時間:2022-10-14 15:44:03
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇出版管理條例,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
一個時期以來,在印刷復制業較為發達的地區,個別以加工貿易方式承接境外印刷復制業務的企業,違反《出版管理條例》、《印刷業管理條例》和《音像制品管理條例》等法規的規定,不履行報批手續,非法印制違背一個中國原則、違反國家民族宗教政策等存在嚴重政治性問題的非法出版物,并與不法分子內外勾結,致使一些境外政治類出版物流散到境內,在社會上造成嚴重影響。
因此,2000年6月,原對外貿易經濟合作部曾聯合國家測繪局、新聞出版署和海關總署下發了《關于進一步加強加工貿易審批管理,嚴禁開展任何違法、違規加工貿易業務的緊急通知》([2000]外經貿管發第301號)。同時,在2004年8月,新聞出版總署、商務部和海關總署又聯合公告(2004年第2號),對加工貿易項下進出口只讀類光盤審核做出了規定。
而前不久,為了更進一步加強對承接境外印刷復制業務的企業及加工貿易業務的管理,新聞出版總署、商務部、海關總署再次聯合了《關于加強對承接境外印刷復制業務監管的緊急通知》,該通知的主要內容如下:
一、各審批部門要進一步加強承接境外印刷復制業務的審批工作。各級商務、新聞出版等境外印刷復制業務審批管理部門,在審批對外承接印刷復制業務工作中,要堅持正確的政治方向和立場,提高政治敏銳性和鑒別力,嚴格把關,切實加強對從事該類印刷復制業務企業及加工貿易業務的有效監管,嚴禁印刷復制企業加工非法印刷品和錄有內容的光盤和磁帶。
二、各級出版行政部門要加大對承接境外印刷復制業務的內容審查力度。根據《出版管理條例》、《印刷業管理條例》和《音像制品管理條例》的有關規定,各級出版行政部門要嚴格遵守、執行印刷復制前內容審批、備案制度。尤其要加強對印制涉及政治、民族、宗教、性文化、人體藝術、地圖、地球儀等具有敏感性問題的境外委托印刷復制業務的審查工作力度。
各級出版行政部門要轉變觀念,改進作風,努力提高工作質量、工作效率和服務水平。同時,要加強與商務、海關、工商等有關部門的溝通,主動將承接境外印刷復制業務的違法違規企業的處罰決定書及相關材料抄送商務主管部門、海關和工商行政部門,以便相關部門據此及時調整企業管理類別,決定是否繼續受理其加工貿易業務申請和備案,準確核定企業年檢情況。
三、各級商務主管部門、海關要進一步加強對承接境外印刷復制業務的審批、備案管理。其中,以加工貿易方式承接境外印刷復制業務的,各級商務審批管理部門應根據加工貿易企業出具的《印刷復制經營許可證》和省級及省級以上出版行政部門、宗教事務管理部門、測繪管理部門的批準文件,逐單對企業的加工貿易業務申請進行審批。各地海關應根據商務主管部門的《加工貿易業務批準證》、《生產能力證明》和各級出版行政部門的批準文件等相關批件,為企業辦理加工貿易備案手續。對涉嫌違規出口印刷品和錄有內容的光盤和磁帶的,海關要加大查緝力度。
四、 各承接境外印刷復制業務的企業在承接和開展境外印刷復制業務時,必須嚴格遵守我國憲法和國家有關法律法規,必須履行審批或備案程序,嚴格執行《出版管理條例》、《印刷業管理條例》和《音像制品管理條例》中“承接境外的產品必須全部運輸出境,不得在境內銷售、散發”的規定,自覺維護國家利益和社會穩定。
俞云鶴
一、兄弟省市信息化立法的成績
隨著我國國民經濟和社會信息化建設的不斷發展,全國各地在信息化領域的地方立法建設取得了相當進展。目前我國國家層面的信息化法律較少,因此,信息化地方立法較多地屬于地方自主性立法,而且較好地堅持了“不抵觸、有特色、可操作”的地方立法原則。為了加快上海信息化立法進程,對外省市信息化立法建設情況加以研究和分析,學習和借鑒兄弟省市的好經驗、好做法,是很有必要的。
(一)地方性法規
經查核,信息化領域的地方性法規不多,有十余件。
綜合類
深圳經濟特區信息化建設條例(1999年1月25日深圳市人大常委會通過,2000年6月25日修正),這是我國第一部規范信息化建設的地方性法規,對深圳特區的信息化建設起到了極大的促進作用。
湖南省信息化條例(2004年7月30日湖南省人大常委會通過),這是最新的關于信息化規劃與建設、信息技術推廣應用、信息資源開發、信息產業發展、信息安全保障活動加以規范的地方性法規。
電子商務類
廣東省電子交易條例(2002年12月6日廣東省人大常委會通過),這是我國第一部規范電子商務與電子認證事宜的地方性法規。該條例的制訂和實施,為國家立法部門和其他各地方的電子商務立法提供了不少經驗教訓。國家于2004年8月出臺了《電子簽名法》,各地也紛紛在醞釀出臺相關地方性法規或政府規章。
天津市電子出版物管理條例(2005年7月20日天津市人大常委會通過),這是關于電子出版領域最新的地方性法規。
信息安全類
遼寧省信息技術標準化監督管理條例(2006修正)(1997年11月29日遼寧省人大常委會通過,2004年6月30日第一次修正,2006年1月13日第二次修正);
遼寧省計算機信息系統安全管理條例(1998年5月29日遼寧省人大常委會通過,2004年6月30日修正);
重慶市計算機信息系統安全保護條例(1998年8月1日重慶市人大常委會通過,2001年11月30日修正)。
電信類
湖南省通信條例(1998年1月7日湖南省人大常委會通過,2004年7朋30日修正);
遼寧省電信管理條例(2001年11月30日遼寧省人大常委會通過,2004年6月30日修正);
稽查半年工作總結
稽查半年工作總結
文化市場稽查大隊崗位練兵活動總結扎實開展崗位練兵不斷提高業務素質文化稽查隊伍擔負著打擊違法經營、保護合法權益、規范文化市場秩序的職責,這既是黨和國家給我們的重托,也是維護人民群眾利益的需要。執法人員的綜合素質直接關系到文化市場稽查工作的能力和水平,文化市場迅猛發展,新鮮事物層出不窮,研究新情況,探索新辦法,總結新經驗,解決新問題,對執法人員的思想意識、政策水平、業務技能提出了更高的要求。我們只有通過多種形式、多種方法、多種途徑有針對性地、有組織地對稽查人員進行培訓,才能在長期的執法工作中立于不敗之地。為此我隊以“崗位練兵”為抓手開展了一系列業務練兵活動,收到了較好的效果:一、充分認識開展崗位練兵的重要性和必要性,增強全體人員參與崗位練兵的自覺性為扎實開展崗位練兵活動,我們進行了廣泛的動員教育,使全體稽查隊員進一步統一思想,提高認識,從以下3個方面充分認識開展崗位練兵的重要性和必要性,并以積極主動的態度投入到崗位練兵活動中去:1、從文化市場的發展特點來充分認識開展崗位練兵的重要性和必要性。特點一,市場經濟的發展和人民群眾文化需求的增長,促使文化市場門類日益增多,經營規模不斷擴大,使稽查管理的范圍越來越廣;特點二,文化市場行政審批制度的改革放寬了相當一部分經營活動的市場準入條件,有的甚至取消了經營許可審批,使稽查的難度越來越大;特點三,城市文明程度的提高、文化市場的繁榮發展同樣促使著經營者法制觀念的提高,對稽查工作的要求越來越高;特點四,科學技術日新月異,在社會生活各個領域的結合越來越緊密,應用越來越迅速。在文化市場領域,高新技術與文化產業的結合更加是勢不可擋,給稽查工作帶來更多的挑戰與壓力。2、從文化市場管理法規的變化來充分認識開展崗位練兵的重要性和必要性。為適應文化市場的發展變化,國家先后制定、修改了音像、演出、娛樂、電影、網絡市場等行政法規及相應部門規章,了《文化市場稽查暫行辦法》、《文化部文化行政處罰程序規定》、《文化市場行政執法錯案責任追究暫行辦法》等三個專項執法規章,使各市場門類實體、程序法規基本齊備。我們只有廣泛開展崗位練兵,及時學習新變化的法規和規章,才能更好的依法稽查、依法辦案,才能保障執法工作及時、準確、公正、高效。3、從稽查人員業務現狀存在的差距來充分認識開展崗位練兵的重要性和必要性。差距一,加入世界貿易組織后,文化市場對外開放的程度越來越高,外國文化產品和服務將更多地進入國內文化市場,中外兩種價值觀念和經營方式的碰撞和沖擊將會進一步加劇,也對市場監管理念和方式提出了嚴峻挑戰。而我們的隊伍整體素質相對仍然不高,監督檢查工作應當具備的法律知識、業務技能掌握不夠;差距二,文化市場門類日益增多,逐漸形成了包括演出、娛樂、音像、電影、文物、藝術品、書報刊、網絡等文化市場。這些市場的執法工作大都由文化稽查隊承擔,同時文化稽查隊還承擔著出版物市場的“掃黃打非”工作,而我們的稽查隊伍建設相對滯后,行政執法力量相對薄弱;差距三,文化市場難點問題不斷產生,一直是社會各界關注的焦點、熱點,文化法規條例也隨之在不斷修改完善,我們之所以能從較為被動到較為主動,從相對無序到規范有序,主要得益于法規制度建設。而我們的稽查隊伍法規制度掌握相對不夠完善,應用相對不夠靈活。二、采取積極有效的措施,扎實開展崗位練兵活動我們覺得,崗位練兵不能是形式上走過場,而是要利用各種行之有效的方式和載體,促使和引導每個隊員積極參與投入到崗位練兵中,通過崗位練兵真正達到提高和完善業務素質的目的。1、搞好一次法律法規系統學習:每年我們都會利用一至兩個雙休日集中組織隊員學習文化法規條例,如去年我們集中學習了《音像制品管理條例》、《出版物市場管理條例》、《互聯網上網服務營業場所管理條例》、《演出場所管理條例》、《印刷業管理條例》等新修訂頒布的法規和條例,今年我們學習了《行政訴訟法》、《行政許可法》等,并針對法規的難點、疑點、新舊法規的區別以及實際工作中碰到的新情況新問題進行討論,及時解決在執法過程中碰到的困難,使隊員全面掌握有關法規和條例,進一步提高執法水平。法規學習培訓我們采取條線分管隊員主講、集體討論的形式,促使分管隊員對自己分管條線的法規條例全面的掌握和了解,提高了隊員熟悉并靈活運用條例的能力。同時我們對個別案件中碰到的特殊情況及時進行討論和研究,以提高隊員在執法過程中應對突發事件的能力,從而不斷完善執法程序。2、搞好一次法律法規知識競賽:今年上半年我隊開展了法規知識競賽,題目來自執法中涉及常用的法規條例:《娛樂場所管理條例》、《演出市場管理條例》、《互聯網上網營業場所管理條例》、《出版物市場管理條例》、《音像制品管理條例》以及行政執法基本法規。題型有填充、單項選擇、多項選擇和判斷,考卷題目雖然不多,但涉及的法規卻不少,這就要求隊員每種條例法規都要認真學習并掌握。我們要求隊員平時自己安排時間復習,然后進行閉卷考試。做完試卷后當場把試卷封好交由總隊領導批卷。這種做法使隊員自覺端正了學習態度,認真投入到活動中,使活動不走形式主義而落到實處,起到實效,并體現了嚴格公平的原則。通過競賽,隊員們進一步認識到了自己在法律法規方面的不足并不斷完善,從而不斷提高執法水平。3、搞好一次非法出版物鑒別培訓:隨著社會的進步、物質生活水平的提高,出版物市場越來越繁榮,非法出版物的類型也是越來越多,盜版的層次、質量也越來越高,我們需要不斷學習才能正確區分非法出版物,從而提高工作效率。去年和今年上半年我隊都請來了市新聞出版署的老師來為隊員們講課:如何區分非法音像制品和如何區分非法出版物。老師的講課使我們對非法出版物的鑒別有了新的認識,走出了原本以為紙張差、印刷差的就是非法出版物的誤區,對出版物市場和非法出版物的理解有了新的提高,并學習到如何在檢查過程中發現線索、提高辦案質量的許多經驗。通過培訓,我們明顯感到在非法出版物的檢查中少走了許多彎路、提高了工作效率。4、搞好一次法律文書制作比賽:今年上半年我隊請來市文化稽查總隊的領導來主持我們的法律文書制作比賽。題目由總隊出,每個隊員都參加了比賽。因為法律文書是我們辦每個案子的重中之重,它直接反映出我們辦的每個案子是否有法可依、辦案的程序是否符合法規條例的規定等等。這就要求我們必須不斷完善執法程序和法律文書的制作,其中最關鍵的是現場檢查筆錄和調查詢問筆錄。為了使每個隊員都意識到執法程序和法律文書的重要性,進一步完善執法程序和法律文書制作,我隊首先認真學習了總隊關于執法程序和法律文書制作的有關要求,開展討論并尋找差距,在此基礎上自己隊里進行法律文書制作模擬比賽,并為此進行了充分的準備。因為準備的過程就是提高的過程,而比賽的目的就是為了提高。法律文書制作完畢后,總隊領導當場批閱并進行講解,使隊員們對自身存在的問題有了更深刻的認識和體會,提高了對法律文書制作的重視程度,使法律文書的制作質量有了質的提高,使隊員的辦案質量有新的突破。三、注重實效,在提高全體人員業務技能上見成效通過開展崗位練兵活動,我們收到了較好的效果,做到了一個進一步熟悉,三個進一步提高:1、進一步熟悉了文化稽查的法律法規。規章制度都是死的,要想真正發揮他們的作用,還得靠人來執行。崗位練兵活動使我們進一步熟悉并掌握了文化稽查的法律法規,從而真正保障了法律法規的貫徹執行,使執法工作有法可依。2、進一步提高了依法稽查的水平。文化稽查隊伍的執法形象某種程度上也代表著一個地區或城市的法制建設和文明程度,依法稽查是對我們最基本也是最嚴格的要求,通過崗位練兵活動,隊員進一步加強了依法稽查的意識,增加了依法稽查的水平。3、進一步提高了非法出版物的鑒別能力。通過崗位練兵活動,現在我們每個隊員都能正確鑒別非法出版物,使有限的稽查隊伍資源得到充分發揮和利用,從而提高了稽查工作質量,增加了工作效率。4、進一步提高了稽查工作的質量。首先在現場檢查中,我們進一步加強了發現問題、把握問題的能力,提高了現場檢查筆錄的質量,為辦案提供了可靠證據;其次在辦案過程中,我們進一步提高了調查詢問的技巧,使調查詢問證據落實,有法可依;最后在法律文書制作方面,我們進一步減少了差錯,規范了法律文書制作程序。文化市場稽查工作要再上新臺階,開創新局面,還需靠提高隊伍素質來推動。所以我們要在隊伍建設上再接再厲,繼續狠抓崗位練兵,不斷加強業務素質,與時俱進,不斷開創文化稽查工作的新局面。
當前,正值我市“大發展、大建設、大環境”戰略機遇期。為進一步樹立“發展為上、投資為本”的思想,營造良好的經營投資環境,推進合肥跨越式發展,本著“統一、高效、便捷”的原則,根據《行政許可法》、《營業性演出管理條例》、《娛樂場所管理條例》、《出版管理條例》等法律法規的有關規定,經研究,現就我市文化、新聞出版(版權)行政許可項目審批權限的調整和審批項目的清理提出如下實施意見,望認真遵照執行。
一、市級保留行政審批項目:
1、互聯網上網服務營業場所經營許可;
2、營業性文藝培訓、文藝比賽、文化展覽和經營性藝術攝影、攝像審批;
3、電子出版物發行單位設立審批;
4、出版物發行單位變更名稱、業務范圍、地址或者兼并、合并、分立審批;
5、古建筑內安裝電器設備審批、古建筑內設置生產用火審批;
6、市級文物保護單位修繕的審批;
7、市級文物保護單位控制地帶內建設工程設計方案的審查;
8、對市級文物保護單位實施原址保護的審批;
9、博物館處理不夠館藏標準、無保存價值的文物或者標本審批;
10、對為制作出版物、音像制品和其他商業性活動對市級文物保護單位進行拍攝的審批;
11、電影放映單位設立、合并、分離或變更業務范圍的許可。
二、縣級文化、新聞出版行政部門行政審批項目:
1、文藝表演團體設立的審批和變更;
2、演出場所經營單位設立備案和變更;
3、個體演員、個體演出經紀人的備案;
4、舉辦營業性演出和變更申請材料所列事項的審批;
5、娛樂場所的設立、變更許可;
6、音像制品零售、出租許可和變更的許可;
7、打字復印、名片印刷單位設立許可;
8、出版物零售單位設立、變更許可;
9、申請從事農村16MM電影片發行、放映業務的單位或者個人的備案。
三、簡化的行政審批項目:
1、取消“打字復印、名片印刷許可證”的年度審核(年審),改為有效期3年,到期換證;
2、電影35MM放映許可證年檢,由原來送證集中年檢,改為上門服務審核年檢;
3、對新成立的電影35MM放映單位,從新建開始采取跟蹤服務。對項目審批由原來的60個工作日改為7個工作日。
四、有關要求:
1、調整后的縣級文化(新聞出版)行政審批項目自年4月1日起施行。
2、此次調整行政審批工作、明確審批權限,既是依法行政的具體體現,也是優化文化投資環境的現實要求,更是我市經濟發展的形勢需要。各縣、區文化局要牢固樹立大局意識、服務意識,強化責任意識,依法履行審批職責,維護本地區文化市場的正常經營秩序。
3、各地文化行政部門要建立健全審批制度,嚴格依法審批、依法管理,切實把好審批關、準入關。要堅持執法為民,高效運轉,切實提高審批工作效率,努力提升文化市場管理和服務水平。
[關鍵詞] 物業管理法 業主大會 自然解聘 僵局
現實生活中,原合同期限屆滿后,原物業服務企業逾期強占小區的現象已經屢見不鮮。其通常舉出的主要理由之一,是2003年國務院《物業管理條例》第11條第3款明確規定:“解聘、選聘物業管理企業”是由業主大會履行的職責,該規定在07年《物權法》第76條再次得到了體現;至于何者為“解聘”,物業服務企業常舉出學界的“自然解聘”概念以為支持,并就此認為業主大會必須對“(自然)解聘”事項作出議決。
對于“自然解聘”概念,有學術著作作出如下解釋:解聘物業管理企業,分為自然解聘和提前解聘。“自然解聘”,是指物業服務合同期限屆滿后不再被續期?!疤崆敖馄浮?,是指在合同履行期間,由于某種原因,合同雙方或者單方提出終止合同的履行。
這一理論提出后,對學術界、物業管理實踐都有明顯的影響,并進而影響到了地方立法。在學界,一些物業管理方面的書籍在論及物業服務企業的解聘時,直接采納了“自然解聘”的概念;實踐中,當原合同期滿時,許多原物業服務企業強行要求“召開業主大會”以討論對其“(自然)解聘”的問題;在地方立法,以廣東省珠海市為例,“自然解聘”的概念已經明確出現在了該市的相關規定中。但筆者認為,所謂“自然解聘”概念是不能夠成立的。以下詳析之。
一、“自然解聘”在語義上的矛盾
從語義角度,所謂“自然解聘”的概念一經與《物業管理條例》第11條的規定相結合,將演變為法定的情形,從而導致邏輯矛盾。
早在國務院于2003年5月頒布的《物業管理條例》中,第11條規定:“業主大會履行下列職責:……(三)選聘、解聘物業管理企業”;第12條規定:“……選聘和解聘物業管理企業……須經物業管理區域內全體業主所持投票權三分之二以上通過”。2007年《物權法》第76條規定:“下列事項由業主共同決定:……(四)選聘和解聘物業服務企業……應當經專有部分占建筑物總面積過半數的業主且占總人數過半數的業主同意?!敝?,國務院根據物權法,修改了《物業管理條例》,第11條繼續使用了“選聘”、“解聘”的概念,在第12條將原先的“三分之二以上”調整為“專有部分占建筑物總面積”且占“總人數”的“雙過半”(雙重多數決)標準。
從立法上可以看出,“選聘”、“解聘”概念確是為物業管理法所采用的概念;但在法律條文上,則并無“自然解聘”之說。“自然解聘”的概念,其性質當屬學理解釋。
考察“自然”一詞的詞義,根據《辭源》的解釋,有三義:其一,天然、非人為的;其二,不造作,非勉強的;其三,猶當然。至于“當然”的詞義,《辭源》解釋為:應當這樣。可是,細究“自然解聘”之概念、并將其與現行立法相聯系,卻不難發現:既然“自然解聘”冠之以“解聘”的字眼,那么,顯然它屬于“解聘(物業服務企業)”的概念范疇、是“解聘”的情形之一;同時,根據法律規定,“解聘”應當由業主共同決定、并符合法定投票權數的規定。如此一來,所謂“自然”的解聘,最終卻變成了“法定”的解聘,這顯然有違“自然”一詞的本意。
二、“自然解聘”不符合《合同法》的有關規定
在合同法,“解聘”理應是指合同的解除,首先必須以當事人之間存在有效合同為前提。至于合同解除的效力,依《合同法》第97條規定,在于“終止履行、恢復原狀、補救措施”等等,并隨之產生“賠償損失”的損害賠償請求權。據此分析“自然解聘”的概念:
1.與合同解除的前提不符
《合同法》第46條明確規定:“附終止期限的合同,自期限屆滿時失效?!币虼耍贤跐M,則合同失效;合同失效,則原(聘用)合同關系不復存在;合同關系都已經不存在了,又何來“解聘”?“聘”之不存,“解”將焉附?合同期滿則失效、無“聘”可“解”,這是《合同法》明定的法定狀態。以此考察“自然解聘”的概念,顯然其已失去了基本的存在基礎。
在現實生活中,許多原物業服務企業在原合同期滿后,逾期強占小區、拒不撤出,并一再堅稱必須“召開業主大會”,“由全體業主來決定‘原物業公司的去留’”,甚至直接援引“自然解聘”概念作為其主張的依據。但是,這樣的主張顯得很矛盾:一方面,即便以事實上的合同理論來分析該議題,則在原物業服務企業與全體業主之間,究竟是否存在一個有效的合同,此時仍有待于業主大會會議的議決,也就是說,合同是否成立和生效尚處于未決狀態;而一旦討論“解聘(解除合同)”的議題,卻實際上默認了合同已經有效存在,此時討論的只不過是對該合同的解除問題,即(直至目前)合同的效力問題已決。這在邏輯上顯然是矛盾的。
2.與合同解除的效力不符
《合同法》第97條規定了合同解除的效力:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失”。據此,那么“自然解聘”的效力,將使得原物業服務企業之前向業主提供服務的合同履行行為,此時竟然應當得到種種救濟,如恢復原狀、采取補救措施、賠償損失等等,無疑于理不合。
另一方面,在物業管理法的理論、實務和立法探索中,常有將原物業服務合同期滿參照于租賃合同的默示更新制度的情形。對此,筆者認為不當。法律之所以盡力促成租賃合同的更新,是因為承租人善意獲得了租賃物的占有、使用、收益權能,并向出租人支付了對價,出租人因此獲利,在雙方都有利于發揮物的有用性。并且不作為的默示形式只有在法定、或事先有約定的情況下,才可以視為意思表示,任何一方不得單方面規定對方沉默行為的法律效力,更無強求對方不得沉默的權力。
據此對照原物業合同期滿的情形,則原物業服務企業并非對物業服務區域擁有了法律意義上的占有、使用、收益權能,而僅僅是向業主提供服務而已。否則,原物業服務企業理應為其逾期占據小區的行為向業主支付對價,而不是由業主繼續向其付費。該情形明顯有別于租賃人之于租賃物的關系?,F實生活中,在一無法律明文規定、二無事先約定的情況下,原物業服務企業自認為只要繼續占據小區,就實現了物業服務合同的默示更新,這樣的主張更顯無理。因此,以租賃合同的默示更新制度,來參照適用于原物業合同期滿的情形,并不適宜。
三、“自然解聘”對地方立法及實務操作的負面影響
現實中,“自然解聘”的概念已經為某些地方立法所確認,其負面影響主要在于極易導致實務操作中的僵局;不當賦予原物業服務企業以優先權,有違市場經濟的公平競爭原則。
1.“自然解聘”的實務操作僵局
地方立法對“自然解聘”概念的確認,可以珠海市的情形為例。2006年8月,《珠海市業主大會規程(試行)》在該市實施。2008年4月,該市又公布了《珠海市物業管理條例》(以下簡稱《規程》、《條例》)。細察其中規定,可以看出該市地方立法對于“自然解聘”概念的引入和運用。
(1)《珠海市業主大會規程(試行)》:
第十一條 業主大會……履行下列職責:……(三)選聘、解聘物業管理企業;……
第十四條 第十一條第(三)項所稱選聘包括續聘及重新選聘,解聘包括自然解聘及提前解聘。
續聘是指業主大會決定并與原有物業管理企業協商一致,在物業管理服務合同期限屆滿或者前期物業管理服務合同終止后,繼續聘用原有物業管理企業?!匀唤馄甘侵笜I主大會決定在物業管理服務合同或者前期物業管理服務合同期限屆滿后,不再聘用原有物業管理企業。……
(2)《珠海市物業管理條例》:
第六十三條 業主委員會應當在物業管理服務合同期限屆滿九十日前,組織召開業主大會決定續聘或者解聘事項。雙方商定續聘的,應當重新簽訂物業管理服務合同;決定不續聘的,應當以書面形式通知對方。
物業管理服務合同期限屆滿,合同雙方沒有作出是否續聘決定的,原物業管理服務合同繼續履行。
筆者認為,上述規定缺乏合理的操作性,極易陷入僵局。分析如下:
在《規程》試行之初,《物權法》尚未頒布。對于解聘物業管理企業,當時的國務院《物業管理條例》規定的通過投票權數要求是“全體業主所持有投票權三分之二以上”。那么,假設:某小區原物業合同期滿,業主大會不得不按《規程》討論“自然解聘”和“續聘”,結果是剛過三分之一的票數同意“自然解聘”。此時:因為票數不足三分之二,就不得“(自然)解聘”應當考慮“續聘”“續聘”屬于選聘支持選(續)聘的票數不足三分之二,不得選(續)聘應考慮“(自然)解聘”……這樣的制度設計,實際上完全陷入了一個無限悖反循環的邏輯怪圈里。(見圖一。陰影部分表示贊成自然解聘的投票權數,空白部分表示反對票數)
在2007年《物權法》頒布實施之后,對于解聘物業管理企業,法定的通過投票權數要求已經降低至二分之一以上。這一變動,看似可將業主投票的結果導向“非黑即白”的結果,實際上仍然難以打破僵局。因為,當物業管理區域較大時,任何一次表決,都不可避免地出現棄權票。那么,假設:一個稍大規模的小區,業主有效投票權共計1000票。當原合同期滿后,討論原物業服務企業的“(自然)解聘”問題時,出現了490票的“贊成”票、490票的“反對”票、20票的“棄權”票時,無論是贊成還是反對票,都未能超過法定的二分之一,仍然陷入了前述的僵局。(見圖二)
在例二中,區區20個棄權票,就足以在千名業主中導致“解聘不成應當選聘選聘不成應當解聘”的怪圈??梢?,只要存在著對“自然解聘”概念的運用,無論立法上怎么調整法定投票權數通過標準,充其量僅能將形成決議的可能性引向一個臨界狀態(越接近該狀態,越有可能形成有效決議),卻始終無法擺脫僵局的陰影。
2.“自然解聘”導致的市場競爭僵局
國務院《物業管理條例》第3條規定:國家提倡業主通過公開、公平、公正的市場競爭機制選擇物業管理企業。因此,所謂“原物業公司的去留”,本不應成為業主大會會議的正當議題。否則,只要“原”物業服務企業的“解聘問題”沒有討論完畢,“其他的”物業服務企業就不能參與競爭,這種做法自始排除了行業的公平競爭,不利于保護業主利益,不符合市場經濟原則和商業道德。
四、結語
綜上,在物業管理法,“自然解聘”的概念并不能夠成立,更不應當進入相關的立法當中。物業管理法上的“解聘物業服務企業”,僅應當指“在合同履行期間,由于某種原因,合同雙方或者單方提出終止合同的履行”這一種情形。現行地方立法已經采納了“自然解聘”概念的相關規定,理應得到修正,以真正體現社會主義市場經濟的公平、公正、公開的特征。
參考文獻:
[1]王家福主編:《〈物業管理條例〉釋解》,中國物價出版社,2003年6月版
[2]周珂主編:《物業管理法教程》.法律出版社,2004年6月版
摘要:本文簡要概述了新頒布實施的《事業單位人事管理條例》的主要內容,分析、解讀了該條例實施后對事業單位的重要影響,引發了幾點思考,以期引起大家對事業單位改革的再思考。
關鍵詞 :概要;重要影響;思考
2014年4月25日,中華人民共和國國務院令第652號下發《事業單位人事管理條例》(以下簡稱人事管理條例),于2014年7月1日起正式實施。人事管理條例是我國首部系統規范事業單位人事管理的行政法規,對事業單位普遍適用的人事管理制度從國家法律層面作了規定,是做好事業單位人事管理工作的基本依據和準則。從此事業單位的人事管理工作將有法可依,同時也必將對未來深化事業單位改革以及發展產生深遠影響。
一、人事條例概要
人事管理條例共分為十章四十四條,條例適應事業單位改革發展的新形勢新要求,分別對事業單位崗位設置、公開招聘和競聘上崗、聘用合同、考核培訓、獎勵處分、工資社保、人事爭議處理等人事管理主要環節均作出了明確規定,確立了事業單位人事管理的基本制度。人事管理條例的出臺必將進一步推進事業單位改革和事業單位人事管理制度改革,對于規范事業單位管理,提高事業單位人力資源管理效能,保障事業單位工作人員合法權益,建設高素質事業單位工作人員隊伍,形成能進能出、能上能下的用人機制,促進提升事業單位公益服務質量,增強事業單位公益屬性,讓人民群眾享受更加優質高效的公共、公益服務具有重要促進作用。
二、重要影響
1.全面推行崗位管理
人事管理條例第二章崗位設置內容中第五條提出國家建立事業單位崗位管理制度,明確崗位類別和等級。這從法律層面明確了事業單位要做好崗位設置管理工作,并全面推行崗位管理。事業單位需深入實施崗位管理、合同管理,促進事業單位人員由身份管理向崗位管理轉變,實現人員能上能下, 待遇能高能低,崗變薪變。事業單位務必要加強崗位設置管理、實施,并深入、全面貫徹落實國家關于崗位管理的政策、規定,符合國家法律規定。
2.公開招聘、競聘上崗
人事管理條例實施后,事業單位除國家政策性安置、按照人事管理權限由上級任命、涉密崗位等人員以外,新招聘人員須面向社會公開招聘。事業單位內部產生崗位人選需經過競聘上崗,從而實現了事業單位人員能上能下的競爭性選拔方式,進一步規范了事業單位招人、選人、用人程序,這將有利于優秀人才脫穎而出,有利于增強事業單位用人機制活力,有利于事業單位全面推行聘用制度和崗位管理制度。
3.促進事業單位人事制度改革
人事管理條例第十二條規定事業單位應與工作人員訂立聘用合同,期限一般不低于3年。事業單位實行聘用制后,明確了事業單位聘用合同的訂立、履行、解除、終止,此舉推動了事業單位工作人員由終身制向聘用制轉變,打破了多年來的事業單位固定用工制度,進一步規范了事業單位人員按崗聘用、合同管理制度,搞活了用人機制,實現了事業單位人員能進能出,在人事關系出現爭議時也有了法理依據。
4.考核工作績效、實施績效工資人事管理條例第二十條和第三十二條分別規定事業單位應當根據聘用合同規定的崗位職責任務,重點考核工作人員的工作績效;事業單位工作人員的工資包括基本工資、績效工資和津貼補貼。這預示著事業單位工作人員工資將由固定工資向績效工資轉變,不再是干多少一個樣、干好干壞一個樣,徹底打破“大鍋飯”制。
三、幾點思考
《事業單位人事管理條例》的頒布實施對于事業單位的改革、發展具有里程碑式意義,為事業單位改革尤其是人事制度改革指明了方向,對事業單位管理體制改革、用人機制轉換提供了法律依據,這必將極大促進事業單位改革、發展進程,有力增強事業單位公益屬性,有利于提高事業單位公益服務能力。
1.注重頂層設計、加強崗位管理
在事業單位推行崗位設置管理,將是一個長期的系統工程,不可能一蹴而就,但當前需要事業單位積極實施,切實邁出崗位管理改革的步伐。在具體實施過程中,領導層要注重頂層設計,從單位實際出發,按照科學合理、精簡效能的原則進行崗位設置,堅持按需設崗、競聘上崗、按崗聘用、合同管理,從而逐步推進,使崗位管理適應組織的發展目標,最終達成組織的戰略發展目標。在整個組織結構和崗位體系建立的過程中要充分考慮上述崗位設置原則,做到人崗匹配,人盡其責,人盡其才,逐步形成合理、科學的組織結構、崗位體系,最大程度地發揮組織效能,實現事業單位發展戰略目標。
2.努力實現三個轉變
事業單位要依據《事業單位人事管理條例》認真思考、主動作為、積極謀劃事業單位改革和人事制度改革,努力實現事業單位人員從身份管理向崗位管理轉變、從終身制向聘用合同制轉變、從固定工資向績效工作轉變。事業單位人員需轉變思想、更新觀念,適應事業單位改革發展總要求,為事業單位發展做出應有的貢獻。
3.全面深入推行崗位設置管理
事業單位全面推行崗位設置管理是推進事業單位改革的有效載體。現行事業單位須以人事條例實施為契機,在現有基礎上進一步深化崗位設置管理,嚴格按事業單位的管理、專技、工勤三個崗位類別、級別、職數進行崗位設置管理,以轉換用人機制和搞活用人制度為核心,以健全聘用制度和崗位管理制度為重點,打破傳統體制,打破身份界限,建立起權責清晰、分類科學、機制靈活、監管有力的人事崗位管理制度。
4.有利于積極推行事業單位聘用制
人事管理條例關于事業單位聘用制的相關規定統一了事業單位人員聘用合同的訂立、履行、解除、終止,開啟了事業單位用人聘用制的轉換,由過去的固定、終身用人,到現在的合同用人,用合同以法律形式規范了事業單位的用人機制。這為事業單位推行科學的聘用制度、崗位理制度奠定了基礎,避免了人為因素的過多干預,從制度上、法律上保障了事業單位聘用制的有序推行。
5.招聘錄用新員工更加規范
人事管理條例規定,事業單位新進人員必須公開招聘,并規定了嚴格的招聘程序。當前,事業單位新進人員公開招聘工作已經在全國范圍內基本實現全覆蓋,已初步建立了民主、公開、競爭、擇優選拔新進人員的制度框架。今后事業單位新招聘工作人員必須面向社會公開招聘,這在一定程度上避免了“蘿卜招聘”、“內部招聘”、“近親繁殖”等問題的出現,促進了人員招聘的公開、公正,事業單位需嚴把人員入口關,真正把適合的、優秀的人才招進事業單位里來,切實、逐步提高事業單位人員綜合素質,為事業單位科學、持續發展提供強有力人才支撐和保障。
6.積極推行績效管理
人事條例中明確事業單位應當根據聘用合同規定的崗位職責任務,重點考核工作人員的工作績效。由此,事業單位今后需不斷探索、深入研究,積極推行績效管理制度,逐步建立起科學合理、結構完整、覆蓋全面、管理規范、突出崗位績效的事業單位績效管理制度,為開展職工績效考核奠定基礎。事業單位需大力推行績效管理,實施績效考核,員工兌現績效工資,要重點體現出崗位職責、工作業績、實際貢獻等因素,真正發揮績效工資的正面導向和激勵作用,充分調動職工的積極性、主動性、創造性。
7.完善考核辦法
人事條例中明確規定事業單位職工的考核分為平時考核、年度考核和聘期考核,考核還應注意聽取服務單位的意見和評價。事業單位需改變以往“德、能、勤、績、廉”的單一考核模式,需依據條例進一步完善考核制度,探索真正建立起適合事業單位特點、崗位特點,使工作績效與崗位激勵相結合的考核辦法。
上述僅為個人對事業單位人事管理條例的一點淺顯認識,拋磚引玉,以期引發同行們對事業單位改革再思考、再實踐、積極行動、積極作為。我們深信,《事業單位人事管理條例》的頒布實施必將大力促進事業單位人事制度改革,切實保障事業單位科學發展,迸發出生機活力和內生動力,助推實現中國夢。同時,事業單位改革之路也必然充滿困難與挑戰、矛盾與問題,改革之路任重而道遠,需要在國家層面統籌領導、協調、組織,全體事業單位長期不懈努力探索、實踐,方能實現改革之成功,方能真正增強事業單位社會公益屬性。
參考文獻
[1]人力資源管理全案[M].電子工業出版社2007(4).
[2]事業單位人事管理條例.
時代手機媒體監管困境
內容安全威脅。手機媒體化發展過程中,其內容安全的負面影響主要體現在以下幾方面:一是欺詐與虛假信息傳播導致垃圾信息泛濫,如訂購陷阱、價格欺詐、中獎信息欺詐、假婚介等大量欺詐違法信息泛濫;二是負面信息造成信息污染和不良社會效應,如違法亂紀類短信及借助3G手機網絡功能傳播黃色信息;三是手機病毒帶來的信息安全問題,3G時代的到來,使各種病毒在手機中流行速度越來越快;四是3G技術催生的手機功能多樣化引發侵犯版權、隱私權及手機支付安全問題。
監管主體缺位。手機媒體的監管體制是根據其信息傳播路徑,實行關聯主體監管的多主體和分權的管理體制。手機信息通信保障歸屬于工業和信息化部,其涉及意識形態的音視頻內容監管歸屬于廣電總局,文字內容審核,如手機報、手機出版,歸屬于新聞出版總署。另外,國家發改委等政府其他相關部門依照權責分工,對手機媒體產業實施管理。手機媒體各監管部門的監管邊界和范圍模糊,權責不明,容易造成“多重監管”或者“監管真空”。目前,我國各地報紙媒體、廣電企業和電信運營商大都自己創辦手機報。“廣電”與“電信”對手機電視運營主體開展爭奪戰,使手機電視產業的發展困難重重。另外,作為手機媒體監管部門的工信部同時擔負著宏觀政策制定和微觀監管兩種不同職能,具有政策制定者和監管者兩種角色,手機媒體監管體制面臨“政監合一”的問題。
相關法規缺失。我國手機媒體監管立法仍處于起步階段,尚未形成一個完整權威的立法體系。傳媒業管理的主要規范包括《出版管理條例》、《廣播電視管理條例》、《廣播電視設施保護條例》、《電影管理條例》。工信部實施行政管理的主要規范包括《中華人民共和國電信條例》、《互聯網信息服務管理辦法》和《互聯網新聞信息服務管理規定》。目前,這些條例無法適應手機新媒體對產業融合、媒介融合的需求,顯露出明顯的滯后性。我國至今沒有出臺單獨針對手機媒體的政府規制,對于手機涉黃、手機信息欺詐等內容安全方面的法律規定明顯滯后,對于手機媒體化發展中的增值業務,如手機出版、手機電視等,政策法規不明確,出現監管空白。
市場化發展畸形。我國手機媒體和網絡媒體一樣,從誕生之初就采取的是市場化、商業化的運作模式,產業發展目前正處于搶灘圈地的市場培育階段。這種市場化的發展使手機媒體產業一方面獲得了快速成長,另一方面也呈現出一種畸形特征,即過度的市場化+價值鏈局部環節的高壟斷性。在市場需求的驅動下,過度市場化使手機媒體的市場行為基本上處于一種自由無序的狀態,一些手機傳媒機構過度追求短期經濟利益而忽略長期社會效益。而電信運營商在手機產業鏈中控制渠道資源和用戶資源,主導內容、服務、技術等各參與方是否能介入手機媒體,通過市場化發展也進一步凸顯其在手機媒體產業鏈條中的局部壟斷性。
時代手機媒體監管對策
針對手機媒體監管面臨的困境,筆者從體制、法規、經濟三個層面提出應對策略。
首先是體制策略:建立獨立監管機構,推行手機實名制。手機媒體監管首先需要體制保障,對于監管主體缺位關鍵是要建立第三方獨立監管機構。經驗表明,多主體監管不可能解決產業融合帶來的所有問題,應結合我國現實情況并借鑒國外經驗。借鑒發達國家的監管策略,在我國建立超脫于行業利益的第三方獨立監管機構,體現出“政監分離”的監管思想,才能有效地解決融合媒體過程中遇到的問題。
對于手機內容傳播安全問題,在體制層面需要大力推行手機實名制。我國已經于2010年9月正式施行“手機實名制”,但推行手機實名制并不成功。主要原因:一是推行手機實名制沒有明確的法律法規支撐;二是身份鑒定如何保真;三是私人信息如何保密。但手機實名制的推行“利大于弊”,它能夠保證手機信息的生產、、傳播、擴散等環節獲得真實身份驗證,達到劃分信息內容權責的目的,從而有效約束手機違法犯罪行為,改善垃圾短信泛濫現象。為使實名制在我國產生良好效果,必須從立法層面為實名制提供法律依據,從個人信息保護層面進行配套建設,完善監管措施,并加大處罰力度。另外,手機用戶數量龐大,運營商登記工作量極大,要求運營商改進登記業務流程并提供技術保障手段,對服務提供商的名稱、接入代碼、接入地點等進行備案,約束信息服務提供者的行為。
其次是法規策略:細化法律法規、加快產業融合的法律法規建設、完善行業自律規范。監管體制在很大程度上取決于監管法規制度,現行手機媒體監管法規制度的問題集中表現在兩方面:一是法律法規滯后于手機新媒體發展速度,出現監管空白;二是未考慮到融合性新媒體的實際需求,法規缺乏協調性、融合性、統一性,執法機關僅依據本部門的行政法規,造成了執法過程中的沖突,有法不依、執法不嚴的現象突出。
細化法律法規,在手機媒體內容、產品和服務層面,建立針對性法律規范,使之具有更強操作性。針對利用手機及網絡出現的一系列違法犯罪和倫理問題,應提出明確的法律規定,對涉及刑事案件的應量刑定罪。對于手機出版法律問題,2008年新聞出版總署頒布《電子出版物出版管理規定》針對的是互聯網出版,并不完全適用于手機。應針對手機視頻、手機出版等新業務,制定更有針對性的法律規定。
針對手機媒體跨媒介、跨行業的產業特性,必須盡快制定產業融合監管方面的法律法規,使產業融合中出現的問題有法可依。如盡快制定《手機媒體管理條例》,與國家已出臺的法律法規相銜接。該條例可作為手機媒體產業內各相關企業或機構依法合規經營的重要依據,并據此對手機媒體機構或企業實行科學有效的全程管理,在市場準入、運行監督、市場退出等方面形成整套監管機制。對于電信行業市場行為的監管,目前的《電信條例》只是一部行政法規,很難規范電信行業的市場行為。應盡快出臺一部《電信法》,特別是要在《電信法》中明確對三網融合的法律支持,因為三網融合的過程中,涉及到權力的再分配,牽扯到很多部門利益,需要具體的法律法規對產業融合的支持。手機媒體的融合性需要統一兼容性的法律規范,但目前,我國缺乏一套具有融合性的、監管效力高的法律體系,應盡快制定媒體融合監管方面統一融合性的法律體系。
手機媒體融合性使其產業發展涉及多個行業,雖然手機媒體規范發展已開始納入媒體自律范疇,但更應強調行業間簽署《手機媒體自律公約》,以此來加強行業自律組織的實踐行為,填補法律監管空白。
再次是經濟策略:健全手機媒體產業鏈,實現內容與渠道分別監管,構建整合的產業互動平臺。解決手機媒體產業市場化畸形發展實際上是經濟問題。手機媒體產業鏈結構與傳統媒體不同,其產業鏈主要由網絡運營商、內容提供商、服務提供商、技術提供商、設備制造商和終端用戶等多個環節交錯構成。因此,必須健全手機媒體產業鏈,尋找新的利益整合模式和運營機制。首先要通過內容創新、產品創新、服務創新、技術創新,不斷重構手機媒體產業鏈參與各方的主導力,逐步弱化電信運營商局部壟斷優勢。其次可借鑒國外的成功產業鏈模式,如借鑒日本DoCoMo I-Mode運營模式,其成功的關鍵是在運營商主導下的多贏商業合作模式。作為運營商的DoCoMo提供平臺支持,向無線ICP收取9%平臺使用費,其余91%則歸ICP所有。運營商通過遴選合作伙伴開展內容和服務的整合,通過手機終端定制來實現手機終端與業務的適配和整合,這種建立合理的收益分成、利益共享的模式極有利于產業鏈縱向整合。
目前,手機媒體產業正在橫向擴展,切入更多的業務類型和領域,如手機出版、手機電視、手機游戲、手機支付。這樣一個時代的到來,手機媒體將不再是報紙、廣播、電視或互聯網的簡單延伸,而成為綜合的信息整合平臺,是各種媒體形態在無線網絡環境下的一種全新整合,手機媒體監管也才能趨于完善。
鏈接
手機媒體存在的問題
手機媒體作為一種新興媒體,正處于發展時期,必然會暴露出一些缺陷。而手機媒體的優勢,從其他角度看來,也正是問題的根源。
第一,手機媒體自身存在技術限制。由于便攜性的要求,手機的尺寸通常都很小,用戶在觀看視頻、瀏覽網頁時很難達到與看電視、電腦超大顯示屏相同的視覺體驗,廣告也難以給用戶帶來強大的視覺沖擊力,嚴重影響了其傳播效果。此外,手機多媒體功能的應用需要足夠的電力作支撐,但現在手機電池的續航能力還遠遠不能滿足用戶的需求。
第二,手機媒體的信息內容缺乏原創性。當前手機媒體的信息內容主要是報紙、互聯網信息的復制刪減,原創很少,不足以在內容方面形成競爭力。手機媒體需要立足手機平臺,依據用戶需求,量身定制原創信息,挖掘讀者興趣點所在,形成信息資訊方面的強勢競爭力。
【關鍵詞】虛假宣傳 虛假表示 鑒別
一、關于虛假宣傳
(一)虛假宣傳的概念
有學者認為,虛假宣傳是指經營者利用廣告或者其他方法,對商品或者服務的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作虛假的宣傳或引人誤解的宣傳?!斗床徽敻偁幏ā方固摷傩麄?,主要基于“真實告知”是市場競爭者應恪守的商業道德與義務,“禁止欺騙”是公平競爭的必然要求。在市場競爭中,由于虛假宣傳影響了消費者的正常判斷,使經營者獲得了不正當的交易優勢,使其他經營者喪失了應有的交易機會,這種行為既損害了公平競爭的交易秩序,同時也損害了消費者的合法權益,應當為《反不正當競爭法》所禁止。
也有學者認為,虛假宣傳是指經營者以市場競爭為目的,通過虛假的直接陳述、暗示性虛假陳述、隱瞞重大事實等方式誤導消費者,從而對市場產生不利影響的行為。虛假宣傳包括虛假廣告和虛假事實陳述。虛假廣告是指對于商品的廣告宣傳中導致消費者對于商品的實際性能和功用等客觀事實產生混淆認識的廣告宣傳;虛假事實陳述是指對于商品的具體事實陳述中以明示暗示或隱瞞的方式導致消費者對商品的客觀事實產生誤認,并根據這種誤認錯誤地作出商品購買使用與否的判斷。
綜上,虛假宣傳是指在市場交易中,經營者以推銷商品或服務為目的,使用廣告或者其他方法,向不特定的用戶或潛在用戶進行不真實的信息宣傳。虛假宣傳是一種嚴重破壞市場經濟公平交易秩序的行為。這正是《反不正當競爭法》禁止虛假宣傳原因所在。
(二)虛假宣傳的主要方式
根據《反不正當競爭法》第9條規定,經營者對商品進行虛假宣傳的方式有兩種:一是利用廣告方式進行虛假宣傳,二是利用其他方法進行虛假宣傳。
(1)廣告式宣傳。在市場經濟中,經營者推銷商品、服務的最主要的方式就是廣告。但何謂“廣告”,《反不正當競爭法》并未界定。而《廣告法》以及《廣告管理條例》、《廣告管理條例實施細則》等對廣告進行了具體界定,其廣告含義與《反不正當競爭法》上的廣告應當是相同的。
根據1994年《廣告法》第2條第2款規定:“本法所稱廣告,是指商品經營者或者服務提供者承擔費用,通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷商品或者所提供的服務的商業廣告?!北究钜幎ㄊ菍V告的內涵的界定,即法律上的廣告僅指有償推銷商品或服務的商業廣告。又據1987年《廣告管理條例》第2條的規定:“凡通過報刊、廣播、電視、路牌、櫥窗、印刷品、霓虹燈等媒介或者形式,在中華人民共和國境內刊播、設置、張貼廣告,均屬本條例管理范圍?!迸c《廣告法》第2條第2款對應起來,本條從管理范圍角度列舉了廣告的媒體和形式,是對有關廣告外延的規定。另外2004年《廣告管理條例實施細則》第2條對廣告的管理范圍作出了下列規定:“《條例》第二條規定的管理范圍包括:利用報紙、期刊、圖書、名錄等刊登廣告;利用廣播、電視、電影、錄像、幻燈等播映廣告;利用街道、廣場、機場、車站、碼頭等的建筑物或空間設置路牌、霓虹燈、電子顯示牌、櫥窗、燈箱、墻壁等廣告;利用影劇院、體育場(館)、文化館、展覽館、賓館、飯店、游樂場、商場等場所內外設置、張貼廣告;通過郵局郵寄各類廣告宣傳品;利用饋贈實物進行廣告宣傳;利用其他廣告媒介和形式刊播、設置、張貼廣告?!睉撜f,該條是對《廣告管理條例》第2條規定的廣告外延范圍以列舉方式進一步規定。
從《廣告法》、《廣告管理條例》等對廣告的規定來看,其所調整的廣告都是指以推銷商品和服務為目的一種商業廣告,其表現形式多種多樣,但其本質都是一樣,就是以廣而告之的方式獲得公眾注意,提高經營者的商品和服務的知名度。這一特征使其區別于政府公告、公益廣告。
《廣告法》頒布雖然晚于《反不正當競爭法》,但它與《反不正當競爭法》之前頒布的《廣告管理條例》的調整對象是一致的。因此,《反不正當競爭法》第9條規定的廣告的內涵和外延是可以按照上述法律、法規和規章的規定進行界定。
(2)“其他方法”的理解?!斗床徽敻偁幏ā返?條規定的“其他方法”顯然是廣告以外的其他方法。而且,根據該法的第5條第4項的規定,“其他方法”應指“廣告”、“在商品上”以外的其他方法。至于“其他方法”究竟包括哪些方法,該法未作進一步的界定。但是最高人民法院2007年《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第8條對“其他方法”進行了列舉。各地方的《反不正當競爭法》實施辦法也對此做了列舉和歸納,如安徽省1998年實施的《安徽省反不正當競爭條例》第10條、江蘇省1995年實施的《江蘇省實施反不正當競爭法辦法》第8條均也對“其他方法”進行了列舉。
根據最高人民法院及各地方《反不正當競爭法》的實施辦法對“其他方法”的列舉和現實生活中常見的廣告以外的宣傳方法,可以歸納為如下幾種主要類型:對商品作片面的宣傳或者對比的,如比較廣告;將科學上未定論的觀點、現象等當作定論的事實用于商品宣傳的;以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳的;雇傭或者伙同他人進行銷售誘導;如利用“媒子”銷售,即銷售者雇傭他人或者銷售者的合伙人扮成購買者,搶購商品,造成對商品熱銷的假象,誘導用戶購買;在經營場所內對商品的進行演示、說明、解釋或者以其他文字標注;這種演示、說明、解釋或者文字標注是廣告以外的說明、解釋和標注,是宣傳商品的重要形式。例如在標簽上偽造產地就是一種以文字標注的方式進行虛假宣傳的典型事例;張貼、散發、郵寄產品說明書和其他宣傳材料;利用信息載體或者集會信息;利用大眾傳播媒介作引人誤解的宣傳報道;即利用大眾傳播媒介是以非商業廣告的方式對商品進行宣傳報道,如通過播放新聞、采訪、發表文章等形式,經營者通過支付錢物讓他人對商品進行虛假宣傳報道的。利用這種宣傳方式進行虛假宣傳時,其欺騙性甚于廣告宣傳,因為這種宣傳披上了客觀性的沒有商業氣息的外衣,要易于引人誤解,危害性更大。總之,“其他方法”的種類是多種多樣的,上面的列舉不可能窮盡所有。只要符合“其他方法”的性質的其他方法,都可以納入“其他方法”中來。
二、關于虛假表示
(一)虛假表示的概念
虛假表示,是民法中 “意思表示”的下位概念,即“虛假的意思表示”,是指行為人進行意思表示時,故意使其意思(內心真實想法)與其表示(外部表現行為)不相符合。因此,虛假表示的行為人主觀上具有故意之態度而非疏忽,使意思與表示不一致。該行為顯然違反民、商法共同的基本原則―誠實信用原則,是破壞市場經濟秩序的一種不正當競爭行為。由于“真實”被認為是誠實商業行為的一項主要原則,禁止欺騙也就成為公平競爭的應有之義。這正是《反不正當競爭法》禁止虛假表示行為的原因所在。
根據《反不正當競爭法》第5條第4項的規定,虛假表示是指行為人在商品上偽造或冒用認證標志、名優標志等質量標志,偽造產地,對商品質量作引人誤解的虛假表示行為。即行為人在商品上所標稱的內容與實際情況不相符合并引人誤解,就構成了虛假表示。
(二)虛假表示的主要方式
根據《反不正當競爭法》的規定,虛假表示,是一種“在商品上”所作的虛假表示。因此,在商品及其包裝上對于商品進行表示,應屬于“在商品上”的范圍。即在商品上直接進行文字、圖形標注(包括將標簽直接粘貼于商品上),或在商品的包裝上用文字、圖形標注,都屬于《反不正當競爭法》第5條第4項所規定的“在商品上”。
有爭議的是,經營者有時未將標簽粘貼于商品或其包裝上,而隨商品附帶,或者隨商品附帶商品說明書等,此時是否將其認定為“在商品上”呢?筆者認為,標簽是商品附帶的特殊的標示,與商品本身不可分,即使未粘貼于商品或其包裝之上,也應視為商品的必要組成部分,應當認定為屬于“在商品上”的范圍。而其他隨商品所附帶的不屬于廣告的說明書等商品的介紹宣傳品,并非商品的必要附帶品,以歸入《反不正當競爭法》第9條的“其他方法”為宜。
三、虛假宣傳和虛假表示的鑒別
根據《反不正當競爭法》的規定,虛假表示和虛假宣傳都是一種不正當競爭行為,都是對商品質量作出不真實意思表示的行為,因而二者具有諸多的共性,但仔細考量,兩者的區別也是明顯的:
(1)二者行為方式不同。如前所述,虛假宣傳是利用“廣告”或者“其他方法”進行表現,通常需要借助除商品之外的特定的媒介,并通過特定的媒介。如前所述,“其他方法”多種多樣,但均具有類似廣告或廣告的宣傳效果之特征。虛假表示則是通過“在商品上”來表現,不需要特定的媒介作為載體,更無需,即以商品或者商品的包裝為載體,做出不真實的意思表示。
(2)二者適用范圍不同。由于表現的方式不同,采用“廣告”或者“其他方法”方式的虛假宣傳客體既可以是商品也可以是服務,而用“在商品上”方式的虛假表示客體只能是商品,而且是有形的商品,無形的服務是不能作為虛假表示的載體的。
(3)二者行為的主體不同。根據《反不正當競爭法》的第5條或第9條規定,虛假宣傳的主體包括商品的經營者、服務的經營者,還包括廣告的經營者,而虛假表示的主體則只有商品的經營者。
(4)二者表現內容不同。根據《反不正當競爭法》第5條第4項以及國家工商總局《關于對〈反法〉第5條第(4)項所列舉的行為之外的虛假表示行為如何定性處理問題的答復》的規定,虛假表示的表現主要有:在商品上偽造或冒用認證標志、名優標志等質量標志;在商品上偽造產地;在商品上對商品的安全標準、使用性能、用途、規格、等級、主要成份和含量、生產日期、有效期限、保質期等與商品質量相關的內容作虛假表示的;對商品質量作引人誤解的其他虛假表示。根據《反不正當競爭法》第9條規定,虛假宣傳的表現內容主要為商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期、產地等。顯然,虛假表示和虛假宣傳的內容有一些是相同的,但更多的是不同。如虛假表示有偽造或冒用商品的質量標志、產地等,而虛假宣傳則沒有;反之,虛假宣傳的內容除了第9條規定之外,還包括對商品的價格、售后服務等方面虛假宣傳。
(5)對公眾的影響程度不同。虛假宣傳因為利用廣告或其他方法進行宣傳,在當今信息高度發達、廣告鋪天蓋地的環境下,其對公眾的影響范圍大、程度深,誤導消費者或用戶的后果嚴重,侵犯同類商品或服務的競爭者的合法權益廣泛。而虛假表示則因僅使用“在商品上”的方式進行表示,其影響范圍局限于該商品的用戶或潛在用戶上,一般來說,對公眾的影響范圍小、程度低,自然而然的對同類商品的競爭者合法權益侵犯相對要小一些。
(6)二者處罰依據不同。根據《反不正當競爭法》的規定,對商品進行虛假表示的不正當競爭行為則轉致適用《商標法》、《產品質量法》的規定進行處罰。而對商品、服務進行虛假宣傳的不正當競爭行為是按照《反不正當競爭法》或者《廣告法》的規定進行處罰。
參考文獻:
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關鍵詞:數字出版產業基地 數字出版產業政策 數字出版基地核查制度 科技成果轉化崗
本論文是中央財經大學國家大學生創新創業訓練計劃立項項目(項目編號:201210034070)的階段性成果。
一、我國數字出版產業管理現狀
(一)我國數字出版管理主體
我國政府管制機制以多部門管制為市場管制的主體。在數字出版的內容管制方面有:新聞出版總署、廣電總局和文化部等部門;在內容傳播所需要的互聯網線路管制方面有:工業和信息化產業部和廣電總局兩個國家級部門。國內以網絡為平臺的數字出版經營者需要向這些部門申請相關的產業經營牌照。
(二)我國數字出版法規體系的構成現狀
1、數字內容資源開發和管理層面
在2002年,數字出版總署和信息產業部聯合出臺《互聯網出版管理暫行規定》;在2007年底,新聞出版總署通過了我國《電子出版物出版管理規定》;2010年8月,新聞出版總署頒布的《關于加快我國數字出版產業發展的若干意見》中指出要“加快制定《手機媒體出版服務管理辦法》、《數據庫出版服務管理辦法》、《互聯網文學出版服務管理辦法》和《互聯網游戲審批管理細則》等部門規章”。
2、數字版權保護層面
在著作權領域,目前初步形成以《著作權法》為基礎,以行政法規以及部門規章和地方法規以及政府規章為補充的較為完備的版權法律法規體系,包括:《中華人民共和國著作權法》、《中華人民共和國著作權法實施條例》、《著作權集體管理條例》、《互聯網著作權行政保護辦法》等。
另外,在數字出版技術層面,現階段我國數字出版各領域均嚴重缺乏統一的標準。
二、對于我國數字出版產業基地政策方面的建議
綜上所述,可以看出我國在數字出版產業基地方面的政策相對屬于空白,而隨著我國數字出版產業基地的迅猛發展,產業基地在發展過程中出現的一系列問題是不容忽視的的問題?,F在大部分地方政府進行的是資金方面的支持和政策上表示支持數字產業發展的態度,而缺少的是對于這個行業的規范?,F有的法規主要是關于新聞出版、互聯網出版、版權等等方面的,而各個地方在數字出版產業管理上各個方面的差異比較大,在數字出版產業統一管理方面需要盡快出臺相關法律法規。因此,針對于數字出版產業低級統一管理方面,提出了以下幾個層面的建議。
明確各地建立的數字出版產業基地申請報批國家級數字出版產業基地的相關核查標準,建立數字出版產業基地等級制度,出臺相關評判標準,其中包括評判方式、動態審核標準和內容等,同時針對各個等級的不同設定相應的政策支持范圍,通過動態審核為各級數字出版產業基地建立企業中的信任度,通過等級評判標準進行企業對口的吸引納入,動態審核還可保證等級評判的公平公正,使高等級的基地有警惕性,而低等級的基地有進步性。評判方式可由各方面專家對于該基地的實地考察結果、基地產出成果、企業集合情況及基地收獲效益等進行綜合性評判,給出相應等級,等級評出后,可根據該基地的問題再進行針對性的建議,并督促實施,提高基地運行水準。
為我國數字出版產業基地具體的發展模式、營銷方式、融資制度和方法、發展方向、發展優勢等提供指導性的意見。通過法律法規規定各方面相關部門對數字出版產業基地發展的知識、技術及資源上的支持,使各地的數字出版產業基地均可結合當地數字出版產業的具體特點和優勢進行發展,既避免了各地區數字出版產業的同質化,又將當地文化產業資源的運用達到最大效益;通過對各地區的數字出版產業基地的資源整合,也可使我國數字出版產業水平整體提高,并盡快的消除我國數字出版產業的短板。在收益方面,通過法規規范數字出版產業基地的營銷模式,從制作到包裝,從產品到服務,在實現數字出版對國家文化產業層面發展推進的同時,實現自身的獲利實現,使數字出版產業基地的建設更具其經濟推動方面的意義。
在人才儲備方面,為便于基地充分利用大學、研究院等知識科研機構的知識、技術支持,政府應協助在基地當地的大學內部建立與基地或基地入駐企業的直接對接聯系,在高校內部設置科研成果轉化崗,利用與企業對接的科技成果轉化工作業務經紀人,促進基地與企業獲得高??蒲械牡谝怀晒?,并及時為高??蒲谐晒M行產業化,達到雙贏,實現產學研一體化。同時利用高校資源,為基地企業進行人員的專業化培訓。
參考文獻:
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[4]《中華人民共和國著作權法》、《中華人民共和國著作權法實施條例》
[5]《著作權集體管理條例》
一、中韓創意產業立法比較
創意產業作為一種頭腦產業法制至關重要的地方就在于如何保護創意,創意產業想要更好的發展,則需要良好的法律環境,如對商標權、著作權、專利權等知識產權的保護。
(一)創意產業立法在韓國。韓國政府非常重視創意產業的立法工作,政府于1999年首次制定了有關創意產業的綜合性法規――《文化產業振興基本法》,明確文化產業的定義,規定了文化產業的內容、文化內容流通定義和知識產權保護的義務,提出振興文化產業的基本方針政策,如制定了文化產業統計調查,新增了消費者保護規定,并將創意產業振興基金廢除,轉為中小企業投入基金的創意產業特別賬目等有關投資規定的修改。為了使音樂/錄像制品、游戲產業得到更好地規制與振興,制定了《關于電影及錄像制品振興法律》。為了更好地適應數字化信息時代創意產業發展的需要,近兩年來陸續對《影像振興基本法》、《著作權法》、《電影振興法》、《演出法》、《廣播法》、《唱片錄像帶暨游戲制品法》等做了部分或全面修訂,被廢止或修改的內容達70%左右,這些都為韓國創意產業的發展提供了法律保證。由此可見,自從1998年亞洲金融風暴伊始,韓國就將文化產業提到了全國發展戰略的高度。為了促使韓國文化產業更快、更好、更加規范、健康的發展下去,韓國政府也著手頒布了一系列的法案。韓國文化產業立法的經驗,概括起來主要有兩個方面:
1、政府重視,全社會形成共識。韓國實施發展文化產業的國家戰略,加強文化產業立法,理順文化管理機制,依托強有力的社會支持,國家扶持政策整體實效得到最大的發揮。
2、設立專門產業促進機構。韓國從中央到地方,設立“文化產業振興院”和“文化產業振興局”,落實各項政策措施,全面推進文化內容產業的發展。
(二)創意產業立法在中國。雖然中國的創意產業蒸蒸日上,且發展已初具規模,但與歐美發達國家以及日韓相比還存在一定的差距。特別是我國創意產業政策法律尚未完成,知識產權保護系統尚不完善。改革開放以來,中國雖然出臺了《教育法》、《著作權法》、《商標法》、《廣告法》、《行政許可法》、《音像制品管理條例》、《出版管理條例》、《計算機軟件保護條例》和《娛樂場所保護條例》等一些與創意產業或者與文化方面密切相關的法律法規,以及相關配套實施細則,基本上涵蓋了現行的文化產業領域,但是它們基本上都是在兩種體制轉型過程中制定的,與日益發展的創意產業很不相稱。如,《中華人民共和國著作權法》的修訂頒布,雖然它在國內法與國際法的規則對接方面做了很多工作,但是這些措施仍然沒有從根本上解決中國文化產業發展在體制和制度上的根本問題,例如市場準入、投資主體多元化、行政壟斷等問題。
1、缺乏知識產權保護意識。雖然在中國法制化進程中,知識產權法不斷地被更多的人所了解,但是也有相當一部分人在自我保護與保護他人知識產權的意識上差距明顯。例如,在對上海創意企業員工采訪的時候,有不到60%的被調查者在其創意的素材索取和作品創作、傳播過程中考慮到尊重和保護相關的知識產權問題,而實際進行過專利、已登記著作權檢索,“合理使用他人左右并知名作者姓名、作品名稱”等保護他人知識產權行為的則更少。
2、立法公眾相對滯后。法律在制定之初就已經落后于時代了。在中國,雖然文化立法的框架已基本形成,但是近幾年相繼頒布的《著作權法》、《音像制品管理條例》、《電影條例》、《演出市場管理條例》都是在社會轉型時期制定頒布的,已經不能適應日益發展的文化產業需求。
3、執法力度不強。由于知識產權管理不善、執法人員隊伍偏小、執法手段落后,從而影響了知識產權的宣傳與普及,進而影響了知識產權案件的打擊力度。
二、立法啟示以及采取的措施
雖然《國民經濟和社會發展“十五”計劃剛要》中明確提出要“深化文化體質改革”,完善文化經濟政策,推動有關文化產業發展,使得文化產業改變了原有的文化發展模式,從而取得巨大發展。但是,通過對中韓兩國發展創意產業所制定的相關法律、法規分析,我們可以看到自身的不足,而這些都是亟待改變的狀況。
(一)增強對創意產業知識產權的保護意識。知識產權是創意產業的基礎,知識產權的發展直接關系到創意產業的生存和發展。首先,創意產業依賴的是人的創新與創造,其核心是人的“創意和智力成果”。而這個核心具有無形性,易于傳播,不易控制的特點,由此衍生出來的知識產權問題必須由知識產權法律來進行保護。其次,創意產業的產品載體是數字信息產品,相比傳統的生產制造與商業貿易產業,它更容易復制拷貝和模仿。而這種復制拷貝和模仿基本不需要任何成本,這就為侵權者留下了巨大的利潤空間。創意也是腦力勞動的一種,如果勞動者不能因為自己的勞動而獲得勞動報酬的話,那么勞動者也就無法在這個社會上生存,我們的創意產業也就不能獲得良性的發展。因此,加強對知識產權的保護,是營造創意產業發展法律環境的關鍵。
1、增加公眾對知識產權的認知度。隨著法制化進程的加深,近年來我國公眾的法治意識不斷提高,但是在知識產權的認知度上還有待提高。具體體現在對于盜版產品、假冒商品仍存在大量的消費群體,對于盜版產品、假冒商品,很大一部分公眾采取容忍、縱容的態度。比如,最近熱銷的《易中天品三國》、《于丹論語心得》等暢銷書籍在圖書市場上不斷出現盜版并且屢禁不止,究其根本原因就是巨大的利潤使得盜版者不斷以身試法,而低廉的價格又使得消費者不斷購買,這種買賣雙方市場就構成了今天盜版圖書屢見不鮮的局面。
2、提高企業的自我保護意識。雖然近些年來國家的企業知識產權保護意識有所提高,但是整體保護意識還有待提高。比如,汕頭知名化妝品品牌“雅嘉”在香港遭搶注,此類事件隨著汕頭打造名牌的增加而在增加。企業缺乏知識產權保護意識,致使了侵權產品不斷沖擊企業國際市場份額并最終導致“死亡”。面對這種情況,企業應及時對新產品申請專利,對品牌申請知識產權備案,以防止自己的合法權益遭受侵害。
(二)建立健全創意產業法律法規。目前,國內文化立法的基本框架已經形成,包括了憲法、文化基本法、專門法、行政法規和地方法規等層面,以保障公民基本文化權利。近幾年相繼頒布的《著作權法》、《音像制品管理條例》、《電影條例》、《演出市場管理條例》等系列法規和各種行政規章以及地方性法規,基本上使文化市場做到了有法可依。但由于中國文化產業發展水平相對較低,所以專門針對創意產業的法律法規尚未出現。
1、宏觀上建立創意產業法。韓國政府于1999年首次制定了有關文化產業的綜合性法規《文化產業振興基本法》,明確了文化產業的定義,提出振興文化產業的基本方針政策。中國則亟須建立一部有關創意產業的綜合性指導法規,以促進創意產業的健康發展。
2、微觀上不斷完善各部門法。雖然近幾年來相繼頒布的《著作權法》、《音像制品管理條例》、《電影條例》、《演出市場管理條例》等系列法規和各種行政規章以及地方性法規基本上覆蓋了整個創意產業,但是各部法具體發條略顯粗獷,有待完善。例如,2004年生效的《行政許可法》并沒用將文化事業項納入行政許可范圍。又如,錄音錄像制作者只有“復制權、發行權、出租權和通過信息網絡向公眾傳播權”等四項經濟權利,但在德國卻有更為廣泛的保護,錄制者可以與表演者一起分享播放錄音、錄像所帶來的相關收益,從空白磁帶和錄像帶所征收費用中分享一定的份額。
3、嚴格執法,加大執法力度。由于創意產業是個特殊的產業,是基于創意思想并提供高附加值產品的新型行業,所以在產品的開發、生產中比較容易發生侵權行為,因此更要加大執法打擊力度,將違法犯罪行為控制在萌芽階段。
關鍵詞:礦產資源管理;規劃制度;條例修訂;規劃主體;規劃程序
中圖分類號:D9
文獻標識碼:A
doi:10.19311/ki.1672-3198.2016.09.059
1 導言
礦業活動在廣西國民經濟中占有重要的戰略地位,是廣西經濟迅猛發展的重要物質基礎。與此同時,礦產資源的合理規劃、開發和利用成為了區域經濟可持續發展的重要保障。隨著礦業活動的蓬勃發展,所顯現的管理問題也日益繁雜,現行的《廣西礦產資源管理條例》(以下簡稱《廣西礦管條例》)關于礦產資源規劃編制的法律條例在實踐中也暴露出眾多問題,給國土資源部門的日常管理工作帶來諸多不便,不利于廣西礦業經濟的健康可持續發展。因此,依據現行相關的礦產資源管理法律,并結合廣西特色對《廣西礦管條例》進行修訂,這對補充和完善廣西礦產資源規劃的法律條例具有重要意義。
2 廣西礦產資源規劃制度沖突及修訂建議
依據《礦產資源規劃編制實施辦法》(以下簡稱《礦產規劃編制辦法》)第十四條規定,《礦產規劃編制辦法》對礦產資源總體規劃和專項規劃作出明確規定,區級國土資源主管部門應對地質勘查、礦產資源開發利用和保護、礦山地質環境保護與治理恢復、礦區土地復墾、重要礦種采礦權投放、各類礦種的總量調控等工作的作出相應的規劃安排,但是,現行的《廣西礦管理條例》中關于礦產資源規劃內容只是零星分布在各個章節中,并未形成系統詳細的條例辦法。
因此,本文建議新增“礦產資源規劃編制”一章節內容對現行的《廣西礦管條例》進行補充。與此同時,本文將從礦產資源勘查規劃、礦產資源開發利用規劃、礦山地質環境規劃以及規劃主體和程序四個視角,對現行的《廣西礦管條例》中規劃制度所存在的具體問題進行深入分析,并提出修訂建議。
2.1 礦產資源勘查規劃
依據《礦產規劃編制辦法》第四條、第九條以及《廣西壯族自治區礦產資源總體規劃(2008-2015)》中關于“礦種分類和勘查規劃分區,對重點勘查礦種、鼓勵勘查礦種、限制勘查礦種”的相關法律規定,礦產資源勘查規劃工作應當對符合重點勘查礦種和鼓勵勘查礦種的勘查工作依法優先取得探礦權,對限制勘查礦種的辦理程序和條件中依法嚴格限制新設探礦權。除此之外,對勘查規劃分區中的重點勘查區、鼓勵勘查區、限制勘查區和禁止勘查區應有明確的分區和相應的政策規定。
綜上所述,文本建議在《廣西礦管條例》中的規劃編制章節中,新增一條有關規劃區的條例:“礦產資源規劃應當劃定本行政區域的規劃禁采區、規劃限采區和規劃開采區的具體范圍?!?/p>
以及關于礦產資源勘查的條例:“進行礦產資源勘查活動的組織和個人應依據據自治區對勘查礦種分類和勘查規劃分區的相關政策規定依法進行勘查活動?!?/p>
2.2 礦產資源開發利用規劃
《開采總量控制礦種指標管理暫行辦法》(以下簡稱《開采控制辦法》)中對每年度的開采總量控制礦種指標進行了嚴格的限制,并依據產業政策、市場供求狀況以及資源產能等客觀條件確定年度總量開采指標,并分配到各?。▍^、市)。同時,對礦產資源開發產能提高、秩序穩定以及責任落實到位的?。▍^、市)會增加開采總量控制指標。而對指標管理不到位,違規開采行為以及環境破壞嚴重的?。▍^、市)會相應減少開采總量控制指標。這對于礦產資源開發利用的監管提出了新的要求。
因此,在廣西區內進行的礦產資源開采活動應當符合本自治區依據相關規定決定實行開采總量控制的礦種相關規定,以及《廣西壯族自治區礦產資源總體規劃(2008-2015)》關于開采規劃分區以及礦產資源開發利用主要指標的相關規定。綜上所述,文本建議在《廣西礦管條例》中的規劃編制章節中,新增一條有關礦產資源開采規劃的條例:“進行礦產資源開采活動的組織和個人應依據自治區級國土資源主管部門所制定的礦產資源總體規劃和專項規劃,符合礦產資源開發利用主要指標以及區內對各類礦種的總量調控指標?!?/p>
2.3 礦山地質環境保護規劃
依據《礦產規劃編制辦法》第三十一條:“……地質勘查、礦產資源開發利用和保護、礦山地質環境保護與治理恢復、礦區土地復墾等活動,應當符合礦產資源規劃。”本文建議新增條例:“礦山地質環境保護與治理恢復、礦區土地復墾等活動,應當符合礦產資源規劃,嚴格按照礦山生態環境規劃所分解下達指標和礦山地質環境保護與恢復治理規劃分區的要求進行礦山生態環境的治理?!?/p>
最后,綜合上述對礦產資源勘查規劃區、開采規劃區以及生態環境保護規劃區的相關法律條例,建議新增條例:“礦產資源規劃應當劃定本行政區域的礦山的勘查、開采以及生態環境保護的重點區域、鼓勵區域、限制區域和禁止區域的具體范圍。”在此需要說明的是,行文邏輯與條例邏輯略有不同,規劃區域劃分應該列為《廣西礦管條例》規劃章節的首款條例。
2.4 礦產資源規劃的主體和程序
《廣西礦管條例》第十九條的內容與礦產資源的規劃編制相關,可以將這一條內容歸類到新增的規劃編制這一章節中。但是,《廣西礦管條例》第十九條在規劃客體、規劃程序、規劃單位資質、審查報批制度以及規劃調整程序等方面存在諸多問題,建議修訂完善。
2.4.1 礦產資源規劃程序與上位法沖突
《礦產規劃編制辦法》第二十七條中規定:“……省級礦產資源總體規劃經省級人民政府審核后,由國土資源部會同有關部門按規定程序審批?!钡?,《廣西礦管條例》第十九條中是“提請自治區人民政府審核批準?!辈]有提及需要通過國土資源部相關部門的審批程序。憲法明確規定,一般地方立法應遵循不相抵觸原則,因此,本文建議原條例補充“通過國土資源部相關部門的審批程序”這項規定。
2.4.2 未提及礦產資源規劃的上下級關系
依據《礦產規劃編制辦法》第八條:“下級礦產資源總體規劃應當服從上級礦產資源總體規劃。”《廣西礦管條例》第十九條中的規劃工作并沒有體現其上下級規劃的服從關系,本文建議修訂成為:“……自治區地質礦產主管部門會同有關部門根據上一級礦產資源總體規劃組織編制自治區總體規劃或者專項規劃方案,經自治區人民政府審核批準后,由國土資源部會同有關部門按規定程序審批?!?/p>
2.4.3 市(地)縣級礦產資源規劃程序缺位
依據《礦產規劃編制辦法》第八條、第十四條以及第十五條等相關法規條例,編制市級、縣級的礦產資源總體規劃和專項規劃應有相應的程序。但是,《廣西礦管條例》第十九條對自治區級地質礦產主管部門提交規劃方案程序有作規定,卻未對市(地)、縣級的地質礦產主管部門有相應的規定,本文建議在原內容的基礎上新增關于市(地)縣級礦產資源規劃程序。
綜上所述,《廣西礦管條例》第十九條修訂建議的匯總內容為:
“開采礦產資源,必須統籌規劃,優先保證國家和自治區經濟發展的需要。除國家規劃礦區外,對自治區經濟發展具有重要價值的礦區,自治區地質礦產主管部門會同有關部門根據上一級礦產資源總體規劃組織編制自治區總體規劃或者專項規劃方案,經自治區人民政府審核批準后,由國土資源部會同有關部門按規定程序審批?!?/p>
“市(地)、縣級地質礦產主管部門根據上一級級礦產資源總體規劃組織編制本行政區域的礦產資源的總體規劃或者專項規劃方案,經本級人民政府審核后,逐級上報省地質礦產主管部門批準后實施,由所在地縣級人民政府予以公告?!?/p>
2.4.4 礦產資源規劃單位資質與審查報批制度不明確
除了各級地質礦產主管部門提交規劃申請的程序外,規劃單位的資質和規劃審查報批也應當有規范化的制度規定,這樣更能突出規劃工作方向的重點,保障規劃工作的順利完成。
依據《礦產規劃編制辦法》第十六條關于承擔礦產資源規劃編制的工作單位的資質條件以及《礦產規劃編制辦法》第二十八條關于礦產資源規劃審查報批時應當提交的相關條件等相關規定,本文建議新增一條關于各級地質礦產主管部門中作規劃工作的相關資質和條件的內容,鑒于《礦產規劃編制辦法》中已有詳細標準及其程序,建議此條例的內容為:
(1)承擔礦產資源規劃編制工作的單位的資質條件按照《礦產資源規劃編制實施辦法》(中華人民共和國國土資源部令第55號)第十六條執行。
(2)礦產資源規劃審查報批時應當提交相關材料。具體按照《礦產資源規劃編制實施辦法》(中華人民共和國國土資源部令第55號)第二十八條執行。
2.4.5 礦產資源規劃調整程序未提及
如果根據實際國內外市場需求變化、本行政區域自然生態環境情況以及資源稟賦條件等原因需要進行規劃調整的,可依據《礦產規劃編制辦法》第四十條中關于調整礦產資源規劃的規定,包括提交材料類型,逐級報案、相關國土資源主管部門作出相應調整等具體事項。
本文建議,增加關于各級地質礦產主管部門有關調整礦產資源規劃的條例:“礦產資源規劃依法批準后,必須嚴格執行,不得擅自變更;確需變更的,應當按照原審批程序報批。”
3 結語
2012年10月國土資源部頒布施行的《礦產規劃編制辦法》對礦產資源總體規劃的原則、編制、實施和法律責任等做出了具體的約束;2012年3月國土資源部出臺的《開采控制辦法》對于每年度的開采總量控制礦種指標進行了嚴格的限制,廣西率先制定《廣西壯族自治區礦產資源總體規劃(2008-2015)》,成為全國第一個制定的省(區、市)級礦產資源總體規劃。現行的《廣西礦管條例》中缺少對規劃編制要求和實施效力的約束,對礦權數量、大型礦山所占礦山總數比例、礦山“三率”、土地復墾率、礦山地質環境恢復治理計劃等規劃指標執行情況的評估和監管機制仍不完善。本文主張,將礦產資源規劃的編制、實施等規則納入條例規范體系中,并從礦產資源勘查規劃、礦山地質環境規劃以及規劃主體和程序四個層面對《廣西礦管條例》中規劃制度進行補充完善,促進廣西礦業經濟更為有序、健康的發展。
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[2]礦產資源規劃編制實施辦法[J].中國國土資源報,2012,24(10).
【關鍵詞】實驗室;生物安全;防護
臨床實驗室除了滿足質量和能力要求外,還要符合生物安全要求。臨床實驗室的生物安全體系由實驗室的管理、人員、環境、設備、供應品、方法等要素構成,它們之間相對獨立,又相互關聯或相互依存,其目的是為了確保人員安全、樣本安全和社會安全。《病原微生物實驗室生物安全管理條例》[1]根據病原微生物對人或環境的危害程度,將微生物檢測實驗室分為Ⅳ個級別的生物安全實驗室。而我們基層醫院實驗室面對未知疾病的標本,則無法預先判斷標本中所帶的致病微生物的高危程度,更難確定哪種類型的檢測應該在哪級微生物安全實驗室中進行。因此,基層醫院實驗室的設施、建設、設備、操作規范等必須達到二級實驗室生物安全防護的標準,以防備病原微生物的危害。目前,基層醫院實驗室存在布局不合理、消毒設備落后、工作人員生物安全意識淡薄、生物安全制度落實不到位等現象,筆者經過多方面了解,結合本室情況,淺淡基層醫院實驗室生物安全主要存在的問題和解決對策。
1 主要存在的問題[2]
1.1 實驗室的設施和設備不符合要求,如實驗室的布局不合理,結構老化,廢水排放不符合環境保護要求,生物安全柜的安裝不達到要求。
1.2 生物安全管理制度不健全或制度缺乏操作性,難以落實。
1.3 實驗人員配制及培訓不足,生物安全知識缺乏,安全意識淡漠、操作不規范。
1.4 缺少實驗活動危險度評估和應急體系與預案。
1.5 生物安全管理力度不夠,領導層更多的重視質量管理、經濟管理、信息管理,相對忽視了生物安全管理。
1.6 醫療廢物的處理不夠規范。
2 解決問題的對策
2.1 實驗室在選址和建筑物間距雖沒有特殊要求,也不要求有單獨的建筑物,但還是強調要與辦公用房的其他公共用房隔離,盡量自成一區或設在建筑物的一端,遠離公共活動場所。對功能接近的實驗室最好集中布局,盡可能減少對其他區域的影響。實驗室的內部布局一般分為清潔區和污染區,必要時應增加半污染區。若為負壓實驗室,最好在污染區和清潔區之間考慮增設緩沖區,以保證實驗室的壓力梯度。一般實驗室廢水的排發的種類不同,采用不同的排水和消毒方式對廢水進行無害性處理,才能對外排放。這就要求實驗室必須設立獨立的污水處理系統。實驗室應備有生物安全柜,安裝生物安全柜時,要考慮到房間的通風和排風,不會導致生物安全柜超出正常參數運行。生物安全柜應遠離門、遠離能打開的窗,遠離行走區,遠離其他可能引起風壓混亂的設備,保證生物安全柜氣流參數在有效范圍內。確保實驗室工作人員不與致病微生物接觸[3]。
2.2 《病原微生物實驗室生物安全管理條例》第三十一條規定:“實驗室的設立單位負責實驗室的生物安全管理。實驗室的設立單位應當依照本條例的規定制定科學、嚴格的管理制度,并定期對有關生物安全規定的落實情況進行檢查”。目前,對于一個單位的生物安全管理制度的認識并不完全統一,但是我們應該知道,形式只是為目的服務的,只要考慮到涵蓋生物安全的一切要素,緊密聯系單位實際,依法建章立制,設計科學、合理、可行、便于管理和使用的制度,達到保證安全的目的,不管其形式如何都是可以接受的。
2.3 “硬件、軟件和操作者”是構成實驗室生物安全的三要素,而其中人是核心要素。如果管理者和使用者的安全意識淡漠、操作不規范,多高級的設施也發揮不了作用,再好的制度也得不到落實。因此,有計劃地開展人員培訓以提高實驗室相關人員的素質甚為重要。單位應當每年定期對工作人員進行培訓,保證其掌握實驗室技術規范、操作規程、生物安全防護知識和實際操作技能,并進行考核,經考核合格后,方可上崗。同時還應當對實驗室工作人員進行健康監測,每年組織對其進行體檢,并建立健康檔案;必要時應當對實驗室工作人員進行預防接種,保證工作人員的身體健康和生命安全,防止因操作意外感染而導致傳染病的傳播。
2.4 實驗室設計建造之前應進行規范的危險度評估,在實驗活動中實行實時評估,并在隨后進行定期階段性再評估。評估主要依據《人間傳染的病原微生物名錄》[4]劃分微生物危害程度以及相關背景資料,同時考慮實驗室活動中可能涉及的傳染或潛在傳染因子與預防措施、工作人員的專業素養和經驗等其他因素的基礎上綜合評價,它幫助實驗室的設計者和操作者確定實驗室的規模、設施和合理布局,評估職業性疾病風險,制定相應的操作程序與管理規程,采取相應安全防護措施、減少危險性事件的發生。生物安全實驗室發生意外事件是難以完全避免的,因此在從事某項危險的實驗活動之前,必須結合本單位實際情況,制定實驗室感染事故應急體系預案,并通過培訓,定期演練,使所有的工作人員都熟知。
2.5 實驗室生物安全管理力度不夠,直接導致規章制度不完善,給生物安全帶來重大隱患 。當地政府及其有關部門應在各自職責范圍內負責實驗室及其實驗活動的生物安全工作,加大對基層醫院的扶持和指導的力度。對基層醫院要給予一定的經費,改善醫院設施和實驗室的環境。實驗室的設立單位及其主管部門應負責實驗室日?;顒拥墓芾?,承擔建立健全管理制度,檢查、維護實驗設施、設備,控制實驗室感染的職責。
2.6 實驗室應根據國家規定的要求建立實驗器材和廢棄物無害化處置工作程序。應遵循根據我國制定的《醫療廢物管理條例》(2003),應當制定規章制度和應急方案;及時檢查、督促、落實廢棄物的管理工作,對本單位從事醫療廢物收集、運送、貯存、處置等工作的人員和管理人員,進行相關法律和專業技術,安全防護以及緊急處理等知識培訓,配備必要的防護用品,定期進行健康檢查,必要時對有關人員進行免疫接種,防止其受到健康損害[5]。
加強實驗室生物安全管理,建立科學可行的管理制度,加大生物安全實驗室的設施和設備的投入,提高檢驗人員生物安全的防護意識,采取安全有效的防護措施,規范實驗室操作技術,做好應急體系與預案,持續不斷地對具體過程進行評估、審核和改進,同進制定出更高的標準,確保工作人員身心健康,確保各個環節的完善,防止生物安全事故的發生。對基層實驗室目前存在的生物安全問題,當地衛生主管部門、上級醫院、上級專業技術人員都有著不可推卸的責任,保證基層醫院實驗室的生物安全,要靠大家共同努力 。
參考文獻
[1] 中華人民共和國國務院.病原微生物實驗室生物安全管理條例(國務院令第424號).2OO4.
[2] 王利平.基層醫學實驗室生物安全管理體系的建立[J].檢驗醫學與臨床,2012,9(13):1672-1673
[3] 叢黎明.二級生物安全實驗室建設與管理[M].浙江文藝出版社,2008.4:12-16