，其并未注明表示強(qiáng)制的字眼，因此，往往造成了實(shí)務(wù)中的沖突。

五、公司章程自治與《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范的協(xié)調(diào)

公司法的強(qiáng)制規(guī)范作為對(duì)公司運(yùn)營等某些涉及公共利益的問題進(jìn)行干預(yù)，但是并不排除公司自治。公司法可以在一定程度上彌補(bǔ)股東制定公司章程時(shí)的隨意性，起到補(bǔ)充作用。公司法強(qiáng)制性規(guī)范作為自由的界限，保障公司章程的制定、履行，而且公司章程規(guī)則的完善也是在公司法已有的制度基礎(chǔ)上。當(dāng)《公司法》對(duì)某個(gè)事項(xiàng)做出了強(qiáng)制性的規(guī)定，而公司章程并未涉及該項(xiàng)內(nèi)容時(shí)，應(yīng)以《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范填補(bǔ)公司章程的漏洞。法律及其所代表的社會(huì)意志所注重的是公共利益和公司宏觀上的整體運(yùn)作效率和公平，尤其體現(xiàn)在公司的決策和運(yùn)行機(jī)制上，包括公司的組織權(quán)力分配、機(jī)構(gòu)的運(yùn)作以及公司機(jī)關(guān)的設(shè)置條款等基本規(guī)則。在公司章程沒有對(duì)某些事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定時(shí)，《公司法》作為“公眾產(chǎn)品”的介入無疑會(huì)降低當(dāng)事人的談判交易成本，促使公司運(yùn)作效率的提高。

（一）公司法規(guī)范應(yīng)以賦權(quán)性規(guī)范為主

作為私法，公司法原則上應(yīng)以賦權(quán)性規(guī)范為主。《公司法》應(yīng)當(dāng)讓位于公司章程的自治性規(guī)定，而減少為了維護(hù)公司運(yùn)營而制定的強(qiáng)制性規(guī)定，其強(qiáng)制性只是以保護(hù)社會(huì)交易安全為限度，只是在某些特定條件下，可以允許股東通過約定排除該項(xiàng)規(guī)則的適用。

對(duì)于《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范而言應(yīng)根據(jù)公司類型的不同而比重有所區(qū)別。在我國公司的類型中，由于有限責(zé)任公司股東較少，股東能較為充分的享有知情權(quán)，股東成為自身利益的最佳判斷者，所以應(yīng)更加突出股東的自治，而且由于有限責(zé)任公司不曾上市，對(duì)社會(huì)的影響相對(duì)較小。《公司法》應(yīng)當(dāng)讓位于公司章程的自治性規(guī)定，而減少為了維護(hù)公司運(yùn)營而制定的強(qiáng)制性規(guī)定，《公司法》應(yīng)當(dāng)以授權(quán)性或補(bǔ)充性的規(guī)定為主。此外，涉及到經(jīng)理人和控制股東的義務(wù)問題，應(yīng)以強(qiáng)制型規(guī)則為主，只是在某些特定條件下，可以允許股東通過約定排除該項(xiàng)規(guī)則的適用。而股份有限公司由于股東人數(shù)較多，公司資本額較大，更具有資合的性質(zhì)，而且股份公司的所有權(quán)和控制權(quán)分離，很容易造成管理層侵害股東利益的情況，因此，對(duì)于管理者的義務(wù)應(yīng)當(dāng)制定較多的強(qiáng)制性規(guī)范，而且對(duì)于上市公司，為了維護(hù)社會(huì)公共利益應(yīng)當(dāng)有相對(duì)更多的強(qiáng)制性規(guī)范，并與其他的法律如證券法、刑法相配合。

（二）公司章程制定應(yīng)當(dāng)更加科學(xué)化

對(duì)于公司章程而言，公司章程的任務(wù)是將《公司法》中包括強(qiáng)行性規(guī)定在內(nèi)的一般規(guī)定予以細(xì)化，并在不違背法律、行政法規(guī)的前提下，利用《公司法》中一些授權(quán)性規(guī)范，將這些權(quán)利有針對(duì)性地做出具體規(guī)定，成為本公司組織和經(jīng)營活動(dòng)的自治規(guī)則，使公司章程的規(guī)定具有可操作性，實(shí)現(xiàn)《公司法》和公司章程的有機(jī)結(jié)合。[5]

公司章程的制定應(yīng)當(dāng)遵循合法、規(guī)范的原則，根據(jù)公司的特殊性制定運(yùn)營相關(guān)、切實(shí)可行的規(guī)則，同時(shí)應(yīng)當(dāng)盡量避免因高于公司法對(duì)比例的要求將來使公司陷入僵局。公司章程的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)避免對(duì)中小股東利益以及社會(huì)公共利益的侵犯，通過對(duì)管理層的監(jiān)督和權(quán)利限制來增加章程的科學(xué)性。

（三）司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)寬容裁判

裁判寬容要求法官確理解《公司法》領(lǐng)域中私法自治的含義。謹(jǐn)慎地解釋公司自治與國家強(qiáng)制的界限、審慎地界定強(qiáng)制性規(guī)范設(shè)定的基準(zhǔn)，明確并堅(jiān)定《公司法》的私法屬性，司法者應(yīng)該充分尊重公司的商業(yè)慣例和商業(yè)判斷。[6]公司糾紛應(yīng)該采取較為靈活和寬緩的審判方式，而且可以能動(dòng)性地將調(diào)解設(shè)置為前置程序，適當(dāng)且主動(dòng)縮短可以靈活確定的審理周期。自治與強(qiáng)制在實(shí)踐中的界限并不因理論上的簡單規(guī)劃而清晰、明確。因此，司法者在判斷強(qiáng)制性法律規(guī)范的界限時(shí)，應(yīng)該慎重、寬容。司法者應(yīng)明確《公司法》不是推行公共政策的法律，也不是完全的民事權(quán)利。裁判寬容要求尊重商業(yè)判斷。在公司糾紛案件處理過程中，法官應(yīng)確定位自己的角色，充分尊重公司決策機(jī)關(guān)依據(jù)商業(yè)慣例所作出的商業(yè)判斷。法官的工作目標(biāo)與商人的經(jīng)營目標(biāo)的分歧，在一定程度上說明法官在裁判過程中可能作出的不利于商業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的判決；從而，堅(jiān)持尊重商業(yè)判斷的原則，法官將會(huì)作出更加公平合理的決斷。

結(jié)語

隨著股東法律意識(shí)、自主意識(shí)的增強(qiáng)，股東獲得信息的能力增強(qiáng)，應(yīng)當(dāng)更加突出公司章程的自治效力，使股東的意志能在不顯失公平、不違背社會(huì)公共利益和法律的禁止性規(guī)范的前提下上升成為公司的意志，自主分配權(quán)利和義務(wù)。此外，用《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范為公司章程設(shè)定一個(gè)自由的邊界，使企業(yè)能在規(guī)范且自律的環(huán)境下自由發(fā)展。但是值得注意的是，無論是《公司法》還是公司章程都應(yīng)當(dāng)做到公正透明，確保股東能有效行使自治權(quán)利。當(dāng)公司章程與《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)范發(fā)生沖突時(shí)還要求法官在審判時(shí)寬容裁判，盡量維持私人自治與公司自治。

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第11篇

第一條 為適應(yīng)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的要求，發(fā)展生產(chǎn)力，依據(jù)《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，由中國XX集團(tuán)公司出資，設(shè)立中國XX集團(tuán)招標(biāo)有限公司，特制定本章程。

第二條 公司企業(yè)類型：有限責(zé)任公司（國有獨(dú)資）

第二章 公司名稱和住所

第三條 公司名稱：中國XX集團(tuán)招標(biāo)有限公司（以下簡稱公司）

第四條 公司住所：北京市XXXX區(qū)XXXX街XXX號(hào)XXX樓XXXX號(hào)房間。

第三章 公司經(jīng)營范圍

第五條 公司經(jīng)營范圍：國內(nèi)建筑工程的招標(biāo)服務(wù)，工程所需設(shè)備、材料的采購招標(biāo)；會(huì)議服務(wù)。

第四章 公司注冊資本、出資人的權(quán)利和義務(wù)

第六條 公司注冊資本：300萬元人民幣。

第七條 公司的出資人：中國XX集團(tuán)公司，出資方式：貨幣，中國XX集團(tuán)公司以出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。

中國XX集團(tuán)公司是經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的國家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)。

第八條 公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)自做出決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。公司變更注冊資本應(yīng)依法向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

第九條 出資人享有如下權(quán)利：

（一）了解公司經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況；

（二）選舉董事會(huì)成員或監(jiān)事會(huì)成員；

（三）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；

（四）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；

（六）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（七）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損的方案；

（八）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式，解散和清算等事做出決定；

（九）修改公司章程；

第十條 出資人承擔(dān)以下義務(wù)：

（一）遵守公司章程；

（二）按期繳納所認(rèn)繳的出資；

（三）依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)公司的債務(wù)；

（四）在公司辦理登記注冊手續(xù)后，股東不得抽回投資。

第五章 董事會(huì)職權(quán)、議事規(guī)則

第十一條 公司設(shè)董事會(huì)，成員為9人，由中國XX集團(tuán)公司委派。董事任期三年。任期屆滿，可連選連任。董事在任期屆滿前，不得無故解除其職務(wù)。董事會(huì)設(shè)董事長一人，由出資人從董事會(huì)成員中指定。

第十二條 董事會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（二）制訂公司的年度財(cái)務(wù)方案、決算方案；

（三）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（四）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

（五）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（六）聘任或者解聘公司經(jīng)理根據(jù)總經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；

（七）制訂公司的基本管理制度。

第十三條 董事會(huì)由董事長召集并主持。董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長指定其他董事召集并主持，經(jīng)三分之一以上的董事提議可以召開董事會(huì)會(huì)議，并應(yīng)于會(huì)議召開十日前通知全體董事。

第十四條 董事會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)做出的決議應(yīng)由二分之一以上的董事表決通過方為有效，并應(yīng)制成會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的董事在會(huì)議記錄上簽字。

第十五條 公司設(shè)總經(jīng)理一名，由董事會(huì)聘任或者解聘，總經(jīng)理由董事兼任的，須經(jīng)出資人同意。

第十六條 總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；

（二）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；

（三）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；

（七）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理的人員；

第十七條 公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，由三名監(jiān)事組成，監(jiān)事由中國XX集團(tuán)公司委派。監(jiān)事任期每屆三年，任期屆滿，可連選連任。

第十八條 監(jiān)事會(huì)行使下列職權(quán)：

（一）檢查公司財(cái)務(wù)；

（二）對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；

（三）當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；

監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議。

第六章 公司的法定代表人

第十九條 董事長為公司的法定代表人，任期為三年，由出資人從董事會(huì)成員中指定。

第二十條 董事長行使下列職權(quán)：

（一）召集和主持董事會(huì)議；

（二）檢查董事會(huì)議的落實(shí)情況，并向董事會(huì)報(bào)告；

（三）代表公司簽署有關(guān)文件；

（四）在發(fā)生戰(zhàn)爭、特大自然災(zāi)害等緊急情況下，對(duì)公司事務(wù)行使特別裁決權(quán)和處置權(quán)，但這類裁決權(quán)和處置權(quán)須符合公司利益，并在事后向董事會(huì)報(bào)告；

（五）提名公司經(jīng)理人選，交董事會(huì)任免。

第七章 財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、利潤分配及勞動(dòng)用工制度

第二十一條 公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政主管部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度，并應(yīng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作會(huì)計(jì)報(bào)告，并應(yīng)于第二年三月三十一日前送交出資人。

第二十二條 公司利潤分配按照《公司法》及有關(guān)法律、法規(guī)及國務(wù)院財(cái)政主管部分的規(guī)定執(zhí)行。

第二十三條 勞動(dòng)用工制度按國家有關(guān)法律、法規(guī)及國務(wù)院勞動(dòng)部門的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第八章 公司解散事由與清算辦法

第二十四條 公司的營業(yè)期限為長期，從《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》簽發(fā)之日起計(jì)算。

第二十五條 公司有下列情形之一的，可以解散：

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)；

（二）因公司合并或者分立需要解散的；

（三）公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的。

第二十六條 公司解散時(shí)，應(yīng)依《公司法》的規(guī)定成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)，并保送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

第九章 附 則

第二十七條 公司章程經(jīng)中國XX集團(tuán)公司批準(zhǔn)生效。

第二十八條 公司章程由中國XX集團(tuán)公司負(fù)責(zé)解釋，涉及公司登記事項(xiàng)的以公司登記機(jī)關(guān)登記為準(zhǔn)。

第二十九條 本章程一式三份，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案一份。

第12篇

眾所周知，新《公司法》第72條是對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定，無論理論界還是實(shí)務(wù)界，均認(rèn)為該條確立了公司法中有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度。《公司法》第72條第4款規(guī)定，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定，該款開創(chuàng)了中國有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的新篇章。

一、股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓是現(xiàn)代公司法的基本原則之一

日本《商法典》第204條明確規(guī)定，除法律另有規(guī)定外，股東有權(quán)決定自由轉(zhuǎn)讓其所持有的股份。我國《公司法》第138條規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓已成為現(xiàn)代公司法的基本原則。

股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則并非沒有限制，股權(quán)轉(zhuǎn)讓也受到一定的限制，特別是有限責(zé)任公司，由于其人合性特點(diǎn)，《公司法》對(duì)其股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出了一些限制性規(guī)定。實(shí)踐中也出現(xiàn)了章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的案例。然而各法院的認(rèn)識(shí)卻不統(tǒng)一。廣東高院認(rèn)為，公司章程不能禁止和變相禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓。江蘇省高級(jí)人民法院明確提出，股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，必須遵守章程的約定，違反章程的限制性規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。公司章程是否可以限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓？我國《公司法》第72第四款的真實(shí)含義又是什么？要解決這些問題首先得對(duì)公司章程的性質(zhì)進(jìn)行分析。

二、公司章程的性質(zhì)分析

我國《公司法》第11條規(guī)定：設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。關(guān)于公司的性質(zhì)主要存在自治說和契約說的爭論。

自治說認(rèn)為，公司章程作為一種行為規(guī)范，是公司依法自主制定和執(zhí)行的，能夠充分體現(xiàn)其個(gè)性的自治規(guī)則。公司章程作為公司的自治規(guī)則，必然對(duì)公司、股東及高級(jí)管理人員具有約束力。公司章程規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制必然對(duì)股東有效。于是在自治說的邏輯推理下，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制符合法律的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)遵守之。

英美法系多認(rèn)為公司章程具有合同的性質(zhì)。按照契約理論，公司章程對(duì)公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制是股東共同的意思，當(dāng)然具有效力。契約包括要約和承諾，股東沒有對(duì)其權(quán)利限制進(jìn)行承諾則該限制對(duì)此股東就不具有約束力，因此公司章程中限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不當(dāng)然對(duì)所有股東有效。

由于自治說和契約說都有其合理性和不完善性，有論者把此兩種學(xué)說加一綜合，認(rèn)為公司章程即是自治規(guī)則又是股東之間的契約。此種學(xué)說認(rèn)為，涉及股東之間權(quán)利義務(wù)者，視公司章程為契約，此種權(quán)利義務(wù)的安排對(duì)同意者有效，對(duì)反對(duì)和棄權(quán)者不生法律效力，并且要求，此種權(quán)利義務(wù)的新安排不得使反對(duì)和棄權(quán)者的權(quán)利小于之前享有的權(quán)利。對(duì)于其他事項(xiàng)，視公司章程為自治規(guī)則。

三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓章程規(guī)定的效力問題

判斷公司章程關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定是否有效，主要是看章程規(guī)定是否符合《公司法》實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)與存續(xù)股東利益平衡的規(guī)定，是否合理地維護(hù)了公司人合性因素。

我國《公司法》第72條第2款的規(guī)定屬于管理性程序規(guī)范，即對(duì)外股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)其它股東過半數(shù)同意。筆者認(rèn)為，若公司章程的規(guī)定達(dá)到（包括超過）《公司法》規(guī)定的比例要求，不但滿足了《公司法》規(guī)定的條件，而且能強(qiáng)化股東之間的穩(wěn)定性及有限公司的人合性，但同時(shí)也對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由構(gòu)成威脅，甚至造成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的不可能。因而只有在造成股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)上不可能情況出現(xiàn)時(shí)，才應(yīng)認(rèn)定該規(guī)定無效，其余嚴(yán)于《公司法》規(guī)定的章程規(guī)定因體現(xiàn)股東自治意志，應(yīng)認(rèn)定有效。

《公司法》第72條第2款規(guī)定對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)其它股東過半數(shù)同意，雖然是程序性規(guī)定，但“其他股東過半數(shù)同意”是平衡轉(zhuǎn)讓方與剩余股東利益平衡的最低要求，并非指導(dǎo)性標(biāo)準(zhǔn)。低于法定限制的公司章程規(guī)定不利于公司人合性的維持，也不利于公司和其他股東利益的保障，特別是弱勢股東利益的保護(hù)。因而，筆者認(rèn)為，公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制低于《公司法》規(guī)定時(shí)應(yīng)認(rèn)定無效。