時間:2024-01-02 14:41:32
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇知識產權保護理論,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞:國際貿易;知識產權保護;專利大戰
一、國際貿易與知識產權保護
(一)國際貿易中知識產權保護的背景
近年來,以關稅及貿易總協定(GATT)及其后任的世界貿易組織(WTO)為中心,世界貿易形成了新的格局,大大推動了經濟全球化的進程。新的國際貿易體制所調整范圍不僅僅是傳統的商品貿易領域,也延伸到了技術服務貿易和知識產權領域
在知識經濟時代,企業要在日益激烈的競爭中求得生存和發展,要不斷的提高自己的競爭實力,就必須在技術進步、技術創新上下功夫,要更好的依靠和運用知識產權來參與市場競爭,贏得更多的市場和發展機會。
因此,無論從新的國際貿易體制的客觀要求,還是從企業在參與市場競爭的需要角度來說,都要求我們要做好國際貿易中知識產權的保護工作。
(二)知識產權與國際貿易
在日趨激烈的國際競爭中,知識產權扮演著越來越重要的角色。烏拉圭多邊貿易談判后,由于《TRIPS》的形成,以往的知識產權國際保護體系發生了重大變化,同時也改變了知識產權保護的方式,即知識產權保護由國內保護走向國際保護。知識產權國際保護具有了一系列新的特征。首先知識產權與貿易關系合法化--知識產權國際保護具有了更多的強制性。其次高標準的實體規定成為了世界知識產權保護水平的新階段。同時,嚴密的實施程序也是知識產權國際保護理論上的重大突破。
二、IT行業中關于知識產權保護的研究
(一)IT行業中的國際貿易與國際競爭
近年來,IT行業發展迅速,蘋果、三星等企業通過知識產權保護,增強自身的國際競爭能力,擴大市場份額。以蘋果和三星為例,二者既是競爭者又是合作者。蘋果和三星都擁有自主的手機品牌,在市場上競爭。同時三星還為蘋果手機提供部分零部件的加工制造。一款iPhone的制造,需要經過蘋果公司的設計,三星、東芝、夏普等企業的零部件生產,然后由中國的富士康公司代工組裝,發往世界各地。
在該國際分工中,我們能看到為了應對市場的激烈競爭和消費者需求的快速變化,蘋果公司放棄了原本的設計、生產、運輸、銷售于一體的經營模式,將所有精力集中放在產品設計上,擴大了自己的知識產權財富。從經濟學角度分析,蘋果的國際分工,將生產、組裝等勞動密集型環節轉入勞動力充裕的國家,也降低了企業成本,使得企業利潤最大化。
在與競爭對手爭奪國際市場時,蘋果公司高舉專利大旗,打擊其他競爭對手。蘋果公司不僅通過專利訴訟獲得巨額賠款,還通過訴訟拖延了競爭對手產品的上市時間,逼迫對手重新設計產品,搶占了市場份額,打擊了競爭對手的國際形象。 甚至改變了行業的格局。以下將通過蘋果與三星的專利大戰,進一步分析蘋果是如何運用知識產權保護在國際貿易中打壓對手,賺取額外利潤,擴大市場的。
(二)蘋果與三星的專利大戰
2012年8月24日,持續了16個月的蘋果三星專利戰在美國落下帷幕。當天,加州圣何塞地區法院裁定三星侵權了蘋果的6項專利,需向蘋果賠償10.5億美元。涉及產品達到21款。這不是蘋果第一次跟同業競爭對手打專利官司,從HTC到現在的三星,蘋果把手中的15500項專利當成"利器",掀起了全球范圍內的專利官司。此次專利之戰耗時很長,涉及雙方的產品眾多,涉及生產銷售的國家也很多。滑動解鎖、多點觸控等專利成為雙方糾紛的焦點。
(三)"專利大戰"的深入分析
1.知識產權訴訟有明顯的地域性
在不同國家,相同主體之間涉及相同專利內容的侵權訴訟,判決結果大相徑庭。這種地域性不僅僅表現為法律理念、法律制度、訴訟程序等因地域而異,同時也體現為對權利界定以及侵權認定等方面的差異。這種地域性通過不同地域的法律文化、法律觀念、法律思維、消費觀念以及對權利不同程序的認知作用于知識產權訴訟,從而產生不同的法律結論。
2.國內手機廠商專利困局
目前中興、華為等中國廠商尚不足以與蘋果產生正面沖突,但若不重視知識產權保護,它將從軟肋變成發展的硬傷。近年來,我國越來越多的企業逐漸意識到知識產權保護的重要性,也開始嘗試申請一些專利、商標等知識產權。但是我國企業普遍缺少對于知識產權整體的戰略性布局和運用能力。如何應對國際品牌的專利訴訟和加強自身的科技創新成為國內企業不得不面對的問題。
3."專利大戰"中折射出的知識產權保護對國際貿易的影響
(1)擁有較多高質的知識產權會提高國家的競爭力
從目前的國際形式來看,貿易出口對知識產權的依賴程度越來越大,由于各國所擁有的知識產權的要素稟賦不同,一國就可以根據自身的優勢實施知識產權保護,從而使得在國際貿易中某些技術和產品的優勢得以發揮。
(2)擁有知識產權擴大了世界貿易的范圍
就目前所知,與知識產權有關的行為不僅滲透到貨物貿易和服務貿易之中,而且使其逐漸成為一種獨立的貿易形式。知識產權保護的狀況與知識產權有關的貿易尤其是技術貿易之間有著直接的聯系。蘋果公司近年來在全球范圍內的迅速擴張就和它重視知識產權保護,遏制三星、HTC等廠商有關,通過訴訟、專利交換授權打壓對手,獲得利益。
(3)擁有知識產權可以帶來巨大的經濟和貿易利益
發達國家的跨國公司將產品的組裝轉移到發展中國家中進行就是為了利用這些發展中國家的廉價的勞動力,使發展中國家的廉價勞動力成為他們產品的制造者,而將核心技術在本國自己開發,就擁有了自己的知識產權, 從而可以利用知識產權擁有壟斷優勢--這樣既可以降低產品的生產成本,又可以利用新產品的壟斷優勢擴大產品在發展中國家的市場份額,從而獲得巨大的經濟利益和貿易利益。
三、加強我國對外貿易中知識產權保護的對策建議
(一)重視知識產權保護,防范企業在對外貿易中侵權
我國多數企業尤其是出口加工企業缺乏知識產權防范意識,使企業遭受了不應該有的經濟損失。例如,企業盲目接受外商提供的訂單和商標進行生產,不了解是否侵權,在產品出口后,成為侵權人,遭受索賠。這些問題還是源于企業自身缺乏知識產權保護的意識,使得企業在對外貿易中遭受損失。
(二)提高自主知識產權的能力,加強國際競爭力
原創性創新比模仿型創新更具知識產權的排它性和市場獨占性,更具專利產品的高盈利性。給予原創性成果以知識產權保護是對發揚創新精神的最有效的鼓勵。隨著國際競爭日趨激烈,將原創研發作為專利技術創新的核心,是增強企業國際競爭力的關鍵。
(三)修改和完善知識產權法律體系,提供良好的國際投資環境
我國的知識產權立法基本完備,當前的主要任務是抓緊修訂已有的專利法、商標法、著作權法、反不正當競爭法及其配套法規、規章,使這些法律能與《TRIPS》和國際條約銜接。一國的投資環境與該國對知識產權保護的力度大小密切相關,因此,完善法律體系,能夠提供更好的國際投資環境,吸引更多的外資。
參考文獻:
[1]夏先良.出口與國際專利:我國知識產權的差距與對策[J].開放導報,2002.10.
[2]徐明華.關于知識產權戰略與國際競爭力的理論探討[J].中國軟科學,2003.08.
內容摘要:本文將直接投資和出口兩種技術溢出途徑分別引入“成本節約型”創新模型中,探討了當發展中國家知識產權保護水平發生變化時,發達國家的創新企業如何在兩種技術溢出途徑中進行選擇,進而對發展中國家吸引外資、福利水平等產生怎樣的影響。
關鍵詞:知識產權保護 技術轉移途徑 發展中國家 福利
問題根據
發達國家的企業進行技術創新以后,直接投資和出口是其進行技術溢出的兩種重要途徑,發達國家的創新企業會在這兩種溢出途徑之間進行選擇。當發展中國家的知識產權保護水平發生變化,這些創新企業會出于自身利潤最大化的原則,選擇獲得利潤最大的方式,那么這種選擇對發展中國家會帶來怎樣的影響?對發展中國家制定知識產權戰略有怎樣的啟示?
目前關于知識產權保護給發展中國家帶來的影響主要集中在不考慮技術溢出的途徑,研究在國際統一的大市場中,知識產權保護對經濟增長或社會福利的影響。而對不同技術溢出途徑所產生影響的研究主要集中在某一種溢出途徑。本文模型的建立基于Chin和Grossman(1988)以及Zigic(1998,2000)的“成本節約型”創新模型的基本思路,引入直接投資和出口兩種技術溢出途徑,使用兩階段非合作博弈框架,對發展中國家知識產權保護程度發生變化時,不同研發效率的跨國公司如何在這兩種技術溢出途徑之間進行選擇,以及對發展中國家的福利影響進行比較研究。
基本模型設定
(一)基本假設
假設世界上只有兩個國家:北方(可代表發達國家)和南方(可代表發展中國家);南北方消費者的偏好不同,為了簡化問題,將研究重點放在南方市場。對于某一行業每個國家只有一個企業,各國企業生產相同的產品,北方企業進行技術創新,南方企業對北方企業的創新技術進行無成本的模仿,南方企業模仿的程度取決于技術溢出效應的大小,技術溢出效應的大小由知識產權保護的程度和其他共同決定。假設北方企業在兩種技術溢出途徑中進行選擇:通過直接投資到南方生產產品,將產品銷售到南方市場;在北方生產,出口產品到南方市場。
假設南方市場的反需求函數為:P=A-(qnj+qsj),其中P代表市場價格;A代表整個南方市場的規模;j=f或m,分別代表以直接投資或出口為技術溢出方式;qnj代表在該市場中北方企業的產量;qsj代表在該市場中南方企業的產量。
ωi(其中i=s或n,s代表南方,n代表北方)為北方企業進行技術創新以前的原始單位成本,因此如果在北方生產,原始單位成本為ωn;如果在南方生產,原始單位成本為ωs。根據實際情況有ωn>ωs。
β反映了南方知識產權保護的程度,由南方政府的知識產權政策決定,其取值為0
Δj代表北方企業進行技術創新所導致的產品單位生產成本的降低量,反映了北方企業的創新成果。其中j=f或m,分別代表以直接投資或出口為技術溢出方式。假設北方企業取得的創新成果與投入的函數關系具有Chin and Grossman(1988)的研發生產函數的形式:。其中xnj代表北方企業為了取得Δj的單位成本降低量所進行的創新研發投入;R代表北方企業的創新研發效率。
因此以出口為技術溢出途徑時,北方創新企業單位生產成本為:ωn-(Rxnm)1/2;以直接投資為技術溢出途徑時,北方企業的單位生產成本為:ωs-(Rxnf)1/2。無論哪一種途徑,南方模仿企業的單位生產成本為:ωs-βφ(Rxnj)1/2。
基于以上假設,當北方企業的創新所產生的成本優勢不足以形成壟斷市場時,北方企業的產品和南方企業的產品將同時在南方市場上被銷售,形成雙寡頭市場結構。在該市場結構情況下,本文使用兩階段非合作博弈框架,即在博弈的第一階段,北方企業決定其創新投入;在博弈的第二階段,各企業同時決定自己的產量,并使用逆向歸納法來解出該兩階段博弈的均衡。
(二)不同技術溢出途徑的基本均衡解
1.以出口為技術溢出途徑。在博弈的第二階段,北方企業的利潤為:
(1)
根據利潤最大化原則,可得北方企業的利潤πnm**、南方企業的利潤πsm**、南方的消費者剩余Ssm**、南方的社會福利Wsm**分別為:
2.以直接投資為技術溢出途徑。在博弈的第二階段,北方企業的利潤為:
(6)
其中F代表北方企業直接投資于南方進行生產時的固定成本,假設為一常數。aβ代表北方企業進行直接投資所產生的技術溢出程度要達到與出口時相同所進行的投入,a>0由技術本身和北方企業自身對知識產權保護的能力所決定。
根據利潤最大化原則,可得北方企業的利潤πnf** 、南方企業的利潤πsf** 、南方的消費者剩余Ssf** 、南方的社會福利Wsf** 分別為:
如果北方企業在直接投資和出口之間進行選擇,會選擇利潤較大的技術溢出途徑。即當πnf** >πnm**時會選擇直接投資而不選擇出口,再根據公式(2)和(7)可得:
可得:
命題1:北方企業進行“成本節約型”創新,并且通過出口或者直接投資產生技術溢出時,對于北方企業與南方企業處于雙寡頭市場結構的情況下,在其他條件不變的情況下,南方加強知識產權保護會促使一部分北方企業從出口轉向直接投資。
當時,公式(12)必定成立,此時北方企業必定會選擇直接投資。
命題2:北方企業進行“成本節約型”創新,并且通過出口或者直接投資產生技術溢出時,對于北方企業與南方企業處于雙寡頭市場結構的情況下,當南方市場規模足夠大,成本優勢足夠大時,無論知識產權保護程度如何,北方企業會選擇進行直接投資,而不是出口。
當時,只有當滿足公式(12)時,即R足夠大時,北方企業才會選擇進行直接投資。
命題3:北方企業進行“成本節約型”創新,并且通過出口或者直接投資產生技術溢出時,對于北方企業與南方企業處于雙寡頭市場結構的情況下,對于相同的知識產權保護水平,北方企業的研發效率越高,越有可能選擇直接投資;北方企業的研發效率越低,越有可能選擇出口;或者說在其他條件一定的情況下,北方企業研發效率達到一定程度,才會從出口轉為直接投資。
當時,中;當時,;當時,的符號不確定,受到其他參數的影響。
(二)以出口為技術溢出途徑的福利分析
根據公式(3)、(4)和(5)得:
當時,;當時,;當時,的符號不確定,受到其他參數的影響。
命題4:北方企業進行“成本節約型”創新,并且通過出口或者直接投資產生技術溢出時,對于北方企業與南方企業處于雙寡頭市場結構的情況下,對于研發效率較高的情形,南方加強知識產權保護,直接投資增加,本國福利增加;對于研發效率較低的情形,南方放松知識產權保護,北方對南方的出口增加,本國福利增加。
結論及啟示
綜上所述,發展中國家加強知識產權保護會使一部分發達國家企業從出口轉向直接投資,因此對于像中國這樣的發展中國家加強知識產權保護在一定程度上會促進外商直接投資。
當發展中國家的市場規模足夠大、成本優勢足夠大時,無論知識產權保護程度如何,發達國家企業都會選擇進行直接投資,而非出口;但是當發展中國家的市場規模不夠大、成本優勢不明顯時,發達國家研發效率較高的企業會選擇直接投資,研發效率較低的企業會選擇出口。
發展中國家加強知識產權保護,一部分研發效率較低的北方企業會從出口轉為直接投資,即研發難度較小的項目或研發能力較強的企業由出口轉向直接投資。
當發展中國家原來的知識產權保護水平較低時,加強知識產權保護會引起直接投資對出口的替代效應,即一部分發達國家的企業由出口轉向直接投資,發展中國家的福利水平上升;而當發展中國家原來的知識產權保護水平較高時,加強知識產權保護盡管會吸引更多的外商直接投資,但是本國的福利水平會下降。因此,發展中國家的知識產權保護水平應適度,不宜過高,否則盡管外商直接投資會上升,而本國的福利水平卻下降。
參考文獻:
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4.Zigic,Kresimir, 2000, “Strategic Trade Policy, Intellectual Property Rights Protection, and North-South Trade”, Journal of Development Economics 61, 27-60
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關鍵詞:傳統知識 TRIPs 知識產權 保護
一、"傳統知識"的概念闡釋
傳統知識,是一個法律概念,它的內涵十分廣泛。在研究傳統知識保護的過程中,不同的國家、不同的機構使用了不同的概念,如:社區知識、民間文學藝術表達以及土著知識等。國際知識產權組織最早使用"民間文學藝術"一詞,然而,后來傳統部族擁有的在農業、醫學等方面的技術性知識和經驗在現代生活中日益凸顯其重要價值,因此,世界知識產權組織便對"傳統知識"概念進行重新梳理,將其分為三類:民間文學藝術、傳統科學技術知識和傳統標記。
對于"傳統知識"的特點,雖然不同機構、不同國家對其歸納也不盡相同,但不同的表述中存在著共性:首先,傳統知識的核心是傳統性。傳統知識必定經歷一個漫長的發展過程,后人通過勞動實踐不斷地對某種傳統知識加以完善與改進。其次,傳統知識的主體具有不特定性。傳統知識形成于傳承的過程中,由集體創造,且年代久遠,因此其主體難以確定。再次,傳統知識具有當地性,與當地的自然環境、人文歷史不可分割。
二、TRIPs現存框架下傳統知識保護存在的困難
傳統知識涉及文學藝術、醫藥、生物等領域,無一不與知識產權休戚相關。TRIPs協議生效后,發展中國家試圖尋找在TRIPs協議下保護傳統知識的可能性,但它們卻發現,想要利用TRIPs的現有規定來保護傳統知識存在困難:在版權保護方面,依據TRIPs協議第9條第2款之規定以及"思想表達二分法"之原則,版權不保護構思、知識、概念本身,只保護其表達,而許多傳統知識并沒有以作品形式表現出來。即使以作品形式表現出來,但由于作者身份難以確認或早已超過版權的保護期,因而大部分傳統知識不適合版權保護。在專利保護方面,TRIPs協議中的專利是一個狹義的概念,僅僅指發明。根據TRIPs協議第27條第1款之規定,一項發明只要滿足了新穎性、創造性和實用性,就可授予專利。但是大部分傳統知識都不是當代的,已經使用了很長時間,很難滿足專利保護的新穎性和創造性的要求,因而很少取得專利。而在其他保護方面,相比于版權和專利, TRIPs協議對于商標、地理標志的保護較為寬泛,尤其是商標的保護期可以無限期延展,又可以為集體所用,特別適合傳統知識的特點。實踐中也有許多傳統社區通過注冊集體商標與證明商標來保護本地區文化。但這只是解決了問題的一部分,作為傳統知識主要組成部分的民間文學藝術、地方傳統醫藥大多與版權和專利制度有關,缺失了對它們的保護,就喪失了保護傳統知識的意義。
三、"傳統知識"國際保護的正當性
首先,建立傳統知識的國際框架是為了保證知識產權利益分配的平衡。TRIPs給擁有大量先進技術的發達國家帶來不斷增長的利潤和創新,而對于發展中國家而言,則意味著對于外國知識和技術的利用它們將付出更高的成本。大多數發展中國家都具有豐富多彩的傳統文化,理應把傳統知識的保護納入TRIPs協議的國際保護框架,從而改變在知識產權利益分配上過于劣勢的地位。然而,事實正好相反,發達國家不斷對發展中國家的傳統知識進行掠奪,從而加劇了國際層面知識產權方面利益分配的不平衡。
其次,建立傳統知識保護的國際框架是建立公平的國際貿易秩序的要求。傳統知識作為一種無形資產,它可以從其傳統環境中剝離出來,被傳播和復制,而在國家層面實施的知識產權保護制度有地域性,對于外國公司獲取傳統知識并最終在國外獲得了知識產權保護之類的"生物剽竊"問題,國家層面的保護制度就無法解決。事實上,大量基于發展中國家的基因資源和傳統知識的專利已被授予,對擁有傳統知識的國家及成員的利益造成極大的損害。
再者,建立傳統知識保護的國際框架是世界文化多樣性的保證。如果傳統知識的保護僅僅限于國家的背景下進行,就必然導致對傳統知識的盜竊,也勢必引起當地社區人民和其所在國家的不滿甚至憤慨。這些傳統知識的持有者也會失去維護、保存和發展這些傳統知識的積極性,同時還會采取一切可能的措施阻止外界取得其傳統知識,使傳統知識在維護人類健康、促進農業發展和環境保護等方面不能發揮其應有的作用。這極不利于人類社會的文化多樣性和生物多樣性發展,最終可能導致這些傳統知識的消亡。
因此,傳統知識擁有國,借助TRIPs的基本原則,在其框架之下,加強對傳統知識的國際立法保護,是保護傳統知識的必要途徑。
四、TRIPs框架下保護傳統知識的出路建言
在國內層面上,任何國家對不同的地區建立保護傳統知識的專門制度(無論是否以知識產權為基礎)沒有任何障礙。如,巴西、秘魯等發展中國家已建立了專門的保護體制來保護傳統知識。然而,僅僅在一國內部對傳統知識提供保護(無論以什么形式)是遠遠不夠的,在國際化程度日益增強的今天,僅僅以本國的法律為其設置一些權利不能順利實現立法目的。
而在國際層面上,我們需要解決TRIPs框架下保護傳統知識的基礎理論和具體操作上的問題:在解決TRIPs框架下傳統知識與現有知識產權保護理論矛盾的層面上,首先,應修改TRIPs協議的"知識產權是私權"的理論基礎。正如前文所述,"知識產權為私權"的理論前提并非不能突破,該理論基礎一經修改,則傳統知識正式納人TRIPs協議保護范圍指日可待。其次,應利用TRIPs協議現有條款對傳統知識進行保護,即可以將傳統知識中的一部分放置在現行的TRIPs協議框架下尋求其條款的保護。再次,應將傳統知識納入TRIPs協議保護范圍。傳統知識保護的難點就是如何實現傳統知識的保存和商業化中利益的平衡問題,解決的關鍵就是要很好的處理所有權的歸屬問題。在解決TRIPs框架下保護傳統知識具體操作問題的層面上,真如前文所分析的,運用現有知識產權制度保護對傳統知識進行保護是非常困難的。但是,應該看到的是知識產權制度從其產生起就不是一套僵硬規則,它是一個發展的法律體系。每當出現新的客體時,它總是能創制新的機制以適應新的客體的需要。
五、對我國等發展中國家的借鑒
關鍵詞:知識產權 版權 信托 收益 法律制度
知識產權作為一個權利束,其中包含著著作權、商標權、專利權等一系列的權利。隨著時代的發展,著作權逐漸與人們生活緊密相連。小至日常生活中閱讀的電子書、聽的音樂,大至動輒投資上億的商業電影,無一不與著作權有著緊密的關聯。而通過信托制度保護版權和促進版權制度的發展,成為本文所要考察的問題。
我國現行版權制度存在的問題
(一)版權者合法權益無法得到有效的保障
我國的《著作權法》對于著作權的保護包括以人身權利和財產權利為主要內容的十六項具體權利,可謂保護之充分。但是盡管法律規定比較詳細,卻由于我國公民對知識產權保護意識的薄弱,以及相關部門未能盡責履行保護職責,導致著作權人的合法權益受到嚴重侵害。與此相關的包括盜版書籍、翻印書籍以及盜版軟件的盛行,都給著作權人的合法權益造成嚴重的損害。
(二)版權作品內在價值實現的困境
著作權作為一種精神成果,其本身蘊含著作者的無差別勞動。基于此,對著作權保護的內容中很重要的內容就是著作權人的財產權保護問題。著作權人財產權的保護,一方面是對作者所付出的勞動而形成的成果的肯定,另一方面也是對創作行為的肯定。21世紀,是知識產權的時代。知識產權究其本質是一種創新能力在權利領域的實現結果。創造意識的構建,以及創新人才的培養,是一國知識產權戰略的重要內容,我國將建立部門協調機制,統籌規劃知識產權人才隊伍建設;加快建設國家和省級知識產權人才庫和專業人才信息網絡平臺;建設若干國家知識產權人才培養基地;加快建設高水平的知識產權師資隊伍。
縱然知識產權對于一個企業,乃至于一國有著非凡的意義。知識產權中的著作權作品作為一種文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品,其本身主要是以精神內容而存在的,其價值隱含在作品之內。如何在作品被認可或者被接受之前發掘其內含的價值,給予作者對作品成果一定的物質回報,以鼓勵其繼續進行創作以及推廣其作品成為一個重要的問題。例如,《紅樓夢》作為我國古典小說的杰出代表,其藝術、文化、歷史價值無與倫比,作為一部偉大的文學作品受到人們的普遍贊譽,但是其作者曹雪芹先生卻是在極度的困難與潦倒中寫就了這部文化名著的前八十回。作品的巨大成功與作者的潦倒困境的巨大反差,直接原因就是蘊含在作品中的價值無法得到有效挖掘的結果。
我國版權制度存在問題的原因
由于認識到文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品在發展社會科技、提升人類文明方面的重要意義。世界范圍內都將對知識產權以及著作權的保護置于重要的地位。這不僅是對作者成果的認可,還是對作者創作行為的一種鼓勵,通過合理保護的手段一方面來促進整個社會科技以及文化的發展,另一方面也維持了權利人繼續進行創作的動力和積極性。
(一)觀念原因
古代的中國創造了璀璨的文明成果,以四大發明為代表的科技成果以及以詩詞歌賦為代表的文學作品,都是古代中國人思想以及智慧的結晶,也是我們民族的寶貴財富。但是現代的版權保護卻不是在我國誕生的,“15世紀末,威尼斯共和國授予印刷商馮·施貝葉在威尼斯印刷出版的專有權,有效期5年,這被認為是西方第一個有統治政權頒布的,保護翻印之前的特許令”。我國縱然在宋代就已經有了對作者作品保護方面的內容,但是以統治階級頒布、特許權利為內容卻是沒有的。而明清之后,閉關鎖國政策使我國失去了與世界發達國家交流與溝通的機會,使得知識產權的保護制度沒有更深入的發展,加之作者本身保護意識不強,這直接影響了后世國人對文學作品權利的認識和看法。因此要破除著作權保護的困境,我國一般人應首先在觀念上進行革新。
(二)制度原因
我國的法制現代化事實上從一開始就處于相對不利的環境之中。即相對于西方國家特別是發達資本主義國家已經建成的相對成熟的政治體制、經濟體制以及比較發達的物質文明而言,我國在各個方面都比較落后。在對我國法制變革進行研究時,國內外有些學者常常認為西方法制發展屬于“內發型”法制現代化,而中國則屬于“外發型”法制現代化,是對西方現代化的沖擊而做出的回應。法律制度的建立是基于對國外先進制度的借鑒形成的。作為新興權利保護領域,我國在知識產權保護理論研究以及制度建設方面都有著可喜的成果。但是,結合具體國情,必須認識到,我國生產力水平還較為落后,法治水平總體上還不高,貿然全盤引進國外的知識產權保護制度,不利于我國生產力的發展以及技術的進步與革新。
版權以及信托制度的基本內容
國際貿易的發展可追溯到中國的西漢(公元前202年-公元9年)由張騫出使西域開辟的“西北絲綢之路”,而關于理論方面的研究,學術界普遍認為始于17、18世紀期間的重商主義,主張國家通過貿易保護增加國家財富,通過管制金銀貨幣和壟斷對外貿易,大力鼓勵出口和限制進口等手段扶植本國產業的發展,實現貿易順差。
19世紀中期到20世紀初,英國的制造業在整個世界生產中占了1/3。為促進本國產品出口,占據盡可能多的世界市場份額,英國工業資產階級提出了與貿易保護政策相對立的自由貿易政策。與英國的自由貿易政策相呼應,自由貿易理論也在這一時期產生和發展。亞當·斯密提出的國際貿易基于絕對優勢,以及大衛·李嘉圖提出的比較優勢理論,都認為通過對外貿易實現產品在各國間的交換,各國都能得到最大程度的利益。斯密和李嘉圖都是主張解除國家對貿易的管制,降低關稅和保護力度,倡導自由貿易。
與英國相比,同一時期的美國、法國和德國實行的都是貿易保護政策,目的都是為了保護農業、民族工業和扶植新興工業的發展。經濟理論上以漢密爾頓和李斯特為代表的傳統貿易保護理論,主張經濟落后國家通過關稅壁壘保護本國幼稚產業,促進其發展,實現工業化,但保護只是暫時的,等幼稚工業成熟壯大后,還是要實行自由貿易。
20世紀初,美國逐漸取代英國,成為世界頭號強國,其工業實力已經非常強大,但在對外貿易政策上,繼續實行貿易保護政策,這些政策具有一定的侵略性,也被稱為超貿易保護政策:對進出口貿易實行許可證制及外匯管制;對進出口商品規定進口限額,征收高額關稅或禁止進口;對出口商品予以補貼或關稅減免。其目的是為了維護國內市場的壟斷價格和奪取國外市場。但美國由此而遭到貿易伙伴的報復。這一時期,世界的主要國家均采取以鄰為壑的貿易保護政策,如高關稅、外匯管制和貨幣貶值;一些國家試圖通過減少進口實現貿易盈余,結果導致了國際貿易體系的崩潰,使世界經濟之所以陷入大蕭條長達10年之久。
二戰后到上世紀70年代期間,在生產和資本的國際化,國際多邊自由貿易體制不斷發展、經濟全球化進程不斷加快的背景下,世界貿易政策出現兩種主要傾向:為了占領國際市場和使用廉價資源,發達國家均傾向于貿易自由化;而同時期的廣大發展中國家則大多數實行貿易保護政策來扶持民族產業。20世紀80年代后,資本主義經濟進入緩慢發展時期,貨幣危機、石油危機、債務危機以及世界性的經濟衰退給發達國家以沉重的打擊,各國又重新考慮對國內市場保護的問題。這一時期的貿易保護主義是在世界倡導貿易自由化和經濟全球化的大背景下出現的,也被稱為新貿易保護主義。
2新貿易保護主義的一般特征
新貿易保護主義又被稱為新重商主義,以綠色壁壘、技術壁壘、反傾銷和知識產權保護等非關稅壁壘措施為主要表現形式。目的是想規避多邊貿易制度的約束,通過貿易保護,達到保護本國就業,維持在國際分工和國際交換中的支配地位。它們在維護民族利益,保護資源與環境的旗幟下,行保護之目的,具有名義上的合理性,形式上的隱蔽性,手段上的欺騙性和戰略上的進攻性等特點。
2.1形式上的隱蔽性
在自由貿易理念盛行、全球化趨勢不斷加強的今天,貿易保護措施具有隱蔽性。在GATT/WTO體制下,經過八輪多邊貿易談判,使得像關稅、配額、進口許可證等傳統貿易保護手段越來越難以發揮作用,非關稅壁壘開始成為各國實施貿易保護的主要工具。但明顯性的非關稅措施如進口許可證制、自動出口配額、出口補貼和進口配額等受到WTO規則的約束越來越嚴,隱蔽性的技術壁壘如技術標準、環境保護和知識產權等形形的措施成為合適的選擇。新貿易保護主義是在自由貿易、公平貿易和其它為促進世界經濟社會健康發展的理由的掩護下來實施貿易保護,達到限制進口的目的,具有很強的隱蔽性。2.2保護范圍的擴大化
傳統貿易保護主義保護的是幼稚產業或弱小的新興工業,主要涉及有形貨物與農產品。新貿易保護主義的保護對象一方面是本國正在衰落的壟斷產業如鋼鐵業;另一方面是本國已經高度發達且具有競爭優勢的產業如金融業等,因此保護范圍不僅擴大到貨物貿易的一切領域,而且擴大到服務、技術、資本等領域當中。除了擴大保護對象外,新貿易保護主義還鼓勵出口,由國內市場的消極防御轉向
向國外市場的積極進攻,并形成了從出口補貼、出口信貸與國家信貸擔保等一系列的體系化制度
3保護手段的多樣化
首先,反傾銷、反補貼、保障措施等傳統保護手段仍被頻繁應用。其次,技術壁壘、綠色壁壘、知識產權保護、勞工標準等貿易壁壘花樣翻新,應用范圍更加廣泛。發達國家利用自身在環保和科技方面的優勢,制定更高的環保、技術、商品和勞工標準,以削弱發展中國家憑借低廉的勞動力成本而獲得的出口競爭力。由于這些新型貿易保護手段具有良好的定向性、隱蔽性和靈活性,其中一些技術和環保方面的要求以提升技術水平、維護消費者利益為出發點,甚至可以視為中性的貿易標準,加之WTO對這些貿易措施應用的限制并不統一,因而,其保護效果更為突出,進一步加劇了世界范圍內的貿易摩擦。
4貿易保護主義對我國的影響
隨著中國產品占國際市場份額的不斷擴大,我國企業頻繁遭遇反傾銷、反補貼、各種保障措施以及技術、環境、勞工等貿易壁壘的限制,涉案金額猛增,國內企業蒙受了巨額損失,貿易摩擦進入了高發期。我國已連續10年成為遭受反傾銷調查最多的國家,涉案損失每年高達300-400億美元。目前,發達國家和發展中國家與我國的貿易摩擦有不同特點。發達國家更傾向于使用技術壁壘。近年來,美國對我國出口產品頻頻進行知識產權調查(即337調查)。1996-2004年,美國對中國發起337調查36起,占美國337調查總數的13%。發展中國家則主要采用反傾銷等傳統手段。其中,印度、阿根廷、南非、土耳其等國家對我國的反傾銷調查數增長較快。1995年以來,這4個國家共對我國發起反傾銷調查178起,占我國遭受反傾銷調查總數的41%。從我國與主要貿易伙伴的關系來看,中美貿易的巨額順差已成為影響中美政治經濟關系的重要因素。2005年,中國對美貿易順差達到了1141億美元。
研究表明,發達國家針對發展中國家在產品出口中的致命弱點而提出的各類壁壘措施,盡管從靜態的角度上看有失公允,但從動態的角度上看則不失公平,因為它在規范貿易行為,提高產品的技術含量和推動經濟發展上有積極的作用。目前,我國的經濟正處于轉型期,正面臨來自多方的壓力。這些壓力既有來自市場方面的,也有來自花樣不斷翻新貿易壁壘方面的,更有自身競爭力缺陷等方面的。面對不斷變化的國際環境,我國應加快外貿發展戰略的調整。今后,我國應逐步建立管理貿易政策體系。管理貿易政策是介于自由貿易和保護貿易之間的一種對外貿易政策,是一種協調和管理兼顧的國際貿易體制,是各國對外貿易政策發展的方向,突出了對外貿易在一國經濟發展中的戰略地位,主張國家采取法制化的政策手段管理對外貿易,并通過廣泛參與雙邊和多邊的國際經濟合作,協調各國的經濟貿易政策,增強本國在國際談判中的博弈力量,維護、提高本國企業和產業特別是高新技術產業的國際競爭力。
關鍵詞 作者共被引 ACA Google Scholar 網絡環境 分類號 G350
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正是基于對著作權人的財產收益權的考慮,數字圖書館的合理使用權利在實際的網絡案例審判中幾乎消泯。國內外許多的學者專家,也認定數字圖書館不再適用于合理使用制度,而轉向了法定許可制度或者是授權許可制度,并積極地通過規范著作權的集體管理制度和機構來解決數字圖書館需要面臨的“大量授權”問題。不僅如此,出于“辛勤采集原則”的考慮,還有不少學者提出對數字圖書館所建的信息資源庫以數據庫的形式加以保護,并以這種方式來試圖鼓勵數字圖書館的發展。以中國數字圖書館工程為例,它旨在形成一個超大規模的、高質量的中文數字資源庫群,到2005年達到總容量不低于20TB的中文數字資源庫[9]。而我國《著作權法》第十四條規定“匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料,對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品,為匯編作品,其著作權由匯編人享有[8]”中指出,數據庫成為著作權法保護的對象的要件就在于“獨創性”。然而,關于“選擇”的原創性標準已經制造了一個著作權保護的“悖論”:著作權保護的可能性與匯編容納的信息的廣泛性成反比,即一個匯編收集的信息越是全面,那么它的選擇性就越小,就越缺少原創性;設若某個匯編“窮竭”了某類信息,那它根本就沒有獲得著作權保護的可能[10]。因此,作為中國的數字圖書館工程而言,匯編的內容越全面,越具有很高的使用價值和商業價值,但也就具備更少的獨創性,而很難成為《著作權法》保護的匯編作品。不僅如此,在《世貿組織知識產權協議》中也明確規定:“(對匯編的著作權保護)不延及數據或材料本身的保護”,這作為數據庫只保護結構,不保護內容的原則,更為后來的侵犯數字圖書館信息資源庫的侵權行為找到很好的辯護理由。因此,筆者以為,以數字圖書館建設的信息資源庫作為匯編作品加以保護并獲得相關收益是缺乏法律依據的。作為鼓勵和支持數字圖書館發展的最后一個支柱也坍塌了。因此,即便是按照學者們所設想的,以法定許可或者授權許可的方式建立起來的信息資源庫也能很輕易地被他人侵犯,而尋求不到相應的法律保護(除非該數據庫成為小型的專業數據庫還有尋求法律保護的可能)。在這個時候,還有什么理由去支持國內的數字圖書館發展?
3 關于國內數字圖書館涉及的法律問題建議一二
劉可靜女士曾經強調,在面對當前全球版權擴張的大背景下,我們尤其是圖書情報工作者不應當僅僅是適應它,更應當努力地爭取圖書情報界應有之權利,為全球的圖書情報工作爭取更多更大的法律支持和保護。對于這一點,我很是贊同。我們不能消極地適應已有之法律,畢竟已有之法律是根據過去的情況制定的,而應當主動積極地參與現有法律的制定修改,力爭將法律逐漸地引向有利于社會的方向,從小言之就是有利于讀者學習科研,有利于社會知識氛圍的確立這樣一個方向上來。為此,筆者給出如下幾點建議,以資參考。
3.1加快圖書館立法工作,明確數字圖書館相關法律問題
目前我國數字圖書館工作中遇到的法律問題基本上都是與文獻數字化及傳播等問題有關的知識產權問題。而這些問題,基本上也是網絡產生過程中帶來的一系列的新的社會關系因為缺乏相關法律的規范和調整而出現的社會秩序混亂。不僅如此,2001年修訂的《著作權法》也僅在第二十二條第八款中體現出一點關于傳統圖書館的法律適用問題,對具體的數字圖書館根本沒有提及。在2003年12月23日由最高人民法院審判委員會第1302次會議通過的《最高人民法院關于修改〈審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定》中,雖對網絡內容提供商的有關責任有所限制,但對數字圖書館的法律問題卻是只字未提,如果將一般所說的營利性的“數字圖書館”歸入網絡內容提供商的范疇也算是有法可依,但對于很多的非營利性的、真正意義上的數字的“圖書館”卻又何去何從?難道通過這樣一個法律解釋就必須使得全國的圖書館要想開展網上工作就必須轉入到“網上書店”的思路和模式上,向著作權人反復地協商授權,開展活動,似乎又有悖于數字環境下資源共享與程序節約的原則。
因此,基于傳統知識產權問題的《著作權法》雖然在2001年進行了部分修訂,引入了“網絡傳輸權”的概念等,仍不能有效解決當前的數字圖書館工作中涉及的各種法律矛盾,并導致法學界、圖書館界、出版界、著作權人等方方面面不停的爭論。為此,國內應當根據當前的法律背景、技術環境,還有絕大部分圖書館的現狀,聆聽他們的呼聲和想法,因地制宜、因時制宜地制定出合乎國情、合乎圖書館行業特征的《圖書館法》,解決圖書館工作中的各類法律問題,尤其是數字圖書館開展過程中的各類知識產權問題。
3.2將圖書分為三類,分類管理
現今知識產品的陳舊速度越來越快,許多已過半衰期的文獻,其價值實現必然就越來越小,其相應的知識利用越來越少。將圖書分為三類:一類是已經進入到公有領域不受著作權人支配的圖書,這類圖書數字圖書館可以將之納入到自己的信息資源庫中,而不必擔心受到著作權人的制約;第二類是受到著作權人支配但根據圖書老化規律已過半衰期的圖書,這類圖書筆者以為雖然根據《著作權法》仍然受到著作權人的支配,但數字圖書館在使用時只需要繳納象征性的一點費用就可以了;第三類是當前的暢銷書籍,或是還沒有過半衰期的圖書,對于這類圖書,數字圖書館可以稍晚于市場半年到一年再提供給用戶,不會影響圖書的市場銷售情況,同時又兼顧到社會正常的知識需求,使用時按照市場規律支付稍低于市場水平的版稅。需要說明的是,這一點是筆者根據國內數字圖書館的現狀和圖書老化后價值的降低提出的一種設想。
半衰期,英文為Half-life,是由著名科學學家和文獻學家貝爾納引入到科學文獻領域,是指某學科(專業)現時尚在利用的全部文獻中較新的一半是在多長一段時間內發表的。這與該學科一半文獻失效所經歷的時間大體相當。根據巴爾頓-凱普勒老化方程,其解析式為y=1-(a/ex+b/e2x),當y=0.5時可以計算出生物醫學類文獻的半衰期為3.0年,冶金工程類文獻的半衰期為3.9年,物理學類文獻的半衰期為4.6年等[11]。筆者以為,可以由國家征集各行專家成立專家委員會,制定國家各學科一般性的法定半衰期,適用于數字圖書館,在半衰期以內,文獻的利用價值比較高,按照相關版稅的付酬方式給予經濟補償;過了半衰期的文獻,其利用價值一般比較低,就由國家統一支付相應的、象征性的經濟補償即可。
另外,還有一點,筆者很想說明,較之《專利法》,《著作權法》對著作權的保護期限非常長,為作者終生及其死亡后50年,我想這可能與最初的著作權人通過其作品獲益甚微有關,但是現在的著作權人通過其作品獲益非常豐厚,以二月河撰寫的《康熙大帝》一書為例,據相關報道收益過百萬,而其他作者撰寫的作品也是收益不菲[12],在這樣的背景下還將作品的保護期延至死后50年,并在數字圖書館信息資源的實際收集中還課以沉重的版稅,筆者以為會有礙文明的傳播和社會的進步。在《著作權法》中將保護期縮短,或者在適用于數字圖書館合理使用時,以圖書的半衰期即圖書的老化為標志,區分所付費用,而不是一味的、等同的加以付酬。
3.3實施公共借閱權制度,政府為公民繳納版稅
目前,針對數字圖書館版權合理使用“觸礁”的情況下,不少學者提出采取先讓用戶有償使用圖書館的信息資源,再由圖書館作為一版權機構將其版稅支付給相關著作權人的方式。在實際操作中,還有不少圖書館采取參考咨詢服務方式企圖繞過數字圖書館下的版權侵權問題。筆者以為,這些都具有一定可行性,但不能作為長遠的發展方略。首先,圖書館將館藏資源目錄上網,當用戶網上提出檢索需求時,回歸到傳統模式以參考咨詢服務方式表示其針對特定用戶開展傳統環境下的圖書情報業務,并不是真正意義上的數字圖書館,僅是將網絡作為一種書目檢索的媒介,是傳統圖書館業務的單個環節網上辦公化,在實際的用戶遞交書目需求時其范圍是不特定的人群,究其底仍然是針對不特定的人群傳播有版權的作品。而前者,即付費使用的方式,已經將其網上業務實現市場營利,不再是一般意義上的圖書館,充其量也僅是網上書店的代名詞。關于圖書館上網和數字化的問題,是沒有辦法回避的,筆者以為應當以3.2節里述說的“將圖書分類處理的方法和思路”為基礎,由國家出資償付相關使用費,也就是現在常說的施行“公共借閱權制度”,由國家政府在劃撥圖書館正常工作經費以外,劃撥專項資金用于補償在公眾借閱圖書(包括電子圖書)時著作權人受到的經濟損失,即將補償行為作為一種政府行為而非民事補償。原因很簡單:圖書館作為一項公益事業,是傳播科學文化知識和進行科學文化教育的主要場所。在使用過程中,面向社會中的每一個公民,政府應當是其經費承擔者。如果將費用轉嫁到具體的使用者,必將增大讀者的知識成本,使處于經濟弱勢的社會群體很難接觸到社會知識,增大“知識鴻溝”,拉大社會差距,不利于長遠的社會發展。IFLA在《數字化環境下版權立場》中強調“信息是為每一人的”“無論何種形式的信息均應被公共獲取,版權不應當成為信息與思想獲取的障礙,也不能僅僅為付得起費用的人所獲取”[13]。
3.4圖書館工作中積極維護著作權人權利
社會給予圖書館使用著作權的各種權利,也必然會有相應的義務需要圖書館承擔。作為大量圖書情報的收藏之處,圖書館有義務也更有可能在其業務開展過程中維護著作權人的權益,使著作權人在其權利受到限制的時候不會產生太大的消極影響,也使圖書館免于若干的著作權糾紛中。關于圖書館維護著作權應盡之事物,如讀者權限限制、技術管理、水印技術的實施等問題在許多文章中已有大量學者加以詳細地分析和探討,這里筆者不再詳述。總之,作為圖書館而言,它有責任、有義務從管理到技術的方方面面主動維護著作權人的各項權益。
此外,還有國內受到當前國際版權擴張的思想,在國內整體水平較低的情況下抬高著作權的保護,縮小權利限制的空間,致使數字圖書館發展維艱也是筆者不贊同的。總之,筆者希望通過國內知識產權權利限制,給出數字圖書館發展的空間,為社會在網絡環境下合理使用數字作品開拓足夠的空間,避免因為付費的緣故致使“知識鴻溝”主觀加大。
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加強企業知識產權經營,不但要轉變現行的企業經營與知識產權保護理念,調整組織管理結構,更重要的是建立企業以知識產權為中心的財務管理制度。從我國的中國科學院單位到各部委企業化轉制的R&D研究所,沒有哪個單位有某個人可以一口說出其科研成果的收益是盈是虧?投入多少?產出多少?一是因為其會計管理都是以物權管理為基礎。現行會計管理體系突出表現了按生產型企業制定的特點,會計信息對企業內部由材料到成品的生產物流的價值轉移全過程真實反映,對外部合同或項目的資金流與物流交換完整描述,最終形成損益、負債、資本和現金的管理,而對生產、經營活動是以占有大量知識產權為基礎的R&D型企業和部門,現行會計制度只對日常的技術轉讓、技術服務,技術咨詢和技術開發等四技合同進行獨立會計管理,年終只以項目或項目組為核算單位進行一攬子經濟決算,可以知道一件產品或一個項目在研發過程中用了多少材料、多少工時、多少費用和多少設備折舊等,不要求對每項科研成果進行投入產出核算。二是因為知識產權的物權非排他性決定了其價值轉化的特殊性。從微觀看,研發成果或產品是凝聚了多項專有技術,某項專有技術可以用于多項成果或產品,現行會計制度對具體某項專有技術的盈虧無法進行核算;從宏觀上看,技術成果的大額投入并非可以一次性從某一產品或四技合同中回收,在技術成果轉移后技術仍在企業中,可實現多次轉讓和繼續衍生。其根本原因在于專有技術的無成本復制和多用途等無形特性,與實物產品和資本有著質的區別。如何計算一個技術的成本和收益,并在會計管理信息中清楚、真實、完整的反映技術研發和價值轉化過程?這是擺在每一個R&D企業面前的現實問題,也是開展知識產權經營前急需解決的會計問題。
二、R&D企業知識產權會計管理的誤區
1.在現行會計管理中,一提到知識產權,就與無形資產相聯系。一提到無形資產,就用資產的屬性來要求和管理。在新會計制度中,把無形資產的一般特性列為:①沒有實物形態;②能夠在較長時期內為企業帶來經濟利益;③持有的目的是為了使用、受益而不是為了轉賣;④所帶來的未來經濟利益具有較大的不確定性;⑤是企業有償取得的。對R&D企業的技術成果而言,其滿足①、②、④、⑤條款,只是在“不是為了轉賣”這一關鍵點上有出入。應該說企業所有資產應該都是允許以經營的觀念來買賣,企業應從事其產品和資產的同時經營,這是現代企業經營的最大特征。
2.新企業會計制度中又設置了一個專有技術,即發明人壟斷的、不公開的、具有實用價值的先進技術、資料、技能、知識等。實際上其中壟斷性和不公開特點都不是其作為會計管理客體的條件,只有后面有實用價值、可為企業創利的特征才表明它具有會計管理的必要性和必然性。
3.項目的研發階段和應用階段常常出現跨幾個會計期間、分屬不同科目管理的特點。如在日常運作中,會計按項目、合同分科目管理,作費用的收支記賬,而某一成果的研發和效益實現通過不同的合同和項目,即合同無法與某一成果的全部研發成本和盈虧相對應,無法真正實現按技術成果核算。
4.技術成果是無形資產,具有無成本復制和多用途特性,無論是買來還是自創,其市場價值和企業價值應該是非線性變化的,且具有顯著的時效性。其時效時間是不可以用合同期限來確定的,也無法用折舊方法管理。
5.現行的損益表中只有金融資本和實物資本的計量。而在某一技術領域知識產權的多少才直接反映了一個R&D企業的實力,其有形資產占有量僅僅是輔助因素。
實際上,R&D企業是知識的原創者,對它而言新技術成果類似于生產型企業的產品。一個產品的產出有資本投入、購進材料、加工半成品、裝配成品、推向市場的過程,一個知識的原創過程也相似,它經歷了資本投入、試驗材料和設備購進、基礎技術整合、成果物化的加工、推向應用的過程,只是往往它的投入過程與產出過程分離,且投入成本較大、時間較長,往往不能一次從交易中收回,要跨會計期間,通過許多次、許多年收回。如果用“產品”來認識,知識產權在經濟活動中的關系會更加合理。只要改變對產品的認識方式,把一項研發項目看成為一次投入的一批產品,且不是通過一個合同在一個會計期間轉換成利潤,來代替目前把研發看成為單件產品的利潤實現,突出產品的可多次買賣性、創利性,就可以把知識產權與產品的會計屬性統一起來。這樣一來也解決了企業知識產權與企業固定資產占比失衡的問題,用產出成本與銷售價格的關系來解決作為資產類管理中出現的轉出價格只可低于買入價格的矛盾。同時,消除了作為資產管理不可經常轉賣的限制。脫去自創知識產權在價值轉移的資產特性,體現知識產權的創利性、經營性等產品特性,也克服了自創無形資產的成本核算、認證支出和交易支出分開記賬的成本核算難題。
但具體應如何制定R&D企業自身的會計政策和方法,以達到用會計信息真實、完整反映企業經營活動的會計管理終極目的?在什么程度上與產品生產、工程、服務類企業的會計實務相一致?等等,這些是解決R&D企業會計管理的現實問題。
三、R&D企業知識產權的會計管理基礎
在R&D企業的會計管理中把知識產權作為原材料和產成品,納入成本管理,而不按無形資產管理。這樣變化以后,與現行企業會計制度如何適應?
1.與新企業會計制度的基礎一致性
①制定企業會計制度的目的很明確:“規范企業的會計核算,真實、完整地提供會計信息。”是會計管理的終極目的。對R&D企業而言,會計信息應真實、全面、完整的反映其知識產權原創的全過程和市場交易盈虧、損益情況,此應為R&D企業會計管理的目的。
②新會計制度適用范圍包括R&D企業,同時給出了根據企業具體情況進行會計調整,制定政策和方法,以適應企業內部實際會計管理水平、業務特征和管理要求,只要不有悖于相關法律、制度和企業會計規定即可。R&D企業與生產(服務)型企業相比的最大差異就是以原創知識產權為經營活動特征,這里只調整了會計管理對象,把研發的專有技術轉變為產品進行會計管理。
③在企業會計制度中有四個基本前提、三個一般要求和十三個基本原則。對照會計主體來說,應以對R&D企業知識產權的價值轉移過程中的各事項和交易等方面做會計記錄為基礎,用會計信息反映其原創、產品化和經營活動。且這種活動對R&D企業和現代企業資產經營來說都有持續性,并可以實現以交易合同和研究項目為核算實體的分期核算。對研發成本、合同價值等都可用貨幣計價。對照記賬一般要求看,按材料成本管理處理知識原創成本支出,三個一般記賬要求都能夠滿足。對照基本原則來看,只有對項目這種內部知識產權原創過程和合同這種知識產權交易及再創過程進行描述,才能實現對R&D企業科研、經營過程不虛、不歪曲、不失真的客觀反映,這是真實性原則的前提,同時也是實質重于形式和相關性原則、一貫性原則、配比性原則、重要性原則的根本要求;也是可比性原則、及時性原則、相對性原則、權責發生制原則、謹慎性原則、實際成本原則等實現的基礎。也就是說,對R&D企業和企業資產經營業務而言,把知識產權由資本性支出轉變為成本性支出是合乎企業經營客觀規律的,是“科研活動”實質重于“屬性”形式的表現,是“原創經營”重要性的突出體現。總之,把R&D企業的知識產權按產品類做收益性會計管理是不違背會計制度的基本目的和原則的。
2.知識產權作為產品進行會計管理的基本認識
對R&D企業知識產權的原創過程進行財務管理,不能簡單的用知識產權代替產品來進行會計管理。知識產權和有形物品一樣是現實存在的事實,它與有形產品相比較有許多特性差異和相同點,這些異同點決定了會計管理方法的異同。
首先說明,這里一開始就用“知識產權”這個詞,而不用自創無形資產、專有技術、科技成果等名詞來作為管理對象,是因為“知識產權”具有產品與資產二重性,在使用方為資產,在原創方為產品,有別于自創無形資產;科技成果缺少社會承認和市場的產權交易特征,并且不具體,它是一個知識創新成果體的總和,也不包括相關研究方法創新;專有技術的面太窄,不可涵蓋買來的專利、引進的技術成果、未貨幣量化的技術等。雖然以往知識產權的概念包括必須社會認證的條件,但是應該清楚地看到在產品交易過程中,未交易前的產品就已經具有了物權屬性。同樣知識在原創后就應具有產權屬性,一定要社會認證后才有權力屬性的傳統條件限制應該取消。
知識產權不但在產權屬性方面與產品可比,在成本與市場價格不完全相關這一點也與產品相同。知識產權的原創需要有辦公費、材料、實驗室租賃、設備購置、工資及福利等項成本支出,而其知識產權的市場價值也與原成本相對脫鉤,以實際交易合同額計算,與成本之差為半純收入。實際上產品本身的利潤來源于有意識勞動,無論這種勞動多少由機器做,多少由設計者做,多少由直接勞動者做,多少由管理者做,都是腦力勞動的結果。知識產權與產品不同僅僅在于其無形與有形的差異,實質上產品是知識產權的一種物化形式,以產品實體結構、組成和功能體現知識成果,而著作、圖紙、思想、方法、工程、服務為另一種表現形式。如設備折舊轉買無利潤,只有殘值,而當其組成生產線轉賣,就有技術含量,就有了創造利潤的能力,就有了市場經濟價值。
在會計管理中知識產權也不能簡單的與產品劃等號,它有其自身的特點。其一,知識產權的原創過程一般分為創意、實驗、形式化、物化、價值轉化等五個過程。在各環節中需要基本知識、基本技能的支持。在會計核算時,應該注意到,在知識產權的原創成本組合中存在直接成本和間接成本兩種成分,前者是間接的有形實物價值轉換成本,后者是無形的,不需要本期支出成本,是在以前工作或學習過程中已付出成本積累的相關知識和技能。在成本核算中應能夠反映這種早期成本和后期收益的后效性特征。其二,一個知識產權包括了理論基礎知識組合、技術方法組合、和如此結合實現特定功能的正確性肯定等三方面無形內容,不是單一知識的體現。如同產品由材料、零件、配件、套件等一級級組成,知識也有一級級知識元組合的存在形態。但是,每一個知識元都是一個獨立的知識產權,在這次組合中它為產品,在另外一次組合中它為配件,在知識結構中有較復雜的結構關系網絡,其關系的隸屬層次不穩定。因此知識元的成本管理的賬務結構不同于實物材料管理,對一個知識元會有多次收支記賬,不同期間的收支不同。其三,知識產權不具有排他性,理論上可以無數次創利和衍生,只有當其生命周期結束時才以純基礎知識的身份存在。它不存在庫存積壓問題,其存量越大,R&D實力越雄厚,而越小越落后。這也是R&D創利能力大于生產型企業,資本經營創利大于產品經營的根本原因。在損益評價中,其庫存越大,平均成本越低越好。在會計管理中應該反映這種沉淀成本和存量價值屬性。
在庫存積壓問題,其存量越大,R&D實力越雄厚,而越小越落后。這也是R&D創利能力大于生產型企業,資本經營創利大于產品經營的根本原因。在損益評價中,其庫存越大,平均成本越低越好。在會計管理中應該反映這種沉淀成本和存量價值屬性。
四、知識產權的會計管理解決方案
知識產權的原創-推廣的過程跨幾個會計期間,分在不同的研發項目科目中。不像產品的生產-銷售過程,隨實物形態轉移,價值轉移。知識產權可無損復制,與價值轉移不一一對應。所以存在一組知識產權產生一組新的知識產權后,要合理分攤原創成本的問題,這是其會計管理的基本特點。這要求RR&D企業的會計管理實務應以知識產權管理為中心,以項目成本核算和交易合同核算為基礎,在現行會計管理制度的基礎上,建立面向知識產權核算的會計管理體系。具體記賬方式的原則如下。
1.科目歸類
在建立知識產權會計管理體系時,要堅持以現有會計管理體系為基礎的原則。在資本、負債、權益、成本和損益等一級科目中,知識產權從資本科目中移出,納入成本科目中管理。其二級科目中包括商標、版權、商譽、專有知識等分類,專有知識又有按知識元分類,知識元細目對應原始憑證的序實號。不同的是專有技術的細目是變化的,是以知識本身的概念結構來編碼的。在項目研發完成時隨著新知識元的增加而增加,在年終知識庫盤點中,刪除喪失價值的知識元。
2.研發階段
在原創階段,知識創新過程是按項目管理。在一定研究目標下,具有特定知識基礎的人組成一個研發實體開展工作。其工作中需要辦公、調研、實驗、資料、福利及工資等支出,一般對此采用分門別類的項目費用獨立核算。當項目完成后,應把項目中新增設備以殘值轉入設備類固定資產,把項目收集的資料以殘值轉入圖書類固定資產,把研制的產品化樣機轉變為產品,折價記賬,最后核算研發項目總費用分攤計入各取得的新知識元中。
新知識元是把項目完成取得的創新點分解,逐項編制說明資料(包括實驗成果和條件),注明可能的外推應用領域,會同總的研究成果資料一起入知識庫。庫中采用概念的結構化分類管理,并把剝離固定資產剩余的全部成本按各知識部分的價值評估,用系數分攤成本。
在評估中要注意,總項目應與各分項目分開評價,同時計算系數,并按系數分攤成本;評價中要考慮其可能使用領域、使用區域、使用時期和創新組合能力,以及成果中知識結構的復雜性;不要過分減少總項成本,加大分項成本。這樣把原創項目成本分解成為各項知識產權成本。
知識元的細目編號不隨部門和項目編號的注銷而注銷,獨立存在。知識元的成本為企業或部門的沉淀成本,表示知識投入量。
3.交易階段
R&D企業往往是以四技合同實現知識產權交易,這是知識顯性化和創利潤的過程。在完成合同的過程中,有直接材料、測試、整機實驗、福利、工資、交易等項費用支出,形成有形產品成本。產品轉移到對方企業,以合同額進入對方企業的固定資產賬或費用賬。如合同執行中購置的設備應折殘值進固定資產,剩余資料折價進庫存。特別是合同執行中的新創成果編入知識庫中,按評估系數折成本計價進入知識庫中成本記錄,再扣除合同的各項其它費用,計算項目盈虧,結算合同利潤;合同執行中使用知識庫中成果和新創成果,都按原來成本分攤比例,分攤一定比例的利潤,另外一部分利潤由完成該項合同工作的人員或部門、對該項合同管理有貢獻的部門分攤。其中知識產權和管理部分的利潤記入企業盈利賬中,而自創成果和正常工作創利為該合同利潤,記入研究組創收。年終分部門形成盈虧核算結果。
4.知識產權的損益
在實物資本計算之外,從知識庫的總沉淀成本中減去當期總收支和前期收入,得出當期知識庫盈余;由項目所涉及知識元的收支核算中計算當前某項技術投入的盈余;由合同核算中計算部門知識產權推廣應用的總盈余。期終在計算新增固定資產、管理收支結算、信貸收支、資產經營收益等,累計出本會計期間總收入之外,計入本期間知識產權投入、當前知識產權盈余;計算企業知識產權成本沉淀和累計收益,反映企業知識產權經營整體狀況。再用現行企業會計制度規定的利稅計算方法等計算總利潤,隨后劃出各風險準備金,計算利潤分成,完成期終會計結算,形成實物資本和知識產權兩個經營報表。
綜合分析上面四個過程,實質是在目前R&D企業進行合同、項目獨立會計管理中間增加一個知識庫管理環節;在項目完成決算時,對其成本和收入進行分攤;在會計期間對企業或項目進行損益統計。從而使會計信息能夠及時跟蹤反映研發過程中取得的成果和資金收支活動,分清了合同的獲利屬性與項目的投入屬性的差異。實現了直接對各知識產權進行逐一經濟核算,以及參考知識庫的收益客觀評價R&D企業經營狀態的目的。五、以知識產權為中心會計管理體系建設中要注意的問題
在這一會計管理過程中還有如下一些問題需要明確:
①其知識庫的各項知識產權不用折舊來攤消成本,而采用固定成本(最多加入二次開發、提高、改進、改正等成本),用收益分攤來自然折抵成本。從而解決了在知識產權多次無損復制和對外轉移中存在的一事多計的會計管理難題,與一事一計原則相統一。同時解釋了在會計信息中出現的知識產權攤消為零價值或過量攤消等客觀現象。
②知識庫中的各項知識產權管理按其生命周期,綜合考慮其應用領域、地域、時期,以及作用關鍵性和相對獨有程度來評價其理想現值,得出效用預測曲線。在企業作用市場,當該技術普及率達50~70%時,其理想限制為零,企業可停止使用該知識產權;在理想市場范圍,當該技術普及率達70%時,該知識產權失效,理想現值為零。這種管理方式比以往采用專利有效時限、合同有效時限和無形資產10年等機械式的生命周期管理更客觀,適應每年調整,甚至每季調整的實際需要。
③知識庫的總成本減總收益為總盈余。其總成本反映開發投入歷史,總收益反映創利能力,總盈余綜合反映經營效益。知識庫理想現值總和為R&D企業技術實力的綜合反映。以此解決傳統管理中出現無形資產過大、與固定資產比例失調的矛盾。另外對各相關知識方面的成本、收益和盈余進行會計核算,反映其技術創利水平、庫存底蘊,預測發展重心偏差,發現技術應補充、均衡和重點攻關投入的方向,以及與實物資本、金融資本的配比關系。這樣用會計信息客觀、全面、完整的反映R&D企業知識產權經營的過程和狀況,合理評價研發實力。
④知識庫中對知識進行三維管理,一維為專業技術門類,二維為會計屬性,三維為生命周期屬性。生命周期屬性是指按基礎知識、初創成果、成熟技術、產品化技術、有用知識和廢舊知識等分類,分別建賬管理。對每個知識點都要反映出所包括的基礎知識、方法和應用推廣范圍,以及成本、收益、原創項目來源、理想市場價值等屬性。以及記錄成本分攤、合同收益情況的分冊名細賬。當該人不在本企業,企業又無外來和內部接替掌握此知識,其產權即刻喪失。這反映知識所具有的人本特性。
總之,在現有會計制度下,從產品的角度認識企業所擁有的知識產權,采用以知識元為基礎的會計賬務處理和成本核算,實現對R&D企業知識產權經營過程的會計管理。這一企業會計管理形式的調整,與現行會計原則一致,且有利于實現對企業技術實力和知識產權經營做全面、定量、及時的經濟評價,促進企業對知識產權的經營管理;有利于形成以會計管理為中心的企業生產、研發、經營、人力資源、情報資料、知識產權引進等職能一體化的管理體系。這是企業適應知識經濟時代的發展改革的關鍵。當然,這僅僅是一個解決方案,還需要更進一步的深入討論和研究才能達到實施程度,如變科目知識庫結構、知識元的剩余成本結算方法、成本/利潤分攤比例和方法、知識元理想價值的計算模型等等。這里提出解決方案供大家討論。
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[關鍵詞]西安大遺址;保護;城市文化;創新;方法
中圖分類號:E223 文獻標識碼:A 文章編號:1009-914X(2015)35-0178-01
世界上存在的文明古都主要有四個,第一個是開羅,第二個是雅典,第三個是羅馬,第四個就是中國西安,我國西安城市有著非常悠久的歷史文化,屬于比較著名的文明古城[3]。至今為止,隨著經濟全球化的發展和文化交流的擴大化,文化產業發展變得越來越重要。針對西安文化發展部門來說,必須在保護原有文化遺址的基礎上,做好文化宣傳和創新工作。
一、西安大遺址資源分析
針對我國西安地區來說,其存在的大遺址資源是比較多的,且這些大遺址特征是比較明顯的,具體來說主要包括三大特征。
第一,西安地區時代延續性特點比較顯著,其的延續性時間是比較長的。經歷的朝代和事跡比較多,留下各朝各代的文化遺址,遺存資源是比較豐富的,遺存的種類也比較多,且針對當前的西安大遺址來說,存在比較顯著的歷史完整性特點。
第二,西安遺址資源分布比較廣泛。針對西安地區來說,其不僅土壤肥沃,而且有著豐富的水源,歷史活動痕跡是比較多的,且這些遺址資源分布范圍都比較廣泛,等著人們去挖掘。
第三,西安遺址占有范圍是比較大的。針對該地區來說,是很多朝代的都城,占有面積比較大,存在比較多的都城遺址,不僅包含比較多的文化科學資料,還包含著比較多的文物資源,因此,必須加大對西安大遺址的保護力度,從根本上促進城市文化建設。
二、西安大遺址保護研究
針對當前的城市發展來說,必須努力實現現代化城市建設目標,要想促進城市現代化建設,必須保證相關文化資源足夠豐富。要想促進文明社會的不斷發展,必須加大對歷史資源的保護力度,必須從根本上保留現有的文化遺產。西安文化資源是比較多的,必須在加強遺址保護的基礎上,加大城市文化建設力度。
要想從根本上保護好西安遺址,政府和相關部門必須嚴格結合“五納入政策”進行文物保護,必須從根本上完善文化資源保護制度,創設相應的保護機構,加大對西安大遺址的管理力度,從根本上實施一系列相關的遺址保護項目[4]。
如今,西安城市現代化發展速度越來越快,城市變化也比較大。但在具體的城建過程中,相關部門僅僅注重經濟開發和規模擴張,卻沒有加大對文化遺產的保護力度。政府和相關部門必須不斷優化城市人民的居住環境和條件,進而對文化遺產加以保護,從根本上改善西安古城風貌。
三、西安城市文化保護和創新研究
如今,加強遺址保護變得越來越重要,且也成為當前社會的關注焦點,只有從根本上利用好相關資源,加大文化建設力度,才能從根本上改善西安城市文化風貌。
針對當前西安城市的文化資源保護來說,必須從根本上落實好資源完整性保護工作,明確文化保護的核心和重點,解決文化保護中存在的問題,加大難點創新力度,還要把保護和搶救當作核心標準,完善相應的文化資源保護規劃和方案,從根本上解決難點問題。且在實際的古跡文化保護過程中,往往需要采取生態博物館的保護模式,不僅要保留遺址資源內容,還要盡量保留其特點等,對于那些已經損壞的文化遺址來說,要挑選出那些優質化的文化資源,不斷完善資料庫和信息庫等[5]。
在西安城市文化保護和創新過程中,必須嚴格依照相關民事法律和行政法律,要對相應的權利主體進行明確和合理劃分,要加大對西安城市文化遺址的知識產權保護力度,落實好現有文化的搶救工作[6]。
結語
綜上所述,針對我國西安地區來說,其不僅屬于比較大的的文化資源匯聚中心,還屬于古代遺址的匯集中心。西安遺址文化的影響力比較大,相關部門必須加大保護管理力度,不斷引進外援,促進西安文化的不斷發展。
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關鍵詞:國際貿易政策;反傾銷會計;會計理論;財務實務
1引言
當前,全球性金融危機已沖擊實體經濟,影響日益加深,由于各國內部需求疲軟,國際市場萎縮,各國企業都面臨爭奪國際、國內市場的雙重壓力。為扶持和保護國內產業、防范國際市場萎縮導致的貿易轉移,許多國家出臺了形形的貿易保護措施。這些貿易保護措施主要分為兩大類:一是濫用世貿規則允許的貿易救濟措施,主要是反傾銷、反補貼、保障措施和特殊保障措施;二是使用傳統的關稅和非關稅壁壘,如有的國家提高進口關稅,采取禁止或者限制進口的措施,實施技術性貿易壁壘等,還有的國家在刺激本國經濟方案中提出了優先購買本國產品的條款。
2國際貿易政策的變化趨勢
在世界范圍內看來,世界經濟普遍繁榮時,國際貿易自由度較高;但當經濟衰退,時常萎靡時,各國為保護國內經濟而增加貿易障礙,使貿易自由度降低,貿易保護便成為了主流。根據世貿組織的統計,09上半年全世界貿易額萎縮了4%,歐盟和美國的進口減少了6%,日本和拉美國家的進口額下降率甚至達到了兩個百分點。面對金融危機下國際貿易的萎縮,商務部日前向國內出口企業發出警告稱,全球范圍的新貿易保護主義威脅正在加大,明年將是我國貿易摩擦的高發期,可能是近幾年來形勢最為嚴峻的一年,訴案將超過以往數年總和。新貿易保護主義的發展趨勢:
2.1保護商品的范圍日益擴大。新貿易保護主義的保護對象一方面是本國正在衰弱的傳統產業如紡織業,另一方面是本國已經高度發達的具有競爭優勢的產業如金融業等,因此保護范圍不僅擴大到貨物貿易的一切領域,而且擴大到服務、技術、投資、知識產權等領域。近年來在商品的保護上出現了兩個明顯的特點:一個是對于服務行業的保護日益趨于嚴厲。當前,服務行業的世界貿易額增長迅速,國際服務貿易在世界貿易中的比重不斷上升,目前已接近30%,其中美國的金融和快餐等行業對世界的擴張最為突出,這也促使世界各國加強對本國服務行業的保護。另一個是高技術產品領域的保護不斷加強。由于技術的特殊性及重要性,高技術產品的出口往往受到出口國的限制及其要求的進口國的保護。
2.2從國家貿易保護演變為區域性貿易保護。隨著國際經濟競爭的日益加劇,貿易區域化和集團化趨勢加強。新貿易保護主義不再以國家貿易壁壘為基礎,而趨向區域性貿易壁壘,即由一國貿易保護演變為區域性貿易保護。區域化和集團組織具有天然的排他性和貿易保護性,組建區域性經貿集團一方面可以實行內部自由貿易以促進內部經貿的發展,另一方面可以通過對外構筑貿易壁壘,抵制貿易對手的入侵,保護成員國的市場。同時,可以憑借組建經貿集團力量抗衡和抵制外部國家的報復性競爭。在當今世界上,歐盟、北美自由貿易區、安第斯條約組織、東盟、西非共同體等經貿集團遍布全球。它們幾乎無一例外地在內部實行自由貿易而對外實行嚴格的保護,從而嚴重削弱了世界范圍內的貿易自由化。
2.3由單一的經濟問題擴展到社會問題。以往的貿易保護理論,無淪是發展中國家使用的幼稚產業保護理論,還是流行于發達國家的戰略性貿易政策,其關注的焦點主要是經濟問題,重點是產業的發展。所不同的是,前者保護的是幼稚產業,而后者保護的是戰略性產業。但近年來流行的新貿易保護理論如保護就業論、保護環境論等,其關注的焦點已由經濟問題擴展到社會問題,由產業發展轉向了人本身。保護就業論關注的是人的勞動權利,保護環境論關注的是人的生存環境,綠色壁壘關注的是人的健康和安全。關注焦點的變化導致勞工標準、社會責任國際標準認證、產品質量認證標準、動植物檢疫標準等成為發達國家實行貿易保護的重要工具。
2.4發達國家保護的對象主要集中于陷入結構性危機的產業部門。農業、紡織、服裝、鋼鐵、汽車、造船、家電等傳統行業在發達國家均陷入結構性危機,發達國家加強了對這些行業的保護,一旦某些國家為保護這些部門而筑起貿易壁壘,其他國家就會因害怕損害自己的利益而紛紛仿效。同時保護的另一個重點是尖端技術行業。當前,發達國家的產業正由資本密集型向技術密集型轉化,像電子計算機、光纖通訊、宇航工程、新材料和新能源的開發應用能力已被世界各國看成能否在未來的世界市場上取得主動地位和提高綜合國力的關鍵。鑒于其重要性,各國競相對它采取保護。
2.5國際貿易保護的技術化和綠色化特征日益突出。技術性貿易壁壘在當代國際經濟貿易中正扮演越來越重要的角色,已成為發達國家實行貿易保護主義的主要手段和高級形式。如美國、日本和歐盟等不斷調整和提升技術門檻,技術要求趨嚴、趨新、趨多。目前,綠色壁壘以其外表的合理性及內在的隱蔽性,成為發達國家廣泛采用的一種貿易壁壘。但是,與發達國家相比,發展中國家由于經濟相對落后,環境意識和治理能力還有待于提高,許多發展中國家為了應對綠色壁壘而導致出口成本的大幅提高,出口市場嚴重萎縮,被迫長期處于一種自然資源和初級產品的廉價提供者的地位。由于綠色壁壘具有顯著的貿易保護效應,因而在國際上存在著快速擴張的趨勢。[論\文\網LunWenNet\Com]
3我國遭遇的反傾銷現狀及對反傾銷會計產生的影響
根據世界貿易組織統計,自1995年世界貿易組織成立以來至2006年,我國已連續12年成為世界上遭受反傾銷調查最多的國家。據商務部統計,2007年,全球共有19個國家(地區)對我國發起反傾銷、反補貼、保障措施等貿易救濟調查近80起,遭遇美國“337知識產權調查”17起。在國際貿易保護主義加劇的背景下,中國作為世界第三大貿易實體和第二大出口國,成為國際貿易摩擦的主要對象。2008年1月至2009年1月底,我國共遭受來自22個國家和地區的103起貿易救濟調查,涉案金額約65億美元,其中反傾銷75起、反補貼12起、保障措施12起、特保4起。按全球各大洲計算,美洲41起,涉案金額約13億美元;亞洲42起,涉案金額約20.4億美元;歐洲12起,涉案金額約29.8億美元;大洋洲5起,涉案金額約1.4億美元;非洲3起,涉案金額1051萬美元。此外,2008年以來,美國對我發起12起337調查,案件數量和涉案金額都有大幅度的增長。從涉案產品看,主要集中于輕工、紡織、機電等我國具有出口競爭力的產品,其中尤以紡織品貿易摩擦更為突出。如中美紡織品貿易爭端,中歐鞋業爭端,中美鋼鐵業爭端,中美知識產權保護爭端,中日紡織品爭端等。數據還顯示,2009年1月,共有5個國家對華出口產品發起10起貿易救濟調查,其中印度5起、阿根廷2起、巴西、土耳其、南非各1起,涉案總金額約為3.7億美元。
如上所述,反傾銷無疑仍舊是國外對華貿易救濟的主要手段,也成為了我國企業平等參與國際貿易舞臺所面臨的主要障礙。面對著這樣嚴峻的形勢,為了更好的應對反傾銷訴訟,對其中從事會計工作的反傾銷會計在會計理論和財務實務產生了重要的影響。
3.1加快了我國會計準則的國際化進程。
3.1.1保持我國會計準則與國際會計準則有關產品成本確認、計量的一致性。進一步完善會計準則,在產品成本的范圍、確認、計量的規定方面盡可能保持,國際會計準則的一致性。特別是有關成本方面的規定更要以國際會計準則和反傾銷協定、反傾銷法等相關準則為依據進行修改。
3.1.2進一步加大我國與國際會計準則的趨同性,盡管我國已經頒布了項企業會計準則,與國際會計準則在大部分內容上趨于一致,但應該進一步加強在國際貿易中涉及的會計業務的差異協調,以增強會計信息的可比性,減小國外傾銷認定的風險。
3.1.3增強會計準則的適用性。由于我國出企業中大部分都屬于中小企業,會計人員素質普遍偏低,會計制度設計時應充分考慮到操作上的簡便易行。目前世界上許多國家的中小企業都只要求提供簡化型的財務報告,與現有的財務報告不同的是,簡化型財務報告只提供更容易理解的財務信息,只反映企業扼要的經營成本與財務狀況、國外的這種做法值得借鑒。制定中小企業的相關規定時,既要與會計法和新會計準則相一致,又要兼顧中小企業的特點,同時與國際慣例趨同。
3.2完善財務會計制度。
3.2.1加強對原始憑證等會計資料的保存,以備核查。會計資料是反傾銷應訴中重要的舉證證據,真實完整的會計資料是勝訴的必備條件,原始憑證是產品成本核算的依據,是產品價格合理性的最佳證明。反傾銷應訴會計舉證涉及有關生產企業及出口企業的賬本、生產記錄、購銷合同、發票、運翰、保險等資料。出口企業應加強日常憑證管理和保存,平時要特別重視收集和保留證據資料,如原材料采購發票、保單、運費、銷售發票、工資發放單、電費支付單、格式合同、商務信函和往來傳真等,以證明和供貨商之間的關系。一旦涉訴,就有充足的時間和充分的證據從容應訴。
3.2.2賬務處理方法要符合國際會計準則的規定。由于我國會計準則與國際會計準則存在差異,要求我國出口企業必須按照國際會計準則的要求記賬、編制報表,需要損耗大盆的時間和資金,成本較高一、對我國大部分出口企業來說是很難做到的。我國出口企業應重點針對反傾銷應訴中的關鍵問題如核算成本,按國際會計準則的有關會計處理方法核算有針對性地作兩手準備,這樣既節約成本,又可以在涉案時免去重新計算的麻煩,以節省時間。
3.2.3嚴格會計核算。在反傾銷中,核心問題就是產品的正常價值、出口價格、產品成本無論是對傾銷的認定、傾銷幅度的計算還是實地核查都是圍繞這幾個要素展開的。所以要嚴格地對產品成本進行會計核算。企業最好在成本核算的數據管理上做到數據的完備和統一。從原料進廠到制造成本再到費用分攤,要做到賬賬相符、賬實相符、賬單相符,嚴格按照有關法規進行會計核算保證成本核算的合法性。
3.2.4建立反傾銷會計信息平臺。有條件的企業還應設置反傾銷會計部門,配備專職的會計人員,由該部門的工作人員執行反傾銷的會計規避、應訴、等業務。同時,該部門有負責對國外競爭對手的情況進行追蹤、監測,對出口產品涉嫌傾銷、國外產品在我國傾銷提出預警。建立反傾銷會計信息平臺,是應對反傾銷訴訟的基礎保證,有條件的企業應積極創建,并實現企業之間的交流和互動。
3.2.5提高會計人員的綜合素質。出口企業的會計人員要具有較高的綜合素質,一旦企業涉及反傾銷案件,本企業的會計人員要具有快速的反應能力和應變能力,以最快的速度投人到反傾銷應訴當中不僅要對本企業的財務狀況和有關成本的計算的各個數據非常熟悉,而且還要求會計人員熟悉反傾銷程序。為此,應加強反傾銷會計人才的培養從單一專業型人才向綜合型人才培養的轉變,提高反傾銷會計人員的綜合素質。出口企業會計人員不僅要熟練掌握會計等專業性知識,包括國內外的會計準則,還要通曉反傾銷知識、國際貿易知識、法律知識,會計人員除了熟悉一般的法律知識外,還應該具有相關反傾銷的專業法律知識既要了解國際反傾銷法律制度又要熟悉進口國的反傾銷法津制度。同時會計人員還須具備較高的外語水平,特別要提高專業外語水平。[]
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一、云計算概述
(一)云計算的定義
目前,由于人們對云計算的理解不同,因而對云計算的定義也就不同。關于云計算的定義有以下幾種:Above the Clouds:A Berkeley View of Cloud Computing一文中提出云計算是一種涉及到因特網服務的傳輸和為數據中心提供硬件和軟件系統服務的應用。Rajkumar Buyya等人認為云計算提供的是一種與交互式和虛擬計算構成的分布式系統相同的并行服務。Oracle在其技術白皮書中給出的云計算的定義可以理解為:云計算是由虛擬的分布式應用設計和網格計算發展演化而來的。Cloud Storage for Cloud Computing一文中定義的云計算為:云計算是一種新的商業模式,集成了虛擬服務和多重租賃的新技術,其目的是節約成本和減少使用信息技術資源的花費。GTSI在其報告中定義的云計算為:云計算是一種創新性的計算工具,潛移默化地改變著信息技術服務的傳輸和管理方式。中國云計算網將云計算定義為:云計算是分布式計算、并行計算和網格計算的發展,或者說是這些科學概念的商業實現。
其實簡單來說,云計算是一種基于互聯網的超級計算模式,它將單個的計算機資源匯集起來,進行統一管理和協同分配,以便提供更優秀的數據存儲和網絡計算服務。
(二)云計算的特征
1.透明性
云計算提供的是硬、軟件的服務。一般情況下,服務的實現機制對用戶來說都是透明的。用戶不用了解云計算的具體機制,就可以獲得自己所“定制”的服務,所以,云計算具有很強的易用性。
2.規模大
云計算的規模非常之大,截止到20__年7月Google云計算擁有100多萬臺服務器, Amazon、IBM、微軟、Yahoo等的“云”也擁有幾十萬臺服務器。企業私有的“云”一般也擁有數百上千臺服務器。這些保證了“云”能夠提供給用戶前所未有的計算能力。
3.虛擬化
云計算支持用戶在任何位置、使用任何終端獲取所需應用服務。所請求的資源來自“云”,它不是有形的固定的實體,而應用就在“云”中的某處運行,用戶不必去了解應用運行的具置,只需要任意一臺電腦甚至手機,就可以利用網絡來請求所需要的服務。
4.通用性和可擴展性
云計算并不僅僅只針對某一個特定的應用,它可以在“云”的支撐下構造出各式各樣的應用,同一個“云”可以支撐不同的應用同時運行。云計算可以無縫地擴展到超大規模的集群之上,甚至能夠包含數千個節點同時處理。“云”的規模可以動態伸縮,滿足用戶和應用的規模不斷增長的需要。
5.按需服務,價格便宜
“云”就是一個龐大的資源池,用戶可以按需購買,它可以實現像水、電、氣一樣計費。“云”的特殊容錯方法使其能夠采取非常廉價的節點來構成云,“云”的集中式自動化管理使得大量企業無需再負擔高昂的數據中心管理成本,“云”的通用性使得資源的利用效率比傳統的系統提升很多,因此,用戶可以充分享受“云”帶來的低成本優勢。
6.潛在的危險性
“云”服務除了提供計算服務以外,還提供存儲服務。云計算服務當前還壟斷在私人企業手中,而這些機構能夠提供的僅有商業信用。政府機構、商業機構(特別像銀行這樣持有金融數據的商業機構)對于選擇云計算服務應該保持足夠的警惕心理。一旦商業用戶大規模使用私人機構提供的云計算服務,無論其技術優勢有多強,都不能完全保證“數據”交到他們手上會萬無一失。另一方面,云計算中的數據對于數據所有者以外的其他云計算用戶是保密的,但是對于提供云計算的商業機構而言則無秘密可言。
(三)云計算的工作原理
云計算利用軟件將云計算中心的所有硬件資源進行虛擬化管理和調度,動態管理幾十萬臺、幾百萬臺甚至幾千萬臺計算機資源所具有的總處理能力,形成一個巨大的虛擬化資源池。
在典型的云計算服務模式中,用戶通過終端接入網絡,向“云”提出要求,“云”接到請求后組織“資源池”(即云計算數據中心)的資源,通過網絡為用戶提供服務。(如圖1.1)
用戶通過網絡接入到云端后就可以享受云端無限擴展的資源和云端服務器集群所提供的超級計算能力,以往在本地計算機上儲存、處理的數據以及運行的軟件都委托給“云”,而用戶并不知道數據儲存在哪里,也不知道數據在哪里進行計算。
二、云計算中著作權面臨的問題
(一)云計算中著作人身權面臨的問題
設立著作人身權的基礎就在于人應該受到尊重,作品中體現的人格也應該受到尊重,這種尊重體現在目前我國立法上便是四種權力:發表權、署名權、修改權、保護作品完整權。著作人身權屬于精神上的人格利益,體現在作品當中,體現在作者與作品之間的關系上。對作者與作品之間的關系的割斷和扭曲都是對著作人身權的侵犯,而云環境中著作權人對自己作品的“失控”使得這種割斷和扭曲變得異常容易。概括起來,在云計算技術條件下,主要有如下侵犯著作人身權的形式:
1.“未經著作權人許可,發表其作品的”侵權
未經著作權人許可,將其未發表的作品公之于眾。這種發表他人作品的行為,不是作品的侵害,而是破壞了作者對作品的控制關系。主要表現在云服務提供者對著作權人的侵害。例如,用戶被提供云儲存服務時,把自己的作品也提交給了云服務提供商,而云服務提供商未經著作權人許可,把用戶的作品發表或者是其他用戶通過云服務獲取該作品而發表的,都會侵犯著作權人的發表權。而且,此種行為不僅會侵犯著作權人的發表權,還會侵犯著作權人的經濟利益。依照《著作權法》第十條第(一)項的規定,決定作品是否公之于眾是著作權人的權利,應當由著作權人來決定,他人未經著作權人的同意將其作品發表的,就是一種侵權行為。
2.“歪曲、篡改他人作品的”侵權
作品的歪曲、篡改往往因作品的被改動而發生。作者本人對自己的作品有修改的權利,同時,也有權禁止他人修改自己的作品。在實踐中,有時授權他人對作品作合理的修改也是必要的,如作品在出版時 ,有必要授權書刊出版社的編輯對作品的文字和某些詞句作適當的修改,而超出了合理的范圍便會侵犯作品完整權。在云計算環境中,用戶的作品一旦被送到“資源池”中,就會給云服務提供商和其他云用戶歪曲、篡改作者的作品提供了零障礙的途徑,著作權人作品的完整權也被送到風口浪尖而變得岌岌可危,而任何歪曲和篡改他人作品的行為無疑都是侵犯著作人身權的行為。
3.“剽竊他人作品的”侵權
關于抄襲、剽竊的認定。“抄襲”在《辭海》釋為:“竊取別人的文章以為己作。”在《漢語大詞典》釋為:“竊取別人所作文字以為己作。”1999年國家版權局版權管理司在答復青島市版權局關于如何認定抄襲行為給青島市版權局的文件中指出,“著作權法所稱抄襲、剽竊,是同一概念,指將他人作品或者作品的片段竊為己有。”“從抄襲的形式看,有原封不動或者基本原封不動地復制他人作品的行為,也有經改頭換面后將他人受著作權保護的獨創成份竊為己有的行為,前者在著作權執法領域被稱為低級抄襲,后者被稱為高級抄襲。”
由于抄襲物需發表才產生侵權后果,有損害的客觀事實,所以通常在認定抄襲時都指經發表的抄襲物。因此,更準確的說法應是,抄襲指將他人作品或者作品的片段竊為己有并發表的行為。
剽竊他人作品的侵權方式和前面(一)、(二)兩種侵權方式大致相似,但是它是一種更為嚴重的侵權行為,因為抄襲、剽竊不僅侵犯了作者的著作人身權,還直接侵害了作者預期財產利益的實現。
(二)云計算中著作財產權面臨的問題
對于著作財產權的侵權威脅和保護措施等的論述,本文根據云計算的技術特點,重點介紹了與云計算關聯程度較高的復制權和信息網絡傳播權。
1.云計算中的復制權
如果以復制技術的發展為線索,可以將復制權劃分為印刷時代的復制權、電子時代的復制權和數字時代的復制權,云計算中的復制權應當屬于數字時代復制權的高級階段。進入云時代以后,互聯網的信息傳遞實時性與跨地域性,使得互聯網上信息的傳播基本上擺脫了傳播手段的束縛,云環境中復制行為在質量上與數量上、地域上與范圍上有著傳統復制技術無可比擬的優勢。與此同時,傳統復制權概念不斷受到新技術挑戰,結果是復制權的概念不斷擴張。云計算技術的興起,使得網絡傳輸中的作品數字化、系統臨時復制、緩存等行為是否屬于傳統復制權的控制范圍成為國際社會爭論的熱點問題,在當今云計算運用迅速興起的背景下,關于這一問題的討論就更加白熱化。
⑴臨時復制
所謂臨時復制,是指計算機在運行過程中,其中央處理器必須調用存放于外存儲器中的有關程序和數據,或通過網絡調用其他計算機或服務器中的程序和數據,而這些程序和數據將被臨時存放在計算機的內存儲器上。臨時復制問題雖然是因為計算機技術而引發的,但是真正使得臨時復制法律問題復雜化的是網絡技術,特別是云計算的運用。云計算技術條件下,數字化科技在傳播過程中不可避免地會碰到多個復制行為,包括網絡服務器的復制、路由器的復制、個人瀏覽器中的緩存等。
在學術界,諸多學者參與到了“臨時復制”問題的討論中來,其爭議的焦點是臨時復制是否構成著作權法意義上的復制。這直接關系到作品著作權人及作品訪問者的切身利益,因而引發了世界范圍的激烈爭論。在國內的學術討論中,有學者認為臨時復制屬于復制權范疇,有學者認為臨時復制不屬于復制權范疇,形成了截然不同的觀點。在國際上,對臨時復制的法律問題的處理通常有兩種模式:一種模式是認為網絡傳輸中的臨時性儲存屬于著作權法中的復制,同時規定其在某些情形下屬于合理使用,不構成侵害著作權。
目前,大多數國家的著作權立法正在向這個方向發展。例如,1991年5月14日歐共體通過的《計算機程序保護指令》規定:“權利人的復制行為包括長期的復制和暫時的復制、完整的復制和部分的復制,而且是以任何手段或形式完成的復制。復制甚至還包括在演示、運行、傳送或儲存計算機程序的過程中出現的復制行為。”但是對于“裝載、演示、運行、傳送或存儲”行為是否屬于著作權法意義上的復制,《指令》并沒有直接回答,而是由各國國內法來定義。另一種模式是不將臨時復制視為著作權法上的復制,而是結合著作權的種類、著作權的利用形態直接判定是否侵犯著作權,例如日本。
我國《著作權法》沒有對臨時復制問題進行規定。《計算機軟件保護條例》第3條關于復制權的定義——“復制是指把軟件轉載在有形物體上的行為”的規定過于簡單。對“臨時復制”是否屬于復制行為無明確規定。我國20__年頒布的針對信息網絡知識產權保護問題的《信息網絡傳播權保護條例》中,對臨時復制也采取了回避的態度,沒有明確規定。從立法技術上考慮,《信息網絡傳播權保護條例》作為行政法規是授權性立法,不宜對著作權法中未明確的內容加以直接規定。但是,從立法過程和國務院法制辦負責人的新聞發言中,我們可以看出一些傾向性意見。據國務院法制辦負責人介紹,在《信息網絡傳播權保護條例》的起草過程中,有人提出應當對臨時復制作出規定。經會同國務院有關部門反復研究后認為,禁止臨時復制的癥結是制止終端用戶在線使用作品,而禁止終端用戶非營業性使用作品不具有可行性。
筆者認為,面對云技術的發展,法律必須作一些適當的調整。有必要使“臨時復制”合法化,這是絕大多數發展中國家在制定國際條約時所持的態度。本文也持開放態度,認為法律上應該承認用戶的合法“臨時復制”。承認臨時復制,并不會使法律的利益天平失去平衡,因為臨時復制實質上是一種基于非商業目的的合理使用。
⑵私人復制
20__年10月29日,英國公共政策研究所(IPPR)在其發表的題為“公共創新:數字時代的知識產權”的報告中表示,英國的版權法應當適時改進,增加“私人復制權”以保護蘋果的iPod和其他MP3使用者的權利。因為每年都有數百萬英國市民將CD復制到私人電腦上,而根據英國目前的版權法,這是一種違法行為。
IPPR在其報告中第一次明確提出了“私人的復制權”問題建議將民眾以私人使用的方式復制CD和DVD內容的行為合法化。英國消費者委員會調查報告顯示,曾將CD上的內容復制到電腦、iPod以及MP3播放器上的消費者占55%,認為該行為合法的占59%。所以,IPPR順應潮流,提出應當對已有300年歷史的英國版權法進行變革,適當考慮現實生活中民眾在聽音樂、看電影以及閱讀等方面需求的變化。IPPR認為,版權法已經跟不上消費者的現有需求以及當今技術進步的步伐。在法律中增加私人復制權這一條款,可以保護當今人們以私人使用的方式所進行的CD、DVD復制行為。應該說這項權利的合法化不會給著作權人帶來很大的危害。保護著作權的打擊對象是非法銷售,而私人的復制行為雖然在形式上屬于著作權法賦予著作權人的復制權的范疇,但這實際上是一種合理的使用行為,不應該作為法律的打擊對象。
在云時代,復制變得非常容易。復制也成為一種人們使用文學藝術作品的重要手段。私人復制和上文所述的臨時復制既有聯系,又有一定區別。臨時復制可以是私人復制,也可以是網站等信息傳播媒體為了傳播而進行的臨時復制。私人復制有可能是臨時的,也有可能是持久的。所以,有必要把私人復制作為一個單獨的問題進行探討。英國IPPR的報告中提出私人復制權的合法化建議,并不是純粹理論上的創見,這實際上是現實需求的反映。對于私人的復制行為,只要不構成商業性質的復制,并且不進行傳 播,應該說就符合版權法中合理使用制度的設計目的。私人復制權應該被法律所接受,作為對侵犯著作權的一種合法抗辯。
2.云計算中的信息網絡傳播權
網絡環境下的著作權立法應當具有回應性特征,云計算也不能例外。信息網絡傳播權的設置應立足于著作權的動態保護,這不僅有利于鼓勵創作,提高創作效率,降低創作成本,還有利于作品的流通和使用,從而使作者的經濟權利、精神權利在傳播中得以實現。這種動態保護的取向符合著作權法利益平衡精神。
當然,任何權力的設置都不可能一勞永逸,信息網絡傳播權也一樣,在云計算時代,信息網絡傳播權也將面臨挑戰,主要表現在以下幾個方面:
⑴信息網絡傳播權主體的混同
在云計算時代,所有資源集中于一點,而且獲取服務的方式也集中于一點,此時,若發生侵權,則網絡傳播者的責任會與網絡資源提供者發生重疊。作品的所有人,如直接在網絡上進行數字化創作的作者,其完成創作后,如果不進行發表,則服務系統應該對其數據進行保密,這有賴于云計算系統的安全性。在其發表以后,理想的狀態應該是作者的權利及時有償地讓渡給云服務提供商,否則將極容易導致侵權的發生,因為云計算采取的是一種“到期即付”(Pay as you Billing)的模式,只要用戶申請了,并繳納了相關的費用,即可使用。用戶并不會向原作者繳納費用,只會向處于“云端”的服務提供商繳納。而服務提供商為了推廣,有時會允許用戶免費使用,此時侵權就變得難以避免。
⑵權利客體的可載性受到挑戰
在現有的網絡傳播權理論中,權利客體應該是網絡作品,它必須依附在一定的物質載體上。然而,在云計算時代,很多以云計算為基礎的商業模式卻對此提出了挑戰。其中最有代表性的就是美國聯邦第二巡回上訴法院于20__年所判決并由聯邦最高法院在第二年維持原判從而定案的Cablevision 案。被Cablevision公司開發了以網絡為基礎的遠程存儲數字錄像機(RS-DVR),該系統允許有線電視的用戶無需自行刻錄便可通過登錄被告的中心服務器上進行觀看。RS-DVR中,電視節目數據流一部分立即傳輸至用戶,同時也傳輸至寬帶媒體路由的服務器中。該服務器包含兩個數據緩存器和一些高容量的硬盤。當用戶需要錄制其中任一節目時,服務器第一個緩存器便可自動響應,并將該節目的數據移入第二個緩存器上。第一個緩存器對數據的緩存時間不超過十分之一秒。
原告美國廣播電視聯盟主張被告的RS-DVR 系統直接侵害了對于它們著作的復制和公開表演等專屬排他權。法院判決原告敗訴,其中一個重要理由就是法院認為原告的作品附著于被告的軟件中要件有二:一是必須要附著于某些介質,二是要持續一段時間。如果僅看第一個要件,原告的著作的確已經體現在被告的緩沖器之中,但是由于在緩沖器中的每個呈現都僅存續約十分之一秒鐘左右即被取代,在時間上至多僅是“短暫”或瞬間即逝,因此原告的作品并未體現于被告的緩沖器之中,也就不構成侵權。
在此案例中,美國法院開創性地提出“附著”的時間要件,對傳統的網絡傳播權的附著提出挑戰,從而將我們普通人看來幾乎毫無疑問屬于侵權的案件判作正常使用。然而,該法院并沒有提出如何界定“附著”需要持續的時間到底是多長。
⑶信息網絡傳播權“公眾”概念的模糊化
無論是《著作權法》,還是《信息網絡傳播權保護條例》,其關于信息網絡傳播權的定義及其侵權的表述均離不開“公眾”這個概念,在傳統的傳播方式下,“公眾”的概念是清晰的,即是指除己之外的公民大眾。然而,由于云計算采取的是多點P2P模式的傳播模式,“公眾”的概念就變得模糊了。信息需求者直接通過“云端”系統找到信息提供方提供的信息,此時服務提供商是不參與的,不知道其兩者存在點對點的聯系。此時對于信息提供方來說,“公眾”是指誰?是指服務提供商還是信息需求者?若是指服務提供商,則其具有唯一性,不為“眾”。若指廣大的潛在的信息需求者,則每一次信息需求者獲得信息,都會與信息提供方發生了聯系,已經是一對一了,不為“公”。“公眾”這個定義若不理清,則發生侵權時將會產生侵權主體的缺失。
三、云計算條件下著作權法律保護的完善
伴隨著云計算的發展而來的著作權侵權行為的發生,云計算中著作權的保護將成為各國面臨的共同問題。只有對著作權人提供合法有力的保護,才能鼓勵優秀作品的創作和傳播,才能維護正常的文化市場秩序,才能維持云計算產業未來的良好發展態勢和格局。對于著作權利益的保護,包括私力救濟和公力救濟兩種方式。
(一)云計算中著作權保護理念的轉變
知識產權法的核心原則是利益平衡原則。利益平衡原則一方面要求最大程度地給予創造者以激勵,另一方面又要求讓知識盡可能地造福于社會公眾。面對云計算技術給知識產權法律制度提出的挑戰,任何變革都必須從利益平衡原則出發。傳統著作權法以“復制權”為核心,臨時復制、私人復制行為之所以被學界認為是對著作權提出了極大的挑戰,其背后就隱含著復制權是版權的首要權利或核心權利這樣一種理念。所以,一般學說就認為一旦一個復制行為破壞或侵犯了復制權,就是對版權保護制度的挑戰。因此,在未來的云時代,有必要深思版權法是否仍然應該以復制權為中心,也有必要反思著作權人和社會公眾的利益是否失去了平衡。
傳統的版權法關注的核心是復制權。但是在云計算時代,有必要對這種以復制權為核心的版權保護制度進行重構。從理論上說,僅僅是復制并不會傷害權利人的著作權,引起侵犯版權的必要行為之一,是把復制品向公眾發行或傳播。上文所討論的無論是臨時復制還是私人復制,實際上都有一個共性,就是這些復制都沒有侵犯著作權人的傳播權。傳統的理論多是從合理使用的角度試圖為這些行為進行辯解,以尋求正當性。但是筆者認為,可以換一個視角,跳出合理使用的討論范疇,直接從深處討論版權保護基本理念的改革。
在云計算時代,傳播比復制更重要,控制傳播比控制復制具有更大的意義。從而,在云計算領域,著作權法需要進行重新定位,著作權法應該以防止向公眾傳播為中心。這似乎需要從根本上轉變著作權法的理念,從“以復制權為中心”轉變到“以傳播權或發行權為中心”。但是著作權法的發展歷史告訴我們,著作權法是隨著印刷技術的發展而發展的。云計算技術可以為我們提供一種全新的出版方式,它也必將在不遠的將來帶來著作權法理念的更新。在云時代,版權保護應該以傳播權為核心,在這個前提下,沒有侵犯傳播權的復制就應該被合法化,這應該成為云計算時代著作權法的一個基本原則。這樣的版權保護理念將有利于云計算技術的發展和應用,有利于人類文化的傳播和進步。
立法實踐中實際上已經意識到了這種轉變。在《中華人民共和國著作權法》的第10條規定中,復制權和發行權作為版權人的權利是并列的,并且復制權的順序在先。這反映了傳統的版權保護理論是以復制權為核心的。但是,《信息網絡傳播權保護條例》中采用的是“傳播權”的概念,這實際上是網絡環境下的發行權。《信息網絡傳播權保護條例》的制定說明我國立法者已經意識到,在網絡時代傳播權才是版權的核心,將來的云計算時代就更是如此。盡管《信息網絡傳播權保護條例》對臨時復制等問題采取了回避態度,但是從“以復制權為中心”到“以傳播權為中心”的版權基本理念的轉變正在悄然發生。
強調在云計算時代版權保護應該以傳播權為中心,并不是忽視對復制權的保護。復制權仍然是版權中的一種權利。不過在權利的位次上應該低于傳播權。版權是種種權利的集合體,復制權和傳播權不應該被截然分開,兩者應該結合考慮才能正確認定是否侵權。通常情況下,復制只是一種手段,而不是目的。如果在復制中并沒有傳播的目的,也沒有引起傳播的結果,這種復制就不構成對版權人的侵犯。法律不應該過度保護版權人的權利,有必要使版權制度的利益天平歸于平衡。
(二 )云計算中著作權人的技術保護
法律和技術是著作權人保護自己的兩把利劍。由于法律自身的滯后性缺點導致了事后救濟措施的缺位,無法提供令著作權人滿意的保護。因此利用技術措施進行事前防范就成為一種彌補法律不足的重要手段,特別是在云計算這樣的新興技術運用的背景下,它對于提高著作權人控制作品的能力、保護著作權人的合法權益、減少訴訟糾紛有著重要的意義。
借鑒上述四種技術保護措施,并結合云計算的技術特點,筆者對云計算環境中的技術保護模式進行了設想。就拿文字作品的復制和發表為例,用戶從云端的復制行為不需要設置任何的限制,而只需要對這一復制行為進行備份記錄。所有的備份形成備份的集合,而這個備份的集合將構成下一步用戶向云端傳播文字的檢測系統,這個檢測系統就類似于我們現在運用的系統,不同的就是檢測庫中的資源來源是不一樣的。用戶在發表文字時,如果文字的重復率過高,則不會通過檢測系統而直接被禁止,如果用戶的文字是經過處理的高級抄襲,從而通過了檢測系統的審核,那么就要在下個環節設置限制,這個限制就是該文字作品在云端的“停留時間”。(參見圖3.1)
停留時間的設置不宜太長也不宜太短,太長了就會對版權人造成更大的損失;太短了就沒有給用戶予以糾錯的機會。假設這個停留時間設置為一小時,那么用戶由于無意操作或者是失誤操作行為導致文字作品到云端的,可以在這一個小時內予以撤銷,沒有造成嚴重后果的將不予追究,而超過這個時間的就構成了侵權,用戶的勝訴權將因此被直接剝奪。這樣設計的出發點就是切實考慮了云計算環境中復制行為的常態化和絕大多數復制行為的非商業性,“放復制”而“控傳播”,倘若不加排除的將任何復制并發表的作品都視為侵權,將浪費大量的司法資源和當事人的訴訟成本。
圖3.1 云計算中技術保護模式的設計
同時,筆者認為,在云計算時代,必要的、低底線的技術保護措施是無可非議的,但是,如果技術保護措施大行其道,將直接威脅社會公眾使用作品的自由。所以,需要在運用技術保護措施時注意:首先,其可能對處于公有領域的作品進行控制。對于公有領域的作品,任何人可以自由使用,從而保障信息更好地傳播,使版權人和使用者相互受益,但技術措施有可能讓一些人打著著作權保護的旗號對公有領域的作品進行控制。其次,可能對合理使用形成限制。合理使用制度是著作權法為了平衡著作權人利益和社會公眾利益而制定的。然而,如果技術措施被廣泛應用,將會破壞這種利益平衡,所以對于云計算中的技術保護措施必須嚴格限制:第一,技術措施只能是防御性的而不能是攻擊性的;第二,只可以給侵權行為設置障礙,不可以采取過激的技術手段對故意侵權者或無意侵權者的計算機系統進行破壞。
(三)云計算中著作權的法律保護
1.云計算中著作權的立法保護
當今社會是法治的社會,云計算中著作權保護體系的構筑與實現自然也離不開完善的立法。我國加入WTO后與世界各國的信息貿易快速增長,使網絡著作權的保護達到國際化水平,不僅可使我國信息產業在國際交往中減少法律交易成本,同時也為我國著作權人獲得更多國家的著作權保護鋪墊道路。我國著作權法面臨既要適應國內網絡市場的快速變化,又要與國際著作權保護立法趨勢相接軌的嚴峻挑戰。因此,在未來的云時代,版權商業模式將由傳統的以復制發行權為核心的模式逐步過渡到以傳播權為核心的模式,而我們的版權法無疑還停留在以載體為基礎的復制權、發行權為核心的結構模式下,顯然有嚴重的滯后性,借鑒發達國家的成功經驗,結合我國國情,不斷完善我國知識產權法律制度是未來云計算中著作權保護的必然選擇。對此,筆者建議如下:
第一,隨著我國網絡技術,特別是云技術的不斷發展,迫切需要制定《網絡著作權法》,它可以是單獨的一部法律,也可以下設為《著作權法》的一部分,并設專章對云計算中的著作權保護相關問題進行規定,這無論是對網絡產業界人來說,還是對于渴望得到權益保障的網絡著作權人和使用者來說,都具有重大意義。《網絡著作權法》作為《信息網絡法》的重要組成部分,以《信息網絡著作權保護條例》為基礎,對各種需要解決的問題做出明確規定,并結合云計算的技術特點,做出具有針對性的條款,以積極應對云時代產生的新問題。
第二,把《計算機軟件保護條例》并入《著作權法》,以專章的形式對軟件作品的特殊性進行規定,明確對內存中目標代碼及其轉化形式予以保護,我國現行的著作權法對在線化和服務化軟件的保護存在嚴重不足。侵權人可以通過技術手段繞開對源代碼和目標代碼的修改而實現對與之相同效果的軟件修改。如果不對類似的修改行為的違法性予以確認,以軟件提供服務的商業模式將難以為繼。
第三,擴大網絡傳播權的范圍,將廣播權合并進入信息網絡傳播權,參照WCT第8條的規定,建立通過網絡向公眾提供作品的大傳播權的概念,并適當加以分類,避免出現我們已經列舉了十七項著作權,但對于未經授權的網絡定時播放仍然用第十七項的“著作權人應當享有的其他權利”來救濟的尷尬局面。
第四,在完善著作權集體管理和法定許可收費制度的前提下,將網絡轉載報刊已發表的作品納入法定許可的范圍。目前發生的網絡著作權案件中,未經授權使用文字和圖片作品占到相當大的比例,相關糾紛標的額大都很低,事實也比較清楚,如此多的案件通過司法途徑解決無疑是司法資源的極大浪費。將網絡轉載納入法定許可可以大大地降低糾紛的發生,但無疑應配套完善著作權集體管理制度和法定許可的收費制度,否則利益的天平將被嚴重打破。
第五,設立云計算著作權行政法規。我國云計算著作權行政法保護方面可供借鑒的只有《互聯網著作權行政保護辦法》一部行政規章,而《互聯網著作權行政保護辦法》又在立法技術方面、實質內容方面存在一些問題,只是一種臨時過渡性措施,因而有必要制定一部保護云計算著作權的行政法規——《云計算著作權行政保護條例》,或者是制定一部《網絡著作權行政保護條例》,而把云計算的相關規定以專章單列,以此來加強保護力度。
2.云計算中著作權的司法保護
著作權的司法保護是指通過司法途徑對著作權進行的保護,其在應對云計算中著作權的保護方面大有可為。而對于司法保護指導思想的把握和運用將成為司法實踐的重點和難點。
首先,現行民法、著作權法和民事訴訟法的基本原則和基本制度仍將是調整云計算中著作權法律關系的基本規范。在云計算環境下的著作權問題,均會涉及到對“作品”的“使用”,也就是會在使用者與著作權人之間就“作品”產生權利義務這一基本的民事關系。因此,民法通則中的“公民和法人的民事權益受法律保護的原則”,著作權法中的“以維護作者權益為核心原則”和“著作權人利益與國家利益、社會公眾利益協調一致原則”仍然是法院審理云技術條件下的著作權糾紛案件的法律基礎。
其次,具體運用法律規范時,把云計算的技術特點與法律結合起來。眾所周知,著作權法是一門與科學技術緊密相連的法律,著作權糾紛往往會涉及專業性、技術性較強的自然科學,而云環境中的著作權糾紛更是如此。因此,在云計算著作權訴訟中,要從云計算的特點出發,透過技術的令人眼花繚亂的外表,判斷當事人的民事行為和訴訟行為,從而正確使用法律的原理和規定。
再次,把握好利益平衡原則。知識產權法的核心宗旨是平衡著作權人和社會公眾利益,從而推動人類文明的進步。這一宗旨同時也要求著作權法既要保護著作權人的合法權益,又要維護社會公眾的利益。在云計算著作權糾紛案件的審理中,對這一原則該如何把握是需要司法工作者時刻牢記的。只有保護好著作權人利益,才能鼓勵創作,才會有文化創新和技術創新,才會有文 化藝術的繁榮和發展。同時,云計算作為我國的朝陽產業,公眾對各種信息有強烈的需求,只有保障提供各種作品以滿足用戶的需求,才能使云計算得以健康持續的發展。
3.云計算中著作權的行政保護
國家版權局和原信息產業部依據《中華人民共和國著作權法》的授權,制定了《互聯網著作權行政保護辦法》,首開網絡著作權行政保護的先河。通過行政手段保護網絡著作權,可以說是在法律缺失狀態下的一種臨時性的過渡措施。而針對我國云計算技術剛剛起步的現實,這一辦法仍然具有實用的價值。
而且,為了更好地實現對云計算中著作權的切實保護,我們認為,除了完善行政立法之外,建立專門的云計算著作權行政執法機構也必不可少。
由于載體的特殊性,云計算環境中的著作權較之傳統著作權更復雜,專業性更強,因而應當在著作權行政管理部門下設云計算著作權保護中心。該保護中心專門負責云計算信息服務活動中著作權的行政保護,它可以憑借充分的網絡資源和先進的網絡技術,針對云計算著作權侵權行為的特點,采取“以網絡執法應對網絡侵權”的手段以彌補單一司法保護機制的缺陷與不足,實現便捷、高效的保護目的。例如,某著作權人發現自己的著作被他人非法傳播到“云端”,在制止無效的情況下,可以通過網絡或其他方式迅速向保護中心投訴。保護中心應當利用自己的網絡優勢協助著作權人搜集侵權的證據,做好證據保全,在查證屬實的基礎上行使行政權力去制止侵權行為,責令云用戶刪除相關內容。若云用戶拒不刪除,可以讓云服務提供者強行撤銷侵權內容并追究相關責任人的行政責任。
云計算中的著作權需要行政保護,《互聯網著作權行政保護辦法》的頒布為云計算著作權的行政法保護提供借鑒,但是它顯然不能解決云計算著作權的所有問題,單一的保護機制無法擔負云計算中著作權保護的重任。確立云計算著作權行政保護機制并不意味著排除司法解決云計算著作權糾紛,行政保護實質上是國家政府的公權力對私人民事糾紛的一次調整,只是增加了一種云計算著作權的救濟方式,并未構成對公平正義的破壞。
云計算環境中著作權的糾紛歸根結蒂仍然屬于私法領域,司法救濟是云計算中著作權人權利保護的最后一道防線,不能因為單一的司法保護機制存在弊端,就因噎廢食,對于需要通過訴訟處理的糾紛,應當通過訴訟解決。行政保護與司法保護應當各司其職,相互配合,相互補充。只有綜合運用這兩種手段,才能加強和完善對云計算著作權的保護,才能維護著作權人的合法權益,促進云計算產業的發展,構建和諧的云計算網絡環境。
(四)云計算中著作權的行業保護
行業保護擁有專業性和靈活性的特征,可以有效的輔助司法保護和行政保護。目前,針對云計算中著作權的保護主要應該通過著作權社會團體、維權組織等來進行。中國版權協會、中國音樂著作權協會、還有“在線反盜版聯盟”等,都對云計算中著作權的保護具有積極推動和借鑒意義,可以設立單獨的云計算著作權保護協會等專門組織,成員設置上主要是相關知識產權的權利人,宗旨主要是協調會員之間以及會員與云服務提供商之間的關系或提供法律咨詢、收集侵權證據、為權利人開展司法保護、協助行政機關執法等。根據我國的《著作權集體管理條例》,我國的著作權集體管理組織擁有訴訟的權責,在著作權侵權事實發生時,可以進行訴訟、仲裁活動,云計算中著作權的保護也不應該被排除在外。
另外,建立云計算行業自律組織,對于云計算中著作權的維權保護和反侵權斗爭也有積極的作用。例如,百度文庫事件、百度MP3事件以及Google圖書館事件等,著作權團體都發揮了重要作用,有效地維護了其成員的數字網絡著作權。云計算著作權保護協會可以成立云計算著作權保護調解中心,在云計算著作權保護中引進調解制度,這必然會對云計算中著作權的保護帶來積極影響。
行業保護具有便捷高效的特點,但是,它畢竟只是輔的,其強制性不足,無力應對嚴重的大規模的侵權,在面臨強勢的對象時往往也束手無策。
四、結語
云計算以革命性的態勢宣布了自己的到來,它在改變網絡技術的同時也在改變著現行的商業模式和生活方式,而它對知識產權特別是網絡著作權的沖擊更是空前劇烈的。如何應對云計算對于著作權的挑戰,做好云計算服務模式下的著作權保護就成為了亟待解決的問題。
2.醫院全成本核算目前存在的主要矛盾駱驍,張建余,金焱,LUOXiao,ZHANGJian-yu,JINYan
3.重慶醫藥 國外醫院成本控制研究概況趙興吉,李輝,艾思奇,文靜,趙舫
4.搞好人力資源管理,控制醫院成本楊柳,馮澤永,穆迪,楊彬
5.醫療費用增長的研究與對策趙存現,陳俊國,陳燕凌,穆云慶
6.國有醫院成本管理與信息化系統建設初探楊春,肖篤,王樟,顏維華,楊洋,張云
7.基于平衡計分卡的新型農村合作醫療成本控制評價指標體系的建立,路曉欽,蘇琦,沙琳
8.健康教育效果與成本控制探索陽光,高小玲,歐開華,李昌平
9.醫院成本控制與臨床路徑陳力,蔣文弟,CHENLi,JIANGWen-di
10.平衡計分卡指標體系在醫院成本控制中的理論與實踐研究張培林,朱小玲,朱秀芳,劉憲,路曉欽
11.平衡計分卡在醫院成本控制中的應用研究王大剛,楊坤蓉,胡懷東,左國慶,任紅
12.醫院與企業成本控制管理的比較分析初探顏維華,,蘇琦,劉杰,朱秀芳
13.院、科兩級平衡計分卡的建立張開明,袁曉英,高小玲,ZHANGKai-ming,YUANXiao-ying,GAOXiao-lin
14.平衡計分卡對社區衛生服務成本效果控制應用研究張培林,范麗,謝文儀,,高小玲,潘金國,劉憲
15.建國以來我國醫院成本控制發展歷史張培林,朱秀芳,顏維華,張亞莉,路曉欽,張云
16.科室主任應用平衡計分卡對員工績效管理研究秦蓁,朱小玲,劉杰,蘇琦
17.平衡計分卡在醫保成本控制中的應用謝文義,沙琳,孔德明,張婭莉
18.醫療行為與費用的實時監控管理溫海燕,肖兵,黃志剛,趙舫,王崇蘭,姜寧
19.醫院績效評估的問題與方法劉蓉蓉,秦銀河
20.對本院構建和諧醫院進程中的幾點思索杭涌
21.實施ISO90016年回顧重慶醫藥 陳和平
22.法尼酯X受體在增強胎肝細胞中對B類清道夫受體Ⅰ表達的研究晁帆,龔薇,張立,李媛,高敏,婁桂予,彭家和,何鳳田
23.血清甲胎蛋白對原發性肝癌診斷值的探討徐建業,易玲,冉崇新,李偉道,林丁,吳立翔,劉預,黃學梅
24.改良型差動直絲弓托槽與傳統直絲弓托槽排齊下牙列矯治時間和牙移動特征的臨床對比研究薛英,馮剛,戴紅衛,任嬡姝,陳雁南,羅民
25.p27在乳腺癌中的表達與意義蔡瑜嬌,馬小干,王亞麗,劉玲
26.新輔助化療對乳腺癌細胞凋亡和增殖的影響李青國,陳龍舟,周士福,LIQing-guo,CHENLong-zhou,ZHOUShi-fu
27.人工髖關節置換術治療23例高齡股骨轉子間骨折陳滔,朱美忠,周鵬程,伍慶,胡義軍
28.視力低常的學齡前兒童屈光狀態分析曹宜,廖孟,CAOYi,LIAOMeng
29.慢性乙型肝炎治療過程中實驗指標動態觀察鄒立新,陳蘭,魏中華,焦鑫,王家駟,吳曉燕,譚奇亮
30.高聚金葡素聯合順鉑治療84例肺癌所致胸腔積液的臨床觀察王懷碧,汪宇宏,蘇立,陳皎皎,付敏,孫責銀
31.小兒盤狀半月板的MRI診斷與分型探討黃顯龍,楊華,陳修燕,李必強,王凡,王新玉
32.唐氏綜合征母體血清時間分辨熒光免疫篩查和產前診斷分析蔣瀅,曹利,向時慶,姚宏,張波
33.頸椎骨折脊髓損傷術后并發呼吸道梗阻使用纖維支氣管鏡吸痰灌洗的療效觀察潘劍成,昌宏,林鴻,賀學強,張宗明,龔旭,何清義
34.中藥桂皮醛對牙周致病菌的體外抑菌活性研究楊霞,黃萍,肖曉蓉,李叢華
35.剖宮產術后留置導尿管拔管方法的觀察王小玲,吳小青
36.尿微量蛋白分析對原發性高血壓早期腎損害的診斷價值郭學青,高云頌,李曉陽
37.重慶醫藥 硬膜外單次注射嗎啡與PCEA用于術后鎮痛的比較吳斌,周潔民
38.34例老年急性心肌梗死患者冠狀動脈內支架置入術療效觀察顏崇平,郭勇
39.三維適形放療治療中晚期食管癌近期療效觀察董桂芝,杜朝暉,張麗,王兵,高會全
40.人工流產術后即時放置吉妮柔適宮內節育器的臨床觀察向曉輝
41.448例少年兒童胃鏡檢查的特征分析李紅平,方興國,狄連君
42.阿立哌唑與氯氮平治療難治性精神分裂癥的隨機對照研究蔣國慶,羅捷
43.含結核靈片復治方案治療45例耐多藥肺結核療效觀察王群
44.新生兒缺氧缺血性腦病CT診斷及動態觀察閆建平
45.股骨近端解剖型鋼板治療股骨轉子周圍骨折78例分析呂應文,任周奎,于金華,王曉嘉,王建剛,孟醒
46.化學去細胞同種異體神經移植的研究進展劉建文,蔣電明
47.胃癌合并糖尿病圍手術期處理現狀及進展何苗,王子衛
48.圖像引導放射治療的臨床應用及進展宋延波,陳曉品
49.病理性瘢痕的非手術治療但洋,沈為民
50.建議醫學院校盡快開展循證醫學教育張璟,陳正堂
51.彰顯人文精神打造護理品牌崔建新,沃西文
52.血液透析患者內瘺的自我護理余兆蘭,溫向瓊,孫雪紅
53.護理記錄單書寫體會鄧艷,袁吉釗,馮順
54.急性腦卒中合并肺部感染的護理干預龐翠華,林小卜,田徑
55.腫瘤化療專科護士工作壓力源調查及應對措施韓英,胡紹毅,黃紅梅,楊莎,李敏
56.嬰兒護臀霜治療新生兒熱痱子的臨床效果觀察高翠娥,曾幫蘭
57.腹腔鏡膽囊切除術后膽漏的治療及護理劉小琴,王曉梅,劉維會,秦雙征,陳利雛,吳偉新
58.1例巨大腹壁纖維肉瘤圍手術期的護理唐玲
59.肝硬化上消化道出血胃鏡檢查245例分析張霓
60.產時Apgar評分正常的新生兒缺氧缺血性腦病的診治分析姜建渝,羅佳美
61.慢性阻塞性肺疾病合并真菌感染52例臨床分析尹小渝
62.淺析社區醫療與醫務人員的職業修養劉玲
63.內窺鏡器械消毒與保養秦雙征,劉維會
64.急性胰腺炎合并肝損害32例臨床分析徐路,王青,唐欣HttP://
65.鼻內鏡和間接鼻咽鏡在鼻咽癌早期診斷的對比觀察於建東,肖斌,張朝梅
66.腹膜后巨大脂肪瘤手術切除1例陳曦,田立高
67.復方氨酚烷胺引起急性粒細胞減少癥1例龔旭,潘劍成,賀立新,林陽,何清義
68.急性腎衰竭的死亡病例分析張磊
69.多發性大動脈炎致急性心肌梗死1例曾莎莎,黃驥,宋治遠
1.對當前"看病難、看病貴"的反思及對策探討李景波
2.我院引資合作醫療項目管理的主要做法及體會徐迪雄,陸華,吳昊,XUDi-xiong,LUHua,WUHao
3.高等院校知識產權保護現狀分析和對策解志杰,周來新,鄧軍,徐迪雄,郭繼衛
4.科學發展觀與教學醫院的可持續發展周來新,鄧軍,解志杰,譚鴻
5.論醫院標準化管理現代化陳慶利,徐迪雄,CHENQing-li,XUDi-xiong
6.綜合性醫院臨床醫生開展科研工作的幾點思考鄧軍,徐迪雄,解志杰,譚鴻,周來新
7.強化對外交流與合作促進醫院可持續發展譚鴻,周來新,徐迪雄,吳軍,李景波
8.軍隊醫院科技人才安全的現狀與思考重慶醫藥 李健吉,喻雪萍,LIJian-ji,YUXue-ping
9.電子病歷網絡質控——實踐與思考吳昊,張宏雁,趙淑舫,鄒英,郭繼衛
10.審視新形勢下的醫患關系李勇,姬軍生,LIYong,JIJun-sheng
11.培養高素質博士研究生的體會陳自強,彭霞,郭海濤,CHENZi-qiang,PENGXia,GUOHai-tao
12.循證醫學教育理論在臨床教學醫院的應用研究陳虹,CHENHong
13.手術與麻醉臨床信息系統在醫院的應用李剛榮,李晴輝,陶國才,李桂祥,段然,趙剛
14.試論新時期大型綜合性醫院的經營戰略高晉華,GAOJin-hua
15.醫院財務管理面臨的問題及對策研究賈常榮,JIAChang-rong
16.黔江區鄉鎮衛生院衛生體制改革定性調查研究張玲燕,馮曉梅,劉衛平,賴維云,王潤華
17.加強科研課題中期管理,提高科研效益郝杰,周冀英,羅天友
18.醫療改革對臨床實習帶教的影響楊曉麗
19.精心選擇載體促進醫院文化建設王紅
20.充分發揮醫院優勢做好患者健康教育蔡紹麗
21.檢驗信息系統中的兩種條碼方案比較研究李初民,張萍,明春梅
22.現代醫學模式下的醫患關系和醫院管理俞嵐,李經輝
23.淺議醫院檔案管理體系楊巧,高明,陽德明
24.營造良好的護士長競爭上崗機制崔建新
25.30例非晶體硒平板探測器DR與CR胸腰段脊柱成像的比較曾勇明,張志偉,陸云峰,劉佐賢,彭玉蘭,黃永火
26.乙酰半胱氨酸對糖尿病大鼠心肌缺血再灌注損傷的影響馬利,楊艷,姚尚龍,李克忠
27.重慶市生物技術發展現狀及對策探討楊勇,YANGYong
28.應用頭孢西丁紙片擴散法檢測耐甲氧西林葡萄球菌何云燕,夏云,龐麗,HEYun-yan,XIAYun,PANGLi
29.超高壓力對流感病毒生物活性的影響范東瀛,姜述德,陳俊英,蔣燕軍,邱豐,李衛東,廖國陽
30.枸杞多糖治療酒精性脂肪肝大鼠的實驗研究古賽,蔣小黎,GUSai,JIANGHiao-li
31.支撐喉鏡術中注射地塞米松預防聲帶息肉、小結復發的臨床研究蘇俊波,駱文龍,SUJun-bo,LOUWen-long
32.刺五加與甲氯芬酯對失眠癥患者睡眠質量的影響張遠鳳,蔣曉江,許志強,肖朝明
33.有機磷農藥中毒用納絡酮治療的作用探討蔣文鳳,袁長生,JIANGWen-feng,YUANChang-sheng
34.保溫對大鼠心肌梗死模型存活率的影響蔣正英,覃數,葉強,胥雪蓮
35.重慶醫藥 HBV感染常見血清學模式分析吳英,馬珍,李科
36.同時性多原發大腸癌13例臨床分析溫健,李嚴,楊昌言
【關鍵詞】 工人人力資本 異質性 技工人才 知識管理
資料顯示,我國具有較高職業等級資格的技師和高級技師在技工人數中不足4%(發達國家這一比例則接近40%),且有不斷老化、后繼乏人的趨勢。在大量傳統制造型企業里,技工人才沒有受到應有的重視,作為一種知識形態的實踐經驗的價值還沒有得到充分的認識,在知識管理研究方面,專門針對這類對象的文獻目前還非常罕見,這與我國企業的實際需要不相符合。因此,深刻認識技術工人的人力資本屬性及其知識特性,積極開展企業技工人才知識管理的深入研究,具有積極的理論導向作用,在實踐上有利于解決當前我國企業管理中一些緊迫性的現實問題。
一、文獻綜述
1、工人人力資本異質性國內外研究成果綜述
承認工人人力資本具有異質性是技工人才知識管理研究的認知前提,也是判斷企業技工是否屬于“知識工作者”的重要依據。長期以來,很多人認為工人所擁有的是“一般型人力資本”,工人從事的是“一般勞務”,“企業創新與工人關系不大,是企業家、高管和研究人員的事情”。這表明學術界存在對工人人力資本的“同質性假設”,而對其異質性缺乏深入研究。
在國外,工人人力資本研究是整個人力資本理論研究的一個組成部分,其具體內容散見于人力資本理論、隱性知識理論、現代企業理論等,認為工人的技能、知識和經驗也是人力資本投資的結果,并且將工人人力資本分為“通用性”和“專用性”兩類,認為后者通過“干中學”獲得,并具有企業專用性,這使得工人人力資本也具有了一定的異質性。Verna·Allee“關于每個工作者都是一個知識工作者”的觀點,是考察工人人力資本異質性可以借鑒的觀點。在重視制造業的日本,技工研究歷來很受關注,青木昌彥對“企業特質性資源”的論述,是深入認識工人人力資本特性的一個重要參考。
對于工人人力資本的“同質性假設”,國內一直有學者質疑。周其仁(1996)、方竹蘭(1997)、姚先國(2003)、張鳳林(2004)在各自的研究中對工人人力資本事實上都持“異質性假設”的觀點。而余光勝(2005)從企業知識理論的角度闡明人力資本產權的核心在于個人所掌握的無法轉移的且是生產必需的知識,同樣適用于對工人人力資本異質性的理論詮釋。
近年來,對工人人力資本異質性的研究不斷深入。于桂蘭和王弘鈺(2008)從工人知識和技能的寬度、深度、非常規度、專用程度、默會程度、互補程度等六個維度對工人人力資本內涵、經濟價值進行了深入分析,指出僅僅用“受教育時間”、“培訓時間”、“崗位工作年限”等指標,不能完全清晰地區分工人之間的人力資本差異;劉玉斌(2007、2008)基于SECI模型研究了技能型人才隱性人力資本的界定和形成機理,提出技能人才隱性人力資本轉化需要學習機制和共享機制的支撐;孔憲香(2009)研究了創新型人力資本分類及其激勵機制,認為高級技工是創新型人力資本的一種重要類型,即技能型人力資本是技術轉化為現實生產力的重要因素。
2、知識管理策略國內外研究成果綜述
對知識管理策略的一般性研究始于上世紀90年代末。美國生產力與質量研究中心所提出的實施企業知識管理的六種方法,成為影響較大的知識管理策略的基本框架,其主要內容:一是構建支持知識管理的組織體系;二是加大對知識管理的資金投入;三是創造有利于知識管理的企業文化;四是制定鼓勵知識創造和轉移的激勵措施;五是開發支撐知識管理的信息技術;六是建立知識管理評估系統。
在國內,劉鳳朝(2001)研究了企業知識管理的支撐體系,并從企業文化、組織結構、業務流程和技術基礎四個方面對知識管理支撐體系的基本要件和構建機制進行了具體討論。林山、藍海林、黃培倫(2005)結合相關知名企業的經驗,從知識管理的“軟環境”與“硬環境”兩方面分析了企業知識管理的策略,具體包括創新企業組織結構、塑造學習型企業文化、完善知識管理激勵機制、運用知識管理信息系統,并為我國企業有效開展知識管理提出了建議。王銅安、趙嵩正等(2005)基于知識管理理論和認知學理論,對隱性和顯性知識轉化過程進行了深度剖析,提出了“假隱性知識”、“假顯性知識”的概念和知識轉化過程的灰箱模型,并闡述了該模型在制定企業知識管理策略中的應用。馬宏建、芮明杰等(2007)研究了知識創造過程與知識管理策略的相互關系,探討了顯性知識和隱性知識在個體或組織中相互轉化和作用,從而產生新的知識的重要模型和理論,提出了對應于不同的知識創造過程所應采用的知識管理策略。潘星、王君、劉魯(2007)則對制造業知識管理進行了重點研究,分析了制造企業中實施知識管理時的知識需求和知識構成等問題,提出制造企業中的知識管理策略包括知識沉淀策略、保護策略、轉移策略、共享策略、創新策略和激勵策略。
近年來,知識管理研究更多地把不同情境下的文化、規范、價值觀等因素考慮進來,成為研究發展的一個重要趨勢,其細分研究領域不斷增多。當前,國內已經有一些青年學者開始對我國企業技工人才的知識管理策略進行初步研究,開拓了知識管理策略研究的一個新的領域。王迪釗(2005)提出知識管理是制造業企業技能型人才管理的一種新模式,認為技工隱性知識的共享絕不是簡單的信息技術問題,關鍵是營造一個以人為本、鼓勵經驗交流、共享和創新的知識主導型企業文化;金福(2005)運用案例研究方法對技工師徒制培訓模式進行了分析,認為“名師帶高徒”模式符合現代隱性知識傳播與轉化的理論,能夠有效提取技能專家的隱性知識,并轉移到中青年技術工人身上,使企業技能知識得到保留、傳播與延續;吳成鋒和林琳(2007)分析了高級技工的知識特點,并從人才戰略、激勵機制、知識共享以及內部技能培訓幾方面提出了高級技工知識管理的具體策略;李前兵(2009)運用案例研究方法,對某企業技能人才的知識管理策略進行了探討,并提出了一個包括三個層面的技能人才知識管理策略的整合框架。
二、國內企業技工人才知識管理現狀及存在的問題
1、國情導致中國的技工人才知識管理還處在初始階段
在學術領域,還沒有正式學術團體或機構來系統地組織技工人才知識管理的研究和實踐,其研究還集中在技工人才知識管理的基本目標和實施方法論方面。技工人才知識管理的實踐處于探索階段,距標準化的建立差距還很大。目前國內的絕大多數企業的技工知識管理處于一種不自覺的狀態,而系統、自覺的進行技工人才知識管理的只是極少數的企業,而這些企業大部分是國有大企業或者高科技企業。此外,當前中國的工業產業在國際的產業鏈中大部分處于低端,對原創性知識的需求沒有處于高端的企業那么迫切,因此主要靠引進吸收國外的技術來滿足,這是我國技工知識管理薄弱的客觀原因。另外,政府對國內企業技術方面的知識產權保護的理念和力度不夠,使得企業沒有動力鼓勵技工人才進行技術創新。
2、企業高層對技工人才知識管理重要性和必要性認知不足
傳統意義上的企業和管理者通常傾向于重視企業的有形資產,對技工人才知識資本的管理和運營沒有給予足夠的重視,或沒有主動和有意識地對這部分資源進行開發和管理,導致企業中大量的技工知識資源浪費嚴重。同時對技工的知識創新投入嚴重不足,使得技工個體知識資本沒有轉化為企業知識資本。管理者們通常認為技工從事的是流水線工作,是無技術含量的,沒有意識到技工也有專有知識和特殊技術甚至實踐經驗這一隱性資源,思想認識上存在誤區,沒有將技工管理的重點落腳在知識管理本身,而是放在提高企業的長久商業利潤上。大多數人力資源部門針對技工的管理工作也僅僅著眼于薪酬和勞保方面,缺少專人負責技工人才的知識管理工作。技工人才的專用性知識往往是無形且難以量化的,需要長期積累方能形成,不具有短期成本—效益和立竿見影的投資回收預期,投資效益往往難以評估。
3、技工人才知識管理計劃不周導致虎頭蛇尾
隨著中國經濟與世界經濟逐漸接軌,部分企業已經將技工人才的知識管理提上議事日程并進行了多種形式的嘗試,且不同程度地受到重視和支持,但是由于宏觀經濟形勢變化、市場競爭短期壓力增大、企業戰略改變、高管注意力轉移以至有形資產、顯性資源、管理層變動等種種因素,使一開始擬定實行的技工人才知識管理計劃不了了之,這正是由缺乏相應規章制度和獲取持久競爭力的意識所導致的。
4、企業技工人才知識管理缺乏針對性和適應性
知識管理不能一蹴而就,必須結合國情和企業文化。一些企業在與外國企業合作中學習引進了一些相關管理經驗,就不加思考生搬硬套在中國技工人才身上,造成“水土不服”,浪費了資源并且收效甚微。還有一些企業雖然意識到技工人才知識管理的重要性,定期對工人進行統一技能培訓,但卻眉毛胡子一把抓,沒有針對不同技工的工作特點有重點地進行管理,沒有突出技工在企業的專有技術的實用性,導致技工人才逐漸喪失信任感和歸屬感。此外,企業忽視技工人才的技術興趣,使很多技工人才失去了鉆研和掌握技能訣竅的機會。
5、技工人才知識定義和知識傳播的失敗
企業方面,企業無法明確了解技工具體存在哪些知識,害怕重復投資開發已存在的知識造成浪費。技工方面,有些技工無法及時找到已存在的重要知識,無法及時分享學習經驗、失敗教訓和優秀的個人專業能力;有些技工擔心知識牽涉到工作績效的好壞,為了工作安全感和升遷,不愿將知識分享給他人,即沒有貢獻自己的技術知識的動機;有些技工則是因為對自己的工作經驗、創意等都缺乏系統和有計劃的存儲,自己掌握的一些經驗法則和知識技能已過時,沒有動力去更新,忽視了自己隱性知識的重要性。
三、加強技工人才知識管理的策略
1、知識管理要立足中國國情
我國的知識管理策略研究不能一味地照搬國外的研究框架,要加強國情下的知識管理研究,以點帶面。許多知識管理實施項目企業投入巨資卻收效甚微,知識管理上的經驗和教訓尚無法有效傳承與借鑒,很多做知識管理的團隊尚不能自如地掌握知識管理的方法與工具等等,諸多因素均表明,中國知識管理之路任重而道遠。知識管理要與企業戰略結合,并得到高層的支持,在充分考慮戰略的前提下盡量制定明確的目標,清楚表達出來,使知識管理的實施與企業發展和產業價值相關聯。要注重現代技工人才隱性知識挖掘、傳播、共享與管理理論上的應用,基于企業實情,對傳統方法作必要的改進,使舊的知識管理方法具有新的活力。
2、“中國創造”要著眼創新人才
加快科技成果轉化為企業市場優勢,是我國企業自主創新的重中之重和主戰場,同時也是當前企業的薄弱環節。實現由“中國制造”到“中國創造”,有賴于造就一大批新時期具有現代意識和復合型知識技能結構、作風過硬、技藝精湛、擁有絕技絕活的創新型技工人才。企業創新能力以及各種資源通過創新組合發揮效用的程度,歸根到底是由企業的知識資源決定的,進一步說,只有依靠技工人才的知識管理才能實現科研成果向產出成果的過渡,企業當前的技工知識儲量和知識結構一定程度上決定了企業創造市場價值的能力。
3、企業創新要重視技工人才實踐經驗,實行干中學
技工人才在生產一線的寶貴實踐經驗是企業的一種重要隱性資源,在企業自主創新中具有不可替代的作用,更是保持企業持續競爭力的重要源泉,這一點對于制造業企業來說尤為關鍵。科研人員的研究發現只是使新產品成為可能,而只有依靠技工人才豐富經驗與嫻熟技巧才能最終實現技術結晶,進而為企業帶來效益。而生產一線的各種突發技術故障及事件,更是離不開“老”技工靠經驗排查維修護理。隱性知識的“情景化”特性決定了它的獲取只能在親身工作中進行,因人而異,因事不同。由于隱性知識包含著不能以一種直接的標準化的方式表達學習和技能,“干中學”、“鬧中學”、“學中學”就成為了獲取知識技能的關鍵途徑。因此,企業可采取工作崗位輪換制度,讓不同工作崗位的員工相互學習相互啟發,從而提高綜合創新能力,除此之外,企業管理者還要允許員工在一定程度上犯錯誤,在實踐中學習畢竟是摸著石頭過河,難免會出現錯誤。
4、技工人才知識管理要營造和建立相應的文化和機制
實施技工人才知識管理,不是簡單套用知識管理的一般技術手段和流程,而是在組織結構和制度層面構建有利于技工人才自覺學習、自覺合作、自覺創造,凝聚集體智慧,為企業“貢獻”隱性知識、創造價值的良好機制,培植一種知識主導型的基于信任和心理契約的富于進取和創造精神的企業文化,使技工人才樹立一種使命感、自豪感和責任感。因此,需要營造文化氛圍,它可以使企業員工個性化的隱性知識顯性化,如金山公司提倡“一起努力、成果分享”的企業精神。但是需要注意的是,企業在進行文化拉動技術創新要注意不能把企業文化當做口號,而要注意執行力。此外,非正式的社會管理網絡對隱性知識的產生和轉移起著至關重要的作用,已有的研究表明,隱性知識的有效轉移和向顯性知識轉化主要途徑是非正式交流,這可以改變知識的形態和提高知識創新能力。
5、技工人才知識管理要注重多樣性和實效性相結合
適合我國企業具體條件和技工人才特點的知識管理策略應該是既富于時代特征,又有傳統繼承,并且符合現代企業知識管理的規范。諸如“名師帶高徒”、“技能知識主管”、“技能人才信息庫”、“創新提案制”、“技能博客”、“技能大獎賽”等都是可以嘗試的且為廣大技能員工喜聞樂見的具體做法。比如“名師帶高徒”模式,從企業角度分析,很好地開發了技工人才的知識資源,能夠有效提取技工專家的隱性知識,并轉移到中青年技術工人身上,使企業技工隊伍的技能知識得到保留、傳播和延續;從培訓對象分析,結合課題的情景學習,被遴選為高徒的技工能夠迅速將學到的技能內化為自己的隱性知識。他們通過模仿學習,還能不斷產生新的隱性知識并隨著時間動態變化而不斷重建,節省了徒弟的盲目探索時間,從而取得了企業內部生產技能隱性知識傳播的最佳效果;從企業隱性知識管理角度分析,這一培訓是通過提供工作場景,以完成技能類課題為目標,在“干中學”的情景學習中獲取隱性知識的,所以,“名師帶高徒”培訓模式對于培養高級藍領具有不可替代的作用,完全可以上升為具有現代管理理論基礎的一般模式。
四、研究結論
加快科技成果轉化為企業市場優勢,是我國企業自主創新的重中之重和主戰場,也是當前企業的薄弱環節。實現由“中國制造”到“中國創造”,有賴于大批新時期具有現代意識和復合型知識技能結構、作風過硬、技藝精湛、擁有絕技絕活的創新型技工人才。
技工人才在生產一線的寶貴實踐經驗是企業的一種重要隱性資源,在企業自主創新中具有不可替代的作用。如何衡量技工人才的寶貴實踐經驗的價值,是一個在理論和實踐上都應該認真對待的問題。最近,中央提出進一步改革收入分配體制和機制,其別強調要提高勞動報酬在國民收入分配中的比重,因此,本文的研究與國家政策導向也是契合的。
實施技工人才知識管理,不是簡單套用知識管理的一般技術手段和流程,而是在組織結構和制度層面構建有利于技工人才自覺學習、自覺合作、自覺創造,凝聚集體智慧,為企業“貢獻”隱性知識、創造價值的良好機制,培植一種知識主導型的基于信任和心理契約的富于進取和創造精神的企業文化。
適合我國企業具體條件和技工人才特點的知識管理策略應該是既富于時代特征,又有傳統繼承,并且符合現代企業知識管理的規范。
【參考文獻】
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