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開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇合伙企業的優勢，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞:有限合伙;風險投資;優勢
中圖分類號:F83
文獻標識碼:A
文章編號:1672-3198(2010)16-0193-01
有限合伙是合伙企業中較為特殊的一種。2007年6月1日正式實施的新《中華人民共和國合伙企業法》,首次對“有限合伙”進行法律肯定和規范。它必須包含至少一個普通合伙人和一個有限合伙人。普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔有限責任。風險投資在我國著名經濟學家成思危先生看來,“是把資金投向蘊藏者較大失敗危險的高新技術領域,以期成功后,取得高收益的一種投資行為?！笨梢娝且环N以高新技術為基礎,具有高風險和高潛在收益的經濟活動。
1 有限合伙在風險投資中的應用優勢
(1)企業設立程序寬簡,內部組織形式靈活。
我國對于公司設立具有嚴格要求。有限責任公司的最低注冊額為3萬元,一次性繳納。股份有限公司的最低注冊額為500萬元,要求首次出資額不得低于注冊資本的20%,其余部分在公司成立之日起兩年內繳足(投資公司為5年)。法律還規定無論公司規模大小,必須具有健全的組織機構,設立董事會、股東會、監事會等。而這些都不是合伙企業所要求具備的。首先合伙企業沒有最低注冊額,符合風險投資投資周期長、資金需要量大的要求;其次我國《合伙企業法》在規定有限合伙人不得以信用和勞務形式出資以外,允許合伙人以貨幣、實物、知識產權、土地使用權、經營管理能力等有形或無形的財產作為出資。最后有限合伙企業沒有要求必須設立董事會、股東會等機構,設立程序的簡易性以及運作機制的靈活性使其進入市場受到制約少,理所當然成為風險投資的首選。
(2)拓寬融資途徑,完善退出體制。
風險投資的資金來源一般有:養老基金、捐贈基金、銀行信貸、政府支持等。普通合伙人承擔無限連帶責任不僅使原有的融資渠道更暢通,還拓寬了融資途徑。例如:商業銀行在普通合伙人承擔無限連帶責任的保證下,放寬了信貸條件。并且更能吸引其他企業的投資和民間閑散資金。我國《合伙企業法》第三條明確表示,國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性事業單位、社會團體可以單純地作為有限合伙人進行投資活動。投資對象的增加進一步擴大了資金來源。法律還規定風險投資者可以根據企業的經營狀況,在取得其他合伙人同意的情況下,有權隨時將持有的股權進行出售轉讓退出投資活動。在不影響有限合伙的繼續發展和運營的前提下,切實保證了投資者的自由選擇權。
(3)良好的激勵機制,科學的約束機制。
有限合伙企業中,普通合伙人的出資額通常只占總出資額的1%左右,在每年獲得總投資額1%~3%的管理費外,還享有20%的投資收益。高額回報率使既是經營者又是投資者的普通合伙人與有限合伙人的利益緊密相連,消除了“內部人控制”問題,激勵管理者認真負責,極大調動了經營者的積極性和熱情。在橋接投資者和管理者的“合伙協議”中,對有限合伙的續存期、投資者分期投資及停止投資、管理者的投資限制等問題做了明確且靈活的規定。協議中的“報告制度”和“投資者優先回報”條款,不僅保證有限合伙人的知情權,也有利于約束管理者的權限使用。風險投資中存在嚴重的信息不對稱,投資活動信息可能只在合作的一方掌握。而激勵機制和約束機制的結合,規定普通合伙人承擔無限連帶責任和獲得高額利潤分配,給其帶來壓力的同時也帶來了動力,很大程度上降低了信息不對稱造成的“道德風險”,避免一些職權濫用現象,使投資活動更順暢。
(4)降低運營成本,避免雙重納稅。
管理權和經營權的分離,使有限合伙的組織內部結構簡單,沒有復雜的層級限制。靈活的組織形式能為制定投資戰略目標提供便捷的溝通渠道,有助于盡早達成一致意見,在高風險投資中抓住機遇迅速采取行動。高效率的運作能幫助減少開支,削減浪費,降低經營管理成本。國家明文規定,對有限合伙企業只征收個人所得稅,不征收企業所得稅。我國除對公司的企業所得額按33%的稅率(對小企業另行兩檔優惠稅率)征收企業所得稅外,還對獲得公司股息的股東征收個人所得稅。對有限合伙企業的企業所得額,適用5級“超額累進稅率”,稅率為5%~35%。合伙企業稅率相對較低,且單收個人所得稅,給企業儲備資金進行投資創造了有利條件。
(5)投資者可以分段注入資金,企業經營活動更具保密性。
分段投資,是指投資者對投資活動的資金注入不是一次性而是分期分批進行。這樣利于保障投資者放棄追加資金的權力和隨時退出的自由。而資金的實際操作者由于受到有限合伙基金的續存期(一般為3―7年)的限制,往往對持有資金謹慎運用,力求降低投資風險獲得最大收益。根據規定,凡是公司都必須遵守信息披露制度,也稱公示制度。即公司企業必須定期按時將其自己的財務狀況、經營狀況等信息和資料向相關部門報告,并向社會公開,以便投資者充分了解公司的運營情況。但在《合伙企業法》中,并沒有對合伙企業的信息披露做過多要求,僅以滿足合伙企業債權人和政府監管機構為限。風險投資是一項在高新技術領域冒險進行投資的活動,擁有核心技術是吸引投資的首要條件。寬松的限制,有利于保護高新領域的技術知識產權,更利于企業進行自主經營活動。
參考文獻
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[2]劉曉純,沈浩.論有限合伙在我國風險投資領域的制度價值[J].中央財經大學學報,2009,(11):72.
[3]劉曉純,趙珍.論風險投資領域的有限合伙制[J].科技信息,2009,(13):414.
關鍵詞 有限責任 合伙企業 特殊普通合伙
中圖分類號：DF41
文獻標識碼：A
一、有限責任在我國《合伙企業法》中的體現
合伙企業包括普通合伙和有限合伙，而普通合伙中又包括特殊普通合伙。由此，合伙企業的合伙人對合伙企業的債務承擔形式從單純的無限連帶責任，轉變成以無限連帶責任為原則，以有限責任為例外的形式。法律雖沒有從根本上解釋清楚何為普通合伙和有限合伙，卻指出了二者所具有的最大區別，即對合伙企業債務承擔形式，是單純的無限連帶責任，還是承擔無限責任與有限責任相結合。
我國立法對合伙企業中有限責任制度的規定還是比較保守的，無論是特殊普通合伙還是有限合伙，至少有一個承擔無限連帶責任的合伙人。在我國的合伙企業中必須有一個普通合伙人，一直以來中國理論界把承擔連帶責任看成是合伙人人格與合伙企業人格相依存的表現。
二、有限責任制度基本理論
（一）有限責任的概念。
根據袁碧華的定義“有限責任就是在商業活動中，投資者以其出資額為限對企業債務承擔責任的一種制度或原則。有限責任是一種民事責任，或者說是民事責任在商事領域的運用和發展。”為了概念的明確統一，本文所要討論的也按照此定義展開，即合伙企業中的有限責任是指合伙人對合伙企業所負的債務以其出資額為限承擔責任。
有限責任中的“有限”意味著投資人風險的明確可控，無論企業對外承擔多大的債務，投資者僅以其出資額為限，換句話說投資者在有限責任的保護下最大的損失是其出資額，而不牽涉其個人的其他財產。
（二）有限責任制度的正當性與適用條件。
首先是自己責任原則，各國民法多規定，任何有行為能力的人均應直接承受自己的行為后果，誰的行為造成不法侵害，就由誰來承擔民事責任。因此，作為一個在某種程度與投資者相分離的獨立法律主體，也應承擔自己的債務。
其次是有限責任本身的價值，如果說制度能創造價值的話，有限責任制度創造的最大價值就是鼓勵更多的人去投資，增加社會財富。有限責任以債權人的某些權利為代價換取更多的投資，符合商法的效率原則，因此也就獲得了認可。
然而，有限責任制度而適用是有條件的，若在不具備前提條件的情況下，適用有限責任將會造成對債權人權益的侵犯。有限責任其獨立的最基本適用條件是投資者財產與企業財產的相互分離，準確的說是投資者投入企業的財產與投資者所有的其他財產的分離，只有企業擁有獨立的財產時才可能獨立承擔責任。
三、有限責任向合伙企業的擴張及基本理論
（一）有限責任向合伙企業擴張的表現。
有限合伙也稱限制合伙，是現代合伙企業中的一種重要形態。有限合伙企業形態要求至少一個普通合伙人以及一個有限合伙人共同組成合伙企業。其中，有限合伙人以出資為限對合伙債務負有限責任，普通合伙人則對合伙債務承擔無限連帶責任。與普通合伙和公司相比，這種制度具有一定的優勢，主要體現在對有限合伙人風險明確，并可以分享利潤，組織靈活，單一稅收。因此“當代知識經濟的或新經濟的發動機——風險資本或創業資本，主要采取了有限合伙的的法律形式”豍。
我國修訂后的《合伙企業法》將有限責任合伙稱為“特殊的普通合伙”，以避免與有限合伙混淆。該制度起源于美國，主要用于一些特定的專業服務機構，如會計師事務所、律師事務所。其特殊性在于其合伙責任的分配上，《合伙企業法》第58條確立了過錯責任原則在合伙企業中的作用，既保證了對債權人債權的實現，亦可以使善意的合伙人免于損失，改變了單純的以合伙人的身份關系確定責任的簡單做法。投資者只是對企業債務中某些特殊性質的債務承擔有限責任，除此之外的債仍然承擔無限責任。
（二）有限責任在合伙企業的擴張的正當性。
盡管我國合伙企業不具有法人資格，但具有相對獨立的準法律主體地位，在合伙企業中擁有財產，并可以自己的名義從事交易行為，可以應訴。其次，有限責任價值同樣也適用于合伙企業，只不過其價值有所改變，有限責任和公司的結合可以積聚資本和鼓勵投資，更有助于效率的提高，而有限責任與合伙企業的結合責任為了保護其他合伙人的利益，著眼于合伙人公平的實現。有限責任的擴張并不會損害債權人的利益，因為合伙企業與有限責任的結合并沒有取代原來的無限責任，合伙中至少有一個合伙人要承擔無限連帶責任，且作為市場主體的債權人和債務人在市場上是隨時互變的，都受到有責任保護，而且交易之前是雙方自由選擇的。
四、我國有限責任在合伙企業中的不足與完善
（一）有限責任與無限責任的關系處理不當。
“按照傳統有限責任的‘兩權分離’的適用條件，作為有限合伙人享受有限合伙責任的對價，有限合伙人喪失對合伙企業事務的經營管理權。”豎從我國新合伙企業法的規定來看，我國也繼承了這條原則，剝奪了有限合伙人合伙事務的管理權。雖然這樣可在一定程度上避免有限合伙人濫用有限責任保護，然而“兩權分離”不是有限責任適用的必要條件，一人公司的就是例證，應尊重合伙人之間的自治，不應絕對禁止。
為了避免責任承擔方式混亂有失公平，應當完善有限合伙人的無限責任制度，應規定在有限合伙人從事合伙企業經營，對外代表合伙企業時，應承擔無限責任。還要明確誰有權授予有限合伙人對有限合伙企業的經營權。
（二）對有限合伙人的出資制度規定不全，應予以完善。
有限合伙的主要意義在于吸引投資，有限合伙人和普通合伙人的出資的性質、作用和目的等方面存在根本差異。對有限合伙人的出資比例、到位時間、出資形式、出資的轉讓條件以及違反這些所應負的責任作出具體的規定。
（作者：山東大學法學院09級法學專業本科學生，2011年9月至2012年1月赴臺灣大學交流學習）
注釋：
關鍵字：合伙企業；利益；信用
自90年代以來，我國的合伙企業的發展出現了新的發展趨勢，一方面，合伙企業的比重不斷降低，從1990年41%下降到5%，我國目前合伙企業12萬多家，約占各類私營企業的18%；另一方面合伙企業壽命有逐漸變短的趨勢，調查顯示，中關村每天新誕生20家公司,但同時又有至少2家公司歇業或散伙。另外，根據國外一家研究機構對100家成長最快的小公司所作的調查,也發現其中有50%的創業團隊無法在公司的前5年中順利存活。這種現象日益引起人們的重視，探討合伙企業發展的持續性，對完善我國多種經濟發展形式有著重要的作用。
一、合伙企業的定義和特征
合伙企業是由各合伙人訂立合伙協議、共同出資、合伙經營、共擔風險、共享收益，并對企業合伙債務承擔無限連帶責任的營利性組織。合伙企業有其自身的優勢，它可以弱化風險，增強人們的投資信心；可以擴大資金來源，增強人們的信任能力；可以提高合伙企業的競爭能力，增強企業擴大和發展的可能性。
根據定義，可以看到合伙企業具有以下幾個特征：（1）合伙企業不具備法人主體地位，只是自然人企業，企業本身不是民事主體，出資人是民事主體；（2）合伙人之間承擔無限責任。在企業合伙中，如果企業財產不足清償企業債務時，各合伙人對不足的部分要負連帶賠償責任；（3）合伙企業生命的有限性。如果合伙人一方終止合同，或者第三方加入企業，或者合伙一方死亡，合伙關系終止，合伙企業也就消亡了；（4）合伙人共同經營，共擔風險，共享利潤，形成利益共同體。
任何事物都有其產生、發展和消亡的過程，合伙企業也不例外。合伙人從合伙到散伙，要經過以下幾個流程：
在流程圖中，利益分配與合伙企業散伙處于一個直接聯系的階段。從我國的實踐來看，利益分配不合理一直都是我國合伙企業散伙的重要原因。因此，從利益分配的角度分析合伙企業的存續性，具有重要的意義。
二、從利益分配解析合伙企業散伙原因
進入21世紀以來，我國的合伙企業無論在比重上，還是在數量上都有了很大的變化。根據工商聯和中央統戰部在1993年、1995年、1997年、2000年和2002年所做的五次全國私營企業和私營企業主抽樣調查，我國私營企業的組織形式變化如下：
從上表中，我們可以看到，近年來我國公司制企業增幅較大，獨資和合伙企業均呈現下降趨勢，和獨資企業相比，合伙企業下降趨勢更為明顯，從1990年41%下降到5%，呈現出直線下降的趨勢。
詹森和麥克林在1976年中對合伙制企業的產權結構進行了系統分析，他們認為，要想保證合伙制企業具有高效率，需要兩個基本條件：一是合伙人就分享剩余收入達成彼此滿意的協議；二是每個合伙人的監督工作都是認真完成的，并且可以毫無代價的加以觀察。在這兩個條件下，合伙制的產權結構將是增進企業生產力的理想制度。但是，一旦這兩個條件不能滿足，就會在合伙制中出現偷懶和“搭便車”行為，這樣合伙制企業就會難以維持下去。根據詹森和麥克林的理論，我們不難發現以下幾個信息：（1）剩余索取權的分配要公平合理；（2）雙方合作過程中存在著嚴重的監督成本；（3）合伙人之間存在信息不對稱的現象。從詹森和麥克林的理論出發，假定第二個條件是充分的，我們從第一個條件探析合伙企業不能持續的原因。從企業剩余索取權分配解釋企業存在的連續性，主要體現在以下幾個方面：以利益為核心，合伙人之間進行三種力量的博弈，一是合伙人之間的利益分配博弈，二是資本投資不同項目之間的博弈，三是合伙人與他人之間的博弈。這三方面的博弈結果，在很大程度上決定合伙企業是否能夠繼續經營。
構造模型如下圖：
（一）合伙人之間的利益分配博弈
合伙企業不是法人，合伙企業的損益如何分配完全是合伙人自己的事情，由于合同的不完全性，合伙人不可能在合同初期把損益分配完全用合同的形式界定。損益分配公平程度如何，主要體現在以下幾個方面：①風險承擔與收益是否成正比。在合伙企業中，合伙人承擔無限責任，由于合伙人在家庭財產、出資數額等方面存在不同，合伙人承擔著不同的經營風險。對于承擔責任較大的合伙人來說，投資風險在收益中應該體現出來。②投資數額與收益是否成正比。資本在市場經濟中具有舉足輕重的作用，是推動企業前進的劑。在我國的合伙企業中，許多合伙企業是通過親情或友情的連接方式成立，合伙人往往忽略資本參與收益分配的重要性。資本作為重要的生產要素，參與利益分配是市場經濟發展成熟的重要表現。如果合伙人采取平均主義的形式分配收益，合伙人之間必須要達成協議：利用合同的形式規定無論合伙人投資多少，利益分配均采用平均分配的形式。如果存在上述情況，根據“經濟人”假設條件，那么所有投資者的選擇會有兩種，或者投入同樣的資本份額，或者不進行合伙。③奉獻與收益是否成正比。以按勞分配為主，兼顧效益與公平，不僅是我國國有企業遵循的分配原則，而且也應該成為合伙企業分配的重要原則。在合伙企業中，不僅存在投資數額不同及風險承擔能力承擔不同的現象，而且存在著許多合伙合同中無法規定的情況。體現在企業經營方面，包括決策制定、監督實施以及組織管理等等，這些工作對企業的作用是不同的，如何正確評價這些工作對組織的奉獻，并在此基礎上實施不同的獎勵，是非常重要的。奉獻與收益不成正比，合伙人之間容易出現矛盾，從而容易導致合伙企業的散伙。
（二）合伙人投資不同企業的博弈
奈特的研究表明，不確定是風險產生的主要原因，正是因為不確定性的存在，企業在市場競爭中存在著巨大的風險，一不小心，企業就有倒閉的危險。對于合伙人來說，承擔合伙企業不確定帶來的風險，主要體現在對機會的選擇上，即資金的機會成本價值。“經濟人”假設認為，人的一切行為都表現為趨利避害，謀求自身利益最大化。資本投資不同的項目，收益會存在很大的差別，合伙人力求自身利益最大化，資本投資有不同的偏好，影響企業的存續性。假設存在一個項目需要投資，項目的決策模型如下：
合伙人是否繼續經營主要在于兩者所獲利益的對比，如果資本投資現有項目的收益大于潛在項目的收益，合伙企業可能繼續經營下去；反之，企業面臨散伙的危險。
（三）合伙人和其他人之間的博弈
根據假設思維的有關研究表明，同樣大小造成的損失造成的后悔，由“做”引起的后悔強度要大于“不做”引起的后悔。在不確定條件下，人們的偏好是由財富的增量而不是由總量決定的，所以人們對于損失帶來的敏感程度要高于收益帶來的敏感程度，從而造成的個人后悔程度相對較高。對于不同項目帶來的不同收益和損失，如果合伙的收益相對于其他人在同樣時間內增量太少，合伙人往往表現出后悔行為，經常會發出“如果…就好了”的感嘆，這種后悔心理會嚴重影響合伙經濟的穩定性和持久性。
從以上分析可以看出，利益分配不公是導致合伙企業散伙的一個重要原因，因此，如何實現利益分配公平，是合伙企業必須敢于面對和解決的問題。
三、合伙企業持續性途徑分析
（一）構建合理的制度安排
制度是保證組織正常運轉的基礎，合理的制度不僅僅發揮著約束的功能，更重要的是起著激勵的作用。它在保障合伙人潛力得以較大發揮的同時，也可以減少由合伙人行為帶來的各種不確定因素和風險。合伙制度的合理安排，具體應該包括兩個方面的內容：一方面是產權制度的清晰。在合伙制度中，由于合伙人承擔無限責任的緣故，原本清晰的產權制度往往變得不再清晰；一方面是建立合理分配制度。包括資本投入與收益分配的合理，風險與收益分配的合理以及奉獻與收益分配的合理。
（二）強化信用體系建設
由于在利益分配方面存在著以上三個方面的博弈，每個合伙人都圍著自己的利益來設計工作，合作人之間彼此間的信用程度也大大減低。松下幸之助說過“對正經的商人而言，信用就是生命”。在信用缺失的大環境下，由于固有傳統的影響，很多合伙企業呈現出“窩里斗”現象，合伙人之間互不信任，把更多的精力用在對付人的謀略上，缺乏團隊作業的觀念，“寧為雞頭，不做鳳尾”，稍有條件就喜歡另起爐灶，沒有將企業共同作大、作強的意識。信用體系的缺失帶來的后果是相當嚴重的，經濟學家告訴我們，市場經濟在某種程度上就是信用經濟，信用體系不健全，加大了交易成本，嚴重威脅著合伙企業的生存和發展?！把远鵁o信，行之不遠”，合伙企業如果要長期的生存下去，必須彼此之間建立良好的信任關系。
（三）及時向現代公司制轉化
現代公司有著合伙企業無法比擬的優越性，一方面具有清晰的產權，另一方面只承擔有限責任。相對于合伙人，降低了投資者的風險。選擇什么樣的企業制度關系到企業的發展，可以說任何時候都不存在一個適應。一切企業的、規范的企業制度，每個企業都應根據實際需要進行適時改變。無論從法律上，還是現代管理的角度上，現代公司制度有著合伙企業無法比擬的優點，是合伙企業發展的必然之路。
總之，在現代市場經濟條件下，促進合伙企業的持續性發展，對于我國經濟的發展和企業管理制度的完善，都具有非常重要的作用。合伙企業雖然有其自身的局限性，但是，只要采取正確的措施，相信合伙企業必然有其發展的廣大空間。
參考文獻：
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一、外商投資合伙的法律適用和依據
從“外商投資合伙企業管理辦法”的性質看，是由國務院制定的行政法規，是以《合伙企業法》為其上位法，但因外商投資的特殊性，我國現行利用外資的相關法律、行政法規的一般規定對外商投資合伙企業同樣應當適用。值得指出的問題是：外商投資合伙企業屬于非法人制企業，而按照《中外合作經營企業法》第2條及《中外合作經營企業法實施細則》第九章“關于不具有法人資格的合作企業的特別規定”，中外合作也可以設立非法人制企業。這兩種“非法人制企業制度”該如何銜接呢?由于外商投資合伙企業與合作法中的非法人制企業在制度設計上有很大不同，因此“外商投資合伙企業管理辦法”不應該適用于按照《中外合作經營企業法實施細則》設立的“不具有法人資格的合作企業”。
二、外商投資合伙的審批與產業政策
(一)設立與變更審批。由于現行外資準入制度、外匯管制以及公平性等因素，目前還是應該參照對“三資企業”的外資管理制度，要求外商投資合伙企業的設立、重大變更需要經過商務主管部門(以下稱“審批機關”)審批后，向登記機關申請設立或變更登記：而一般事項的變更則需辦理備案手續。
(二)產業政策的限制與把握。現行《外商投資產業指導目錄》對某些產業規定了“限于合資、合作”、“中方控股”、“中方相對控股”等外商投資產業政策上的控制，這些表述從本意上看主要是針對股權式比較明顯的企業(公司制企業)而設定的。如何體現在“合伙”這種特殊形態的企業上呢?第一，“限于合資、合作”從表面上可以理解為“從事‘限于合資、合作’產業的外商投資合伙企業中，“必須有一名以上的中方合伙人”。至于中方是否必須至少有一名普通合伙人，筆者認為沒有必要加以限制。第二。如何體現特殊產業對“中方控股”或“中方相對控股”的規定?有一種觀點認為，將合伙人在合伙企業中的“控股”地位理解為對重大事項的決策權以及分紅比例。即表述為，從事叫，方控股”或者“中方相對控股”產業的外商投資合伙企業中，中方合伙人對于《合伙法》第31條所規定事項之外的其他事項應當具有決定權。從事“中方控股”產業的外商投資合伙企業，中方合伙人分配比例之和為51％以上：從事“中方相對控股”產業的外商投資合伙企業，中方合伙人的分配比例之和大于任何一方外國合伙人的分配比例。筆者認為，將合伙人在合伙企業中的“控股”地位理解為對重大事項的決策權是可取的，但與分紅比例沒有必然聯系。理由是：首先，合伙企業是一種個體權利的聯合體，原則上每個合伙人都對合伙企業事項享有決策權。同時，針對合伙制企業的特點，《合伙法》第31條設計了“除合伙協議另有約定外”的條款，賦予企業各種事項、包括第31條所列重大事項的決策方式選擇自由權。因此。針對外資特殊產業政策的限制，可以要求從事“中方控股”或者“中方相對控股”產業的外商投資合伙企業中，中方合伙人對重大事項具有決定權(當然，不是決策權)。其次，從分紅比例來看，依《合伙法》第33條之規定：利潤分配完全可以由合伙人之間自由協議約定，若強制要求中方占分配比例的優勢無疑會大大挫傷外方合伙人管理合伙事務的積極性。最后。從產業控制的目的看主要是考慮我國產業、經濟的安全，其關鍵在于掌握好企業運作管理的過程，而不是企業運營的利潤和分配結果?！爸蟹胶匣锶藢χ卮笫马椌哂袥Q定權”才是對“過程”的有效掌控。
三、外商投資合伙人的主體資格
(一)中方自然人主體資格問題。
現行中外合資、合作法中排除了中方自然人的資格(通過并購變更的除外)。在合伙制企業中，以自然人作為合伙人較為常見(原合伙法也只規定了自然人作為合伙人的情形)。在外商投資合伙中，中方自然人理應具有投資主體資格，否則將大大限制外商投資合伙企業的發展。
(二)外方自然人民事行為能力問題。按照《合伙法》第14條第(一)款、第48條第二款、第50條第三款及第79條之規定，普通合伙企業中的自然人必須具有完全民事行為能力：而有限合伙企業中的有限合伙人可以是限制民事行為能力人或無民事行為能力人。那么。在外商投資合伙企業中針對外方自然人民事行為能力問題是否應作出特別規定呢?有一種意見是，外商自然合伙人應具有完全民事行為能力，而不分普通合伙人或有限合伙人。筆者認為至少存在以下兩個問題：
其一，只要允許外商有限合伙形式的存在，就應該承認外方可以是限制民事行為能力人或無民事行為能力人。否則將違背《合伙法》的基本原理和公平原則。尤其將無法適用《合伙法》第48、50及79條所規定的有關情形，就造成下位法與上位法的明顯沖突，企業將無所適從。
其二，從自然人是否具有完全民事行為能力的標準看，各國民法雖均以是否成年為標準(智力、身體等條件正常的前提下)，但也是有區別的，該如何認定呢?如，法國、日本、瑞士等國民法規定為20歲，英國、德國、意大利等國民法規定為18歲，還有些國家可以依法律程序宣告成年，等等。至于哪些人屬于限制民事行為能力人或無民事行為能力人，各國民法規定的情形又有較多不同，與我國的規定也有不少區別。介于外商在我國境內投資應符合我國法律的規定，自然人是否具有完全民事行為能力應以我國民法規定的條件為準。但可能出現的問題是：符合我國民法規定條件的外商自然人在其本國卻不具備完全民事行為能力(如一位19歲的日本普通合伙人)，當其所投資的合伙企業因債務問題而要求其承擔無限連帶責任的時候，是否會增加難度呢?筆者認為此時應當按國際通行的有關監護、責任的一般原理處理
其應承擔的債務。
(三)是否應設定外方合伙人消極資格的規定?有意見認為，對外方合伙人應設定諸如“因經濟犯罪被國內外司法機關判處刑罰，執行期滿未逾五年的外國人不得設立合伙企業”，或“外國法人和其他經濟組織作為外商投資合伙企業合伙人的，應具有良好信譽，并且沒有受到過其所在國行業協會的處罰?！钡阮愃频南麡O資格。筆者認為此類規定涉及我國對外國司法審判的承認等復雜因素，而且無法窮盡、無法有效審查，因而不具可操作性。當然，為盡可能過濾不安全因素，可以參照2006年國家工商總局等“四部委”《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》的有關規定。要求外商投資合伙企業在審批、登記時，外方投資者應提交其合法身份的公證和認證文件。
四、外商投資合伙企業的出資管理
由于合伙屬于非法人企業，其本身不能獨立承擔民事法律責任。因此，合伙制企業不存在“注冊資本”、“最低注冊資本”等概念。綜觀《合伙法》關于出資方面的規定(第14、16、17、64、65條等)，可以概括為這樣幾個原理：合伙人有出資的義務但沒有最低限額要求，合伙人必須有認繳或實繳的出資但沒有強制規定出資期限和驗資，合伙人非貨幣出資方式靈活多樣且未強制要求評估，等等，充分體現了合伙制企業高度自治的特點。在外商投資合伙人的出資管理中，是否要作出特別規定呢?主要有以下幾個問題值得探討：
(一)是否援用“注冊資本和投資總額”的比例制度?現行三資企業規定了注冊資本和投資總額的比例制度，外商投資合伙企業是否需要援用這一制度呢?筆者認為已沒有必要。因為合伙企業本身投資不需太大，出資總額的多少就足以體現企業的實際規模，也足以滿足外方投資人的外匯需求。
(二)非貨幣出資是否必須評估作價?有意見認為：“外商投資合伙企業合伙人以實物、知識產權或者其他財產權利出資的，應當經境內依法設立的評估機構評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價”。這樣的考慮是由于外方合伙人境外非貨幣出資估價的種種復雜因素，可能會給中方合伙人帶來不利。但合伙制企業本來就是建立在合伙人之間高度信任基礎上的。非貨幣出資的價值如何確定完全可以通過合伙協議來自由約定，如強制要求評估就違背了《合伙法》的基本法理。
(三)是否規定出資期限并強制要求驗資?我國對合伙制企業沒有設定出資額的最低門檻，對出資期限的規定也交給了合伙協議來約定，合伙人可以視企業運行的實際需要而按協議要求逐步投入出資。當然，合伙人出現違約出資情形時?？梢园础逗匣锓ā返?7、65條等規定由合伙人之間按約定程序處理。由此可見，在外商投資合伙企業中也沒有必要明確規定出資期限和強制要求驗資。
(四)是否允許外方合伙人以勞務出資?由于《合伙企業法》規定了普通合伙人可以用勞務出資，是否也應允許外方普通合伙人以勞務出資呢?筆者認為目前還不能放開，理由是：外國居民若通過自己的勞務出資成立合伙企業，就完全可以以“投資”的名義在中國就業，外國居民會借此變相在中國境內“就業”，甚至“勞務移民”：而且還會與中國在WTO規定下的“自然人流動”的嚴格規定產生矛盾。因此，應明確禁止外方合伙人以勞務出資，以更符合我國當前國情。
(五)是否需要審查和登記外方普通合伙人的主要財產?外方普通合伙人的主要財產很可能都在境外，肯定會給經濟交易安全帶來更大的風險。因而有一種觀點認為：外方普通合伙人應向審批和登記機關提交其投資、不動產及其他主要財產清單及財產權屬證明文件，并在財產發生重大變化時將該變化向審批和登記機關備案，便于交易相對人獲得關于外國普通合伙人償債能力的信息。這樣的制度設計對交易相對方雖然會起到一定的保護作用，但一方面會大大增加審批和登記機關的行政成本：另一方面無法掌握“財產權屬證明文件”的真實性，而且財產權是一種處于經常變動狀態的權利，投資方將因此而怠于履行申報之義務，最終會造成這樣的規定形同虛設。筆者認為，既然普通合伙人是要對企業債務承擔無限連帶責任的(特殊普通合伙除外)，其財產狀況究竟如何并不能改變這一基本原則；而且，按《合伙法》第91條、92條之規定。即使合伙企業清算注銷、被宣告破產后，普通合伙人仍不能逃避這種責任。同時，即便是外方普通合伙人的主要財產在境外，債權人也可以按我國涉外民事訴訟的規定，通過司法協助的途徑實現自己的債權。所以，外方普通合伙人債務清償問題可以由屬于“私法”領域的民事法律來調整。
五、需要明確的其他幾個問題
(一)外商投資企業作為合伙人的資格問題。外商投資的投資性公司和創業投資企業作為合伙人設立合伙企業時，應適用外商投資合伙企業管理的規定；其他外商投資企業作為合伙人時應按設立內資合伙企業的規定辦理，并可以參照執行《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》中關于產業政策的特殊要求。
關鍵詞：有限合伙企業 創業投資 利弊
創業投資的投資對象是那些不具備上市資格的、處于起步和發展階段的公司，投資目的是為了取得少部分股權，通過資金方面的援助，促進公司的快速發展，使得公司更好地運作。一旦公司發展起來，上市之后，便通過在股票市場出售股權，獲取高額回報。目前創業投資企業組織形式可以是公司制和法律規定的其他組織形式，一般有限合伙適用于風險投資。
一、有限合伙形式的創投企業在風險和管理上的利弊
根據我國法律規定，創業投資的公司制包括有限責任公司和股份有限公司，非公司制主要是有限合伙。
風險的可控程度不同。不同的組織形式投資人承擔不同的風險：有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。
但從管理角度來看，公司型的不能有效解決內部人控制、大股東操縱公司的問題，而有限合伙企業分為管理合伙人和非管理合伙人，對合伙企業承擔的責任不同，因此管理合伙人是合伙事務執行人，負責經營管理合伙企業，如果合伙企業虧損，管理合伙人將對此承擔無限連帶責任，如企業資不抵債，管理合伙人必須以自己的財產彌補損失，這就能使管理合伙人與企業命運與共，構成強烈的約束，使之真正對企業的運作履行誠信義務。而非管理合伙人以認繳出資額為限承擔責任，一般按出資份額分享利潤分配，而不參與管理公司，即使參與管理也沒有決策權。同時有限合伙管理模式比較簡單，一般管理合伙人是具有良好投資意識的專業管理機構或者個人，管理合伙人可以不受外界的干擾依照自身的判斷力進行有效的管理。有限合伙制組織形式在高風險高收益為特征的風險投資行業中，具有較強的優勢。
二、有限合伙形式的創投企業在稅收上的利弊
根據國稅發[2009]87號文件規定：創業投資企業采取股權投資方式投資于未上市的中小高新技術企業2年（24個月）以上，凡符合以下條件的，可以按照其對中小高新技術企業投資額的70%，在股權持有滿2年的當年抵扣該創業投資企業的應納稅所得額；當年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結轉抵扣。其中一個條件：經營范圍是否符合暫行辦法的規定，且工商登記為“創業投資有限責任公司”、“創業投資股份有限公司”等專業性法人創業投資企業。
有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人為自然人，有限合伙人一般為法人，前面文件說明的是專業性法人創業投資企業，有限合伙的創業投資企業是否可以享受這一政策？在2015年財稅[2015]116號文件規定有限合伙制創業投資企業的法人合伙人對未上市中小高新技術企業的投資額，按照有限合伙制創業投資企業對中小高新技術企業的投資額和合伙協議約定的法人合伙人占有限合伙制創業投資企業的出資比例計算確定。
例1：甲公司屬于有限合伙企業A的有限合伙人，持有51%的合伙權益，49%合伙權益是普通合伙人。A投資未上市中小高新技術企業B公司，投資金額為700萬元（已滿2年），占B公司的股權比例為10%。假如A合伙企業全部轉讓B公司的10%股份，獲得的轉讓價格為2000萬元，假定不考慮A企業層面的各項扣除成本、費用及損失等，甲公司當年計算的應納稅所得額為（2000-700）×51%=663萬元。但是根據財稅[2015]116號文件后，甲公司當年計算的應納稅所得額為（2000-700-700×70%）×51%=413.1萬元
根據國稅函[2001]84號文件規定：個人獨資企業和合伙企業對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業的收入，而應單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得額，按“利息、股息、紅利所得”應稅項目計算繳納個人所得稅。如果屬于股息、紅利所得的，按照企業所得稅法的規定，視為居民企業之間的免稅股息處理（滿足企業所得稅法第二十六條規定）。
例2：事實同例1，有限合伙企業A收到B公司的股息紅利80萬元，那么甲公司分到的80×51%=40.8萬屬于免稅股息，而普通合伙人的80×49%=39.2萬應按20%計算個人所得稅。
論文摘要：有限合伙制度主要存在于英美法系國家之中，它在中小型企業和風險投資業的發展上發揮了非常重要的作用。我國在2006年修訂合伙企業法過程中以專章的形式規定了有限合伙制度。論文就有限合伙制度中普通合伙人的信義義務進行了理論上的詳細探討，希望能有助于我國有限合伙法律制度的發展與完善。
我國在此次新修訂的《合伙企業法》中確立了有限合伙制度，有限合伙制度的確立完善了我國的商事組織法律體系，豐富了我國的商事組織形式，有利于我國市場經濟的發展。有限合伙制度將對我國風險投資業以及中小企業的發展發揮重要作用。
有限合伙由至少一名普通合伙人和一名有限合伙人組成，其中普通合伙人對有限合伙企業的債務承擔無限連帶責任，有限合伙人對有限合伙企業的債務則以其出資額為限承擔有限責任，可以說有限合伙是普通合伙和有限責任公司的混合體，有限合伙企業的內部關粟即普通合伙人和有限合伙人之間的關系類似于有限責任公司內部的關系，普通合伙人類似于有限責任公司中的董事、經理等高級管理人員而有限合伙人則類似于公司的股東。那么普通合伙人是否應當像公司的高管人員對股東負有信義義務一樣也對有限合伙人負有信義義務呢?答案是肯定的。本文試分析探討有限合伙的內部關系，研究普通合伙人的信義義務的相關問題并結合我國的立法現狀對我國立法上的完善提出了一些意見。
一、普通合伙人和有限合伙人的法律地位
有限合伙中的普通合伙人的地位相當于普通合伙中的合伙人，享有普通合伙中的合伙人所享有的全部權利，對有限合伙具有幾乎絕對的控制和管理權，同時也必須履行相應的義務。
在有限合伙中，普通合伙人是有限合伙的人。美國2001年《統一有限合伙法》第402條明確規定，就有限合伙的業務而言，普通合伙人是有限合伙的人?；谄胀ê匣锶嗽谟邢藓匣镏械娜说匚?，各國有限合伙法賦予了普通合伙人管理有限合伙的權利。我國新《合伙企業法》第六十七條也明確規定:有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務。
從信托的角度講普通合伙人是有限合伙人投人的財產的受托人。美國信托法權威鮑吉特(Bogert)認為，信托是當事人之間的一種信任關系，一方享有財產所有權，并負有衡平法上的為另一人利益而管理或處分該項財產的義務。Ca〕在有限合伙中，有限合伙人和普通合伙人的財產投人到有限合伙中成為有限合伙財產，普通合伙人擔任有限合伙財產的管理人，為有限合伙以及其他合伙人的利益管理財產，獲取收益，普通合伙人扮演著有限合伙財產受托人的角色。
有限合伙中的有限合伙人是指僅向有限合伙企業出資而一般不參與合伙的管理，并僅以其出資額為限對有限合伙的債務承擔責任的合伙人。由于有限合伙人僅以其出資額為限承擔有限責任，因此從權利義務相適應和保護債權人的角度出發各國法律一般都限制有限合伙人參與有限合伙企業的經營管理。我國新《合伙企業法》第六十八條明確規定有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業。可以說在很大程度上，有限合伙人相當于有限合伙的消極投資者。
二、信義義務
信義義務(FiduciaryDuty)，又可以稱為信托義務或是誠信義務、受托人義務等等，它是指當事人之間基于信義關系而產生的義務，即受信人(Fiduciary)基于信義關系(Fi-duciaryrelation)而對受益人(Beneficiary)產生的法律上的義務。
信義義務是基于信義關系產生的，信義關系是把握信義義務概念的關鍵。信義關系是基于當事人合意而形成。當一方(委托人)將自己的財產交給另一方〔受信人)管理，而自己只保留財產的受益的權利的時候，雙方之間就產生了信義關系。這種關系形成后，受信一方就處于一種優勢地位，事實上擁有對他人財產的支配與控制權，而且受信人的行為將對委托人產生拘束力;然而受信人如何行使權利，委托人并不能夠完全控制或嚴密地監督，他們只有信任受信人，相信他們會以善意及適當的注意之方式為自己的最佳利益行為。所以，信義關系的本質是一種并不對等的交易關系，單靠受益人自己的力量難以對受信人之行為實行有效的監督和制約，為了保護處于弱勢地位的受益人的利益，為了防止受信人濫用權利以保護雙方的信任關系，法律就必須要求受信人對受益人(或受托人)承擔相應的法律義務。這種基于信義關系而產生的法律義務就是我們所說的信義義務。
信義義務包括忠實義務(DutyofLoyalty)和謹慎義務(Dutyofcare)兩個方面。忠實義務的內容范圍很寬，包括對信義人的積極要求和消極要求，積極要求指信義人應為受益人的最大利益行事，消極要求是指信義人不得利用其地位為自己或第三人謀取利益。具體說來，忠實義務包括以下幾種較為典型的義務:(1)信義人不得利用信義關系為自己謀取私利，包括信義人從信義關系中獲取機會和信息。如果信義人利用委托的財產或其信義人地位獲取利潤，信義人負有對所獲利潤報賬說明的義務。(2)禁止信義人或者與其關聯的人與信義關系中的財產之間進行自我交易，在自我交易中，信義人在信義關系中所承擔的義務與自身的利益處于相互沖突的地位，因此，信義人不得進行自我交易，有責任使得自己不能處于一種“義務與利益”和“義務與義務”相沖突的地位。(3)禁止信義人從事與信義關系中的財產相競爭的業務，即競業禁止。
謹慎義務，又稱勤勉義務，是指信義人在為受益人處理相關事務時應付諸合理的謹慎。謹慎義務雖然一般被視為信義義務的部分組成內容，但是，謹慎義務并非為信義關系所特有，從本質上講，它屬于侵權法的概念。在不存在信義關系的情形下，許多人可能由于法律規定或所承擔的合同義務而對另一方承擔謹慎義務。在侵權法中，謹慎義務一般用以判斷過失侵權責任的存在。謹慎義務的概念是原則性的，它要求每個人在從事自己活動的同時，為避免對他人造成不合理的危險，負有一個合理的人在相同情況下所負有的義務。法官在確定當事方之間是否存在謹慎義務時，所參照的一個重要標準就是雙方之間是否存在著這樣的特殊關系。信義關系即是信義人向受益人承擔謹慎義務的一種典型關系。
三、普通合伙人的信義義務
通過上面對合伙人法律地位的分析可知，普通合伙人即是有限合伙的人擁有對有限合伙企業的經營管理權，又是有限合伙人投人到有限合伙中的財產的受托人，普通合伙人本人一般只投人有限合伙1%的資金，而且還可以以勞務出資;而有限合伙人作為有限合伙的消極投資者，則投人約ss%的資金，一般法律會禁止有限合伙人以勞務出資，且有限合伙人常常被限制參與有限合伙的管理，有限合伙人投人的財產可以說是完全處于普通合伙人的控制之下，處于明顯的弱勢地位。為了保護處于弱勢地位的有限合伙人的利益，為了防止普通合伙人濫用權利以保護雙方的信任關系，法律就必須要求受信人—普通合伙人對受益人(或受托人)—有限合伙企業及有限合伙人承擔相應的法律義務。
四、關于普通合伙人信義義務的我國立法現狀及其完善
我國新《合伙企業法》對普通合伙人的信義義務的規定有以下特點:
第一，僅在第二章普通合伙企業中規定。新《合伙企業法》第三十二條規定了普通合伙人的信義義務.該條規定:合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務。除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業進行交易。合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動?？梢娢覈鴮ζ胀ê匣锶说男帕x義務的規定沒有具體的區分普通合伙企業中的合伙人和有限合伙企業的普通合伙人。該法第六十條規定:有限合伙企業及其合伙人適用本章的規定;本章未作規定的，適用本法第二章第一節至第五節關于普通合伙企業及其合伙人的規定，也就是說我國法律上規定的有限合伙中普通合伙人的信義義務與普通合伙中合伙人的信義義務完全相同。
筆者認為很有必要將有限合伙制度中的普通合伙人的信義義務與普通合伙制度中合伙人的信義義務區分開來。根據我們在前面的分析可知，雖然普通合伙人在有限合伙中所承擔的信義義務類似于普通合伙中合伙人所承擔的信義義務，但是在這兩種合伙中合伙人之間的相互地位是不同的。在普通合伙中，合伙人均對合伙債務所承擔的無限連帶責任起到促使他們積極從事合伙組織業務的主要作用。相比之下，有限合伙中的有限合伙人對其財產的所有權與控制權發生了更為徹底的分離，有限合伙中的普通合伙人享有管理控制有限合伙的權力，這些使得在有限合伙中通過信義義務對普通合伙人進行約束對于有限合伙和有限合伙人來說更為重要。一方的信賴和弱勢地位是信義義務產生的原因，信義義務在某種程度上是為了保護那些把自己的事務委托給他人的人，委托的范圍越大，信賴的程度就越高，委托人自我保護的能力也就越弱，此時就需要法律加重受信人的責任。把對普通合伙中地位平等的合伙人的信義義務同樣地照搬到有限合伙中被所有的有限合伙人信賴并受委托管理有限合伙財產的普通合伙人身上似乎是不合理的。因此法律上應該通過規定更為嚴格的普通合伙人的信義義務來保護有限合伙企業和有限合伙人的利益。:
第二，對普通合伙人信義義務的規定不夠全面。新《合伙企業法》中對普通合伙人信義義務的規定就只在該法的第三十二條中。該條主要規定了普通合伙人三個方面的信義義務:(1)普通合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業相競爭的業務，即競業禁止;(2)除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業進行交易，即自我交易的禁止;(3)合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動。
關鍵詞:有限合伙;征稅方法;雙重征稅;稅收優惠
中圖分類號:D9
文獻標識碼:A
文章編號:1672-3198(2010)05-0204-02
1 有限合伙制創業投資機構的發展空間分析
我國政府目前在政策層面較為傾向公司制,但并不能理解為打壓有限合伙制。固然,公司制有一定的優勢,但是《合伙企業法》畢竟肯定了有限合伙制的組織形式,而《創業投資企業管理暫行辦法》中也沒有否認非法人制的創投機構,立法的本意就是為了使創業投資和PE投資能與國際接軌,因此否定有限合伙制無疑是同立法相矛盾的。另外一個方面,有限合伙制創投已經成為一種國際潮流,比如硅谷的創投基本上100%采用合伙制來運作,就是因為其有著無可替代的優越性、合理性。具體表現在如下幾個方面:
首先,有限合伙制創投可以避免雙重征稅,這一點是公司制無法比擬的。公司制創投一方面要繳納企業所得稅,股東個人還需要繳納個人所得稅,而合伙制創投企業不是納稅主體,其生產經營所得和其他所得由合伙人分別繳納所得稅。這是有限合伙制最具魅力之處。有限合伙制之所以在創投業具有足夠的吸引力,關鍵正在于此。
其次,創投機構自身的特點更適合采取有限合伙制。按照通俗的說法,創投體現的是“有錢的出錢,有力的出力”,有限合伙人(LP)握有雄厚的資金投入99%的資本,但承擔有限責任。而普通合伙人(GP)只需象征性的投入1%的資本,但是因其負責管理,對企業/基金的管理擁有有效的獨立決策權,因此要承擔無限責任。這種組織形式以及管理方式既尊重了GP的管理價值、又保護了LP的權利,迎合了雙方的需求,使得企業/基金管理運作簡潔高效。然而,公司制由于法律對治理機制的要求,大股東必然干涉經營和決策,其權責關系不可能像有限合伙制中的GP、LP之間清晰。
再次,在其他一些方面,有限合伙制也更加靈活,因而更受創投業的歡迎。比如,有限合伙制通過向普通合伙人支付固定比例管理費的方式來限制企業費用的開支水平,此種方式簡便易行,但公司制中是很難運作的。再比如,根據公司法,公司注冊時需要驗資,而有限合伙投資人的出資實行“承諾出資”,注冊時無需驗資?？傊?有限合伙制具有一些在公司制中無法實現的靈活機制,可以便于機構的管理,同時在保障雙方權利以及防范GP道德風險方面具有獨到之處。
因此,有限合伙制創投有其存在與發展的較大市場,應該與公司制獲得同樣的鼓勵。同時,對某種組織形式的選擇體現的是市場主體的能力和偏好,這一點在市場經濟條件下應該獲得尊重,國家沒有必要強行干預。
2 有限合伙制創投機構的稅收法治環境評價
如上,有限合伙制對于創投機構具有獨特的意義,但目前相關立法沒有在細節上予以跟進,使之在市場競爭中舉步維艱,而這其中最大的困擾乃是“稅收不明確”,主要體現在如下方面。
2.1 征稅方法一刀切,公平與否
目前在稅收征管上,合伙企業本身是一個透明化的主體, “合伙人是自然人的,繳納個人所得稅;合伙人是法人和其他組織的,繳納企業所得稅”。這一征稅方法從總體上是符合國際慣例的,但是這明顯的“一刀切“背后缺乏細節的規定,是將復雜問題簡單化,難免有失公平。
首先,對于自然人GP和LP,均比照 “個體工商戶的生產經營所得”,適用5%～35%的超累稅率計征個人所得稅,這一政策對于有限合伙創投企業是非常不合適的。GP負責企業管理,比照個體工商戶勉強可以,但LP根本不參加企業的經營管理,與個體工商戶的活動大相徑庭。LP的行為實際是一種資本投資,與其他資本投資活動并無二致,其收益應屬于資本利得。因此對LP比照“個體工商戶”征稅名不副實,同時也違背了稅收公平原則的基本要求。自然人的 “股息、利息、紅利所得”適用20%的稅率,若是從上市公司取得的還可以減半征收,公司的權益性投資收益也按照《企業所得稅法》征稅,卻唯獨對LP比照個體工商戶,明顯不公平。更重要的是,一般LP的的投資規模都非常龐大,大多數收益均需適用35%的最高稅率,比企業所得稅的25%還要高許多,這是非常不合理的。此外這種做法還形成了矮化LP的表面意義,而這種表面意義在當前創投市場飛速發展,國家積極倡導創業投資的大前提下沒有任何積極效果。
其次,在一些具體的稅務處理上,許多政策亟待明確。如自然人轉讓其在合伙企業的權益,由此而產生的收益是 “財產轉讓所得”,還是依然比照 “個體工商戶”,目前政策并不明確。再比如,對于自然人GP分得的提成費是股息,還是個人的勞務報酬或工資所得,諸如此類的問題都需要得到進一步明確。
2.2 一重征稅與雙重征稅,孰重
創投機構具有獨特的運作模式,衡量其稅負時只有將創投的投資人和創投投資的企業聯系起來,考察這一鏈條整體的稅收負擔才有意義。合伙制創投可以避免雙重征稅,但這種稅收優勢只是表面上的現象而已,在很多情況下,會出現有限合伙制創投企業的稅負大于實行“雙重征稅”的公司的怪異局面。
首先,合伙企業的應納稅額包括合伙企業分配給所有合伙人的所得和企業當年留存的所得(利潤),即合伙企業無論當年是否分配利潤都要納稅。這樣的規定是為來防止合伙企業通過不分配利潤來逃避稅收的問題,但不免加重了合伙人的負擔。而公司制企業只要不向股東分配稅后利潤,股東的個人所得稅便可向后遞延,“雙重征稅”在一定時間內反而是較低的“一重”企業所得稅(稅率25%)。但合伙人的納稅義務絕無遞延之可能,是較高的“一重”個人所得稅(最高稅率35%)。在應納稅數額較大的情況下,能否延遲納稅義務對納稅人無疑具有重要的經濟意義,從這個角度而言,合伙企業的稅收優勢大大弱化。
其次,《企業所得稅法》第26條規定,“符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益”屬于免稅收入,而有限合伙企業卻不屬于“居民企業”,其投資收益也不屬于免稅收入。
再次,從虧損彌補的角度看,有限合伙制的稅負也明顯處于劣勢。根據現行規定,包括股權投資損失在內的企業資產損失,可在計算企業所得稅應納稅所得額時扣除 。而合伙人在計算繳納企業所得稅時,不得用合伙企業的虧損抵減其盈利。如上種種,使得投資人投資于有限合伙制創投的稅負反而要重于投資公司制創投企業。
2.3 關于創投的稅收優惠,有當無
國家鼓勵創業投資,因此在2007年初出臺了《關于創業投資企業稅收優惠政策的通知》,其中規定了稅收優惠措施、可就是這一千呼萬喚始出來,并且承載國內創投機構無數期望的政策真正擊碎了創投業的美夢,因為其中明確指出,能夠享受優惠的創投企業應為“創業投資有限責任公司”、“創業投資股份有限公司”等專業性創業投資企業,也就是說,合伙制創投機構被堅決地排除在了優惠之列。
2.4 有限合伙創投的退出機制,不應該存在的難題
創投機構運作的一大特點在于投資有一定的期限,當被投資企業發展壯大后創投會將股權轉讓以獲得收益,因此,如果對某種形式的創投機構在退出機制上設置障礙,那么這種形式就失去了意義。而事實上我國正是存在這種悖論,一方面允許成立有限合伙制的創投,另一方面根據《證券法》 “投資者申請開立賬戶,必須持有中國公民身份或者中國法人資格的合法證件,國家另有規定的除外”。 有限合伙創投企業不具備法人資格,當然也不是自然人,其申請開立證券賬戶就存在著法律障礙。
客觀說,法律條款本身并無問題,《證券法》出臺的時間較早且條文中也有“國家另有規定的除外”這樣的保底內容,即并未禁止非法人形式的企業開立證券賬戶。既如此,在2006年以后國家就應該盡快作出專門的規定,為合伙企業的證券開戶掃清障礙?？蓵r至今日,證監會雖然沒有公開表示過股東為有限合伙制企業不能上市。但也沒有正式批準有限合伙創投企業的證券開戶問題。
3 有限合伙創投機構的稅收法治困境解析
有限合伙制和公司制都是國外業已成型的做法,都應獲得平等的發展機會,當前的主要工作應是給予有限合伙制以公平的稅法待遇。
3.1 征稅方法進一步細化
首先,對于自然人LP,在目前資本利得稅還不適宜開征的情況,比較可行的方法是參照 “股息、利息、紅利所得”繳納個人所得稅,而20%的稅率也比較適中,也與一些發達國家較為接近,比如美國LP適用的是資本利得稅,其長期投資的資本利得稅稅率就是15%。稅率設置避免過分懸殊,可以一定程度上防止創投為了避稅而選擇注冊地在外的情形。
其次,應該進一步細化征稅方法。如對于自然人轉讓其在合伙企業的權益,由此而產生的收益界定為 “財產轉讓所得”較為適宜,適用20%的稅率;GP的收益提成不應理解為是投資的回報,因為在創投設立之時,GP一般只有象征性的1%的投資,不可能換來20%的收益分享比例。這部份可觀的提成費究其本質來說,是對GP管理能力的獎勵,比照“個體工商戶”稅目征稅勉強可行。
3.2 平衡兩種組織形式的綜合稅負
兩種組織形式都各有優劣,稅收只是其中一個指標,投資者完全可以憑自身的能力和偏好進行理性的選擇。即使有限合伙制稅收成本較低,投資者也未必不會屬意他“人”,這些都是市場發展的自身選擇,政府應該尊重市場。當前需要盡快改變一些導致兩種創投企業之間稅收負擔倒掛的現象,還有限合伙制創投的稅收以本來面目。
其一,無論是合伙制企業還是公司制企業,留存一定的發展基金對于企業來說都是合理的,正如公司提取的法定公積金。對于有限合伙制創投企業/基金,也應該允許其留存一定比例的發展基金,這個比例可以參照公司設為利潤的10%,或者稍微低一些。同時,這部份發展基金應從企業應分配的生產經營所得和其他所得中扣除,不需要由合伙人來承擔納稅義務。
其二,從稅收公平角度而言,應將所謂“符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益”免稅的規定對合伙制創投企業一并適用;在虧損彌補方面,有限合伙制和公司制創投也應有一致的待遇。既然現在允許將股權投資損失在繳納企業所得稅之前先行扣除,就沒有理由繼續禁止合伙人將在合伙企業中的虧損抵減其企業利潤。
3.3 與公司制創投享受同等的稅收優惠
允許有限合伙制“創業投資企業采取股權投資方式投資于未上市中小高新技術企業2年以上(含2年)”,且符合一定條件的,“可按其對中小高新技術企業投資額的70%抵扣該創業投資企業的應納稅所得額”。此舉既能實現稅收公平的需要,也能真正促進中小高科技企業的發展。畢竟,合伙制創投是創投機構的一種重要形式,稅收優惠政策的放開能刺激很大一部分的創投基金,為中小高科技企業的發展引入可觀的資金。
3.4 盡快完善有限合伙創投的退出機制
有限合伙創投的退出機制不應該有任何障礙,當前備受爭議的開戶問題必須盡快得到解決。首先應該允許有限合伙制股東開設證券賬戶,不使其主要的退出渠道受阻,這是毫無疑問的。同時,對于開戶問題,政府應該加強監管,把握好開戶的尺度。如為了避免市場投機,規定有限合伙股東開立的賬戶只能用于賣出所投資企業股份而不能用于買進其他股份等。
二人合伙人共同經營協議書
合伙人本著公平、平等、互利的原則訂立合伙協議如下：
第一條 甲乙雙方自愿合伙經營(項目名稱)，總投資為萬元，甲出資萬元，乙出資萬元，各占投資總額的%、%.
第二條 本合伙依法組成合伙企業，由甲負責辦理工商登記。
第三條 本合伙企業經營期限為十年。如果需要延長期限的，在期滿前六個月辦理有關手續。
第四條 合伙雙方共同經營、共同勞動，共擔風險，共負盈虧。
企業盈余按照各自的投資比例分配。
企業債務按照各自投資比例負擔。任何一方對外償還債務后，另一方應當按比例在十日內向對方清償自己負擔的部分。
第五條 他人可以入伙，但須經甲乙雙方同意，并辦理增加出資額的手續和訂立補充協議。補充協議與本協議具有同等效力。
第六條 出現下列事項，合伙終止：
(一)合伙期滿;
(二)合伙雙方協商同意;
(三)合伙經營的事業已經完成或者無法完成;
(四)其他法律規定的情況。
第七條 本協議未盡事宜，雙方可以補充規定，補充協議與本協議有同等效力。
第八條 本協議一式份，合伙人各一份。本協議自合伙人簽字(或蓋章)之日起生效。
合伙人：(簽字或蓋章)
合伙人：(簽字或蓋章)
年月日
合伙人共同經營飯店協議書
甲方： 身份證號碼：
乙方： 身份證號碼：
甲、乙雙方經友好協商，就共同經營餐館事宜達成如下合伙協議：
第一條 合伙宗旨
利用合伙人自身具備的資金管理優勢和餐飲消費市場上所需綜合服務的部分空白，經營一家餐館，使合伙人通過合法的手段，創造勞動成果，分享經濟利益。
第二條 合伙名稱 、主要經營地：
合伙經營的餐館名字為：
經營場所位于： ,面積：
第三條 合伙經營項目和范圍
經營項目為特色餐館，范圍包括煙酒銷售。
第四條 合伙期限
合伙期限為 年，自 年 月 日起，至 年 月 日止。
第五條 出資額、方式、期限
1、甲方 (姓名)以 方式出資，計人民幣 元。 乙方 (姓名)以 方式出資，計人民幣 元。
2、各合伙人的出資，于 年 月 日以前交齊，由合伙負責人甲方統一保管。
3、本合伙出資共計人民幣 元。合伙期間各合伙人的出資為共有財產，不得隨意請求分割，合伙終止后，各合伙人的出資仍為個人所有，協議終止當天或按合伙人約定的時間予以返還。
第六條 盈余、工資分配與債務承擔
1、工資分配：
2、獎金分配：隨著合伙經營的深入，利潤可觀后，年底將發放獎金，獎金數額根據收入現狀和個人貢獻經合伙人商議后決定。
3、盈余分配：除去經營成本、日常開支、工資、獎金、需繳納的稅費等的收入為凈利潤，即合伙創收盈余，此為合伙分配的重點，將以合伙人出資為依據，按比例分配。
4、債務承擔：如在合伙經營過程中有債務產生，合伙債務先由合伙財產償還，合伙財產不足清償時，以各合伙人的出資為據，按比例承擔。
第七條 入伙、退伙、出資的轉讓
(一)入伙
1、新合伙人入伙，必須經全體合伙人同意;
2、新合伙人須承認并簽署本合伙協議;
3、除入伙協議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任;入伙的新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔連帶責任。
(二)退伙
1、自愿退伙。在經營期限內，有下列情形之一時，合伙人可以退伙： 甲、乙雙方經友好協商，就共同經營餐館事宜達成如下合伙協議：
第一條 合伙宗旨 利用合伙人自身
①合伙協議約定的退伙事由出現;
②經全體合伙人書面同意退伙;
③發生合伙人難以繼續參加合伙企業的法定事由。
合伙人擅自退伙給合伙造成損失的，應當賠償其他合伙人的全部損失。
2、當然退伙。合伙人有下列情形之一的，當然退伙：
①死亡或者被依法宣告死亡;
②被依法宣告為無民事行為能力人;
③個人喪失償債能力;
以上情形的退伙以實際發生之日為退伙生效日。
3、除名退伙。合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
①未履行出資義務;
②因故意或重大過失給合伙企業造成經濟損失;
③執行合伙企業事務時有不正當行為;
④合伙協議約定的其他事由。
對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內，向人民法院。
合伙人退伙后，其他合伙人與該退伙人按退伙時的合伙企業的財產狀況進行結算。
(三) 出資的轉讓
允許合伙人轉讓其在合伙中的全部或部分財產份額。在同等條件下，其他合伙人有優先受讓權。如向合伙人以外的第三人轉讓，第三人應按新入伙對待，否則以退伙對待轉讓人。合伙人以外的第三人受讓合伙企業財產份額的，經修改合伙協議即成為合伙企業的合伙人。
第八條 合伙負責人及合伙事務執行
全體合伙人決定，委托甲方為合伙負責人，其權限為：
1、對外開展業務，訂立合同;
2、對合伙項目進行全面日常管理;
3、訂立經營價格、購進常用貨物;
4、支付合伙債務;
5、 。
第九條 本協議一式兩份，雙方各執一份，雙方簽字之日起生效。
關鍵詞：特殊的普通合伙；有限責任潛代賠償機制；職業保險：執業風險基金
中圖分類號：D922.29
文獻標識碼：A 文章編號：1002-0594(2008)02-0058-05
收稿日期：2007-12-06
一、特殊的普通合伙的核心創新：責任形態的創新
我國2006年修訂的《合伙企業法》的一個突出亮點之一就是建立了特殊的普通合伙制度，我國新《合伙企業法》第57條規定：“一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業財產中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執業活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業的債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任?！睆纳鲜鲆幎ㄖ形覀兛梢钥闯?，特殊的普通合伙的“特殊”之處在于合伙人的責任形態不同于一般的普通合伙，后者合伙人的責任形態是無限連帶責任，而前者的合伙人的責任卻是一種有限責任與無限連帶責任的混合體。作為普通合伙，其合伙人可以在具備一定條件的情況下，享受有限責任。在普通合伙企業中適用有限責任，是對傳統合伙人責任的重大突破，是有限責任制度的重大發展，必將對有限責任制度帶來深遠的影響。特殊的普通合伙的責任形態是責任形態的一個嶄新形式，其帶給我們許多新的命題，如其建立的正當性基礎是什么?其對有限責任的制度有哪些重大發展?其能否和如何平衡投資者與債權人的利益?本文擬就我國特殊的普通合伙的有限責任這個嶄新的制度做一些探討，以利其在我國順利推行，有效實現其預期的制度價值。
二、特殊的普通合伙的有限責任的正當性分析
(一)特殊的普通合伙的產生原因
我國特殊的普通合伙來源于美國的有限責任合伙(Limited Liability Partnership)，主要適用于以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業服務機構。有限責任合伙，是20世紀90年代才在美國興起的一種嶄新的企業形態，最先進行有限責任合伙立法的是美國1991年的得克薩斯州的立法，隨后其他各州紛紛仿效，在全美國引起了有限責任合伙立法的熱潮，至1998年初，除佛蒙特外，所有州都已通過了有限責任合伙的立法，1996年，在綜合了各州有限責任合伙立法的實踐經驗的基礎上，美國統一州法全國委員會對1994年的新統一合伙法作了重大修改，增加了有限責任合伙和非本州的有限責任合伙，作為該法的第10條和第11條，以便向各州提供立法的藍本，使各州的有限責任合伙立法走向統一。但加州、內華達和俄勒岡與紐約州一樣，只允許專業性合伙成為有限責任合伙。它是指在普通合伙中，合伙人對其他合伙人因故意或者重大過火造成的合伙企業的債務，只以其存合伙企業中的財產份額為限承擔責任的一種合伙。它實際上是普通合伙的變種，但對傳統合伙制度進行了重大變革與發展。
有限責任合伙產生的直接原因是美國20世紀80年代的一系列訴訟，使傳統普通合伙法的簡單無限連帶責任制度的弊端充分暴露，合伙制度責任形態的改革提上議事日程。在美國，有一類稱做“節儉社團”(thrift associations)和“存貸社團”(savingsand loan associations)的金融機構，其主要業務限于吸納一般的存款、并給儲戶發放利牢較低的用于購房目的的貸款。在20世紀60～70年代，法律允許實行浮動的市場利率的情況下，這類金融機構根本無法從住房貸款中獲利。為此，他們中許多轉向風險較大甚至投機性業務，最后，由于許多貸款無法收網，許多金融機構宣告破產。在破產程序處理過程中，發現此類金融機構在其經營活動中有嚴重的違規行為，為他們提供會計和法律服務的會計事務所和律師事務所因有嚴重的瀆職行為，被追究責任。由于這些會計事務所和律師事務所都是合伙組織，這樣，在合伙財產不足償還債務時，全體合伙人均要被判決承擔連帶責任，包括那些未參與此類活動的無辜的合伙人。這顯然有失公平，讓合伙人在合伙企業中人人自危，沒有安全感。正是20世紀80年代末的追究此類會計事務所和律師事務所的合伙人的個人責任的訴訟成了一種新的合伙類型――有限責任合伙誕生的直接原因。
(二)特殊的普通合伙的有限責任的正當性分析――公平價值對效率價值的衡平
合伙人之間的無限連帶責任是普通合伙企業最顯著的特征，而我國新《合伙企業法》第57條的規定實質是對無過錯的合伙人進行責任限定，允許其在特定情況下承擔有限責任。這是對傳統合伙人責任分配制度的重大調整。這種調整使合伙人之間的責任分配更為公平合理。由于現代合伙的規模已十分龐大，又由于合伙特有的業務執行模式――任何合伙人都可代表合伙企業執行合伙業務，各合伙人的業務義相對獨立，這樣，任何一個合伙人都可能面臨對自己不知情的眾多的合伙人的行為承擔無限連帶責任。尤其足當該合伙人的行為是出于放意或重大過失，這種責任形態顯得尤其不合理。傳統的無條件的無限連帶責任使得合伙人處于非常不安的境地，直接抑制了合伙企業的發展。讓在執業中有重大過錯的合伙人對自己的行為承擔無限責任，其他合伙人則對之承擔有限責任的責任分配，實際上也是自己行為自己責任的體現，其本質是民法意思自治原則和公平原則在商事領域的應用，無疑更為公平合理，有助于促進投資和專業服務機構的發展。
有限責任合伙中的有限責任制度體現了有限責任公平價值對效率價值的衡平。一直以來，在商事領域，有限責任正當性的重要依據被認為是效率價值，是效率優于公平的表現：為了鼓勵投資，當債務人資不抵債時，可以只以投資為限對債權人承擔有限責任，這對債權人是不公平的。然而有限責任合伙中的有限責任制度則完全是公平原則的運用：讓有過錯的投資者對自己的行為承擔無限責任，豁免其他無過錯投資者對之的無限責任，而過錯原則本身是來源于公平原則。因此，或許我們可以說，在有限責任制度的早期，我們更注重其效率價值，而在有限責任充分發展的今天，我們同時也開始注重法律的最高價值――公平價值對效率價值的衡平。有限責任制度的科學性和進步性已自不待言。
有限責任的發展體現了人類對責任的逐漸限定過程，將不確定的責任限定在可預期的范圍內，是對市場主體的一種人性化關懷，能最大限度地調動投資者積極性，促進經濟的發展。
三、特殊的普通合伙的有限責任突
破了有限責任的傳統適用條件
(一)傳統有限責任的適用以企業具有法人資格為前提
法人具有獨立人格，這一點已獲得各國普遍承認。法人制度雖然產生于羅馬法時期，但將其發揚光大得益于近現代商事領域里公司法人制度的廣泛運用。而現代公司只有在有限責任機制下才能更好發揮作用，這樣，有限責任制度與法人制度緊密相連?；蛘哒f，只有法人的投資者，才能享受有限責任成為承擔有限責任的必備條件。目前，除法國等少數國家外，只有具備法人資格，才能享受有限責任是世界上人多數國家的通例。在我國，從《民法通則》第37條，將能夠獨立承擔民事責任作為法人應當具備的條件之一開始，到1994年《公司法》的頒布，我國法學界根深蒂同的只有法人才能承擔有限責任，只有法人的投資者才能承擔有限責任的主流觀點得以形成并反映在市法中：無論是《公司法》、《全民所有制工業企業法》、《集體所有制企業法》、還是《外商投資企業法》，都規定了企業法人以國家授予其經營或所有的財產獨立承擔民事責任。而只有在法人獨立責任的前提下，投資者才能承擔有限責任。
(二)特殊的普通合伙的有限責任的適用不以法人為前提
從特殊的普通合伙的有限責任的適用條件來看，傳統有限責任的以企業具有法人資格為前提適用條件被突破。特殊的普通合伙不具有法人資格，其投資者承擔有限責任的條件是對其他投資者執業行為無過錯即可。有限責任與法人資格分離了。近年來，已有極少數學者通過分析法人制度的演變歷史，得出有限責任不是法人制度的必然內涵。確實，法人的主要功能在于塑造團體的類似于個體的主體資格，與其成員的責任形態沒有必然聯系。這一點可以從有限責任的演變發展史看出。如康孟達(有限合伙)，不具有法人資格，但其部分投資者承擔有限責任。又如特許合股公司早期，已具有法人資格，但其成員仍然承擔無限責任。再如后來的有限責任合伙，更是如此，合伙不具有法人資格，但不影響其部分成員享受有限責任。實際上，有限責任是投資者的有限責任，以投資者的投資為限，因此，只要投資者投資的財產與投資者其它財產區分開，就具備了承擔有限責任的基礎。這樣，無論是具有法人資格的公司，還是不具有法人資格的合伙企業，其投資者都有可能承擔有限責任(至于最后是否能享有有限責任，取決于投資者之間的約定和投資者與債權人的約定)。只有企業所有投資者都享有有限責任，企業才可能承擔獨立的責任，因此，是投資者責任獨立才導致企業責任獨立，而不是相反：企業具有法人資格(責任獨立)，投資者才享有有限責任(責任獨立)。從有限責任承擔的物質基礎來說，投資者的投資獨立，即具備了承擔有限責任的物質基礎。
四、特殊的普通合伙有限責任制度的缺陷及完善
(一)特殊的普通合伙有限責任的適用需要替代賠償制度的配合
普通合伙是一個古老的制度，其設立條件和程序簡單，沒有最低資本的要求，企業內部實行契約式管理，普通合伙享有這些寬松資本制度和管理模式的基石在于合伙人之間的無限連帶責任，任意合伙人代表合伙企業發生的債務，不問合伙人有無過錯，其他合伙人都要對之承擔無限連帶責任。合伙人之間的無限連帶責任是合伙企業的信用來源。而在特殊的普通合伙中，免除了合伙人對其他合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的無限連帶責任，而僅以出資為限承擔有限責任，減輕了合伙人的責任負擔。在合伙人內部，這種責任分配確實更為合理和公平，但在合伙企業的外部關系中，帶來的問題是合伙企業與債權人之間權利義務失衡。原合伙制度術做任何變更也就是在保持了普通合伙原有制度優勢的情況下，合伙企業債權人的地位卻發生了很大的變化。除故意或有重大過失的合伙人外，其他合伙人都不再對債權人承擔無限連帶責任，債權人的債權實現的擔保大大削弱，直接降低了合伙企業債權人的保護，這對債權人來說，顯然缺乏正當性。為失衡的投資者與債權人利益尋找平衡的方法是建立替代性的賠償資源。
可見，特殊的普通合伙的責任形態是對傳統合伙人責任形態的重大突破，是責任形態的一個嶄新形式，其能否有效推行，在很大程度上取決于合伙企業的替代賠償機制是否有效建立。我國《合伙企業法》第59條規定，“特殊的普通合伙企業應當建立執業風險基金、辦理職業保險。……。”除執業風險基金授權國務院另行規定，職業保險則認為保險法有規定，而不再做規定。實際上，作為特殊的普通合伙中有限責任的重要替代賠償機制之一的職業保險，具有一定的特殊性，其產生的背景、性質和負擔的功能與普通的職業責任保險還有很大的區別，有待進一步研究和明確，才能正確實施。而執業風險基金的具體制度設計至今仍是空白。
(二)特殊的普通合伙的替代賠償制度存在的缺陷
1、職業保險的承保范圍不能覆蓋有限責任的適用范圍。責任保險所承保的危險是被保險人依法對第三人應承擔的損害賠償責任，一般是侵權責任，盡管合同所引起的責任風險非常重要，但其范圍受到限制。決大多數重要的責任風險都源于侵權行為。因此，保險人的責任是建立在被保險人的侵權民事責任的基礎之上的，保險人的賠償責任原則也是以被保險人民事侵權責任的歸責原則為基礎的。民事侵權責任的歸責原則有兩種方式：一是過錯責任原則。即加害者承擔侵權責任的基礎是有過錯，包括故意或過失。簡單說，就是行為人致人損害，并不當然負賠償責任，受害人要向加害人請求賠償，必須證明造成其損失的加害人行為時主觀上有過錯，否則，其賠償請求得不到支持。為減少受害人的舉證負擔，在過錯責任中有一種特殊的情形，即過錯推定。它是指受害人向加害人求償時，法律適用舉證責任倒置的方法，免除受害人的舉證責任，而由加害人承擔舉證責任，如果加害人不能證明自己沒有過錯，就推定其有過錯。二是無過錯責任，亦稱嚴格責任，即無論行為人是否有過錯，法律規定應當承擔民事責任的，行為人應當對其行為所造成的損害承擔民事責任。除非是受害人故意或不可抗力，行為人不可免責。由于過錯責任原則是公平原則的基本體現，因此，在侵權責任的歸責原則上一般實行以過錯責任原則為主，無過錯責任原則為輔，后者需要法律作出特別規定。
根據侵權責任的歸責原則，在一般商業責任保險中，保險責任一般實行過錯責任，即保險人只對被保險人在加害行為上主觀有過錯導致的損害賠償責任才承擔保險責任，對不是因為被保險人的過錯而造成的損失，不承擔賠償責任。但是，由于保險制度的射幸性特征和對誠實信用原則的至高要求，幾乎所有險種都將被保險人的“故意”行為作為除外責任，如美國保險法規定，“一般商業責任保險包含幾個一致的除外責任，例如，故意行為導致的損失?！蹦敲?，實際上，準確地說，一般商業責任保險的歸責原則是“過失責任”?！斑^失侵權構成了責任風險的主要基礎?！^失的特征是：從造成傷害的角度來
講，對他人權利的侵犯是粗心大意或疏忽的結果，而非故意?！本臀覈壳伴_展的幾種職業責任保險如醫療責任保險、律師責任保險和會計師責任保險的責任形式來看，都定位于“過失”，不包含“故意”。
強制責任險與非強制責任險在性質與社會功能上的差異，決定了二者在歸責原則上的巨大差異。強制險側重于保護第三人利益，第三人在遇到意外事故時，還要證明侵害人的過錯情況，顯然不利于保護第三人，基于此，在強制責任保險中，保險責任的承擔多實行無過錯責任原則即嚴格責任，不管被保險人有無過錯，保險人都要對第三人承擔保險責任。如產品質量責任險、機動車第三者責任險等都如此，而且，一般而言，這些險種中的侵權行為本身的歸責原則即為法律明確規定的嚴格責任。
特殊的普通合伙責任保險的非強制險的性質決定了其承保范圍不能覆蓋有限責任的適用范圍。在特殊的普通合伙責任保險中，合伙人享受有限責任的條件是其他合伙人在執業中的故意或重大過失，而故意不在特殊的普通合伙責任保險的承保范圍內。換言之，特殊的普通合伙責任保險只能就有限責任適用范圍的一部分風險承保，即只有“重大過失”可通過職業保險替代補償，這無疑大大削弱了特殊的普通合伙責任保險的功能。
2、特殊的普通合伙的債權人作為非強制險的第三者所享有的權利非常有限。在商業責任保險中，責任保險轉移的是被保險人的風險，側重保護被保險人的利益。在意思自治基礎上訂立的保險合同，約定的是投保人(被保險人)與保險人之間的權利義務，按照合同的相對性原理，保險事故發生后，保險人只能直接賠償給被保險人，第三人無權向保險人直接主張。但是，在強制保險中，由于其特有的社會功能和價值取向，為了保護第三人，突破了合同的相對性原理，許多國家的強制保險都規定，在保險事故發生后，第三人可直接向保險人追償。而且，“外國立法例如強制保險甚至規定，保險人不得以其他的對抗被保險人之事由(如保險費支付遲延或違反應盡義務等)對抗第三人，唯有于賠償第三人之后，行使代位權向被保險人請求賠償而已。”作為商業責任險，特殊的普通合伙責任保險的第三者(債權人)顯然不享有強制保險第三人的權利，在保險事故發生后，不能直接向保險人追償，只能向被保險人(合伙人)追償，而相對于保險公司，要從合伙人處得到賠償，無疑更難。
3、執業風險基金制度。實際上，除必須購買職業保險外，我同還規定了執業風險基金制度。但執業風險基金制度授權國務院另做規定，國務院目前未做任何規定，因此，就制度建設而言，該制度目前還是空白，根本無法發揮替代補償資源的作用。
4、結論：特殊的普通合伙有限責任的有效替代賠償資源還存在很大局限。由上可見，在特殊的普通合伙中，作為非強制險的第三人，債權人得到的替代賠償資源是非常有限的。首先，享受有限責任豁免的因合伙人故意而導致的合伙債務不在職業保險的范圍內，實際上，這一部分債權的替代賠償落空了。另外，作為非強制險的第三人，保障的主要是被保險人(合伙人)的利益，保險事故發生后，保險人只能直接賠償給被保險人，第二三人無權向保險人主張，而要從合伙人處得到賠償，無疑比從保險人處難得多。而執業風險基金制度的建設還是空白。
(三)完善替代賠償資源制度的法律建議
1、將特殊的普通合伙中的職業保險設為強制保險，實行嚴格責任。如果將特殊的普通合伙中的職業保險設為強制保險，保險責任的承擔實行嚴格責任，就能解決職業保險的承保范圍不能覆蓋有限責任的適用范圍的問題。但是特殊的普通合伙中的職業保險保護的第三人是某一類企業的債權人，似乎不具有公益性質，由在制度改造中得到實益的債務人尋找其信用降低的替代辦法，更合乎公平原則。而且，在我國，職業責任保險市場尚不成熟，責任保險供給方面不確定因素比較多，如責任保險品種單一，責任保險的限制性內容(如免賠額、最高賠償限額等)太多，保險責任鑒定機制不健全等。所以，僅從修正或完善職業保險這條路似乎太局狹。
2、完善執業風險基金制度。職業保險與執業風險基金制度兩種方式并存有利于確保有限責任有一定的替代性賠償資源，保護債權人利益。除完善職業保險制度外，盡快建立和完善執業風險基金制度就是當務之急。盡快督促國務院立法，明確執業風險基金具體制度，如交納比例、交納基礎是稅前還是稅后利潤、保管機關、賬戶監控等。
論文摘要：隨著經濟的發展，私募股權基金作為發展和完善我國資本市場的一種方式，也得到迅速發展，但目前我國關于私募股權基金的稅收政策并不完備，相關的所得稅征收和監管都存在一些問題，文章分析了我國私募股權基金的所得稅現狀及存在的問題，并提出了相關的政策建議。
私募股權基金(PrivateEquity，以下簡稱PE)是指定向募集、投資于未公開上市公司股權的投資基金。目前我國的私募股權基金主要采用公司制和有限合伙制兩種形式。在新《合伙企業法》實施前，我國PE基金主要采用公司形式，公司制PE基金(如大部分創投企業)的稅收制度雖然相對規范，但也存在一些問題。2007年6月，新的《合伙企業法》實施后。我國有限合伙制PE基金也逐漸發展起來，究其原因，除了有限合伙制具有靈活的激勵機制和決策機制等外，稅收優勢也是重要的原因。
一、公司型PE基金的所得稅問題
1、基金公司層面繳納的稅收。公司型基金從被投資公司獲得的收入性質不同。稅率也存在差異，如股息、紅利等權益性投資收益，根據2007年《企業所得稅法》的規定屬于免稅收入，不需要繳納企業所得稅；而轉讓股權的收益，應并入基金的應納稅所得，依法繳納企業所得稅。
2、基金投資人層面繳納的稅收。我國公司型FE基金的股東包括個人投資者、機構投資者和基金管理人(自然人或公司)。個人投資者從公司型基金獲得的收益，依據《個人所得稅法》的規定，視為利息、股息、紅利所得，適用20％的所得稅率。機構投資者的所得稅率如低于或等于公司型基金的稅率，則從基金獲得的應納稅所得額不再繳納所得稅；如果高于公司型基金的稅率，機構投資者分得的稅后利潤應按規定補繳所得稅。自然人做基金管理人。稅收待遇視同個人投資者；公司做基金管理人，稅收待遇視同機構投資者。
3、存在的問題及建議。自然人投資者從投資公司型PE基金所得的收益，不僅要繳納基金層面的企業所得稅，還要繳納個人所得稅。2007年3月，財政部、國家稅務總局頒布了《關于促進創業投資企業發展有關稅收政策的通知》，通知規定，創業投資企業通過股權投資方式投資于未上市中小高新技術企業2年以上(含2年)，凡符合相關條件的，可按其對中小高新技術企業投資額的70％抵扣該創業投資企業的應納稅所得額。這個規定一定程度上減輕了PE基金的稅負，從而間接降低了PE基金投資者的稅負。但更根本的解決辦法是頒布相關的個人股權投資的相關稅收規定，若基金公司已經足額稅率繳稅，個人投資者從PE基金獲取的收益可以視為稅后收益。避免雙重征稅。
二、有限合伙型PE基金的所得稅問題
有限合伙制基金是指由普通合伙人(GeneralPatter)和有限合伙人(LimitedPatter)組成的合伙制基金。有限合伙人作為基金投資者，不參與合伙企業的經營管理，以其出資額為限對合伙債務承擔有限責任，出資比例一般為基金總規模的99％，基金進行分配時。有限合伙人可以收回本金。并獲得80％左右的利潤分成。普通合伙人負責合伙企業的經營管理，對合伙債務承擔無限連帶責任，出資比例一般是基金總規模的1％，基金分配時，普通合伙人同樣可以收回其投資本金，同時在基金收益率超過預定的最低收益率時，還可以獲得20％左右的利潤分成。
1、基金公司層面繳納的稅收。合伙企業因不具法人地位，不是獨立的納稅單位，故在稅法上無需繳納所得稅。合伙企業的所得或損失，全部傳遞到合伙人層面。根據我國《合伙企業法》規定，合伙企業的生產經營所得或其他所得，按照國家有關稅收規定，由合伙人分別繳納所得稅。由此可見有限合伙制PE基金在基金層面不需繳納企業所得稅，而是由基金的合伙人在取得分成收益時分別納稅，避免了公司制基金的“雙重課稅”問題。
2、合伙人層面繳納的稅收。我國的有限臺伙制PE基金的構成中，有限合伙人可以是自然人或法人；普通合伙人同樣可以是自然人或法人。自然人作為有限或普通合伙人投資PE基金時，根據財政部和國家稅務總局2000年9月19日頒布的《關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的額規定》，在取得基金分成收益時，應比照個人所得稅法的“個人工商戶的生產經營所得”應稅項目，適用5％-35％的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。法人作為有限或普通合伙人投資PE基金，根據新《合伙企業法》規定，必須對其從合伙企業取得的收入，經與其自身的其他收入和虧損合并計算后，再根據其適用的所得稅率，繳納企業所得稅。
三、存在的問題及建議
1、自然人擔任有限合伙人，稅負較重。根據《關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定》，合伙企業投資者個人的生產經營所得，比照個人所得稅法的“個人工商戶的生產經營所得”應稅項目，適用5％－35％的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。根據此規定，5萬元以上的收入部分都要繳納35％的所得稅。但自然人作為有限合伙人，并不參與基金的經營管理，其收益從本質上來說并不同于個人工商戶的生產經營所得，更類似于投資者的投資收益，應根據《個人所得稅法》規定，按照“利息、股息、紅利所得”、“財產租賃所得”或“財產轉讓所得”適用20％的個人所得稅稅率。
2、自然人間接擔任普通合伙人時，雙重納稅。根據規定，自然人直接擔任PE基金的普通合伙人時，適用5％～35％的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。但在我國，更多的投資形式是，自然人成立公司，該公司作為普通合伙人投資PE基金，因此，則該法人機構的自然人股東從基金分得的稅后利潤還需要再繳納個人所得稅，即雙重納稅。為解決這個問題，我們可以引入“免稅公司”法律形式，例如美國的有限責任公司(Lmitedliabilityeompany，簡稱LLC)，根據美國稅法規定。LLC可以選擇由股東繳納所得稅，也可以選擇由公司繳納所得稅。自然人可以通過成立免稅公司間接擔任普通合伙人，只需繳納一次個人所得稅。
關鍵詞：創投企業 公司制 有限合伙制 所得稅差異
創業投資，簡稱創投，是指由專業投資人員為具有發展潛力和快速成長的公司提供股權資本的投資活動。創司不僅投入資金，還用他們自己的投資管理經驗和積累的豐富資源協助企業管理，以期獲得高成長收益和資本溢價超額收益。創投企業可以采取非法人制組織形式，即有限合伙制，也可以采取公司制組織形式。有限合伙制是目前國際上比較流行的創投組織形式，由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。公司制創投企業是指采取公司的組織形式，按照《公司法》設立，具有獨立的法人資格，投資者即為創投企業的股東，股東以其出資額為限對創投企業承擔責任，創投企業以其全部資產對其債務承擔責任。
公司制創投企業適用《公司法》，有限合伙制創投企業適用《合伙企業法》，適用不同的法律決定兩者適用的稅法也有所差別，筆者試圖運用具體數據對兩種創投企業的所得稅差異做出分析。
一、RY創司一投資案例
（一）創投企業相關稅法規定
《中華人民共和國企業所得稅法》第二十六條規定：符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益為免稅收入。而股權轉讓利得繳納25%的企業所得稅。《中華人民共和國企業所得稅法》第一條規定：合伙企業不適用本法。
《個人所得稅法》第三條第五點規定：利息、股息、紅利所得，財產租賃所得，財產轉讓所得，偶然所得和其他所得，適用比例稅率，稅率為20%。
《中華人民共和國合伙企業法》第六條規定：合伙企業的生產經營所得和其他所得，按照國家有關稅收規定，由合伙人分別繳納所得稅。其比照個人所得稅法的“個體工商戶的生產經營所得”應稅項目，適用5%-35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。詳見表一（稅率表，個體工商戶的生產、經營所得和對企事業單位的承包經營、承租經營所得適用）。
（二）RY創司一投資案例
1、被投資項目可以享受“投資高新企業優惠”，并且會從被投資公司取得分紅
RY創司由A、B兩股東各出資50%設立，主要經營范圍為創業投資業務，該創業投資委托CX創業投資管理公司做日常經營和投資管理工作，每年按實收資本額的2%向管理公司支付管理費?，F公司有一擬投資VC項目——C公司，C公司屬中小型高新技術企業，三年內無上市計劃，該項目擬投資期為三年，擬投資金額1000萬。在公司的投資決策委員會會議上，B股東提出公司制創投企業在企業所得稅和個人所得稅上出現了“雙重征稅”，而合伙制創投企業有效地避免了“雙重征稅”，建議由A、B股東新成立有限合伙制創投企業來投資C公司及類似的VC項目?，F由公司投資部和財務部共同制作投資方案，財務部主要負責從納稅的角度分析兩者的涉稅差異，由于創投企業涉及的其他稅款金額相對較小，在此僅考慮所得稅差異。
兩種組織形式的費用及應納稅調整額均相同，為了簡化評價因素，本案例暫不考慮，假設收入即是利潤；假設投資的第一、二年無分紅，于第三年一次性分紅，股權轉讓于第三年一次性完成。設股息、紅利收入為x，股權轉讓收入為y，初始投資成本為A，根據前述稅法，公司制創投企業對取得的紅利收入免征企業所得稅，而有限合伙制創投企業則不能減免所得稅。公司制創投企業應交的企業所得稅=（y-0.7A）*0.25，將凈利潤再分配給A、B股東應交的個人所得稅=[x+y-（y-0.7A）*0.25]*0.2，實際工作中，創投企業涉及的金額較大，年利潤額在10萬元以下的情況極少，故這里合伙制企業個人所得稅率按35%、速算扣除數按14750元考慮。合伙制創投企業應交的個人所得稅=[0.35*（x+y）/2-14750]*2，兩者相等時，（y-0.7A）*0.25+[x+y-（y-0.7A）*0.25]*0.2=[0.35*（x+y）/2-14750]*2，計算得出：y=3x+2.8A-590，000，本案例中C公司分紅300萬元（x），投資金額（A）為1000萬元，計算得出股權轉讓收入（y）等于3641萬元時，兩種組織形式下的稅負相同。此時股權轉讓收入是紅利收入的3641/300=12.14倍，資本溢價為3641/1000=3.641倍。詳見表二。
表二中公司制和有限合伙制稅負相等時，股權轉讓收入是紅利收入的3641/300=12.14倍，資本溢價為3641/1000=3.641倍。當股權轉讓收入達不到紅利的12.14倍，或當股權轉讓時，資本溢價小于3.641倍，則公司制下的稅負更低；反之有限合伙制下的稅負更低。對于合伙制企業每多增加一位股東，兩者的稅負相同點的股權轉讓收入下降約295000元，即資本溢價下降0.0295倍。
2、被投資項目不可享受“投資高新企業優惠”，但會從被投資公司取得分紅
如果該投資未能申請到“對中小高新技術企業投資額的70%抵扣該創業投資企業的應納稅所得額”優惠，則兩種形式的稅負相同點時的各項比例將發生重大的改變。詳見表三。
表三中公司制和有限合伙制稅負相等時，股權轉讓收入是紅利收入的841/300=2.8倍，資本溢價為841/1000=0.84倍。該倍數較表二中的相對應倍數大幅下降，即如果不能享受投資未上市高新企業可以抵扣投資額的70%這條優惠時，公司制的優勢將大幅下降。
3、被投資項目既不可享受“投資高新企業優惠”，也不會從被投資公司取得分紅
在這種情況下，企業所得稅率為25%，稅后凈利潤分配給股東的個人所得稅率為（1-25%）*20%，綜合稅負率為25%+（1-25%）*20%=40%，高于有限合伙制下的最高個人所得稅率35%，故這種情況下，有限合伙制創投企業的稅負低于公司制下的稅負。
以上是站在股東的角度綜合考慮企業所得稅和個人所得稅，“作為公司制投資主體，在取得利息和股權轉讓所得的時候需繳納25% 的企業所得稅，雖然其法人股東所獲分紅無須再繳納企業所得稅，但如果是個人投資者，則只需按照財產轉讓所得繳納20% 的個人所得稅，出現重復征稅問題” 。在企業實際運作中，企業為了持續地發展壯大，一般不會將所有的稅后利潤都用于向股東分紅。“只要不向個人分配稅后利潤，股東層面的個人所得稅便可向后遞延，現時稅負只有25%”?；诖?，公司制較有限合伙制更利于公司積累資本、發展壯大。
二、創投企業股東的涉稅差異
根據《中華人民共和國企業所得稅法》和《中華人民共和國合伙企業法》規定，將公司制和有限合伙制的三種類型的股東涉稅列表如表四。
（一）法人股東（公司型股東）和有限合伙制股東在兩種組織形式下的稅負相同
從表四可知，對于公司型股東和有限合伙制股東，其在公司制和有限合伙制兩種組織形式下的稅負相同。
（二）個人股東在兩種組織形式下的稅負分析
公司制的個人股東得稅稅率固定為20%，而有限合伙制的個人所得稅有5%、10%、20%、30%和35%五級累進稅率。但是公司制創投企業需要交納企業所得稅，稅后凈利潤分配給個人股東時再交納20%的個人所得稅，而有限合伙制僅須交納個人所得稅。兩者涉稅差異參照本文中第二大點結論。
三、稅收優惠的差異
稅收優惠政策一向是國家支持和鼓勵的風向標，財稅[2007]31號文件規定：創業投資企業采取股權投資方式投資于未上市中小高新技術企業2年以上（含2年），凡符合條件的，可按其對中小高新技術企業投資額的70%抵扣該創業投資企業的應納稅所得額。
國稅發〔2009〕87號文件明確規定：鑒于《企業所得稅法》第一條規定“合伙企業不適用本法”，相應地該法第三十一條所規定的創業投資企業稅收優惠政策也不適用于合伙企業等非法人企業，故87號文在第二條第一款中，明確規定申請應納稅所得抵扣的創業投資企業的首要條件是“經營范圍符合《暫行辦法》規定，且工商登記為‘創業投資有限責任公司’、‘創業投資股份有限公司’等專業性法人創業投資企業”
“投資額的70%抵扣該創業投資企業的應納稅所得額”，相當于投資回報率的70%，可見其優惠力度之大。但此稅收優惠并不適用于合伙制創投企業，優惠政策在向公司制創投企業傾斜。
另外財稅[2011]62號規定：投資者的費用扣除標準為42000元/年（3500元/月）。投資者的工資不得在稅前扣除。在計算應納稅所得額時，公司制的投資者的工資薪酬等費用可按實際金額在稅前扣除，而合伙制投資者的個人費用僅能按每月3500元扣除。
四、結束語
綜合以上分析，不能單從表面看待公司制和有限合伙制創投的稅負誰高誰低，需要具體分析投資金額、將來擬取得的股息、紅利收入、未來股權轉讓時的溢價倍數以及能否享受國家對創投企業的優惠政策等多方面來分析考量。在有限合伙制企業為兩位自然人股東且各占注冊資本額50%時，股權轉讓收入=3*（股息、紅利收入）+2.8*投資金額-590，000時，兩種組織形式下的所得稅稅負相同，每增加一位股東，等式右邊須再減去295000元。另外從稅收優惠方面來看，國家的稅收政策也更傾向公司制創投企業。建議股東根據股東結構、擬投資金額、將來擬取得的股息、紅利收入、未來股權轉讓時的溢價倍數、擬投資公司情況及相關稅收優惠等綜合因素選擇最合適的組織形式。
參考文獻：
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(其他合伙人按上列項目順序填寫)
第一條 合伙宗旨：_______________________
第二條 合伙名稱 、主要經營地：_________________
第三條 合伙經營項目和范圍：__________________
第四條 合伙期限，自__年__月__日起，至__年__月__日止，共__年。
第五條 出資金額、 方式、期限。
(一)合伙人___(姓名)以___方式出資，計人民幣_____元。
(其他合伙人同上順序列出)
(二)各合伙人的出資，于___年__月__日以前交齊。
(三)本合伙出資共計人民幣___元。
合伙期間各合伙人的出資為共有財產，不得隨意請求分割。
合伙終止后，各合伙人的出資仍為個人所有，屆時予以返還。
第六條 盈余分配與債務承擔。
合伙各方共同經營、共同勞動，共擔風險，共負盈虧。
(一)盈余分配：以______________為依據，按比例分配。
(二)債務承擔：合伙債務先以合伙財產償還，合伙財產不足清償時，以_____________為依據，按比例承擔。
(特別提示：盈余分配與債務承擔可以約定按各合伙人各自投資或者平均分配。
未約定分擔比例的，由各合伙人按投資分擔。
任何一方對外償還后，另一方應當按比例在10日內向對方清償自己應負擔的部分。)
第七條 入伙、退伙、出資的轉讓。
(一)入伙。
1. 新合伙人入伙，必須經全體合伙人同意;
2. 承認并簽署本合伙協議;
3. 除入伙協議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。
入伙的新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔連帶責任。
(二)退伙。
1. 自愿退伙。
合伙的經營期限內，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：
①合伙協議約定的退伙事由出現;
②經全體合伙人同意退伙;
③發生合伙人難以繼續參加合伙企業的事由。
合伙協議未約定合伙企業的經營期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。
合伙人擅自退伙給合伙造成損失的，應當賠償損失。
2. 當然退伙。
合伙人有下列情形之一的，當然退伙：
①死亡或者被依法宣告死亡;
②被依法宣告為無民事行為能力人;
③個人喪失償債能力;
④被人民法院強執行在合伙企業中的全部財產份額。
以上情形的退伙以實際發生之日為退伙生效日。
3. 除名退伙。
合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
①未履行出資義務;
②因故意或重大過失給合伙企業造成損失;
③執行合伙企業事務時有不正當行為;
④合伙協議約定的其他事由。
對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。
被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。
除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內，向人民法院起訴。
合伙人退伙后，其他合伙人與該退伙人按退伙時的合伙企業的財產狀況進行結算。
(三) 出資的轉讓。
允許合伙人轉讓其在合伙中的全部或部分財產份額。
在同等條件下，合伙人有優先受讓權。
如向合伙人以外的第三人轉讓，第三人應按入伙對待，否則以退伙對待轉讓人。
合伙人以外的第三人受讓合伙企業財產份額的，經修改合伙協議即成為合伙企業的合伙人。
第八條 合伙負責人及合伙事務執行。
(一)全體合伙人共同執行合伙企業事務。
(適用于規模小的合伙企業。)
(二)合伙協議約定或全體合伙人決定，委托_______為合伙負責人，其權限為：
1. 對外開展業務，訂立合同;
2. 對合伙事業進行日常管理;
3. 出售合伙的產品(貨物)購進常用貨物;
4. 支付合伙債務;
5. _____________________.
第九條 合伙人的權利和義務。
(一)合伙人的權利：
1. 合伙事務的經營權、決定權和監督權，合伙的經營活動由合伙人共同決定，無論出資多少，每個人都有表決權;
2. 合伙人享有合伙利益的分配權;
3. 合伙人分配合伙利益應以出資額比例或者按合同的約定進行，合伙經營積累的財產歸合伙人共有;
4. 合伙人有退伙的權利。
(二)合伙人的義務：
1. 按照合伙協議的約定維護合伙財產的統一;
2. 分擔合伙的經營損失的債務;
3. 為合伙債務承擔連帶責任。
第十條 禁止行為。
(一)未經全體合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名義進行業務活動;如其業務獲得利益歸合伙，造成的損失按實際損失進行賠償。
(二) 禁止合伙人參與經營與本合伙競爭的業務;
(三)除合伙協議另有約定或者經全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙進行交易。
(四)合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動。
第十一條 合伙營業的繼續。
(一)在退伙的情況下，其余合伙人有權繼續以原企業名稱繼續經營原企業業務，也可以選擇、吸收新的合伙人入伙經營。
(二)在合伙人死亡或被宣告死亡的情況下，依死亡合伙人的繼承人的選擇，既可以退繼承人應繼承的財產份額，繼續經營;也可依照合伙協議的約定或者經全體合伙人同意，接納繼承人為新的合伙人繼續經營。
第十二條 合伙的終止和清算。
(一) 合伙因下列情形解散：
1. 合伙期限屆滿;
2. 全體合伙人同意終止合伙關系;
3. 已不具備法定合伙人數;
4. 合伙事務完成或不能完成;
5. 被依法撤銷;
6. 出現法律、行政法規規定的合伙企業解散的其他原因。
(二)合伙的清算：
1. 合伙解散后應當進行清算，并通知債權人。
2. 清算人由全體合伙人擔任或經全體合伙人過半數同意，自合伙企業解散后15日內指定______合伙人或委托第三人，擔任清算人。
15日內未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。
3. 合伙財產在支付清算費用后，按下列順序清償：合伙所欠招用的職工工資和勞動保險費用;合伙所欠稅款;合伙的債務;返還合伙人的出資。
4. 清償后如有剩余，則按本協議第六條第一款的辦法進行分配。
5. 清算時合伙有虧損，合伙財產不足清償的部分，依本協議第六條第二款的辦法辦理。
各合伙人應承擔無限連帶清償責任，合伙人由于承擔連帶責任，所清償數額超過其應當承擔的數額時，有權向其他合伙人追償。
第十三條 違約責任。
(一)合伙人未按期繳納或未繳足出資的，應當賠償由此給 其他合伙人造成的損失;如果逾期____年仍未繳足出資，按退伙處理。
(二)合伙人未經其他合伙人一致同意而轉讓其財產份額的，如果他合伙人不愿接納受讓人為新的合伙人，可按退伙處理，轉讓人應賠償其他合伙人因此而造成的損失。
(三)合伙人私自以其在合伙企業中的財產份額出資的，其行為無效，或者作為退伙處理;由此給其他合伙人造成損失的，承擔賠償責任。
(四)合伙人嚴重違反本協議、或因重大過失或違反《合伙企業法》而導致合伙企業解散的，應當對其他合伙人承擔賠償責任。
(五)合伙人違反第九條規定，應按合伙實際損失賠償勸阻不聽者可由全體合伙人決定除名。
第十四條 合同爭議解決方式。
1、凡因本協議或與本協議有關的一切爭議，合伙人之間共同協商，如協商不成，提交______仲裁委員會仲裁。
仲裁裁決是終局的，對各方均有約束力。
2、凡因本協議或與本協議有關的一切爭議，合伙人之間共同協商，如協商不成，有合伙企業所在地人民法院管轄。
第十五條 其他。
(一) 經協商一致，合伙人可以修改本協議或對未盡事宜進行補充;補充、修改內容與本協議相沖突的，以補充、修改后的內容為準。
(二)入伙合同是本協議的組成部分。
(三)本合同一式___份，合伙人各執一份，送登記機關存檔一份。
(四)本合同經全體合伙人簽名、蓋章后生效。
合伙人：_____________________ (簽章)
簽約時間：____年___月___日
簽約地點：__________________________
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甲方：________ 身份證號碼： 乙方：________ 身份證號碼： 丙方：________ 身份證號碼： 丁方: ________ 身份證號碼:
甲、乙、丙、丁四方經友好協商，就共同經營 店事宜達成如下合作協議：
第一條 合作宗旨
利用合作人自身具備的資金管理優勢和獨特風味，使合作人通過合法的手段，創造勞動成果，分享經濟利益。
第二條 合作名稱 、主要經營地、法人：
合作經營的飯店名為： 經營場所位于: 法定代表人：
第三條 合作經營項目和范圍
經營項目為 ，范圍包括 等。
第四條 合作期限
本次合作由合作人四方均同意終止合作，視為終止。
第五條 出資額、方式、期限
1.甲方____________以 方式出資，計人民幣 元(人民幣大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一;
乙方____________以 方式出資，計人民幣 元(人民幣大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一;
丙方____________以 方式出資， 計人民幣 元(人民幣
大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一。
丁方____________以 方式出資，計人民幣 元(人民幣
大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一。
2.各合作人的出資，于 年 月 日以前交齊，匯到銀行卡上，卡和密碼由甲、乙、丙、丁四方認同的指定人持有，使用股份資金時，需至少兩人同時在場。
其他合作人有監督和核查權。
3.本合作出資共計人民幣 元(人民幣大寫 整)。
合作期間各合作人的出資為共有財產，不得隨意請求分割，合作終止后，各合作人的出資仍為個人所有，協議終止當天或按合作人約定的時間予以返還。
第六條 盈余、工資分配與債務承擔
1、盈余分配：除去經營成本、日常開支、工資、獎金、需繳納的稅費等的收入為凈利潤，即合作創收盈余，此為合作分配的重點，將以合作人出資為依據，按比例分配。
2、債務承擔：如在合作經營過程中有債務產生，合作債務先由合伙財產償還，合作財產不足清償時，以各合作人的出資為據，按比例承擔。
第七條 合作人簽單事項
合作人到店簽單事項由合作人四方決定后另行約定。
第八條 入資、退資、出資的轉讓
(一)入資
1. 新合作人入資，必須經全體合作人同意; 2. 新合作人須承認并簽署本合作協議;
3. 除入資協議另有約定外，入資的新合作人與原合作人享有同等權利，承擔同等責任;入資的新合作人對入資前合作企業的債務承擔連帶責任。
(二)退資
1. 自愿退資。
在經營期限內，有下列情形之一時，合作人可以退資： ①合作協議約定的退資事由出現; ②經全體合作人書面同意退資;
③發生合作人難以繼續參加合作企業的法定事由。
合作人擅自退資給合作造成損失的，應當賠償其他合作人的全部損失。
2. 當然退資。
合作人有下列情形之一的，當然退資： ①死亡或者被依法宣告死亡; ②被依法宣告為無民事行為能力人; ③個人喪失償債能力;
④被人民法院強制執行在合作企業中的全部財產份額。
以上情形的退資以實際發生之日為退資生效日。
3. 除名退資。
合作人有下列情形之一的，經其他合作人一致同意，可以決議將其除名：
①未履行出資義務;
②因故意或重大過失給合作企業造成經濟損失; ③執行合作企業事務時有不正當行為; ④合作協議約定的其他事由。
對合作人的除名決議應當書面通知被除名人。
被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退資。
被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內，向人民法院起訴。
合作人退資后，其他合作人與該退資人按退資時的合作企業的財產狀況進行結算。
(三) 出資的轉讓
允許合作人轉讓其在合作中的全部或部分財產份額。
在同等條件下，其他合作人有優先受讓權。
如向合作人以外的第三人轉讓，第三人應按新入資對待，否則以退資對待轉讓人。
合作人以外的第三人受讓合作企業財產份額的，經修改合作協議即成為合作企業的合作人。
第九條 合作人的權利和義務
(一)合作人的權利：
1. 合作事務的決定權、監督權和具體的經營活動，以及重要事項須由合伙人甲、乙、丙、丁四方共同決定;
2. 合作人享有合作利益的分配權;
3. 合作人分配合作利益應以出資額比例或者按協議的約定進行，合作經營積累的財產歸合作人共有;
4. 合作人有退資的權利。
(二)合作人的義務：
1. 按照合作協議的約定維護合伙財產的統一; 2. 分擔合作的經營損失的債務; 3. 為合作債務承擔連帶責任。
第十條 禁止行為
(一) 未經全體合作人同意，禁止任何合作人私自以合作名義進行業務活動;如其業務獲得利益歸全體合作人，造成的損失由該合作人個人全額進行賠償;
(二) 禁止合作人參與經營與本合作項目相似或有競爭的業務; (三) 除合作協議另有約定或者經全體合作人同意外，合作人不得同本合作企業進行交易;
(四)合作人不得從事損害本合作企業利益的活動。
十一條 合作營業的繼續
(一)在退資的情況下，其余合作人有權繼續以原企業名稱繼續經營原企業業務，也可以選擇、吸收新的合作人入伙經營;
(二)在合作人死亡或被宣告死亡的情況下，依死亡合作人的繼承人的選擇，既可以退繼承人應繼承的財產份額，繼續經營;也可依照合作協議的約定或者經全體合作人同意，接納該繼承人為新的合作人繼續經營。
第十二條 合作的終止和清算
(一) 合作因下列情形解散：
1. 合作期限屆滿;
2. 全體合作人同意終止合作關系; 3. 已不具備法定合作人數; 4. 合作事務完成或不能完成; 5. 被依法撤銷;
6. 出現法律、行政法規規定的合作企業解散的其他原因。
(二)合作的清算：
1. 合作解散后應當進行清算，并通知債權人;
2. 清算人由全體合作人擔任或經全體合作人過半數同意，自合作企業解散后15日內指定合作人或合作方共同清算或委托律師、會計師等第三人，擔任清算人。
15日內未確定清算人的，合作人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。
3. 合作財產在支付清算費用后，按下列順序清償：合作所欠招用的職工工資和勞動保險費用;合作所欠稅款;合作的債務;返還合作人的出資。
4. 清償后如有剩余，則按本協議第六條第一款的辦法進行分配。
5. 清算時合作有虧損，合作財產不足清償的部分，依本協議第六條第三款盈余分配的辦法辦理。
各合作人應承擔無限連帶清償責任，合作人由于承擔連帶責任，所清償數額超過其應當承擔的數額時，有權向其他合作人追償。
第十三條 違約責任
(一)合作人未按期繳納或未繳足出資的，應當賠償由此給其他合作人造成的損失;如果逾期15日仍未繳足出資，按退伙處理;
(二)合作人未經其他合作人一致同意而轉讓其財產份額的，如果其他合作人不愿接納受讓人為新的合作人，可按退資處理，轉讓的合作人應賠償其他合作人因此而造成的全部損失;
(三)合作人私自以其在合作企業中的財產份額出質的，其行為無效，由此給其他合作人造成損失的，該合作人承擔全部賠償責任;
(四)合作人嚴重違反本協議或因重大過失或因違反《合作企業法》而導致合作企業解散的，應當對其他合作人承擔賠償責任;
(五)合作人違反本協議第九條規定，應按其他合作人實際損失進行全額賠償，對勸阻不聽者，可由其他合作人集體決定除名。
第十四條 協議爭議解決方式
凡因本協議或與本協議有關的一切爭議，合作人之間共同協商，如協商不成，提交貴陽仲裁委員會仲裁。
仲裁裁決是終局的，對各方均有約束力。
第十五條 其他
(一) 經協商一致，合作人可以修改本協議或對未盡事宜進行補充;補充、修改內容與本協議相沖突的，以補充、修改后的內容為準;
(二)新入資合同可作為本協議的組成部分;
(三)本協議一式肆份，合作人各執壹份，送工商管理機關存檔壹份; (四)本協議經全體合作人簽名、蓋章后生效。
全體合作人簽章處：
甲方： 乙方：
丙方： 丁方：
簽約時間：____年___月___日
餐廳合作經營合同閱讀
甲方：
乙方：
為了結合雙方優勢，共同致力于開創連鎖餐飲經營，甲乙雙方本著平等互利，共同發展，優勢互補的原則，經友好協商，在合作意向上達成一致，結為合作伙伴，現就雙方合作的具體事宜及雙方的權力與義務達成如下合同：
第一條 合作宗旨
共同開創連鎖餐飲經營事業
第二條 合作經營項目和范圍
連鎖餐飲產品的研發;連鎖餐廳的籌措、設立、經營、推廣、管理;
第三條 合作期限
本合同生效時起至 止，并僅限于雙方共同設立的前兩家實體餐廳
第四條 合作方式
產品研發及連鎖餐廳籌措期間，乙方以委托顧問的方式為甲方提供餐廳食品的研發、連鎖餐廳的設立籌備等;
甲乙雙方以合伙關系，共同經營管理連鎖餐廳第一間及第二間實體餐廳。甲乙雙方根據產品研發和連鎖餐廳的設立進度分期分批進行投資。具體如下：
1.設立第一家實體餐廳時：
甲方以現金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的90%.
乙方以現金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的10%.
乙方該期出資由甲方無息出借給乙方。待該實體店鋪盈利時，從乙方盈利分配所得中直接扣除后返還給甲方。
2.設立第二家實體餐廳時：
甲方以現金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的90%.
乙方以現金方式出資，出資額為該實體店鋪投資額的10%.
各合伙人的出資，于實體店鋪設立前 日內交齊，乙方若逾期不交或未交齊的，對第二家實體店鋪不享有合伙人權利，不能參與該實體店鋪之盈利分配。
3.合伙期間各合伙人的出資為共有財產，不得隨意請求分割，合伙終止后，各合伙人的出資仍為個人所有，至時予以返還。
第五條 甲乙雙方的權利、義務
(一)甲方的權利、義務
1.產品研發及連鎖餐廳籌措期間：
① 向乙方支付5000元/月的研發經費，該經費包含產品研發過程中所產生的所有費用，包括通訊費、車船費、材料費、廚具器具費等;
② 向第三方購買相關餐飲核心產品之原料、配方，享有該產品配方之所有權，并有權不向乙方披露;
③ 組織餐飲產品研發，享有該研發產品之所有權;
④ 連鎖餐廳之經營權、商標權、產品之所有權等為甲方享有;
⑤ 負責確定連鎖餐廳的品牌、定位、logo設計，并享有其所有權;
2、合伙期間各項決策由甲
乙雙方按照出資比例進行表決確定。甲方為合伙負責人。其權利義務為：
① 對外以合伙名義開展業務，訂立合同;
② 對合伙事業進行日常管理;
③ 組織餐飲產品的研發，享有該研發產品之所有權;
④ 實體餐廳設立后，享有5000元/月的工資;
⑤ 支付合伙債務;
(二)乙方的權利義務：
1.產品研發及連鎖餐廳籌措期間：
①負責策劃連鎖餐廳之定位，設計連鎖餐廳品牌、logo;
②負責餐飲產品之研發、改進，并將所得之產品配方披露給甲方，甲方享有該研發產品之所有權;
③負責餐廳烹飪設備的規劃、設計，實現烹制設備的標準化;
④定制餐廳產品材料選購、加工、配送的各項標準和流程，將食品加工從廚房中分立出來，實現后勤生產的標準化;
⑤負責定制餐廳各級管理、各項工序、各種操作的標準及崗位流程，將餐廳操作有序且量化，實現餐廳操作的標準化;《1》《2》《3》
⑥乙方提交的各類規范規程、崗位手冊、策劃設計方案、技術成功等的所有權、著作權歸甲方所有，且不得侵犯第三方的合法權益，給甲方造成損失的，應當承擔賠償責任;
⑦乙方未按上述規定履行其顧問職責的，甲方有權隨時解除合同，乙方應返還甲方支付的委托顧問費，并賠償給甲方造成的損失。
2、合伙期間
①參予合伙事業的管理;實體餐廳設立后，享有5000元/月的工資;
②乙方應當盡職盡責負責店鋪之經營管理，將其多年管理連鎖餐廳之經驗應用到合伙實體餐廳之運營中，具體包括但不限于：
負責餐飲產品之研發、改進，并將所得之產品配方披露給甲方，甲方享有該研發產品之所有權;
負責連鎖餐飲產品的定位、包裝設計;
負責餐廳的選址、定位、外觀設計、室內布置、成設、裝潢，構建餐廳衛生、健康、溫馨的外部形象，建立良好的就餐環境;
負責餐廳及其經營產品的宣傳與推廣，定制餐廳的宣傳口號、定期策劃促銷活動，積極開拓市場，努力使餐廳及產品獲得客戶的滿意和認可;
負責餐廳員工之招募、錄用、培訓、考勤、管理，制定員工崗位手冊，營造融洽的勞資關系，調動員工的工作熱情和積極性;盡忠職守;
定期向甲方匯報餐廳之運營情況、產品之顧客反饋，同甲方共同商討餐廳之發展方向及改善措施。
③未經甲方同意，禁止乙方以合伙連鎖餐廳之名義進行業務活動;如其業務獲得利益，其收益歸合伙所有;若造成損失則由乙方按實際損失承擔賠償責任。
④禁止乙方在合伙期限內經營與合伙連鎖餐廳存在競爭的業務及相關餐飲業務，及禁止乙方在合伙期限內在與合伙連鎖餐廳存在競爭業務及相關餐飲業務的企業內擔任負責及管理職務。
⑤乙方在合伙期限內應當盡忠職守，嚴格遵守餐飲行業之執業道德和操守，不得利用職務之便，為個人利益，以非法占有為目的，牟取一己私利。
⑥自第三家實體餐廳時起，乙方不享有第三家及以后所有連鎖餐廳之權利、不承擔與此相關的所有義務;
⑦禁止乙方再加入其他合伙。
⑧禁止乙方與本合伙簽訂合同。
⑨合伙期間，乙方提交的各類規范規程、崗位手冊、策劃設計方案、技術成功等的所有權、著作權歸甲方所有，且不得侵犯第三方的合法權益，給甲方造成損失的，應當承擔賠償責任;
⑩如乙方違反上述各條，應按合伙實際損失承擔賠償責任。經甲方勸阻后仍執意孤行的，可由甲方決定除名。
第六條 合伙期間盈余分配與債務承擔
1.盈余分配，以出資額為依據，按比例分配。實體店鋪的利潤為實體店鋪的總收入減去總支出后的盈余，產品折舊年限不能超過三年。
2.債務承擔：合伙債務先由合伙財產償還，合伙財產不足清償時，以各合伙人的出資額為據，按比例承擔。
第七條 合伙期間入伙、退伙、出資的轉讓
1.入伙：①需承認本合同;②需經全體合伙人同意;③執行合同規定的權利義務。
2.退伙：①合伙第一年內不得退伙。乙方若未經甲方同意在合伙第一年內退伙的，乙方應當雙倍返還研發籌措期間由甲方支付之研發經費，立即返還第一家實體餐廳設立時甲方出借給乙方之借款，承擔甲乙雙方設立之實體餐廳之虧損，且返還從所設立之實體餐廳中享受的盈利分紅;②不得在合伙不利時退伙;③退伙需提前 ________月告知其他合伙人并經全體合伙人同意;④退伙后以退伙時的財產狀況進行結算，不論何種方式出資，均以金錢結算;
3.出資的轉讓：在合伙期限內，乙方可以原出資額為限將其在合伙中的出資轉讓給甲方。
第八條 合伙的終止及終止后的事項
1.合伙因以下事由之一得終止：①合伙期屆滿;②全體合伙人同意終止合伙關系;③合伙事業完成或不能完成;④合伙事業違反法律被撤銷;⑤法院根據有關當事人請求判決解散。
2.合伙終止后的事項：①即行推舉清算人，并邀請____________中間人(或公證員)參與清算;②清算后如有盈余，則按收取債權、清償債務、返還出資、按比例分配剩余財產的順序進行。固定資產和不可分物，可作價賣給合伙人或第三人，其價款參與分配;③清算后如有虧損，不論合伙人出資多少，先以合伙共同財產償還，合伙財產不足清償的部分，由合伙人按出資比例承擔。
第九條 保密條款 ：
合同有效期內，雙方在合伙或合伙之外從對方獲得任何有價值的商業信息或技術信息應予以嚴格保密，未經對方書面同意不得向第三人披露或泄露，也不得擅自許可別人使用，違反本條將視為嚴重違約，應承擔相應的違約責任并賠償一切由此導致的經濟損失。
第十條 糾紛的解決
第十一條 甲乙雙方如發生糾紛，應共同協商，本著有利于連鎖餐廳事業發展的原則予以解決。如協商不成，任何一方均可向東莞市人民法院起訴。
第十二條 本合同如有未盡事宜，應由甲乙雙方共同協商討論補充或修改。補充和修改的內容與本合同具有同等效力。
第十三條 本合同正本一式____份，甲方執 份，乙方執 份，具有同等法律效力。本合同自訂立并報經工商行政管理機關批準之日起生效。
甲方：____________
