時間：2023-08-10 17:25:30
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇銀行監管條例，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
中圖分類號:F830.2文獻標識碼:A文章編號:16723198(2009)21024401
1 引言
經濟全球化是當今世界經濟的顯著特征,而金融全球化也是它的主要內容和具體表現,隨著我國履行銀行業的入世承諾,越來越多的外資銀行在我國相繼設立,其業務范圍也同國內商業銀行基本一致,非常廣泛。所以,對外資銀行的監管就成為擺在當前的一個重要問題。
2 我國外資銀行監管的法律現狀
2.1 外資銀行監管概述
根據《中華人民共和國外資銀行管理條例》第2條的規定,外資銀行包括1家外國銀行單獨出資或者1家外國銀行與其他外國金融機構共同出資設立的外商獨資銀行、外國金融機構與中國的公司、企業共同出資設立的中外合資銀行外國銀行分行、外國銀行代表處,這些是外資銀行監管的對象。關于外資銀行的監管,廣義上包括內部管理制度與外部對其的監督管理制度,這兩個方面是互動的管理制度整體。本文是從外部對外資銀行的監管即狹義的方面進行分析和探討。
近年來我國外資銀行的數量不斷增加,推動了經濟貿易和金融發展。但經濟全球化有利也有弊,由于國際金融業存在很大的金融風險,往往會對我國的經濟及整個金融監管體系產生消極方面的影響。1997年爆發的亞洲金融危機便是一個很好的例子,因此,當今世界各國都加強了對外資銀行的監管。國際上對外資銀行監管的主要做法是依外資銀行監管法進行監管,歐美等西方以及日本等發達國家早己形成了比較完善的外資銀行監管法律體系。由于我國的金融體制改革和金融監管長期貫徹內外雙軌制的思路,外資銀行監管的問題并沒有在《中華人民共和國中國人民銀行法》《中華人民共和國銀行業監督管理法》等基本監管法律中得到集中具體的體現,而主要通過國務院制定相關的法規、規章如《外資銀行管理條例》等進行規范。
2.2 我國現行的外資銀行監管法律法規
我國銀行監管法律制度對內資、外資銀行實行區別立法,對外資銀行監管的法律法規主要包括以下幾個方面:首先是《中華人民共和國中國人民銀行法》,該法確定了中國人民銀行作為中央銀行在金融監管方面的領導地位。隨著銀監會的成立,銀行監管具體職已由銀監會負責,但根人民銀行仍有相應的銀行監管職責。不過人民銀行的上述監管職責與銀監會的職責并不沖突,這次法制改革實現了央行貨幣政策和監管職能的分離,符合國際上銀行監管的總趨勢。其次是《中華人民共和國銀行業監督管理法》,該法是我國頒布的第一部關于銀行業監督管理的專門法律。它的頒布是中國銀行業發展史上的一個里程碑。
以上是對內、外資銀行進行監管均適用的法律。除此之外,我國還制定了專門適用于外資銀行監管的法規。隨著2001年12月31日我國加入世界貿易組織,為了順應世貿組織的要求,我國的金融業也作出了進一步開放的承諾,對于外資銀行在市場準入、經營范圍、經營地域等都做出了一系列的變化,先后頒布了以下法律法規:2001年曾頒布的《中華人民共和國外資金融機構管理條例》,但作為過渡性的法規,已被《中華人民共和國外資銀行管理條例》所取代;同樣,《中華人民共和國外資金融機構管理條例實施細則》被《中華人民共和國外資銀行管理條例》取代。對于外資金融機構與中資合資的問題,2003年12月8日頒布了《境外金融機構投資入股中資金融機構管理辦法》。
3 我國外資銀行監管中存在的問題
3.1 有關外資銀行監管的立法體系不健全
目前我國外資銀行監管適用《商業銀行法》《銀行業監督管理法》和《外資銀行管理條例》及其實施細則等。《商業銀行法》作為調整我國銀行業的基本法律,并沒有對外資銀行的準入問題做出規定。我國關于外資銀行管理是以《外資銀行管理條例》為基礎,以一系列條例、實施細則、辦法等構成對外資銀行的監管的法律體系,不僅效力層次低,而且缺乏系統性和協調性。
3.2 監管方法比較落后
防范和化解金融風險是當前國際金融業的重要目標。風險性監管是西方發達國家普遍運用的用以控制銀行金融風險的科學而系統的管理方法。我國目前雖然在《外資銀行管理條例》中對外資銀行的業務范圍、資本充足率、流動性比例、資產負債比例等情況作了規定,但在監管內容和手段上仍是以事后合規性監管為主,對銀行機構執行和監管合作會計報表上的審核,不能真實反映其經營活動情況,缺乏預防性的事前和事中檢查。
3.3 外資銀行市場退出機制不健全
銀行的在市場上的退出可能會給客戶的利益帶來極大
的損害,嚴重損害客戶的利益。我國目前對外資銀行準入,雖然不健全,但也有較為具體的規定。然而對退出機制規定太少,在《外資銀行管理條例》也只有區區五條。無論從法律規定還是市場操作看,我國目前對外資銀行市場退出機制的規定基本沒有,既沒有存款保險制度,也沒有最后貸款人制度,同時也缺少金融危機應急措施。
4 我國的外資銀行監管的完善
4.1 逐步建立系統的、健全的外資銀行法律監管體系
對外資銀行監管的立法最佳方式就是由人大制定《外資銀行法》,對外資銀行進行系統、全面的管理。但從目前的實際情況來看,制定《外資銀行法》的條件還不成熟,若不單獨立法,也可以擴大《商業銀行法》、《銀行業監督管理法》的適用范圍和關于外資銀行部分的內容,將外資銀行置于這兩部法律的監管之下。總之,就是要提高外資銀行監管法律法規的效力層次。只有這樣,對外資銀行的監管才能更加有效率。
4.2 加強和完善風險性監管
完善外資銀行的風險監管機制,力求防患于未然。在加強市場準入、合規性監管的同時,要更加重視對經營風險的監控。由于我國在外資銀行監管方面的立法層次比較低,在風險監管方面并沒有出臺相關的專門性規范,只在修改后的《外資銀行管理條例》、《商業銀行資本充足率管理辦法》中略有涉及,但是不完善。所以有的學者就曾直接建議應該建立以資本充足率為核心的風險資產管理體系。還要重視和完善并表監管,銀監會的并表監管能夠將分散的外資銀行監管信息進行綜合,為每一家外資法人機構和外國銀行建立一份完整的綜合監管信息檔案,可以幫助銀監會更充分地了解一家機構,從而對外資銀行實施有效的準入管理和風險評估。并把監管作為一種綜合性、持續性與目標性的風險監管,是全球金融自由化下金融監管的必然趨勢。
4.3 完善市場準入、退出機制
對外資銀行的準入要進行嚴格的審查,僅僅依照《外資銀行監管條例》的規定對外資銀行設立進行審查是遠遠不夠的。對外資銀行的準入進行審查的關鍵還需要正確評價其經營管理水平及其母國的銀行監管水平等。我國也可以制定這方面的規定,對其管理制度、經營能力、母國的銀行監管水平等進行綜合評價,使我國的外資銀行準入的控制上更加全面、更加嚴格。
此外,在市場退出監管法律制度方面,還可以借鑒其它發達國家的立法經驗,在立法上明確規定外資銀行的破產和清算原則和標準。還可以賦予中國人民銀行或銀監會在外資銀行經營出現問題時作為外資銀行破產申請人的資格,一旦銀行達到法定標準就強制退出市場。
5 結語
總之,對外資銀行的有效監管是一個復雜的系統工程。這不僅需要一個完善的監管法律體系,又需要監管當局的努力工作,更需要其它各個方面的密切配合,包括內部監管的實施,外部市場的約束以及社會監督等全面、徹底的持續性監管,從而最終形成一個統一的、全方位的法律監管體系。
參考文獻
[1]岳彩申.跨國銀行法律制度研究[M].北京:北京大學出版社,2002.
關鍵詞：外資銀行；外資銀行管理條例；實施細則；金融對外開放
一、《外資銀行管理條例》及其實施細則
修訂后的主要變化2019年10月15日，國務院修訂后的《中華人民共和國外資銀行管理條例》（下稱“新版《條例》”）；同年12月25日，中國銀保監會修訂后的《中華人民共和國外資銀行管理條例實施細則》（下稱“新版《細則》”）。相比舊版，新版《條例》、新版《細則》主要在準入門檻、機構設置、業務范圍和監管考核四個方面集中進行了修訂：
（一）放寬股東準入門檻。對外商獨資銀行而言，新版《條例》取消了提出設立申請前一年年末股東總資產不少于100億美元的要求；對中外合資銀行而言，除等同外商獨資銀行取消上述要求，還進一步放寬對中方股東的限制，取消了對中方唯一或主要股東為金融機構的準入限制；對外國銀行分行而言，取消了總資產不少于200億美元的準入限制。
（二）擴大外資銀行機構設置的選擇范圍。新版《條例》允許外國銀行在中華人民共和國境內同時設立外商獨資銀行和外國銀行分行，或者同時設立中外合資銀行和外國銀行分行，這無疑將為外資銀行完善在華展業布局提供多樣化選擇。
（三）進一步放寬對外資銀行的業務范圍限制。新版《條例》放寬了對“發行、兌付、承銷政府債券”和“收付款項”業務的限制；外國銀行分行的單筆吸存門檻由人民幣100萬元調降至50萬元，同時明確了存款保險信息披露的要求；取消對外資銀行開辦人民幣業務的審批，鼓勵外資銀行經營人民幣業務。
（四）改進監管指標考核方式。新版《條例》降低了生息資產達標壓力，修訂前外國銀行分行必須以不少于營運資金的30%以生息資產形式存放境內中資銀行；修訂新版《細則》增設“外國銀行分行生息資產與公眾負債之比不得低于5%”的規定，同時將生息資產指定范圍從國債、定期存款擴大至國債、定期存款、央票、政策性金融債等，且存放機構范圍不再局限于中資銀行，外商獨資銀行、中外合資銀行也成為可選項。新版《細則》優化流動性比例指標考核，包括取消本外幣分別考核要求、與境外聯行往來項目明確按到期日計算；減輕人民幣資本充足比例考核壓力，將原先要求“所有外國銀行分行均需達標”放寬至“以母行考核通過為準”；強化了合并考核和管理行的職責，明確將人民幣資本充足比例、流動性比例、生息資產比例，由原先的單家分行考核改為并表考核，同時強化了管理行定期向監管機構報告的職責要求。
二、新版《條例》《細則》給外資銀行經營帶來的機遇與挑戰
（一）機遇1.中外金融機構競爭與合作程度將進一步深化。上述對外資銀行的股東準入條件的放寬、對機構設置靈活選擇的支持等方面的政策，均有利于進一步吸引外資來華投資展業，更充分地發揮“鯰魚效應”的作用，形成中、外資銀行互促共進的有序競爭格局，以提升我國銀行業服務實體經濟的整體水平。對于外資銀行而言，新版《條例》放寬了中外合資銀行股東限制，取消了中方唯一或主要股東應為金融機構的要求，使得外資銀行擁有了更多的中方合作伙伴自主選擇權。未來，外資銀行可以重點關注一些估值偏低、成長性較好的城商行或農商行，通過增資提高原有持股比例，外資銀行與中資銀行的競爭與合作將進一步深化，實現優勢互補、互利共贏（曾剛，2019）。2.外資銀行業務種類趨同于中資銀行。新版《條例》《細則》允許外商獨資銀行、中外合資銀行、外國銀行分行從事發行、兌付、承銷政府債券以及收付款項業務，將有利于拓寬外資銀行的中間業務收入渠道，進一步提升在華外資銀行服務水平。較之中資銀行的經營范圍，外資銀行已基本實現與中資銀行平等競爭，分享我國深化對外開放帶來的政策紅利，分享我國經濟高質量發展帶來的商業機遇。3.外國銀行分行資產運用更加自主和靈活。首先，新版《條例》和《細則》降低了外資銀行生息資產的考核壓力。通過指定生息資產比例的變化、投向范圍的擴大以及同業定存機構的靈活選擇，外資銀行擁有了更大的自由選擇權。外資銀行可以靈活配置生息資產的投向，有利于優化生息資產的結構，提升生息資產的綜合收益。尤其對于新設機構和小規模外國銀行分行而言，更有利于緩解其經營初期的壓力。其次，對外國銀行分行人民幣資本充足比例的考核，從原先單家不得低于8%放寬至以母行考核為準，即只要外國銀行母行的資本充足率持續符合監管要求，其分行就不再受上述比例約束。從目前看，這種統一法人考核方式已與中資銀行無異，這將大大增強外國銀行分行資產運用的自主性和靈活性。最后，新版《細則》還進一步明確獲準開辦衍生產品交易業務的管理行可授權其他分行開辦衍生業務，以豐富外國銀行分行的產品線。4.減輕外國銀行分行流動性管理壓力。首先，新版《細則》明確了流動性比例的指標考核不強調按本外幣分別考核；其次，新版《細則》將“1個月內到期的聯行往來及附屬機構往來”按軋差后凈額計入流動性資產或流動性負債，不再以全部凈額計入流動性資產或流動性負債。根據以往經驗，外國銀行分行較多地依賴境外總行的資金支持，在多為負債方凈額的情況下，其流動性比例往往較低。而新版《細則》明確了實際到期日的計算方法，將使外國銀行分行與境外聯行往來負債方余額減少，從而進一步提高其流動性比例。同時，新版《細則》對境內設有多家分行的外資銀行進行合并考核，這將大大提高外資銀行境內分行抵御流動性風險的能力。
（二）挑戰1.外資銀行的機構網點數量少，擴張緩慢。近十年來，中資銀行的機構數量增長迅速，尤其是農商行和農合行機構數較十年前增長逾5倍，而同期外資銀行法人機構數僅增長10.81%。Wind資訊顯示，2007～2017年，外資銀行總資產占全國銀行業金融機構總資產的比重由2.38%下滑至1.29%：而同期城商行總資產占比從6.29%翻番至12.57%，農商行和農合行總資產合計占比從2.36%猛增至9.53%。2007～2017年，外資銀行從業人數僅增長46%，而同期城商行從業人數增長2.4倍，農商行和農合行從業人數增長5倍。可見，近十年來外資銀行在資產擴張、從業人員擴容方面遠遜于城商行和農商行，發展較為緩慢，絕大部分外資銀行網點少于城商行，這大大影響了其零售銀行業務，也間接影響了其他條線業務發展。2.與中資銀行產品同質化現象明顯，業務創新不足。外資銀行在華“水土不服”，未能充分發揮其母行跨境業務優勢來服務境內進出口企業，而與中資銀行開展同質化競爭。近年來，互聯網金融發展迅速，但原本在科技手段與經營理念上領先的外資銀行卻未能引領潮流，無論是普惠金融、資產管理、網絡銀行還是移動支付領域的發展，都未能領先于中資銀行。對公業務領域，外資銀行同中資銀行競相營銷大型國企客戶；零售業務領域，受網點資源及人民幣業務范圍所限，外資銀行的零售銀行條線占比偏低。3.人民幣零售業務發展受限明顯。外資銀行的特點是產品豐富而網點少，無法滿足零售銀行業務對網點資源和人力素質的較高要求，加之受50萬元的單筆吸存門檻的羈絆和新技術新渠道的沖擊，外資銀行在趨近飽和的市場中以差異化服務開拓額外空間的難度極大。同時，新版《細則》明確規定“外國銀行分行在開辦存款業務時應當向客戶聲明本行存款是否投保存款保險”，但《存款保險條例》已明確外國銀行分行存款不受中國境內《存款保險條例》的保護，這在一定程度上影響了境內公民對外國銀行分行儲蓄業務的認可度，也限制了外國銀行分行零售銀行業務的發展。4.外資銀行組織管理較為松散，組織鏈條過長。一方面，境內設立的外國銀行分行之間各自實行屬地經營管理，統籌協調聯動能力較差，易造成境內資源的浪費。新版《條例》明確要求境內設置2家及2家以上分行的外國銀行需指定一家分行作為境內管理行，履行對中國境內業務的管理職能，但在實踐中境內管理行的職能僅限于按監管要求報送合并口徑財務數據、綜合信息等，未能實質有效地統籌境內多家分行的經營管理資源，機構協同效應較為有限。另一方面，外資銀行與境外母行的組織鏈條過長，外資銀行在信貸等各項業務審批、反洗錢制度落實、理財產品設計與銷售等諸多方面，均需嚴格遵守法律規定和內部規章流程，整個組織鏈條顯得冗長，雖然降低了風險但也影響了展業效率。
三、相關建議
（一）抓住政策機遇，加快網點建設布局。在我國深化對外開放的政策背景下，外資銀行應主動加快在華分支機構的建設，優化網點布局，突破自身的發展瓶頸。可立足長遠戰略，在境內重點區域加快網點鋪設，充分利用比較優勢發揮多元化網點功能，如從沿海大中城市向中西部腹地輻射布局、設立小微企業專營支行和異地分支行等，為小微企業、鄉村振興等領域提供差異化金融服務。隨著新版《條例》的對外資銀行股東準入管理的進一步放開，在風險可控的前提下可考慮在重點區域收購中資中小金融機構，以逐步擴大投資和經營范圍。
《存款保險條例》主要內容解讀
2014年11月30日，中國人民銀行《存款保險條例（征求意見稿）》（下稱《存保條例》），意味著存款保險制度的建立正式邁出了實質性的一步。《存保條例》從投保主體、參保款項、償付限額、費率結構、管理機構等方面進行了整體性的設計，既有已經清晰界定的管理內容，也包含了目前仍只是原則性敘述的條款。下面就《存保條例》的主要內容進行梳理和解讀：
（一）投保主體覆蓋境內所有存款類金融機構，且投保事項具有強制性。《存保條例》明確規定了除外資銀行外，所有境內設立的商業銀行、農村合作銀行、農村信用合作社等吸收存款的銀行業金融機構必須依照該條例的規定投保存款保險。
（二）參保款項僅限于投保機構吸收的人民幣存款和外幣存款。《存保條例》明確規定了金融機構同業存款和投保機構自身高管人員在本機構的存款不在參保范圍內。出于讓同業業務的相對高風險更好地通過市場定價的方式進行化解的考慮，監管層保持了政策的連貫性，同業存款被排除在存款保險范圍之外。這一規定一方而將改變部分機構同業業務的競爭優勢，另一方面也對諸如余額寶這類“準存款類金融機構”的安全性提出了更大的挑戰。
（三）存款保險實行限額償付，最高償付限額為人民幣50萬元。存款保險制度針對的同一存款人在同一家投保機構所有被保險存款賬戶的存款本金和利息合并計算的資金數額，最高限額是50萬元。根據央行的測算，這一數額可以覆蓋99.63%的存款人的全部存款，但一方面社會財富分布本身存在的兩極分化很可能導致個人存款中仍有較高的比例不能被覆蓋到；另一方面許多企業的存款規模都遠大于限額數值，盡管企業大都會選擇在多個銀行開設賬戶，但大中型企業動輒千萬級別乃至上億的存款資金肯定無法被完全覆蓋到。
（四）保險費率實行差別費率制，由基準費率和風險差別費率構成。費率標準由存款保險基金管理機構根據經濟金融發展狀況、存款結構情況以及存款保險基金的累積水平等因素制定和調整，報國務院批準后執行。各投保機構的適用費率，由存款保險基金管理機構根據投保機構的經營管理狀況和風險狀況等因素確定。總體來看，大行由于整體安全性更高，保費將相對較低，而中小銀行乃至民營銀行由于破產的風險更大，保費也將相對較高。
（五）存款保險基金管理機構除履行自身存保相關職責外，還將參加金融監管協調機制，并與中國人民銀行、銀行業監督管理機構等金融管理部門、機構建立信息共享機制。盡管在《存保條例》中，央行并未明確存款保險基金管理機構具體的組織架構以及職權歸屬，但可以確定的是該機構將具有一定的銀行監管功能，可以獲取有關投保機構的風險狀況、檢查報告和評級情況等監督管理信息，并且可以進行核查。對核查中發現的重大問題，將告知銀行業監督管理機構（央行和銀監會）。此外，存款保險基金管理機構還可以通過調控適用費率對投保機構進行風險提示。《存款保險條例》對銀行業的影響
短期內《存保條例》的預計對銀行業的經營境況不會產生太大的沖擊，但中長期來看，其影響不可忽視。
從宏觀的角度來看，存款保險制度的推出意味著利率市場化的推進步伐再次加快。存款保險制度一個非常重大的意義在于，把政府的隱性擔保顯性化，用市場機制去替代行政保護，進一步理清了銀行體系的權責架構，朝市場化運行又邁出一大步。存款保險制度確立了一種可見的、市場化的安排機制：一是明確的事前承諾，即公開聲明儲戶利益不受銀行破產的影響；二是可信的資金安排，存款保險基金確保其具有足夠的維穩救助能力；三是保儲戶不保銀行，銀行信用同政府信用明確分離進一步遏制了銀行過度擴張的道德風險；四是公眾、銀行和政府三方參與、共擔成本，體現公平原則。所以，存款保險制度把原來隱性、行政化、權責不清的政府隱性擔保變得陽光化、市場化以及權責清晰。
盡管筆者并不認為短期內央行還會繼續放開存款利率上限浮動至1.3倍，但存款保險制度的推出無疑消除了利率上限進一步浮動的障礙。存款利率完全放開被稱為利率市場化“最后的驚險一躍”，多年來我國在這一方面一直十分謹慎，一個主要的原因在于銀行破產退市的機制十分不完備。伴隨著存款保險制度的推出以及市場對它的逐步適應，未來央行再次加大存款利率浮動力度乃至完全放開時便少了諸多掣肘。因此，存款保險制度的推出意味著利率市場化再次加快推進。短期內，央行可能會適時推出面向企業和個人的大額存單。
從中觀角度看，存款保險制度的推出一方面將加大銀行的經營成本，另一方而也將加劇銀行間的競爭。
首先，保費的支出將是一項永久性的經營成本。盡管目前《存保條例》并未明確各類銀行所執行的費率，只在附件的《問答》一文中指出“存款保險制度建立后，只是小比例地向金融機構收取保費，費率水平遠低于絕大多數國家存款保險制度起步時的水平和現行水平，對金融機構的財務影響很小。”
截止去年3季度，我國金融機構本外幣存款總額約為116萬億元，按照被保險存款占比50%以及0.05%的費率測算，金融機構每年需要繳納的保費約為300億元，其中上市銀行大概需要繳納200億元，約占3季度凈利潤的2%。在當前銀行業利潤增速仍然較高的情況下保費對盈利沖擊不算太大，但考慮到該項成本一旦產生將是永久性支出，未來在行業整體利潤增速下行的過程中對凈利潤增速的影響其實并不小。
其次，存款保險制度的推出意味著銀行合規成本將大大上升。一方面，在《存保條例》中，央行已經明確新成立的存款保險基金管理機構將具有一定的銀行監管功能，可以獲取有關投保機構的風險狀況、檢查報告和評級情況等監督管理信息，并且可以進行核查。這意味著銀行業將多出半個乃至一個“監管機構”，銀行的合規經營成本將被迫上升。另一方面，更為重要的是，一直以來對于該機構的職權歸屬始終存在爭}義，央行和銀監會遲遲未給市場一個清晰的信號，很大的一個可能是未來該機構同央行和銀監的邊界仍將“剪不斷，理還亂”，監管交叉乃至監管沖突預計難以避免，那么銀行業所要應對的“多頭監管”成本將是一個同樣需要擔心的問題。
再次，存款保險制度的推出將加劇行業的競爭，銀行間的并購大幕可能將由此拉開。一是存款保險制度在一定程度上改變了行業的游戲規則，疊加當前行業利潤增速不斷下行的壓力，這一擾動將使得各家銀行加大挖留客戶的力度。二是存款保險制度的建立有利于新成立的民營銀行更好地參與行業競爭，在局部領域分流現有銀行的部分業務。同時退出制度的逐步完善也會使得監管當局加快批復放開民營銀行牌照，增加競爭的參與者。三是在當前經濟震蕩下行的大環境下，行業整體不良風險仍處于加速爆發的狀態，日益白熱化的角逐結果必然將重塑競爭格局，而存款保險體系的建立從制度上增加了金融機構破產的可能性，也便利了銀行間兼并重組的開展，預計新一輪并購大幕可能將由此拉開。
從微觀的角度來看，存款保險制度的推出在負債端將造成中小銀行存款發生搬家、拆分并加快存款理財化的進程；而在資產端方面則將導致資產證券化加速推進。就負債端而言，存款保險制度的建立從本質上改變了存放在不同梯隊銀行里的存款安全性排序。盡管央行在附件《說明》一文中披露當前存款分布中99.63%的存款人的儲蓄額度在50萬以內，但根據其2007年的另一項抽樣調查，50萬元以下儲戶的存款金額占比僅為46%，保守估計，目前這一比例應在50%以下。這意味著將有數十萬億元級別以上的資金將無法被存款保險覆蓋到，而這些資金中的很大比例又是以安全性為首要考慮的企業客戶和高端個人客戶存款，因此，負債端“強者更強”的格局將得到鞏固，甚至原本基于歷史條件或地緣關系建立起來的小銀行同大客戶之間的關系也會遭遇大中型銀行的逐步蠶食。但與此同時，在利率上限浮動范圍不斷擴大的情況下，中小銀行為了增加自身的吸儲能力，將向客戶提供更加優惠的利率，吸引個人儲戶乃至企業客戶對存款進行拆分。而伴隨著“吸儲大戰”的不斷升級，銀行理財產品將更加多樣化，客戶面臨的選擇也會更趨多元，存款理財化的趨勢將進一步加強。
就資產端而言，伴隨著負債成本和經營成本的上升，存款保險制度的推出有望加快資產證券化的推進進程。存款保險制度作為利率市場化最主要的配套制度之一，其對資產端的影響同樣必須置于利率市場化的大背景下給予思考。在當前經濟下行、利潤增速不斷放緩蚓青況下，存款保險制度的推出無疑進一步加大了銀行的成本壓力，預計監管當局將在資產證券化上面打開一個較大的缺口，通過提高銀行資產的周轉率，部分化解銀行所面臨的多重挑戰。
關鍵詞： 現金；制度；監管；弊端
一、目前我國企業執行的現金管理制度
企業目前執行的現金管理制度是國務院1988年10月1日的《現金管理暫行條例》（以下簡稱《條例》），部分規定如下：
《條例》第二條規定：凡在銀行和其他金融機構（以下簡稱開戶銀行）開立賬戶的機關、團體、部隊、企業、事業單位和其他單位（以下簡稱開戶單位），必須依照《現金管理暫行條例》的規定收支和使用現金，接受開戶銀行的監督。
對企業使用現金的范圍和結算起點做了明確的規定。
《條例》第五條規定開戶單位的現金使用范圍： 職工工資、津貼； 個人勞務報酬； 根據國家規定頒發給個人的科學技術、文化藝術、體育等各種獎金； 各種勞保、福利費用以及國家規定的對個人的其他支出； 向個人收購農副產品和其他物資的價款； 出差人員必須隨身攜帶的差旅費； 結算起點以下的零星支出； 中國人民銀行確定需要支付現金的其他支出。
同時將企業結算起點定為1 000元。規定企業在經營過程中收到的現金必須存入很行，不得坐支。
二、部分企業現金管理現狀
目前，筆者對一些企業現金管理情況作了相關的調查，結果令人堪憂，絕大多數的企業都沒有按照《條例》的規定使用現金。主要表現為現金坐支現象嚴重，企業所有者在企業隨意支取現金用于個人支出等，使用現金的范圍和數額遠遠超出《條例》的規定。
三、對我國現金管理制度的思考
目前執行的現金管理制度是國務院在1988年10月1日實施的，當時的企業所有制結構和現在已經完全不一樣了，當時還是國有企業占絕大多數，而如今是多種形式并存，民營企業占了絕對多數。很顯然，企業的所有制性質發生了根本性的轉變，而現金管理制度卻沒有發生變化，也就是說現金管理制度已經嚴重滯后于經濟的發展，嚴重破壞了國家正常經濟秩序；不利于公平競爭，減少國家稅收收入，助長了腐敗現象的發生。
本文認為，隨著我國經濟的快速發展、交易結算時間的縮短和科技水平的提高，對《現金管理暫行條例》應進行修改，要對企業現金使用的范圍和數額嚴加限制，強化開戶銀行對企業現金的監管力度，借鑒發達國家對現金管理的經驗，對于增加稅收收入和預防腐敗意義重大。
企業向職工支付的工資及各種報酬應改變現金支付方式，由銀行給每一名員工設立一個結算賬戶，企業以轉賬方式向職工支付勞動報酬，解決部分員工不依法合并收入繳納個人所得稅的問題。
《條例》中規定的現金使用范圍的第一項就是：職工工資、津貼； 個人勞務報酬； 根據國家規定頒發給個人的科學技術、文化藝術、體育等各種獎金； 各種勞保、福利費用以及國家規定的對個人的其他支出。
我國對員工的個人所得稅實行全員全額代扣代繳制度和個人申報制度相結合，也就是說企業向員工支付報酬時，按照本企業支付的數額依法課稅；如果一個員工為多家企業報供服務，員工自己應按全部收入計算繳納個人所得稅。據調查，員工有多項收入而沒有合并納稅的現象很多，原因就是每個企業都向員工支付現金，如果員工自己不去自覺合并納稅，稅務機關似乎很難發現。
如果我們給每一個員工在開戶銀行設立一個結算賬戶（不是儲蓄賬戶，相當于法人單位在開戶銀行設立的基本賬戶），規定企業對個人報酬不得使用現金，而改成轉賬支付，那么每個企業支付給同一員工的報酬就會在一個開戶行的一個賬戶上體現。這樣稅務機關要求每個員工合并納稅的效果一定會很好，因為如果員工不據實納稅，稅務機關只要調取員工在銀行設立的個人結算賬戶的記錄就可以確定其是否有偷稅漏稅行為。
目前給每一個人在銀行開立一個結算賬戶技術上可行嗎？如果每一個人開立一個結算賬戶，等于同時減少這個人在銀行開立的儲蓄存款的賬戶，賬戶的增加量不會很大。筆者曾經向某大型銀行的一位技術主管請教過，他回答，即使不減少儲蓄賬戶，在銀行現有技術條件下也沒有任何問題，完全可行。
為什么只允許一個人在銀行只開立一個結算賬戶呢？因為只有這樣，這個人在不同企業所獲得的報酬才會在一個賬戶上體現出來，促使員工依法納稅，同時給納稅稽查提供了便利。
四、企業現金管理混亂的弊端
關鍵詞外資銀行；監管；金融監管
截至2007年5月末。共有42個國家在華設立了75家外國銀行。在25個城市開展業務。已批準改制的外資法人銀行12家，外資銀行的營業性機構186家。其中，改制后的法人銀行分行79家，外國銀行分行95家，中外合資銀行3家，外商獨資銀行7家，財務公司2家，獲準經營人民幣業務的外國銀行分行86家，法人銀行12家，16家外資銀行入股中資銀行。外資銀行的進入，對提升國內銀行的經營理念和管理水平，促進中資銀行的發展，加快金融產品創新等方面，均具有十分重要的意義。但與此同時。外資銀行的大規模進入。必將對我國的銀行業競爭格局、市場秩序甚至金融安全產生重大影響。鑒此，我國應加快與外資銀行相關的政策調整、體制改革和宏觀管理工作，尤其應當加強外資銀行監管法律制度的完善。
一、外資銀行監管的理論基礎
外資銀行是東道國引進的具有外國資本的銀行。外資銀行監管是指從東道國的角度出發，金融主管機關及其執行機關或有關機構依據國家相關法律、法規、規章和國際公約對外資銀行機構和外資銀行的市場準入、業務經營和市場退出等進行監督和管理，促使其合法穩健運行的一系列行為的總稱。具體來說，外資銀行監管由監管主體、監管對象、監管目標及監管方式四個基本要素構成。
(一)外資銀行監管的經濟學理論基礎
世界各國在外資銀行監管的實踐和理論發展過程中，形成了眾多的經濟學理論，為外資銀行監管奠定了理論基礎。
1金融體系的內在脆弱性理論
金融體系的內在脆弱性即金融體系的內在不穩定性。金融體系不穩定性假說是指私人信貸機構，特別是商業銀行和相關貸款者具有某種內在特性，即這些機構不斷經歷著危機和破產的周期性波動。這些金融機構的崩潰會傳導到經濟生活的各個方面，并產生總體經濟水平的下降。該理論最早由美國經濟學家凡勃倫(Veblon)提出，但人們公認系統地提出金融體系內在不穩定理論的是海曼·明斯基(HymanPMinsky)，他認為，以商業銀行為代表的信用創造機構和其他相關貸款人的內在特性引起信貸資金供求不平衡。這樣就會導致金融危機，使銀行經歷周期性危機和破產風潮。另一經濟學家查爾斯·金德爾伯格(Charles·Kindleberger)也從周期性角度來解釋金融體系風險的孕育和發展。他認為宏觀金融風險的產生與積累是不同經濟人非理性或非均衡行為的結果。
2社會利益理論
社會利益理論亦被稱為市場調節失效論。該理論起源于20世紀30年代美國經濟危機時期。當時人們迫切要求政府通過金融監管來改善金融市場和金融機構的低效率和不穩定狀態，并恢復公眾對國家貨幣和金融機構的信心。社會利益論認為：在完全競爭條件下，由于市場價值規律的作用，競爭的結果會使社會利益最大化。但市場不能在競爭方式下運轉即市場失靈時。必須有一種降低或消除同市場機制失靈相聯系的手段，這種手段就是管制。市場機制失效的原因在于市場本身具有市場缺陷。從金融市場看，其市場缺陷表現在以下方面：第一，銀行業的不完全競爭性，即金融機構的競爭與其他行業一樣存在壟斷和不正當競爭問題。第二，銀行的負外部性。銀行的負外部性包括一家銀行機構破產導致多家銀行機構破產的連鎖反應的系統失靈風險以及由于過度競爭造成一般貸款標準和利率的降低的傳染效應。第三，信息不對稱。一般說來，在金融市場上存在兩方面的信息不對稱：一是在存款市場上，存款人難以了解銀行的經營管理和資產組合狀況，存款人在信息方面相對于貸款人處于劣勢。二是在貸款市場上，由于借款人對其投資的項目擁有更多的信息。銀行難以準確認定借款人具體投資項目風險的高低而相對借款人處于信息劣勢。因此。政府和金融監管當局有責任采取必要的措施減少金融體系的信息不完備和信息不對稱。
(二)外資銀行監管的法律價值分析
法律價值是指作為客體的法律對于一定主體需要的滿足程度。外資銀行監管法律制度反映了各個國家和國際社會對外資銀行監管的法律價值追求。從法理上分析，外資銀行監管法律制度主要體現了以下價值目標：
1秩序價值
秩序的存在是人類社會生存和發展的基本條件，“與法律永遠相伴的基本價值，便是社會秩序”。通過對外資銀行監管，加強外資銀行的內部控制機制，以及來自政府管制、行業自律、市場約束等外在控制機制來維護東道國、母國以及國際金融市場的市場秩序。同時，通過外資銀行監督法律制度，明確金融監管當局的組織體系、職責、運轉程式等，實現對外資銀行的有效監管，從而進一步穩定社會經濟秩序。
2安全價值
安全價值是指法律能夠直接確認和保護人們的生命、財產、自由等。滿足人們的安全需要。外資銀行的經營活動是在全球范圍內進行的。交易活動比一般國內銀行更為復雜，也面臨更多的經營風險，必須通過監管立法保證其交易的安全性，從而保證外資銀行資產和廣大客戶及存款人信用的安全。同時。由于金融市場固有的市場缺陷。金融體系特別是銀行體系容易面臨系統風險，外資銀行的經營風險還可能導致東道國整個銀行體系和金融體系的不穩定。國際金融風險和金融危機通過外資銀行向東道國傳遞也會給東道國的銀行體系和金融體系的穩定帶來威脅。與此同時，外資銀行的自身經營安全對母國金融體系的穩定也有一定的影響。因此。各國為了維護本國金融體系的安全，都要對外資銀行進行法律監管，用法律手段調整跨國銀行與其他社會主體所形成的社會關系。
3效益價值
效益價值是指法律能夠使社會和人們以較少或較小的投入獲得較大的產出，以滿足人們對效益的需要。外資銀行風險監管追求的效益價值主要是一種經濟效益價值，同時強調社會效益價值。外資銀行監管法律制度的經濟效益價值在于：外資銀行監管法律制度的內容安排須具有科學性和合理性。具有可操作性；外資銀行監管法律制度在運作過程中須注重成本—效益的比較，降低監管成本，引導外資銀行資源的優化配置。外資銀行監管法律制度的社會效益價值在于：通過對外資銀行的監管保證金融市場的穩定發展，保障國家經濟的整體利益；通過外資銀行監督法律制度加強外資銀行的信息披露，保護存款人、投資者的利益，維護社會公正。
雖然各個國家對外資銀行監管立法的價值追求在實踐中存在著差異，同時，一國在不同的經濟發展階段其外資銀行監督法律制度的價值目標也有所不同，但秩序價值、安全價值、效益價值卻是大多數國家金融監管立法的法律價值追求。
二、外資銀行法律監管的國際合作——巴塞爾體制及其對我國的實踐意義
(一)巴塞爾體制主要內容
上個世紀70年代早期發生的一系列跨國銀行危機。加深了世界各國特別是發達國家對監管合作必要性和迫切性的認識。1975年，西方“十國集團”在瑞士的巴塞爾聚會，正式成立了“銀行規章條例及監管辦法委員會”(CommitteeonBankingRegulationsandSuper-V‘lSOryPractices)。簡稱“巴塞爾委員會”(現已更名為“銀行監管委員會”(CommitteeonBankingSupervis’lon)。巴塞爾委員會的誕生，標志著國際銀行監管合作的正式開始。巴塞爾體制主要確立了以下原則：
1跨國銀行監管國際合作原則
在經濟和金融全球化的今天，加強跨國銀行監管國際合作，協調東道國與母國各自對跨國銀行進行監管的責任是巴塞爾委員會的重要工作。1975年《對銀行的國外機構監管原則》規定：任何銀行的國外機構都不能逃避監管，母國與東道國對銀行共同承擔監管的責任，東道國有責任監督在其境內的外國銀行；東道國監管外國分行的流動性和外國子行的清償能力，母國監管外國分行的清償力和外國子行的流動性；東道國與母國的監管當局之間要相互交流信息并在銀行檢查方面密切合作。監管合作要克服銀行保密法的限制，允許外國銀行總行直接對其國外機構進行現場檢查，否則東道國監管當局可以代為檢查。
1983年。巴塞爾委員會在1975年協定的基礎上進一步吸收了銀行“并表監管法”，并對母國與東道國職責進行了適當的劃分。1996年巴塞爾委員會的《跨國銀行行業監管》，為母國并表監管的實施提供了一套切實可行的方案。
2資本充足率原則
1988年《關于統一銀行資本衡量和資本標準的國際協議》也即《巴塞爾協議》，其基本精神是要求銀行監管者根據銀行承受損失的能力確定資本構成，并依照其承擔風險的程度規定最低資本充足率，建立風險加權制。該協議要求資本充足率，即銀行總資本與總加權風險資產的比率應達到8％，其中核心資本比重不得低于4％。在2004年6月通過的《統一資本標準和資本框架的國際協議：修訂框架》中確立了新資本協議的三大支柱：最低資本要求、監管部門的監督檢查、市場紀律。
3有效銀行監管核心原則
巴塞爾委員會1997年的《有效銀行監管核心原則》彌補了母國統一監管原則和并表監管法的缺陷，制定了有效監管體系的25條基本原則，即核心原則。這些原則強調跨國銀行業務應實行全球統一監管；應對銀行業進行全方位的風險監控；將建立銀行監管的有效系統作為實現有效監管的重要前提。
(二)巴賽爾協議對我國外資銀行監管的實踐意義
我國是巴賽爾協議的簽字國，但是考慮到我國金融市場的特殊情況和我國目前仍處于發展中國家的現狀，我國政府宣布暫不執行巴賽爾協議，這是我國政府目前關于開放金融市場的正確選擇。巴賽爾協議是西方發達國家基于自身立場考慮的結果。而且跨國銀行的母行大多數設在巴賽爾成員國，因此，巴賽爾協議的一些原則更符合其成員國的利益。同時，巴賽爾協議成員國都具有非常成熟的跨國銀行管理經驗。但是，巴賽爾協議畢竟是目前跨國銀行監管方面最有影響力、適用范圍最廣、最有成效的監管指標和原則，因此，越來越多的國家都在逐漸地與巴賽爾協議的規范原則接近并吸收為本國的監管制度。在對待巴賽爾協議的立場上，我國應該從自己的實際情況出發，對其內容予以取舍。
就我國目前的銀行業來講，無論是在管理體制方面，或是組織模式、資本狀況、法律地位、經營等方面，與西方國家相比，均有所不同，但這并不足以成為我國不實施巴塞爾協議的理由。這不僅是因為作為國際金融體系統一國際規范和準則的巴塞爾協議對我國經濟的發展，尤其是銀行業的發展所帶來的影響是極為深遠的，同時，實施巴塞爾協議也是深化我國金融體制改革，建立一個健全的金融法規體系。推動我國外資銀行監管的國際化與國際合作，促進我國銀行業參與國際競爭的需要。
三、我國外資銀行監管法律體系及其完善
我國的外資銀行立法經歷了一個長期發展的歷史過程。從外資銀行的專門立法看，現行有效的法律規范主要包括：國務院2006年11月8日通過的《中華人民共和國外資銀行管理條例》，以及銀監會同月的《中華人民共和國外資銀行管理條例實施細則》；中國人民銀行于1996年4月30日的《委托注冊會計師對外資金融機構進行審計管理辦法》，1999年5月6日的《外資銀行外部審計指導意見》；銀監會于2003年12月8日的《境外金融機構投資入中資金融機構管理辦法》，2004年3月8日的《外資銀行并表監管管理辦法》等。除上述專門立法外，我國還相繼頒布了《中國人民銀行法》、《商業銀行法》等法律法規，這些相關立法與專門立法一起共同構成了我國外資銀行監管的法律體系。其中的《外資銀行管理條例》及《外資銀行管理條例實施細則》是目前我國對外資銀行進行監管的基本法律規范。適應了加入世貿組織后我國金融業全面開放的新形勢。
雖然我國已確立了較為完善的外資銀行監管法律框架，對于外資銀行的監管發揮了積極作用，但仍然存在著一些問題和不足。主要表現在：第一。中國對外資銀行的監管法律法規中。關于法律監管目標的規定不明確。第二，中國對外資銀行的監管立法層次較低，缺少高層次立法，對法的效力和執行有一定影響。第三，在現有的法律監管體制上，銀監會、證監會、保監會這三個部門的職能缺乏嚴格科學的界定。第四。外部審計的社會監督作用尚有待于進一步發揮和加強。
針對我國外資銀行監管法律制度存在的問題，應當完善相關立法和相應機制，提高外資銀行監管的有效性，進一步防范和控制外資銀行的金融風險。
(一)明確對外資銀行的監管目標
明確金融監管目標是實現監管高效率和監管有效性的前提。就其他國家來看，大多數國家對外資銀行監管目標都有明確的規定。以美國為例，美國《聯邦儲備法》第一條明確規定。該法的立法目的之一是“建立美國境內更有效的銀行監管制度”。其具體目標為：一是維護公眾對一個安全、完善和穩定的銀行系統的信心；二是建立一個有效的、有競爭力的銀行系統服務體系；三是保護消費者；四是允許銀行體系適應經濟的發展變化而變化。我國現行的《外資銀行管理條例》及實施細則對外資銀行的監管目標未作出明確規定，只是在《條例》的第一條說明：“為了適應對外開放和經濟發展的需要。加強和完善對外資銀行的監督管理，促進銀行業的穩健運行，制定本條例。”這種監管目標的缺失與模糊必然造成在監管中缺乏明確的指導思想。從而不利于對外資銀行的監管。
從外資銀行監管的實踐及其本質要求來看，筆者認為我國外資銀行監管所要達到的目標應是多層次的有機組成的體系。該體系主要應包括下列內容：第一，維護外資銀行的穩健運營。該目標有助于維護整個銀行體系的安全與穩定，進而最大程度地保護投資者尤其是存款人的利益。第二，維護存款人、投資人和其他利益相關者的利益。存款人、投資人和其他社會公眾在信息取得、資金規模、經濟地位等各方面相對于金融機構而言處于弱勢地位。對社會弱勢群體利益的特殊保護，已日益成為世界各國金融立法關注的重點。第三，促進內外資銀行公平競爭。內外資銀行的公平競爭是外資銀行穩建運營的重要保證。
(二)完善我國外資銀行監管立法體系及金融監管機構協調機制
我國外資銀行監管立法存在諸多問題。從目前情況看。外資銀行監管法律體系的完善應當著重解決以下問題：一是根據我國金融市場的發展趨勢和WTO規則要求，有計劃、有步驟地出臺一些新的金融法律法規。二是完善《外資銀行管理條例》及其《實施細則》o該條例及其實施細則是我國對外資銀行進行調整的專門立法。但有些內容尚缺乏操作性，例如對外資銀行的風險管理、內部控制制度、公司治理及交易關聯等制度還需進一步細化。使之具有可操作性。三是完善外資銀行的相關立法，建立和完善市場準入制度、銀行保密制度、存款保險制度、最后貸款者制度、審計制度等一系列制度。為外資銀行的有效監管提供制度支持。四是在外資銀行監管體系的完善中。應當提高立法技術。使各部法律、法規、行政規章之間相互銜接。以實現法制的統一性并便于執法者的操作。
我國目前尚未實行金融業的混業經營。對金融業的監管由銀監會、證監會、保監會分別進行。而對外資銀行而言，雖然其在中國按照相關法律規定專門從事銀行業務，但其母國總行多為混業經營的金融集團，它可以通過從事不同業務的分支機構來實現混業經營。這就要求金融行業監管的協調合作。但我國現階段銀監會與證監會、保監會的監管協調機制缺乏相應的法律規定，三大監管機構在具體監管業務上的分工和協作也缺乏有效的約束機制。為了建立責任明確、分工合理、公正透明的金融監管協調機制，實現金融監管協調機制的制度化、規范化運作，應該由國務院制定相關條例對現有金融監管機構的權責、運作機制等問題作出明確規定。
(三)加強對外資銀行的外部審計監督
由會計師事務所、審計事務所依法對金融機構財務會計報告的真實性、公正性進行審計屬于社會監督的范疇。隨著國內國際業務復雜性的不斷增加。外部審計師對銀行公布的財務會計報表是否“真實而公正”地反映了銀行的財務狀況以及報表報告期的銀行經營情況的審計作用也越來越重要。監管當局在監管過程中，利用外部審計師的作用已經成為對外資銀行監管的一種發展趨勢。1989年7月巴塞爾委員會與國際審計委員會聯合《銀行監管者與外部審計師之間的關系——關于審計的國際宣言》，對銀行監管者的作用、外部審計師的作用、監管者與審計師的關系等問題進行了深入的分析。該宣言對于東道國與母國監管當局對銀行及其附屬機構的監管提供了很好的藍本。
外部審計師對外資銀行財務報告的真實性、公正性進行審計，有助于利害相關者對外資銀行的財務狀況、經營業績和風險程度等方面作出正確判斷，增強其在資金、管理、業務和信用方面的透明度。有效的外部審計監督對外資銀行不穩妥的業務活動和不健全的內控機制無疑會起到警示、遏制和督促的作用。從而進一步防范金融風險的發生。
作者簡介:孫長江,北京大成(沈陽)律師事務所主任,高級律師,研究方向:民商法、訴訟法;朱麗,北京大成(沈陽)律師事務所律師;肖冬梅,遼寧公安司法管理干部學院;韓天宇,北京大成(沈陽)律師事務所。
中圖分類號:D922.28 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2015)06-098-02
民間融資作為一種民間調劑資金短缺工具,解決了部分企業生產經營中的特殊要求,是一種更為有效的融資方式。但與此同時,民間借貸也產生了一定的弊端,其自身的民間性以及不規范性都對正常的社會經濟秩序帶來了不良影響。 為此,香港專門制定了《放債人條例》(下稱《條例》),中國人民銀行制定了《貸款通則》(下稱《通則》)以此來規范民間金融行為。
一、 趨同性路徑
(一)事前審批
《條例》和《通則》都對經營放貸業務的企業規定了審批程序。如《條例》中規定:經營放債業務放債人應持有放債牌,任何人經過注冊領取放債人牌照后都有權經營放債業務;而《通則》中規定貸款人必須是在中國境內依法設立的經營貸款業務的中資金融機構,而且必須經過銀監會批準。
(二)事中防范
《條例》和《通則》都規定了風險防范機制,對放債人在經營過程中的各種程序、申報材料準備和利息等方面進行了詳細的規定。如《通則》中詳細規定了申請貸款的程序:向主辦銀行或者其他銀行的經辦機構申請―信用等級評估―貸款調查―貸款審批―簽訂合同―貸款發放―貸后檢查―貸款歸還。
(三)事后監督
《條例》和《通則》都對放債人的違法行為和處罰措施進行了詳細的規定。并規定了具體的監管機構。如《條例》中不僅對在放債人在發放貸款過程中的形式和內容方面的違法行為進行了詳細規定;還對個人犯罪和法團犯罪進行了明確的區分,并特別規定了舉證責任和具體的罰則及撤銷資格的情形;《通則》中對貸款人發放貸款的行為和貸款用途等方面進行了詳細的規定,同時,規定了根據違法行為的不同,應依法追究民事、刑事和行政責任。
二、差異性取向
(一)確立規則的原點
《條例》主要是為了規制放債人,重點規制放貸的合規性;而《通則》主要是為了規范貸款行為,維護借貸雙方的合法權益,保證信貸資產的安全,提高貸款適用的整體效益,促進社會經濟的持續發展。
(二)適用規則的層級
《條例》由香港立法委員會制定;而《通則》則是由中國人民銀行制定。《條例》是香港專業放債機構的專門立法,法院可以直接適用該法律,港督會同行政局也可制定相關規則;《通則》僅僅是由中國人民銀行頒布的部門規章,屬于部門行政規章,效力等級低,在實踐過程中,法院只是參照適用規章(國務院部門規章與地方政府規章),法院可以用,也可以不用。
(三)規范設置的約束
1.種類和期限。《通則》對放債的種類和期限進行了明確的規定。如貸款種類分為:自營、委托、特定;信用、擔保、票據貼現;貸款期限分為:自營貸款、票據貼現;貸款到期續展期限分為短期、中期和長期三種,期限分別為不超過原貸款期限,不超過原貸款期限一半和不超過3年。而《條例》中對此并無明確規定。
2.主體界定。兩個規范性文件對“放債人”與“貸款人”的概念界定不同。《條例》規定“放債人”指任何經營放債業務或登廣告聲明或宣稱或以任何方式表明從事該類業務的人。而《通則》中規定的“貸款人”是指在中國境內依法設立的經營貸款業務的中資金融機構。
3.資質限制。《條例》對放債人的牌照資格、經營場所、經營時間均有限制;而《通則》對此并無明確詳細的限定。如《條例》中規定:經營放債業務放債人應持有放債牌照,警署對牌照發放有決定權,政府公司注冊處負責牌照的管理;牌照有效期為12個月。 《通則》中則規定貸款人必須是經中國人民銀行批準并持有其頒發的《金融機構法人許可證》或《金融機構營業許可證》,同時需經工商行政管理部門核準登記。
4.資金來源。《條例》規定香港放債機構的資金來源渠道包括
自有資金、上市、發債、銀團貸款等,但不得吸收公眾存款。 而《通則》中規定放債人的貸款類別主要分為三種:貸款人自己籌集的資金;政府部門、企事業單位及個人等委托人提供的資金;國有獨資銀行發放的貸款等。 5.申請程序。《條例》規定的程序性更強。如《條例》明確規定放債人必須申請牌照后才可進行貸款業務,并明確規定了牌照申請的程序,并對不予頒發牌照的行為專門設置了牌照法庭。而《通則》僅僅規定了應當取得相應的許可證,對人民銀行不頒發許可證的行為,通則并未規定詳細的救濟方式。
摘 要：我國經過20多年存款保險制度的探索，終于《存款保險條例》將在2015年5月1日起施行，這正式拉開了我國存款保險制度的序幕。本文通過對《存款保險條例》主要內容的介紹及意義分析，提出了存款保險制度在具體實施過程中的幾點建議。
關鍵詞：存款保險制度;存款保險條例;金融安全網
1993年《國務院關于金融體質改革的決定》首次提出建立存款保險基金，我國開始了早期對存款保險制度的探索。通過二十多年的努力，我國《存款保險條例》終于在2014年10月29日國務院第67次常務會議通過，并將于2015年5月1日起施行。對《存款保險條例》的深入思考有助于理解我國建立顯性存款保險制度以適應金融體制市場化改革做出的具體努力與推進進程。我國通過建立存款保險制度以保護存款人利益，創造存款類金融機構之間公平有效地競爭環境，維護金融系統的穩定并提高社會整體的福利水平。
一、《存款保險條例》的主要內容及意義
（一）明確了我國存款保險制度的主要目標
《存款保險條例》第一條指出依法保護存款人的合法權益，及時防范和化解金融風險和維護金融穩定是建立和規范存款保險制度的主要目標。其他國家建立存款保險制度主要是發生金融危機后的應激措施，是為了應對金融危機以及銀行破產風潮。我國在沒出現系統性金融危機情況下建立這一制度是為我國金融體制市場化改革提供保障。[1]
（二）明確規定了存款保險制度的主體和客體
存款保險制度法律關系的主體有三個：存款保險基金管理機構是保險人，吸收存款的銀行業金融機構是投保機構，存款人是受益人。條例第二條指出在中華人民共和國境內設立的商業銀行、農村合作銀行、農村信用合作社等吸收存款的銀行業金融機構應依照本條例規定投保。存款保險制度的客體是被保險存款，條例指出被保險存款包括投保機構吸收的人民幣存款和外幣存款，但是不包括金融機構同業存款、投保機構的高級管理人員在本投保機構的存款以及存款保險基金管理機構規定不予保險的其他存款。
（三）提出降低逆向選擇和道德風險的解決方案
道德風險和逆向選擇一直都是各國建立存款保險制度的關注重點。建立存款保險制度易使存款人不再謹慎選擇存款銀行，使銀行傾向于追求高風險高收益的商業計劃，這些可能導致道德風險。若存款保險制度采用自由投保方式時，易發生高風險金融機構為選擇加入而低風險金融機構為節約成本而不愿加入，從而導致逆向選擇。我國對兩種情況高度關注，在條例中提出了解決方案。
條例指出我國存款保險實行限額償付，最高償付限額為人民幣50萬元。根據央行在2013年底對存款情況的測算結果可以得知50萬元的最高償付限額可以覆蓋99.63%的存款人的全部存款。條例規定最高限額而非全額償付給廣大儲戶傳遞出其存款并不是百分百安全，仍需關注各銀行的信用評級與經營管理狀況審慎選擇，有助于降低道德風險。此外條例第九條指出各投保機構的適用費率，由存款保險基金管理機構根據投保機構的經營管理狀況和風險狀況等因素確定。這既有助于降低優質金融機構的投保成本也督促高風險金融機構不斷提高經營水平，以此降低道德風險。
條例第二條規定指明我國存款保險制度的投保形式為強制投保以減少逆向選擇。根據巴塞爾銀行監管委員會與國際存款保險人協會共同聯合的《有效存款保險制度核心原則》，強制性是有效存款保險制度的一項核心原則，所有的存款機構都必須加入這一機制以避免逆向選擇的發生。從國際實踐來看，大部分國家都采用的是強制性的制度，僅有瑞士和哈薩克斯坦等少數國家和地區采用了自愿性的投保方式。[2]
（四）加強金融安全網成員之間的協調
條例第十四條指出：存款保險基金管理機構參加金融監督管理協調機制，并與中國人民銀行、銀行業監督管理機構等金融管理部門、機構建立信息共享機制。存款保險基金管理機構應當通過信息共享機制獲取有關投保機構的風險狀況、檢查報告和評級情況等監督管理信息。這使得我國金融安全網的三大支柱正式確立。
（五）存款保險制度主要環節的其他具體規定
除了上述內容，條例在存款保險基金的來源、存款保險基金管理機構的職責、存款保險基金的運用、存款保險基金財務會計報告制度、存款保險基金管理機構使用存款保險基金的方案、對存款人的賠付與資產追回和對存款保險基金管理機構違規違法的處置等方面都做出了具體規定。
二、對存款保險條例具體執行的建議
（一）加強存款保險制度基礎知識普及
政府在存款保險制度建立初期應充分利用現達的網絡系統加強對存款保險制度的普及。通過微信、微博、QQ等社交APP向公眾傳達我國存款保險制度的建立原因、運作方式及其局限性、存款保險承包范圍、賠付程序等基礎知識，可以采用圖片式、知識競答、知識接力賽等趣味游戲形式保證信息的有效傳達。通過普及存款保險制度基礎知識使廣大存款人樹立對存款保險制度的正確認識，并提高其存款風險意識，為存款保險制度的建立以及金融體制市場化改革打下堅實的基礎。
（二）加強存款保險制度相關立法
條例雖然對存款保險制度的主要環節都作出了明確規定，卻沒有完善的法律法規的支撐。加快建立銀行破產法和完善信息披露制度為保證存款保險制度的有效實施顯得尤為重要。目前，我國還沒有專門的銀行破產法，而當前銀行破產遵照《企業破產法》執行，但該法律框架不能為及時介入或關閉問題銀行提供充分的制度支持。[3]此外條例對各投保機構適用費率的規定需要以信息披露制度有效執行為基礎，要求披露的信息真實、完整并且及時。
（三）強化危機預警機制
存款保險制度將有效提高存款類金融機構的監管效率。條例規定存款保險實行差別費率，并要求投保機構強制投保，這就激勵高風險金融機構加強風險管理，提高其評級以降低投保成本。此外，存款保險基金管理機構應協助存款類金融機構強化危機預警機制，改進風險計量方法，及早處理潛在的風險，持續提高風險管理和防控能力。[4]
（四）明確金融安全網成員的職責權限劃分
條例雖明確要求存款保險基金管理機構參加金融監督管理協調機制，并與中國人民銀行、銀行業監督管理機構等金融管理部門、機構建立信息共享機制，但就金融安全網三大成員各自的職責權限劃分卻沒有具體安排。三大成員對銀行機構的監管為避免出現監管重疊和空白，應通過修訂相關法律重新劃分其各自的職責權限，確保既各成員各司其職又相互補充，保證金融安全網在合作監管中能對問題銀行或潛在的系統風險做到早發現早處理，減少存款人和社會損失。（作者單位：山西財經大學）
參考文獻：
[1] 何德旭，史曉琳，趙靜怡.我國顯性存款保險制度的踐行路徑探析[J].財貿經濟.2010（10）：19-28.
[2] 胡越.存款保險制度的國際比較分析[J].新金融.2012（6）：55-59.
一、外資銀行監管現階段存在的問題
市場準入方面，首先，立法體例上，我國未形成統一、協調的商業銀行市場準入規制，對內外資銀行進行了區分規定，這種雙軌制體例不利于實現國民待遇;準入形式上，我國外資銀行大部分以分支行形式設立，這種較為單一的形式不利于我國銀行業穩定發展;其次，準入條件上，我國僅在《外資銀行管理條例實施細則》中有9項關于設立外資銀行時需遵守的審慎性條件，但與發達國家比，銀行監管機構仍缺乏必要的自由裁量權;業務準入方面，我國采取了全部或部分的列舉式方法來規定，其余業務的經營，都需經中國人民銀行或銀監會批準，降低了金融服務創新積極性。
市場運營方面，首先，監管體制的規定不明確。我國實行分業監管，銀監會是主要監管機構，但外資銀行母國總行大多為實行混業經營的金融機構，可通過不同分支機構之間實現混業經營，這就體現了混業監管的必要性。我國還未出臺協調金融監管機構的相應法律規范，在監管任務協調、信息共享等方面存在問題;在發生監管爭議時如何解決也沒有規定，有礙于金融監管協調工作的有序開展。其次，外資銀行監管內容上偏重于合規性監管上，而對于日常經營風險和市場退出風險方面的監管力度不夠;監管檢查手段上，缺乏預防性事前和事中檢查，僅停留在事后檢查上，過于滯后。
市場退出方面，首先，缺乏統一的配套清算制度，我國有關外資銀行的配套清算制度分散在《外資銀行管理條例》，《外資銀行管理條例實施細則》以及《公司法》中，未形成系統性規范，因各種法規標準不一，使得執行清算程序時較為復雜;其次，缺乏保護存款人利益的有效措施。我國一直以來存在隱性存款保險制度，但因無法律具體規定，相關利益主體間的權利義務不清晰，在危機發生后，無統一的處理方式，造成對問題銀行的處理隨意性很大;同時因信用問題，也削弱了中小銀行與大銀行之間的競爭，有國家信用做保證的銀行就會得到更多存款人的青睞。再者，我國對外資銀行采用的破產原則是相對地域性原則，即破產效力原則上只及于中國境內財產，依實際情況也可賦予其域外效力，但這種原則明顯與外資銀行母國普遍性破產原則相沖突。
二、完善外資銀行監管的意見
市場準入方面，首先，立法體例上，應構建合理，協調的立法體例。可以借鑒德國、日本等國家經驗，修改《商業銀行法》，設立外資銀行專門一編，將內外資銀行的市場準入監管做出統一規定，有助于形成統一的商業銀行管理機制，降低監管成本。其次，準入形式上，可采取積極導向手段，轉變為分行、子行、合資銀行等多種形式并存局面;準入條件上，應把市場準入標準的審查與持續監管相結合，實施動態監管。
市場運營方面，首先，主管機關方面，應協調好中國人民銀行與銀監會之間的監管職能，并將銀監會，保監會，證監會的監管協調起來，建立各監管部門信息共享、快速聯動的反應機制，提高監管行為的靈活性。其次，監管檢查方面，現場檢查中，應實地查看外資銀行的運營狀況，注意發現外資銀行是否已具有潛在經營風險，做好事前檢查;在非現場檢查中，應建立完善的報表上報和分析制度，保證對整個銀行運營情況判斷的準確性，并應建立追蹤制度，對于要求整改的問題看是否已經做了修正。
市場退出方面，首先，應建立統一配套清算制度，將各個法律、法規中有關清算的事宜進行整理，簡化執行程序。其次，應建立符合實際的存款保險制度。投保方式上可區分外資銀行是否有中國法人資格，有法人資格的可強制入險。而對于外國銀行分行、代表處等，應依其母國法律而定，若在其母國已采取強制保險，則在我國可自愿加入，反之則應強制入險;設立統一的存款保險機構，并賦予存款保險機構多項職能。再者，應完善外資銀行的破產制度。在破產程序的基本原則上，我國應原則上實行地域性原則，但若與母國間依據對等互惠的原則可以相互承認其破產判決或裁定的域外效力的，可選擇適用普遍性原則。在承認和執行外國破產判決和裁定時，注意對根據互惠對等原則向我國提出承認和執行其破產判決或裁定的國家，我國同樣有權要求該母國具備健全銀行危機救濟制度。
三、美國次貸危機對中國金融監管的啟示
美國金融政策和監管體制的重大缺陷，已在這場由次貸危機引發的全球金融危機中暴露無疑，我們應認真總結次貸危機爆發的原因，借鑒可用經驗，完善我國的金融監管體制。首先要加強銀行業中對于信貸風險的防范，建立完善的個人信用制度，使銀行在發放貸款前可較為準確的掌握貸款人的個人信息和資信狀況;其次要進一步完善金融體制，在現行分業監管模式下，加強中國人民銀行主導作用，協調好證監會、銀監會、保監會間的分工協調關系，建立更完善的新型金融監管模式;第三，要對于金融創新可能產生的市場影響有足夠預期和準備，使金融衍生產品的發展能更好的促進金融市場發展;第四，加強各國間國際監管合作，建立完善的信息交換機制，有效預防和降低國際金融體系系統性風險。
【關鍵詞】反洗錢制度；大額現金；管理；監測
從有效預防洗錢犯罪的基礎上來講，現金管理的重點是現金流通環節的管理，而金融機構為社會提供的現金服務成為管理的主要內容。中國人民銀行作為反洗錢行政管理部門通過銀行洞察資金流向，加強對社會經濟活動的監督。但目前在實際工作中，現金存取業務管理制度缺失表現的十分突出，體現在現金管理缺乏剛性規定、現金交易監測手段落后、提取現金方式多樣化等問題，很大程度上影響了基層金融機構-反洗錢工作的開展，容易引起洗錢風險。
一、影響現金存取管理有效性的因素
（一）部分法規條例過時，與實際脫節。中國人民銀行目前開展現金管理所依據的法律法規是1988年國務院頒布的《現金管理暫行條例》（以下簡稱《暫行條例》）和中國人民銀行總行制定的《〈現金管理暫行條例〉實施細則》。《暫行條例》及《實施細則》的頒布實施已20余年之久，與我國快速發展和日益搞活的市場經濟形勢、金融發展趨勢、結算工具的變化、金融產品的創新、單位和個人使用現金的實際情況極不適應。一是關于現金管理的對象、開戶單位庫存限額、現金結算起點等規定，對市場行為缺乏約束力，目前單位超范圍使用現金、隱瞞真實用途套取現金行為較為普遍，這種現象勢必導致業務操作員和管理者無法從用途上鑒定出正常交易和非正常交易：二是《暫行條例》賦予開戶銀行一定的行政管理職能，與當前商業銀行作為企業性質的組織形式不相符合，致使開戶銀行的現金管理職能弱化。三是由于《暫行條例》遠不能適應當前市場經濟發展對現金管理的要求，《暫行條例》的相關規定實際上已經不被銀行及社會所認同，導致“有章不循、有規不依”成為事實上的合理化行為。
（二）部分法規條款不系統，操作難度大。一是人民銀行側重大額現金管理，建立和完善開戶銀行大額現金管理、審批、登記、備案制度和可疑現金交易報告制度，對有效防范犯罪分子利用現金管理漏洞洗錢起到一定的遏制作用，但對開戶銀行的違規行為法律責任不明確，臨柜人員遵守現金管理制度的約束性不強，無法約束一些違規的現金管理行為。二是現行的法規對現金支取規定多，對現金繳存限制較少。雖然2007年3月實施的《金融機構大額和可疑交易報告管理辦法》（中國人民銀行2006年2號令）規定，對超過單筆或者當天累計超過20萬元的現金收付活動，金融機構必須向人民銀行報告，但該辦法并沒有要求金融機構對客戶繳存現金的來源進行嚴格審查。現階段人民銀行不論采用現場監管還是非現場監管，都存在時間上的滯后，不能及時發現洗錢行為。
（三）現金管理監測手段落后，工作效率低。目前基層金融機構現金管理仍然沿用原始的手工操作，不利于對大額現金存取行為進行系統性分析，難以及時采取措施防范洗錢風險。加上《金融機構大額和可疑交易報告管理辦法》規定金融機構發生的大額交易實行“總對總”報送，當地人民銀行對大額現金的交易信息無法獲得，導致基層難以對大額現金存取業務進行有效監管。
（四）個人現金管理存在“真空”現象。從近年來工作實踐來看，個人結算賬戶現金管理缺失是當前現金存取管理存在的主要問題，成為現金存取管理混亂的主要誘因。體現在：一是個人結算賬戶現金存取管理制度缺失。我國歷來對個人存款現金沒有明確的規定，《暫行條例》的管理對象是開戶單位，不包括個人的現金管理，但是隨著市場經濟的發展，金融產品的不斷創新，屬于個人賬戶的產品從個人活期儲蓄賬戶到各類卡多達幾十種，目前已成為我國現金用量最大的金融產品類別。現行的制度規定對單位賬戶提現審查較嚴，但對個人賬戶提現的限制缺乏，形成個人賬戶的現金存取量急劇增大，現金管理已初步形成“失控”現象，個人結算賬戶存取現金上千萬的現象比比皆是，甚至上億的現象也不在少數。二是單位賬戶資金大量流入個人結算賬戶。首先，由于個人支付結算工具的不斷發展，銀行卡、電話銀行、網上銀行等服務的不斷優化，個人結算賬戶越來越成為單位客戶進行商品交易資金匯劃的主要方式。其次，利用個人結算賬戶進行套現、逃稅。由于目前稅務部門對企業營業收入的稽查主要是通過企業的基本存款賬戶資金交易情況進行核實，企業如果隱瞞部分商品交易情況，主要通過一般結算賬戶進行結算。但一般結算賬戶不允許提取現金，企業如有現金需求時，將資金轉賬到個人結算賬戶后，提取現金；再次，商品交易資金在個人結算賬戶之間循環。部分企業為了逃避有關部門的監管，其商品交易資金收付均通過個人銀行結算賬戶實現；三是反洗錢主管部門難以實施有效監管。由于上述《現金管理條例》的不適應性和個人賬戶現金存取制度的缺失性，導致基層人民銀行在現場檢查或非現場監管中，明知現金交易的不合理，卻無法對其實施有效的監控。尤其是《關于改進個人支付結算服務的通知》第一條第三款中，規定了“單位銀行結算賬戶向個人銀行結算賬戶支付款項單筆超過5萬元人民幣時，不再另行出具付款依據，由付款單位對付款事項的真實性、合法性負責”。此規定出臺后，單位銀行結算賬戶向個人銀行結算賬戶轉賬業務不受任何限制，使得個人賬戶提現大幅度增加。據了解，轄內金融機構個人銀行結算賬戶大額現金存取頻繁，且從交易金額、交易頻繁上均有增長趨勢。如呂梁市轄區孝義市少數個人結算賬戶，每日發生大額現金存取業務10筆以上，平均日交易金額達3000余萬元以上。四是現金收支結構相對穩定，儲蓄性收支占比較大，且逐年上升從調查情況看，呂梁市現金收支結構多年來基本保持相對穩定狀態，現金收支整體呈同比例增長，現金收支結構基本沒有大的變化。2004年至2013年現金收入項目居于前列的為儲蓄存款收入、商品銷售收入；現金支出居前列的為儲蓄存款支出、居民提取貸款支出、行政企事業管理費支出。但現金收支整體結構變化不大。
據呂梁市調查統計部門提供的數據反映現金收入結構基本穩定，儲蓄存款收入在2004—2013年占呂梁市現金收入比例較高，最低達到了72.05%、最高為78.44%，儲蓄存款支出在2004—2013年占呂梁市現金支出比例最低達到了71.2%，最高達到78.05%，從2004年到2013年儲蓄存款收入在現金收入中的比例呈逐年增加趨勢，儲蓄存款支出亦然，從2008年以來呈穩定增長態勢。所以應將儲蓄存款收入和支出作為商業銀行大額現金收支管理的重點。
二、制約大額現金存取管理的“瓶頸”
（一）從監管組織機構來看，現金管理與反洗錢管理未能形成合力
當前，現金管理與反洗錢管理職能分散，沒有形成整體合力，整體優勢薄弱。主要表現為：人民銀行內部現金管理職能部門間缺乏協調配合。現金管理職能在貨幣金銀部門，而與現金管理密切相關的反洗錢和賬戶管理職能在會計部門（指地市中心支行和縣支行），兩個部門之間獨立行使監管職能，彼此的信息在一定程度上存在著交流不暢、信息不通等問題，現金管理部門人員不能充分了解大額存取現金所形成的可疑交易情況，而反洗錢工作人員也不了解轄內金融機構對現金管理制度的執行情況，因此在此監管層面上，信息資源和監管資源不能得到充分整合利用，現金管理難以發揮實質性作用。此外，根據《中國人民銀行辦公廳關于做好大額現金存取管理職責劃轉工作的通知》文件的有關要求，只明確了“金融機構對大額現金的存取認定工作統一按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》第九條和《金融機構客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》第七條、第八條和第十二條所規定的各項現金交易金額標準辦理”。但對大額現金存取管理職能如何劃轉、管理職能的內容及有關工作要求并沒有形成明確要求，導致目前大額現金管理職能難以有效發揮。
（二）個人現金管理未能有效納入反洗錢監測范圍
在《金融機構大額和可疑交易報告管理辦法》中對個人賬戶的規定涉及甚少，在尊重儲戶“存款自愿、取款自由”的前提下，個人所有的這部分現金收支變得更復雜、更隱蔽，且難于監控。據對轄內金融機構的調查，目前金融機構對個人銀行結算賬戶提現管理也是無可奈何，表現在：一方面《反洗錢法》要求金融機構對客戶進行客戶身份識別、資金來源審查、提取現金用途等方面的盡職調查，但實際操作上只能依據公民身份證對其身份的真實性進行審核，對資金來源、職業、收入情況、提現用途等情況不能詳盡掌握，且對已獲取信息的真實性無法考證。另一方面，現行的法規制度對個人賬戶的提現沒有明確的規定，對提現的金額、用途以及提現所需提供的相關資料也沒有制度依據，導致個人賬戶非正常提現的現象難以有效遏制。
（三）商業銀行在現金管理中的職能作用繼續弱化
雖然現金管理是國家賦予商業銀行的一項重要的管理職責，但現在商業銀行職能已經轉變，其經營目標是追逐利潤最大化。商業銀行一切工作的開展都要圍繞經營進行，如果銀行不能提供令企業“滿意”的現金服務，企業就會轉移開戶銀行。
三、構建大額現金管理與監測體系的建議
（一）盡快出臺新的現金管理規定，完善反洗錢相關法律法規依據
在規范現金交易行為，滿足市場經濟發展需要的基礎上，盡快出臺新的現金管理規定。一是明確反洗錢主管部門的現金管理職責。新的規定應明確反洗錢主管部門有權依據規定對金融機構、其他法人和組織等機構的人民幣現金收支活動予以監督檢查。二是擴大管理對象，將個人結算賬戶大額存取現金行為納入現金管理范疇，并對大額現金的存取業務設置一定的條件，對一定金額以上的現金取款業務要求提供相關部門或機構出具證明文件。如某個人銀行結算賬戶提取大額現金的理由是購買住房，應向銀行出具《商品房買賣合同》等證明資料，以確保提現用途的真實性。三是加大對違規行為的處罰措施。新的規定應明確對金融機構、非金融機構和法人、其他組織、自然人違反人民幣現金管理規定的行為處罰范圍、金額及處罰措施。樹立現金管理權威。
（二）實行現金存取并重的管理方式，拓寬反洗錢監測渠道和手段
一是借鑒國際現金管理經驗，立足于反洗錢，改變目前現金管理片面強調現金支取而忽視現金繳存的做法，逐步過渡到現金存取并重的管理方式。嚴格執行“了解你的客戶”原則。銀行在為客戶辦理現金繳存業務時，應當對客戶身份資料加以嚴格審核，確保實名制的落實，把好現金準入關，除規定客戶須向銀行提供大額現金來源證明外，還要進行真實性、合法性審查，有效防止非法資金流入銀行。二是對大額現金業務適當收取一定的費用，提高客戶使用現金的交易成本，通過經濟手段遏制快速增長的現金交易需求，引導客戶使用非現金支付結算工具，加大對非正常現金結算的管理力度，可以排除客戶的部分正常提現，使那些有可疑交易、洗錢嫌疑的現金收付活動顯現出來，便于反洗錢的監測。
（三）改變現金管理技術手段，建立大額和可疑現金交易實時監測系統
一是充分利用電子計算機網絡等高科技手段，革新現金管理的技術手段，建立覆蓋整個金融系統的現金交易實時監測系統，實現大額現金交易聯網核查，把大額現金交易實時監測系統納入反洗錢監測分析網絡系統下，通過動態管理改變人民銀行現金管理時間滯后的局面，實現對洗錢活動的及時發現和堵截功能。二是將現金業務監管重點放在金融機構現金管理環節的審查上，使各金融機構現金管理工作由目前的被動管理轉為主動管理，由應付人民銀行現金管理檢查轉為自覺的執行現金管理規章制度，嚴格控制并認真審查開戶單位現金使用用途和范圍，對開戶單位提現用途真實性加強監管，杜絕開戶單位編造用途套取現金，超范圍使用現金的行為，提高現金管理質量和效率。
關鍵詞：民間借貸；放貸人條例；民間金融；高利貸；放債人營運守則
中圖分類號：F830 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）04-0254-03
一、民間借貸的概念及其法律性質
（一）民間借貸的概念
“借貸”一詞，在中國古代就已經存在，它主要是指非金融機構的社會個人、企業及經濟主體之間進行的以貨幣資本為標的的價值讓渡及本息還付[1]。隨著人們在日常交往中的日益頻繁、密切，這種約定俗成的習慣也逐漸上升為法律。現如今，中國《合同法》中就有相關借款合同的規定。在國內外的學術著作中，我們也可以看到學者們對“民間借貸”的相關研究，但對于“民間借貸”的認識卻是各不相同，主要有以下幾種：（1）部分國外學者認為[2]：“民間借貸”是游離于正規金融體系之外的，不受國家信用控制和中央銀行管制的存款、貸款以及其他金融交易，民間借貸和正規金融在同一國家中同時并存又相互割裂。它與正規金融不同之處在于，民間金融是在國家信用和相關金融法規的控制之外存在，正規金融則是處于國家信用和相關金融法律法規的控制之下，另外，二者在利率、借款條件等方面也不盡相同。（2）部分國內學者中則認為民間借貸是公民之間，未經國家金融行政主管機關批準或許可，依照雙方約定所進行的關于資金借貸的民事法律行為。也有學者認為，民間借貸是公民與非金融機構的法人、其他組織之間、公民之間所進行的借貸貨幣、和其他財產借貸的行為。
（二）民間借貸的法律性質
民間借貸在本質上為法律行為，其是當事人之間基于借貸的意思表示而進行的行為，能夠引起出借人與借款人之間民事法律關系的產生、變更與終止，符合法律行為的特性，故應定性為民事法律行為。但隨著中國市場經濟的不斷發展，民間借貸的性質已經不僅僅局限于私法領域的法律行為上，其對公法領域的金融市場亦產生了較大的影響，因此其在性質上又兼具了公法性質。
二、中國內地民間借貸的形式及現狀
（一）中國內地民間借貸的形式
中國民間借貸從最初的實物借貸到現在的資本融通，已走過千年歷史。現目前，中國內地的民間借貸形式主要有三：一是中小企業為謀求發展，在向正規金融機構融資出現困難的情況下，轉而向民間籌措資金。但由于民間融資利率要比正規金融機構高，期限也較長，在無法律規制與保護的前提下就有形成非法集資的趨勢；二是發放高息借貸。資金相對比較寬裕的個體戶和中小企業主，在暫時沒有新的資金投向的情況下，為了給閑置資金尋求新的“出路”，向一些資金匱乏且又急需資金的企業及個人提供高息借貸；三是親朋好友之間的借貸，這種情況在民間借貸中最普遍。
（二）中國內地民間借貸的現狀
2012年5月21日浙江省高級人民法院經重新審理后，對原浙江本色控股集團有限公司法人代表吳英以犯集資詐騙罪作出終審判決，這起因吳英涉嫌非法吸收公眾存款罪被逮捕，經歷了一審、二審、重審的涉及民間融資的案件終于暫落帷幕。而我們從這起不斷改變定性的案件背后，也不難看出中國民間借貸的現狀與困境：（1）法律制度滯后。據中國農村固定觀察點對2萬多農戶的調查數據顯示，2003年的農戶借款中，銀行信用社貸款占32.7%，私人借款占65.97%，其他占1.24%。可見，中國民間借貸仍是如今乃至今后相當長時期內國民借貸資金的主要來源，但是作為主要來源的民間借貸形式在法律法規上卻沒有任何合法地位，更沒有一部專門性的法律法規進行規制。而且，中國內地民間借貸與非法集資的邊界十分模糊，判案時常分歧不斷。（2）隨著民間借貸逐漸呈現全國蔓延的趨勢，風險亦無可避免，市場上更多次爆出民間借貸危機、擔保公司資金鏈告急或民間高利貸面臨破產等新聞。
因此，建立完善的法律法規對中國內地民間借貸進行規制，既能優化市場經濟配置，也能消除金融風險，促進和諧社會的發展。
三、香港民間借貸的形式及其操作模式
民間借貸亦在香港歷史悠久，其民間借貸形式多樣、模式繁多。不僅包括民間投資擔保公司、小額借貸公司等 “地上組織”，也有高利貸、網絡借貸等民間金融“地下組織”，在民間借貸體系中，其作為正規金融的補充，它們共同造就了香港經濟的活躍。從1980年起，香港便出臺了專門規制民間借貸的法律——《放債人條例》，對小額信貸加以監管，在《放債人條例》中，對“放債人”、放債業務等都有專門性的規定，至2012年，香港持牌放債機構已達600多家。香港放債人不吸收公眾存款，僅僅經營放債業務[3]，主要包括：（1）個人及商業信貸；（2）按揭；（3）汽車、辦公設備、重型機器、工廠租賃；（4）信用卡融資、期票貼現；（5）中小型企業貸款；（6）抵押貸款；（7）銀團借貸等。
（一）高利貸
在香港，高利貸形式也形式多樣，主要有高利貸邦會、地下錢莊等。
1.高利貸邦會。這種邦會組織是以個人、個體經營者等自發組織起來的一種高利貸形式。由親朋好友、鄰居同事等匯集起來，少則數十人、多則數百人，定期交納一定的會金，由邦會的發起人作為“會主”或“會首”，負責高利貸的發放、回收和賬務管讓，其他入會的人叫“會員”、“會子”、“會腳”，定期分紅或用高利貸賺來的資金擴大會金。這種邦會組織在香港民間十分廣泛。
2.地下錢莊。地下錢莊多以“典當行”（俗稱“當鋪”）的形式出現。典當行，以物換錢是其本質特征和運作模式，主要是以財物作為質押進行有償有期借貸融資的非銀行金融機構。在典當行中，當戶把自己具有一定價值的財產，交付典當機構實際占有作為其債權擔保，從而換取一定數額的資金使用，當期屆滿，典當公司通常有兩條營利渠道：一是當戶贖當，收取當金利息和其他費用營利；二是當戶死當，處分當物用于彌補損失并營利。港澳的典當業全盛時期可以分為“當”、“按”和“押”三種，三者中以“當”的經營資金及規模最大及最雄厚，“按”的經營資金則次之，“押”的資金最小，現時港澳地區主要采用“押”的模式經營。
（二）網絡借貸
個人網絡借貸這一新型金融商業模式逐漸成為居民投資理財新方式，個人網貸也稱P2P（Peer to Peer）網絡借貸，是利用網絡平臺，需要資金的人在平臺上面借款的信息，借出人利用網絡平臺，將自己的資金有償地借給需要資金的人。整個交易過程都是“個人”對“個人”之間的交易，網站只提供一個雙方交易的平臺，本身并不參與借貸。網絡借貸已然成為居民投資理財的新方式之一。比起民間貸款的其他形式，個人網貸的優勢較為明顯，網貸平臺的收益率比較高，而且門檻低，很便利，有一點點閑錢就可以投資。P2P平臺將有閑余資金的人群引向有融資需求的中小額度借款人。目前，在歐美乃至亞洲，已經出現一批這樣的P2P借貸公司，足有幾十家之多，其中部分企業已經有了上市的計劃。中國內地也出現了此類公司，如拍拍貸、宜信等。
（三）民間投資擔保公司
民間投資擔保公司是指個人將資金借貸給經過擔保公司嚴格考察、審核過的，并以房產、汽車或其他資產作為抵（質）押物的具備較強還款能力的借款人。投資擔保公司作為中介，對借款人資金使用及回收情況進行全程監控并提供擔保，使投資人獲得安全、穩定、較高收益，同時民間擔保公司收取一定的擔保服務費。總而言之，投資擔保公司是為中小企業融資擔保以賺取利潤差價而贏利的中介性公司。共分小、中、大型三種。投資擔保公司只是個中介加擔保的盈利機構，目前《放貸人條例》規定除了銀行以外，任何個人、單位沒有經過批準都無權進行資金放貸，擔保公司只是收取相應的中介加擔保的費用，手續費根據項目的風險情況都不同。擔保公司是不能夠融資的，但可以進行增資，這是公司的內部增資。
（四）小額借貸公司
傭金、經紀業務，以及孖展借貸（又稱：保證金借貸）業務一直是香港券商盈利的主要來源。2011年下半年以來，港股市場的蕭條以及傭金減價戰的局面，讓不少香港本地券商將業務轉向為企業經營提供貸款。香港上市公司向內地中小企業小額放貸年利率40%。當內地中小企業仍為資金緊缺而煩惱時，香港上市公司向內地中小企業提供小額信貸業務的市場漸成規模。“粗略估計，目前業務涉及小微貸款的香港上市公司不少于30家。” 香港資深股評人蔡清偉指出，小微貸款的高額收益率吸引了不少資金富足的上市公司。如果在香港的非銀行金融機構募集資金，普遍需要付出超過30%的年利率。如果借方對貸方抵押品不滿意，年利率一般不會低于35%。
四、香港對于民間借貸的規制模式
（一）《放債人條例》
1980年12月香港頒布《放債人條例》，規定了貸款協議內容和形式的要求，并對貸款機構利率水平進行限制，目的是為了保護借款人免受不道德的貸款手法影響（如高利貸）。①條例共分五大部分，三十六條。第一部分：放債人注冊處處長及其監管職能、保密等。第二部分：經營放債人業務的限制、牌照申請、牌照有效期、牌照撤銷及暫時吊銷、牌照轉讓。第三部分：放債人的交易，包括協議形式、放債人向借款人提供資料的責任、放債人向保證人提供資料的責任、借款人提早還款、非法協議等。第四部分：過高利率的禁止。第五部分：對放債廣告的限制、注冊處長及警方調查的權力、罰則及取消資格、舉證責任等。香港不接受存款的貸款機構不受香港金管局監管，但必須向法庭申請發債人牌照，稱為放債人。放債人須在《放債人條例》的框架內運作。
1.對放貸利率的確定。香港對小額信貸利率的規定比較寬松，更多地是遵循市場利率，允許小額貸款機構根據成本、供求等因素制定合適的利率水平，使其利息收入在覆蓋了運營成本和呆賬損失之后還留有盈余。香港《放債人條例》規定，除例外情況，①任何人（不論是否持牌放債人）以超過年息60%的實際利率貸出款項或要約貸出款項，均屬違法，關于任何貸款的還款協議或關于任何貸款利息的付息協議，以及就該等協議或貸款而提供的保證，如其實際利率超逾年息百分之六十，則不得予以強制執行。利率小于60%大于48%是否合法，要取決于法官的判斷，這個區間法官有自由裁量權。
2.對非吸收存款類放貸人的監管。香港《放債人條例》中明確規定了對于小額貸款的監管部門。②申請牌照的放債人必須同時向注冊處處長和警務處處長提交申請，在監管過程中，注冊處處長和警務處處長均有權提出異議。形成完整的監督機制，達到監管過程中的公平公正，防止“一權獨大”。
3.關于準入門檻的限制和規范措施。香港 《放債人條例》并未對民間金融機構準入門檻的具體金額有所規定，但其對不愿進入 “合法化”門檻的民間金融機構卻有規定進行規范。在該條例中明確規定，③任何人經營放貸業務而：（1）沒有牌照；或者（2）在其牌照內指明的處所以外的任何地方經營該業務；或者（3）不按照其牌照內所列條件經營該業務；或者（4）在牌照被暫時吊銷期間經營該業務，均屬違法行為。
（二）關于香港自律組織
在香港，與《放債人條例》同時規制放債人權利義務的，還有放債人自律組織“持牌放債人公會”制定的自律規則——《放債人營運守則》。
1.自律組織：香港持牌放債人公會。香港持牌放債人公會是香港放債行業的同業組織，成立于1999年12月，會員超30余個。其職責為：（1）維護和保障持牌放債人的整體利益，制訂行業業務的營運守則；（2）鼓勵放債人同業間的相互交流和合作，提高和促進放債人的業務操守與自律精神；（3）在現行法律和《放債人條例》下就放債業事務到政府及有關機構進行游說、磋商，目標是爭取成為一個有公信力及具影響力、權威性的代表和咨詢團體，提高放債業的社會地位。
2.自律規則——《放債人營運守則》。2002年，香港持牌放債人公會自律性的業務運作指引——《放債人營運守則》，其主要包括對借款人知情權、數據隱私及平等信貸機會等消費者權益的保障，對信貸風險的評估以及對放債人雇用的追債公司行為的約束等。
五、香港模式對中國內地民間借貸合法化的啟發
香港《放債人條例》是規范民間融資的成功立法例，其對促進中國內地民間借貸合法化，制定相關立法具有借鑒價值。
（一）明確專門監管機構，規范民間借貸秩序
香港《放債人條例》在“放債人的領牌事宜”中規定，牌照申請人必須同時向注冊處處長和警務處處長提出申請。兩者在監管過程中相互監督，均有權對申請提出異議。而在中國內地現行法律中，并沒有明確民間借貸的監管主體，因而經常使民間借貸處于無人監管或重復監管的狀態。據《中國人民銀行法》的規定，中國人民銀行的主要職能在于宏觀調控，而不是對具體金融機構的監管。同樣，據《銀行業監督管理法》的相關規定，銀監會只負責對全國銀行業金融機構及其業務活動進行監督管理，其也沒有明確對非正規金融機構的監管職權。因此明確監管部門，規范民間借貸，能更好的維護社會安定和金融秩序。中國內地可以考慮中國人民銀行、銀監會、工商管理等部門共同加強對民間借貸的監督管理，在監管過程中，既能加強各部門之間的協調和聯系，也能避免“一權獨大”的現象出現。
（二）設置適當放貸利率，優化借貸市場配置
香港對小額信貸利率規定比較寬松，更多的是遵循市場利率。香港《放債人條例》規定的放貸利率上限為60%，也就是說，任何人（不論持牌放債人與否）貸款或者提供貸款，其利率如超過年息六分，均屬違法。因此，制定較為靈活的，設置或高于商業商業貸款但低于高利貸的利率，使利息能覆蓋所有成本并有一定盈利空間，就能為融資困難的個人、中小企業等在法律規定的范圍內提供有力的資金支持，也使得更多的民間機構愿意加入到規范化進程中，進而優化借貸的市場配置。
（三）設立放債人門檻，規制放債人行為
由于中國各地域經濟發展不平衡，設立單一的具體數額為放債人門檻勢必會帶來立法困擾，對此中國內地在設立放債人門檻時可以采用原則一致，數額彈性處理的方式，分別考慮中西部地區與東部經濟發達地區的放債人門檻，以此來更好地提高目前民間借貸的積極性。另外，從規制放債人的角度出發，中國內地應借鑒香港規制經驗，將監管的重點從規范借款人的角度轉向對資金供給方，用法律明確保障借款人或者保證人對與貸款相關的任何權利，促進放貸行為的規范化，促使監管內容的具體化、明確化。
參考文獻：
[1] 黃燕芬.中國民間借貸的現狀、成因及影響[J].中國戰略觀察，2011，（11）.
關鍵詞:住房公積金;弊端;公積金銀行
一、現行住房公積金制度的弊端
按照《住房公積金管理條例》規定:住房公積金是指國家機關、國有企業、城鎮集體企業、外商投資企業、城鎮私營企業及其他城鎮企業、事業單位、民辦非企業單位、社會團體(以下稱“單位”)及其在職職工繳存的長期住房儲金,也就是人們常說的“在職職工繳存,單位等額補貼,均歸個人所有”的“住房工資”。由于部分資金關系老百姓的切身利益,國家按照“委員會決策,中心運作,專戶存儲,財政監督”的原則建立了一套住房公積金體系。這套體系對公積金制度的建立和發展貢獻巨大,但是隨著住房公積金制度的進一步發展,問題也就逐漸暴露出來了。
(一)公積金管理中心分散,資金分散,難以形成合力
《住房公積金管理條例》規定省、自治區、直轄市,以及設區的市(地、州、盟)應當按照精簡、效能的原則設立住房公積金管理中心。在各自的住房公積金管理委員會的決策下進行住房公積金的運營。全國各地的住房公積金管理中心數百個,管理著各個地方的住房公積金,東部發達地區公積金供給不足,而在中西部地區的很多地方卻為大量的公積金沉淀發愁。而且各個地方公積金管理中心的運營能力良莠不齊,公積金的運營缺乏效益。
(二)住房公積金監管困難,公積金被挪用案件時有發生
據鳳凰網統計,有公開報道的住房公積金案件截至2008年為18起,涉及金額10.8億。從體制上看,各地的公積金管理委員會流于形式,沒有真正履行好自己的職責,財政監管也是漏洞百出,公積金管理中心“一手把持”資金,是出現問題的根本。即時我們建立起了一整套規范的監督體系,也由于各地在落實上面的問題,而出現公積金失控的問題。
(三)住房公積金沒有很好的解決保值增值問題
住房公積金作為職工個人所有的專門儲蓄,累積的公積金是需要計算利息的。現在大量沉淀的公積金,在沒有一個好的“出口”情況下,保值增值是重要的解決辦法。況且,人口老齡化的壓力,公積金貸款風險等因素,都需要公積金的保值增值。但是,現行的公積金體系下,各公積金管理中心,為了規避風險,把絕大部分沉淀資金存入銀行或者購買債券,保值增值的效率不高。至于實體投資,金融投資等方式,由于公積金管理中心非營利的性質,往往很難實現。構建國家公積金銀行的條件已經成熟,如果能夠建立起來,可以從根本上解決上述問題。
二、國家公積金銀行的建立
國家公積金銀行,其性質是國家完全控股的全民所有制商業銀行,受中國人民銀行直接管理和監督。其建立的目的是更好地管理居民的基金類賬戶(住房公積金、社會保障基金等)。其實質是把全國的居民基金類賬戶集合起來,統一的運營和監管。國家公積金銀行,采用普通商業銀行的體制和運營模式,可以辦理儲蓄和貸款業務,也可以在風險控制的條件下,進行投資和收益,收益所得,除了保證公積金賬戶的保值增值外,剩余部分可以用于推進各類基金的發展之用。例如,惠及相對弱勢群體,在經過篩選后確定的人群中,推出免息貸款,使這部分人群買房成為可能,同時我們也可以通過降低公積金貸款利息,提高公積金貸款額度,延長公積金貸款時限,來更加減輕公積金歸集人群的買房壓力,使住房公積金收益惠及繳納人群。
三、國家公積金銀行建立的益處
(一)解決了住房公積金的監管難題
現行住房公積金監管難,主要原因在于,運營相對獨立和分散。相對于監管全國各地的住房公積金中心來說,對統籌后的國家公積金銀行監管,就相對容易得多。國有商業銀行的監管體系已經相對成熟了,我們可以借助中國人民銀行、銀監會等機構對國家公積金銀行的運營實施監管。我們還可以在銀行內部建立監管體系,運用現行的商業銀行監管模式,來進行公積金運營監管。全國聯網的銀行體系,只要公積金歸集之后,就進入了系統,每一筆資金的動用都有記錄,資金被挪用事件基本可以杜絕。
(二)解決了住房公積金余額的保值增值問題
住房公積金余額,在建立了國家住房公積金銀行之后,可以統籌管理,可以用以商業貸款,也可以用以金融投資,投資的回報比起原來會大很多。按照現在商業銀行的利潤規模,保持公積金的保值增值將不再成為問題。最為關鍵的是,由商業銀行來運作,比起原來政府運作更加靈活,能夠讓這部分沉淀資金流動起來,對于國家經濟的發展是有利的。
(三)精簡了機構,減低了住房公積金的運營成本
全國的住房公積金中心,按照《住房公積金管理條例》規定,是一個非盈利性質的事業單位,其員工的工資和中心運作的經費由住房公積金增值額提供,建立國家公積金銀行后,能夠將這部分機構精簡掉,降低了住房公積金的運營成本。而國家住房公積金銀行的運營成本,能夠由銀行通過開展商業銀行賺取的利潤來支付。
國家公積金銀行的確立,是利大于弊的一項改革,能夠解決現在基金類賬戶管理的普遍問題。基金類的累積賬戶,將在解決住房問題、養老問題、教育問題等方面發揮很大的作用。只要能夠解決好監管問題和保值增值問題,將會產生很大的社會效益。
參考文獻:
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2、陳進之.住房公積金監管緣何出現漏洞[J].中國財經,2007(6).
關鍵詞:經濟全球化;外資銀行;東道國;母國
在經濟全球化發展的大背景下，各國間逐漸形成了一種“你中有我”“我中有你”的相互交織、彼此影響的經濟關系。與經濟全球化相伴而生的是國際金融市場一體化(In-ternationalFinancialIntegration)，而跨國銀行的發展則是與國際金融市場一體化相伴而生的。經濟全球化為各國的經濟發展提供了一個世界性的舞臺，國門的開放、市場的開放，為各國帶來了巨大的經濟收益，增加了資本的自由流動。資本的流動在推動經濟發展的同時，與封閉單純的國內經濟環境相比，則存在更大的風險。這時如果一國在和國際接軌時因管理不當發生了風險，由于各國經濟聯系的密切性，這種風險可能很快傳播到全球其他國家，從而產生區域性的經濟危機。然而處在這樣一種機遇與風險并存，經濟與金融等方面存在很多不確定性因素的時代，探究跨國銀行的風險類型以及應對措施，對我國境內外資銀行的監管制度體系有著非常重要的理論意義和現實意義①。
一、跨國銀行的風險類型及其特殊性
跨國銀行從本質上來說是商業銀行的一種，它既具備傳統商業銀行的各種職能，如吸收公眾存款、發放貸款、辦理國內外結算等，也具備傳統商業銀行可能遇到的各種風險，如市場風險、價格風險、支付風險、利率風險等。又由于跨國銀行跨越國境的特殊性，除要面對正常經營風險的同時，還要面對不同的政治、法律環境和不同的貨幣政策，即政治風險和法律風險。跨國銀行由于其跨國的本質屬性，與傳統商業銀行相比，其風險具有一定的特殊性:1．在全球經濟一體化的大背景下，跨國銀行所遭遇的風險具有更大的傳染性。若一家跨國銀行因經營不當產生金融危機，就會影響到它對其貸款人的償債能力，貸款人得不到應有的資金，從而影響到他對其他金融機構完成商業義務的能力。這種商業風險就像滾雪球似地的越滾越大，從而產生區域性的，甚至全球性的金融危機。2．金融創新、金融衍生工具的出現使跨國銀行暴露在更大的風險當中。金融衍生產品可以通過交納保證金的方式簽訂遠期合同，這種交易具有高收益的同時又具有更大的風險，稍有不慎就會產生具大的虧損。
二、中國外資銀行風險監管的現狀
經過20多年的探索和實踐，中國已經初步建立了對外資銀行的市場準入環節、市場運營環節、市場退出環節三管齊下的監督體制。我國監管當局的思想也從重視外資銀行的合規性經營，演變到在合規性經營的基礎上更重視對外資銀行的風險監管。特別是2001年國務院通過了新的《外資金融機構管理條例》，取消了對外資銀行的一切非審慎性限制②。但仍缺少一套系統的法律來管理和約束外資銀行的行為。
(一)有關外資銀行監管的手段、方式相對落后
縱觀英美等發達國家，都有專門的外資銀行法對此行業進行引導和約束。而我國對外資銀行的監管法律，不管從監管立法、監管手段、責任劃分來看，都十分落后，基本上還是以行政管理為主，仍然采用傳統的“經驗式”的管理方式③。而目前我國境內的外資銀行存在少貸多存、將從中國境內吸收的資金調往國外套利套匯等違規行為大量存在④，很大程度上都是因為我國對外資銀行具體經營方面的規定過于籠統，法律規定太過概括就缺乏一定的操作性和實踐性，以至于對外資銀行的日常經營行為不能進行具體的引導和約束。
(二)對外資銀行母國監管責任的要求過于概括
我國法律對外資銀行的母國監管責任沒有做出具體的規定，現有法律僅規定母國“應有完善的金融監督管理制度”，但如何判斷跨國銀行的母國監管是否合規，并沒有一個系統的評價標準。在外資銀行在中國境內設立分行的情況下，由于其本身為外國法人，分行的業務和資產也列在總行的資產負債表中，這就導致東道國的金融監管機構不能對之實施有效的監管。若此時母國金融監管當局縱容外資銀行對外進行擴張，我國沒有相應的監管立法對其進行約束，那么上文中提到的《外資金融機構管理條例》中所列出的對母國監管責任的規定就成了一紙空文，并沒實際的操作性。
(三)缺乏對外資銀行業務經營方面的監管
對市場準入環節的嚴格限制并不能代替對市場經營風險的監管，隨著國際金融市場的一體化，各國對外資銀行市場準入的限制只會越來越松，為了防止金融風險的發生，此時對市場運營方面的監管則顯得尤為重要。然而我國現存立法多在強調對市場準入環節的限制，對業務經營方面的法律尚不完善。總的來說，新的《外資金融機構管理條例》僅從兩個方面對跨國銀行的日常經營風險進行了管制，第一是增加跨國銀行的經營成本，第二是限制跨國銀行的市場份額。對外資銀行中間業務的風險防范、有關外資銀行的存款保險制度等都沒有具體的規定，僅憑上述兩點根本不能有效防范金融風險的發生。
三、完善我國外資銀行風險防范的法律建議
(一)重視發揮國際社會的平臺作用
由于國際金融市場的逐步一體化，對外資銀行的監管更離不開國際合作。巴塞爾委員會、國際貨幣基金組織，對跨國銀行的監管問題起到了至關重要的作用，更為各國對跨國銀行的經驗交流提供了一個國際性的平臺。特別是進入21世紀后，巴塞爾委員會更是與時俱進的頒布了《巴塞爾新資本協議》、《有效實施新資本協議》、《有效實施新資本協議:母國與東道國信息共享》等一系列法律文件，對跨國銀行監管制度體系構成發揮了重要作用。同時要注重和中國境內設立外資銀行的母國金融監管當局定期進行交流和磋商，可以有效防范金融風險的發生。如2006年6月頒布的《有效實施新資本協議》中概要第一條、附錄原則三規定，“母國監管當局應理解和認可東道國監管當局，特別是國外銀行子行所在國監管當局的要求”。總體原則第八條也提出，“母國監管當局應主動與東道國監管當局加強協調，東道國監管當局應確保與被監管銀行進行有效溝通”⑤。金融穩定論壇(FinancialStabilityForum，FSF)是由美國、法國、英國、德國意大利、加拿大和日本，7個工業發達國家為應對亞洲金融危機，維護全球金融秩序的穩定而建立的國際論壇。2009年4月英國、美國、法國、意大利、中國等20個國家在倫敦金融峰會達成一致，在金融穩定論壇的基礎上又成立了金融穩定理事會(FinancialStabilityForum，FSF)，開啟了金融體系改革的新篇章。論壇在成立以來，以6個月為周期工作報告，這些報告系統匯集了國際社會正在進行的重大監管措施，對促進國際金融監管標準的推廣，實現各國在跨國金融風險方面的交流與合作發揮了不容忽視的作用。在經濟全球化的今天，金融風險問題的監管，必須將自己置身于國際化的大環境中與他國協商解決，而這些國際論壇和國際組織為各國的經驗交流提供了一個很好的平臺。作為發展中國家的我國，更應重視金融穩定論壇的工作報告，吸取發達國家在金融監管方面的經驗教訓，學習他們的先進經驗。
(二)建立母國監管與東道國監管的雙重許可制度
在對外資銀行的當局監管上，國際上一直適用兩大原則，即東道國監管原則和母國監管原則。縱觀金融監管發展史，兩大原則相輔相成，必不可少，若只單獨適用其中一項原則，都會造成監管結論的不力。近年來，巴塞爾委員會也越來越重視和強調母國的并表監管和東道國的有效監管的有機結合。美國對外資銀行金融風險的監管法律比較完善，其在《1991年外資銀行監督改善法》中就有規定，“只有外資銀行在其母國受到全面的監督，才能在美國境內營業”，同時規定，“外資銀行在母國的分支機構與美國銀行一樣使用美國國內的銀行法規;美聯儲有權核準外資銀行設立分支機構，命令其停止營業，或是對之實施金融檢查。”美國的做法很值得我們借鑒，他適度把握了兩大基本原則，在母國監管的基礎上，不斷強化東道國的監管。因此，對擬在我國境內設立分行、代表處的金融機構，其所在的地區、國家應該具備完善的金融管理制度，并且其金融監管當局已與我國國務院監管當局形成了合作性的監管體制，建立母國監管與東道國監管的雙重許可制度，才能有效防范來自外資銀行總行的金融風險，從更大程度上保證國內金融秩序的穩定。
(三)制定專門的外資銀行法
在遵守WTO相關規則的前提下，我國應進一步完善外資銀行風險監管法律體系。目前對外資銀行實行監管的法律主要是新的《外資金融機構管理條例》，其為行政法，法律效力低且很不完善。《條例》中并沒有明確禁止外資銀行從事非銀行業務，根據國民待遇原則，法律應對國內銀行和外資銀行實行統一的要求，在具體業務經營范圍上，外資銀行不能比國內銀行存在更多的特權。《條例》側重于在資金上對外資銀行的進入門檻進行限制，而缺少業務經營和規模的限制，這對那些資金充足的外資銀行并不能構成一定的約束力⑥。且現行的有關外資金融機構的法律并沒有對外資銀行從事金融零售業進行限制。其次，我國對外資銀行在境內設立分支機構的數量沒有明確的限制，這就大大加大了金融風險的發生。因此我國對外資銀行法的制定勢在必行。
總之，我國對外資銀行的監管體制還處于初期探索階段，我們應充分利用國際社會的平臺作用，把自己置身于國際大環境之中，在遵守WTO相關規則的前提下，進一步開放金融市場，審時度勢的學習和借鑒發達國家的先進經驗，并結合我國外資銀行風險監管法律制度的現狀，在《巴塞爾協議》和WTO金融服務協議有關規定的指導下，總結改革開放30多年來我國對外資金融機構管理的經驗和教訓，探索、建立、完善適合我國發展的外資銀行法律監管體系。
作者:張林郁 單位:鄭州大學法學院
［注釋］
①岳彩申．跨國銀行法律制度研究［M］．北京:北京大學出版社，2002．
②維爾伯特．O．帕斯康．發展中金融市場的銀行管理與監督［M］．北京:中國財政經濟出版社，2001．
③焦瑾璞．WTO與中國金融業未來［M］．北京:中國金融出版社，2000．
④鄒立剛，張桂紅．對外資銀行金融機構的法律監管［M］．北京:法律出版社，2001．
