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開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇融資與借貸的區別,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
對于普通民眾而言,不管是吳英還是金利斌,或許都只是茶余飯后的談資;而在民間借貸極度盛行的江浙一帶,千億元民間借貸如何規范,才是一個個案例背后最矚目的焦點。
長期以來,民間借貸一直被“灰色面紗”所遮掩,其原因是借貸性質難以判斷,合法與非法之間界定不清。
記者查閱了大量相關法律資料獲悉,關于民間借貸并不是無法可依。1999年1月26日,國家曾《最高人民法院關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》,其中規定:“公民與非金融企業之間的借貸屬于民間借貸,只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效。”
但是,同樣的問題,1998年國務院第247號令頒布的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》第十八條規定:“因參與非法金融業務活動受到的損失,由參與者自行承擔。”
對于相同的民間借貸行為,兩部法律明顯存在定性不一致的問題。
律師徐志永曾告訴記者,“針對民間借貸,中國的刑法不夠完善,比如向多少個公民借貸、借貸多少屬于合法范圍,尤其是在什么條件下觸犯刑法,法律并沒有明確統一的規定。”
法律界定不清,致使民間借貸一直處于備受爭議的境地。
其實,早在2005年的中國經濟50人論壇年會上,中國人民銀行原副行長吳曉靈就表示,國家應在強化信息披露、嚴厲打擊信息造假的同時,放松直接融資的管制,讓籌資人、投資人自主決策。為此,應發展多層次資本市場,開放多種形式的直接融資,支持發展民間借貸市場。只要嚴格限定這些個人和公司的資金來源并加以監督,允許不吸收存款的貸款組織的存在,將有利于引導民間金融的規范化。
同時,有人大代表建議制定《民間借貸法》,應明確民間借貸允許的形式與條件,規定民間借貸的合理性內容與禁止性內容,確立合法民間借貸與非法金融的區別,明確規定民間借貸的利息幅度,將民間借貸行為納入法律的軌道。
然而,時隔多年,民間借貸的罪與罰始終沒有厘清。
(一)規模總量不斷增長
據對湖南省益陽市50家企業、120戶城鎮居民和120戶農村居民問卷抽樣調查測算,至2008年末,全市民間借貸總量約為54億元,比2004年增加9.52億元,增幅為21.4%,分別占全市人民幣存、貸款總額的8.6%、9.7%。樣本企業民間借入資金余額戶均規模122.4萬元,比2004年增加38萬元,年均增長11.25%;樣本城鎮居民2008年末通過民間借入資金余額戶均3.94萬元,比2004年增加1.33萬元,年均增長9.8%;樣本農村居民2008年末通過民間借入資金余額戶均3.42萬元,比2004年增加1.06萬元,年均增長7.4%。根據相關數據,我們得出以下結論:全市中小企業民間借貸34.29億元,約占民間借貸總額的63.5%,城鄉居民約占36.5%;二是城市居民參與民間借貸的比例略高于農村居民;三是經濟發展較快的地區參與民間借貸的比例遠高于經濟相對落后的地區。
(二)融資范圍不斷擴大
抽樣調查顯示:中小企業民間借貸約77%是用于解決生產經營流動資金不足,約23%用于固定資產投產;農戶得到民間借貸在生產及生活中的分配比例是58∶42;城鎮居民民間借貸資金約74%用于投資經商。從益陽市民間借貸投向看,主要集中體現在三大領域。一是農業產業化領域的需求。據調查的100家龍頭企業資金需求達83億元,較上年增加24億元,增長13%,銀行貸款滿足率僅為50%,有三成的企業得不到銀行貸款,資金缺口約38億元。二是房地產開發領域的需求。據調查,在自籌資金中房地產開發商向民間借貸的資金所占比重下降了約12%。2008年農民住房支出較2005年、2006年、2007年分別增長了20%、18%和22%,使民間借貸由過去的生活急用轉為居住借貸。三是新型工業領域的需求。
(三)交易活動由暗轉向公開或半公開化
民間借貸雖不具有合法地位,但民間借貸對社會經濟生活中所發揮的作用在一定程度上得到社會大眾的認可,逐步演變成私營業主、個體工商戶和民營企業緩解資金供需矛盾的重要手段,逐漸由“地下交易”變為半公開或公開化。
(四)借貸形式呈現多樣化趨勢
隨著民間資本規模擴大,專業放債人和中介人應運而生。有的為借貸雙方牽線搭橋,從中收取中介費;有的擔保公司為民間借貸者提供擔保,從中收取擔保費;有的企業或個人一方面借入資金,另一方面從事放款活動,從中賺取利差,成為名副其實的民間借貸中介機構或專業放債人。此外,隨著人們市場意識的不斷增強,相繼出現了白條轉借貸的形式。與此同時,在社會上涌現了一批食利群體。其中:包括在職行政機關、企事業單位的干部職工。
二、當前民間融資動向及發展趨勢
近幾年,隨著民營經濟體不同形式的蓬勃興起,人們市場意識的不斷提高,民間借貸出現了新的動向。
(一)民間融資替代化
據樣本點監測顯示:民間融資與正規金融互為替代的特征較明顯。據監測的10戶企業(主要是當地重點企業)數據顯示,在國家適度寬松的貨幣政策下,今年1-6月獲得銀行貸款7345萬元,同比增加1350萬元,企業民間融資總額2532萬元,同比減少了560萬元。
(二)融資性質股權化
據樣本監測點顯示,近幾年,股權性融資在企業籌集資金的過程中被廣泛的運用,在民間融資中所占比例逐年上升,2006-2008年分別上升了7.3%、10.2%、13.6%。如南縣鑫欣漁業有限責任公司,現有入股會員2358人,企業融資規模達680萬元,比2006年增長26%,入股者不僅能保利分紅,還得到了企業飼養技術和產、供、銷一條龍服務帶來的實惠。
(三)農村融資趨于產業化
龍頭企業和農村經濟專業合作組織(協會)作為農業產業化的載體,近年來得到了較快的發展。據統計,益陽市現有各類農民專業合作組織756個,擁有資產39億元,民間融資規模5.8億元,入社會員26.5萬人,帶動農戶39萬戶,占到了全市農戶總數的39%。問卷調查顯示,農信社基本上滿足了農戶小額信貸需求,資金供需矛盾主要集中于企業和專業大戶的大額資金需求,有80%的企業和專業大戶都有民間借貸,一些龍頭企業或協會通過合股、入股和民間借貸的方式籌措資金,與農業產業化發展緊密地連在一起,緩解了企業大額的相對穩定的長期性資金需求。
(四)借貸行為趨于理性化
隨著民間融資市場逐漸趨于成熟,轄區民間融資行為更具市場性和公開性,理性化特征也愈加明顯。首先是融資價格隨行就市,并依據信用、風險、期限等進行定價。二是融資方式更趨規范。據監測數據顯示,以書面協議方式發生的融資額占86%,以擔保或抵押方式發生的融資額占14%,同比分別增加了7%和4%。三是付息基本上參照銀行的結息方式來執行。
三、區域比較民間借貸風險分析
(一)部分資金流向不符合國家產業政策
益陽市是一個農業大市。長期以來,工業基礎較薄弱,原計劃經濟下的許多小水泥、小鋼鐵、小紙廠以及高污染、高能耗企業,通過改制轉為民營企業后,因長期得不到正規金融的支持,積累了大量的風險。以桃江縣為例:全縣16家立窖水泥生產企業,年產量普遍為8.8-16萬噸,因不符合國家信貸政策而長期依賴于民間借貸維持經營;同樣的情況還有桃江縣金沙鋼鐵廠,長期在市場與國家宏觀調控的狹縫中求生存,企業發展由小做大完全依賴于民間借貸,2008年末民間借貸余額達到5000多萬元。
(二)進入成熟期后的民營企業仍達不到正規金融所需的信貸條件
據了解,為了適應民營企業貸款小、頻、急的特點,緩解民營企業貸款難問題,近幾年工總行、農總行都制定了一些政策措施,但基層行具體執行起來卻十分困難。以益陽市為例:全市工業企業19865家,其中:規模以上企業764家,規模以下小企業2566家,個體經營戶16811家。調查顯示:目前中小企業獲得銀行貸款的滿足率度不到40%,通過民間融資方式籌資的企業高達77.3%,占到了企業融資規模的50%左右。
(三)規范民間借貸的法律法規定義模糊
目前,在我國《刑法》、《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》等法律法規中,對合法的民間借貸、非法集資和非法吸收公眾存款的定義模糊。《刑法》第一百七十六條規定,非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的,處有期徒刑或罰金。1998年7月國務院第247號令頒布的《非法金融機構和非法金融取締辦法》中有關規定界定非法吸收公眾存款的行為。該辦法規定,非法吸收公眾存款,是指未經中國人民銀行批準,向社會不特定對象吸收資金,出具憑證,承諾在一定期限內還本付息的活動。1999年的《最高人民法院關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》規定,公民與非金融企業之間的借貸行為屬于民間借貸,只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效。但上述法律對合法民間借貸、非法集資和非法吸收存款行為的定義并不明確,也沒有相應的司法解釋。
(四)民間借貸趨利性極易導致經濟結構性風險
民間借貸具有隱匿性,使得地方政府對本地資本市場供求狀況和資金投向難以把握,使民間借貸往往集中于熱點行業。微觀經濟實體投資的非理性極易導致熱點行業內部企業林立,難以形成適度競爭和合理聯合,導致行業生產規模過剩,造成社會整體投資邊際效益下降,當社會投資邊際效益為負時,民間借貸的風險就會加大。
四、防范和化解民間借貸風險的有效途徑
(一)制定相關法律,在法律上明確區別民間借貸行為的合法性和非法性
目前我國最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和《關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力問題的批復》等幾條司法解釋雖在某種程序上承認民間借貸行為的合法性,但都是從民法的角度出發為官司糾紛而做的解釋,僅有幾條“判案解釋”已難以引導和規范民間借貸健康發展。因此,國家有必要制定一部適合國情的《民間借貸法》和《民間融資中介機構和中介業務管理辦法》,從法律上明確界定民間借貸的形式、運行方式,在制度設計上為民間借貸雙方構建法律保障。
(二)加強政策輿論導向,規范民間融資行為
各級政府應盡快明確相應的管理部門,通過行政手段來規范民間融資行為,改變目前民間借貸放任自流的狀況。一是加強對群眾的宣傳和風險教育,提高廣大群眾風險防范意識;二是根據民間借貸的性質,區別對待,加強管理。對于數額小、參與人員少、不跨地區、用于互助解困等合法用途的,應允許其存在,并加以引導和規范。三是嚴厲打擊民間高利貸行為。對于脫離實體經濟的各類非法集資和民間高利貸行為要嚴厲打擊;對于擅自設立非法金融機構和違法從事銀行存貸款業務的要堅決取締。
(三)建立科學監測體系,跟蹤民間借貸變化
一是建立民間借貸業務登記備案制度。民間借貸主管部門要以民間借貸借款方為監管對象,建立民間借貸交易行為實行登記備案制度,特別是對融資規模較大企業要實行強制性登記備案,未經登記的可視同為非法行為。二是建立科學的民間借貸監測指標體系。監測內容應包括民間借貸規模、融資方式、用途、期限、利率和借款償還情況等。對融資規模較大的企業或個體經營戶,主管部門應時實定期跟蹤調查,及時掌握其動態變化,并實施有效地風險控制和管理。三是依托各級民間借貸監測登記部門建立全國性民間借貸監測體系。區(縣、市)一級負責收集轄內民間借貸信息,定期匯總上報省(市)有關部門,全國、省(市)監測部門通過整理分析,為相關部門加強民間借貸管理和制定宏觀政策提供信息支持。
關鍵詞:民間借貸;路徑選擇;模式轉型;效應
中圖分類號:F830.39文獻標識碼:A文章編號:1006-3544(2008)02-0002-03
一、問題的提出
“統籌城鄉發展,推進社會主義新農村建設”這一重大命題,面對的障礙涉及土地、勞動力、教育、醫療衛生、社會保障等各種問題。其中,資金問題是最為迫切需要加以解決的。新農村建設資金需求量巨大,據測算,至2020年所需資金增量高達15~20萬億元(鐘真真,2007)。解決如此巨額的資金需求,除了國家和地方財政投入外,絕大部分需要依靠當地的金融服務業。
然而,城鄉二元社會結構造成目前城市與農村之間金融服務水平差距明顯。近幾年,我國城市金融業發展迅速, 但農村金融組織體系仍不健全,信貸資金供需缺口較大,金融服務缺位(甚至部分地區缺失)等問題非常突出。在此背景下,在沒有法律明確規范的條件下,適應各地情況的民間借貸市場近年來快速發展,而且呈現出規模化、專業化等有別于傳統模式的新特點。這種介于正規農村金融借貸市場與地下金融黑市之間的市場形態,筆者借用樊綱教授(1988)的理論,將它稱為農村金融的“灰市場”。
在農村資金缺口較大、金融服務不到位的現狀下, 民間借貸市場在一定程度上滿足了農村部分地區的融資需求, 對經營機制和理念僵硬的涉農金融機構形成競爭,促進其提高服務水平。但由于“灰市場”的政策球的特征,因此在實際運行中存在諸多問題。
首先是法律問題。 由于我國有關民間借貸機構的相關法律法規仍未出臺, 對民間借貸中介的合法性無法確定, 因此民間借貸市場上很多行為無法依靠法律加以規范和保護。比如,民間借貸機構的融資行為與非法吸收存款、 非法集資等行為的性質難以明確加以區別;大部分民間借貸采用借條、口頭交易等形式,追討債權難以訴諸法律。
其次是金融秩序問題。部分民間借貸機構從商業銀行、農信社等正規金融機構低息獲得貸款,轉手高息放貸,牟取利差;民間借貸的民間性和逐利性,使得部分中介對房地產、股票等領域放款過多,資金無法在農村當地形成合理流向。
再次是監管問題。民間借貸機構融資放款通常采用現金交易形式,最高可達五六十萬元,這使得大額可疑現金逃避“大額現金支付系統”的有效監管,易為洗錢提供渠道。
可以看出, 快速發展的民間借貸市場正是我國農村金融服務缺位的真實反映,這一農村金融“灰色地帶”急需完善和規范。基于此,下文將著重分析民間借貸市場現有模式,并以此為基礎,對其發展的目標模式, 路徑選擇以及發展效應進行探討和分析。
二、民間借貸“灰市場”的傳統及現行模式
(一)傳統模式
傳統的民間借貸形式多以個人間“一對一”的形式為主, 這是一種以信用為主的帶有地緣和親緣關系的借貸方式。傳統模式還多發生在單位內部職工、親戚、同鄉、朋友、熟人之間,借貸手續也比較簡單,民間借貸人(機構)基本以自有資金為主。借貸雙方信用狀況明確,信息透明度高,因此風險相對較小,但借貸數額和范圍也比較有限。同時,由于信息的對稱性,傳統的放款模式多采用借據、口頭承諾等不規范形式。
(二)現行模式
隨著民間借貸“灰市場”發展步伐的加快,相比傳統模式,現有模式已經發生了很大的改變,表現出中介化、專業化、規模化、利率多樣化、融資短期化等新趨勢。
中介化:在現有法律下,充當民間借貸中介機構的主體并無具體要求,個人或組織等形式均可,且沒有資金準入門檻,不需要向有關部門申請。因此,活躍在農村民間借貸“灰市場”上的中介機構形式有個人、企業和社會組織等三種主要形式。目前,民間借貸中介機構主體雖仍以個人為主, 但企業和社會組織的比例呈現上升趨勢。湖南的調查(周紅巖、曾立平、李文政,2007)顯示,現有民間借貸中介樣本中,個人占67 %,企業占29 %,社會組織占4 %。
專業化:除傳統的民間借貸模式外,一種新型的、具有專業化特點的“募集型”融資,在部分農村地區逐漸成為農村經濟組織民間借貸的新選擇。 以延安地區的最新調查為例,借貸方式多采用“募集型”方式。其中,某鎮大棚水產科技示范養殖場借入的50萬元民間借貸比較典型:短短的3個月內籌集到所需資金,并支付18%的利息,且不確定借款期限,借出人可隨時收回自己的本金。 這種方式既方便借出方資金投放,又有利于滿足借入方的融資需求(雷和平、嚴李鎖、郭明輝,2007)。
規模化:近年來,農村地區民間借貸走向規模化發展“快行道”。仍以湖南為例,調查樣本中的76戶民間借貸中介,2006年自有資本同比增幅為25%,借入資金比2005年增長50%,借出資金增幅達72%,利息收入增長96%, 經營規模和收入均有大幅增長。其中,從金融機構和民間的借入資金數量,2006年分別增長51%和48%,增速約為自有資金的2.5倍。
利率多樣化: 當前民間借貸利率呈現多樣化趨勢(謝偉、熊蕾,2007)。一方面,以生產性需求為主的民間借貸利率保持在8%~20%之間;另一方面,投資性需求的民間借貸利率相對較高,多在15%~30%之間, 而少數帶賭博性質的民間借貸利率最高達到了日息2%。
融資短期化:無論從供應還是需求的角度來看,保持較短的融資期限均是有利的。一方面,較短的融資期限有利于供應方加快資金的周轉速度以獲取更多的收益;另一方面,較高的利率也促使需求方盡可能縮短融資期限。
三、目標模式及路徑選擇
(一)民間借貸“灰市場”發展的目標模式
通過對目前民間借貸“灰市場”存在的問題和現行模式的分析,假定在未來城鄉金融服務趨于“一元化”的背景下, 民間借貸市場發展的目標模式應該為:具備合法地位,服務范圍定位于農村金融服務相對落后地區和領域的小額融資, 納入金融市場監管體系的小型金融機構。
(二)路徑選擇
立法路徑:通過國家立法形式逐步出臺民間借貸相關法律和管理條例, 將民間借貸納入法制化軌道,為民間借貸活動構筑一個合法規范的平臺。具體內容應重點包括: 設定準入門檻; 對具有從業資格的中介機構發放牌照;對放貸業務進行明確規定;對民間融資交易實行登記或報備制度; 對資金用途加以限定;對借貸合同中的金額、利息、期限等內容加以細化,設定利率浮動的范圍。
監管路徑: 由于民間借貸市場監管難度較大,因此需從制度、技術等方面加以保證。在制度上,通過牌照發放、登記報備、大額備案等制度設計,保證監管部門實時、 及時掌握民間借貸市場的動態信息。并保證投訴、舉報等渠道的暢通,對風險及時預警。在技術方面, 應逐步建立起民間借貸統計監測指標體系, 通過對中介機構歷史行為的監測數據預測判斷其潛在風險。 監測指標應涉及民間借貸中介的資金投向、利率水平、借貸期限、借款形式、抵押或擔保形式,以及借款償還情況等。
吸納路徑: 黨的十七大報告在闡述和部署社會主義新農村建設任務時明確提出,要建立以工促農、以城帶鄉長效機制, 形成城鄉經濟社會發展一體化新格局, 這是國家對統籌城鄉發展提出的新方針和新要求。因此,未來城市與農村金融服務體系將逐步由“二元”結構走向“一元”格局,在現有金融服務供給失衡的情況下發展壯大的民間信貸“灰市場”, 今后的生存空間將逐步趨窄, 民間借貸機構也將通過入股、融合等路徑,成為商業銀行(農業銀行等)、農業發展銀行、農信社、農村金融合作組織、小額貸款機構、郵政儲蓄、村鎮銀行和社區銀行等金融機構的有益補充。
民間借貸市場完成轉型的根本和前提是發展多層次的農村金融服務體系,保障資金供給和合理配置。在城鄉金融服務“一元化”趨勢的大背景下,轉型的過渡路徑應堅持“疏”、“堵”、“融”的三位一體:
“疏”是指拓寬民間資本參股正規金融機構的渠道。在大型金融機構組建時,可以考慮放寬對參股對象的限制,吸收部分民間資本。同時,積極發展規范的直接融資市場,減少中小企業對民間借貸市場的需求。
這里的“堵”不是簡單的通過限制準入、關停并轉等行政途徑控制其發展,畢竟,民間借貸市場目前對正規金融體系起著不可或缺的補充和完善作用。這種自下而上的發展形態一定有其存在的基礎(家庭聯產承包制便得益于農民的這種創造力)。“堵”是指對潛在風險較大、 影響農村正常金融秩序的民間借貸行為,如以洗錢、非法集資、炒房、炒股等為目的的借貸活動。
“融”是過渡路徑中最重要的形式。規模較大、管理規范的民間借貸機構可逐漸向正規的地方小型金融機構轉型;適當降低準入門檻后,部分中介機構還可入股由商業銀行、 農村信用社等金融機構發起設立的村鎮銀行、社區銀行等中小金融機構。總之,將民間借貸“灰市場”這種中間形態逐步正規化,“融”入農村當地的金融服務體系。
四、轉型效應分析
轉型中的民間借貸市場將逐步成為地位合法、地域化(在金融服務仍相對滯后的農村地區, 補充“三農”資金)、小額化和短期化、補充性的地方小型金融機構。 農村地區的民間借貸市場轉型將產生的積極效應如下:
1. 對民間借貸“灰市場”采取漸進式轉型,一方面可有效彌補農村地區的資金缺口, 另一方面也可以為正規農村金融機構的改制、轉軌,以及農村金融服務體系的完善創造條件。
2. 通過合法化途徑將民間借貸“灰市場”納入正規農村金融服務體系,可有效抑制“地下錢莊”等非法金融機構的生存空間,也可使潛在的高利貸、非法集資、非法攬存、借貸糾紛等問題有法可依。
3. 通過吸納、融合等路徑將民間借貸市場“融”入當地金融服務體系,可有效監管資金的流量和流向,有利于引導資金用于支持當地的新農村建設。
4. “疏”和“融”的轉軌過程中,還可通過形成同業間的良性競爭,有效激勵現階段具有壟斷地位的農業銀行、農信社等農村金融機構發展模式、服務理念等方面的改善。
5. 通過轉型,民間借貸機構還可發揮地域性、靈活性等特點,有效滿足農信社等金融機構遺漏的服務目標人群的信貸要求。如農戶受期限、金額、抵押物等限制而出現的資金缺口, 就可由民間借貸市場來補充。
6. 通過民間借貸市場的發展和規范,可逐步掌握當地各借款人的信用記錄, 為建立農村地區信用體系提供信息基礎。
參考文獻:
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關鍵詞 民間借貸 非法集資 金融管控 誠信體系
作者簡介:饒敦,貴州大學法學院經濟法學2012級研究生。
一、民間借貸概述
(一)民間借貸的定義
關于民間借貸的定義較多,泛指在國家依法批準設立的金融機構以外的自然人、法人及其他組織等經濟主體之間的資金借貸活動。
(二)民間借貸的形式
隨著民間借貸的迅速發展,其形式開始不斷豐富起來。目前民間借貸的主要形式有:小額貸款公司、金融資產管理公司、典當行、企業集資股份、地下錢莊、網絡借貸(如哈哈貸、拍拍貸等)、民間私募基金等。
(三)民間借貸產生背景
近年來,隨著市場經濟的快速發展,企業和個人的財富逐年積累。一方面百姓手中有大量閑置資金,由于缺乏投資意識,投資渠道較為單一,大部分人首選銀行儲蓄,而銀行存款利率較低,所以這部分閑置資金正好滿足了民間借貸的發展需求;另一方面,國家對金融體系的監管過嚴,導致許多中小企業很難從銀行獲取融資,導致市場的貨幣供需失衡,中小企業需要資金發展生存,于是又進一步推動了民間借貸的發展浪潮。
(四)民間借貸的特征
1.總量大。隨著借貸市場的迅速擴張,市場覆蓋面繼續擴大,參與融資的金額也有擴大趨勢,活躍程度有所提高。
2.范圍廣。隨著民間借貸的興盛發展,它已經滲透到經濟生活的各個領域,在活躍地區開始出現少量以貸款為職業或收入來源的專職人員或組織。不僅波及像溫州、東莞之類的經濟發達地區,連一些經濟欠發達的地區也受到民間借貸風潮的影響。
3.利率高。隨著勞動力成本的升高,稅費的加重,原材料價格的上漲等等情況,使得企業的運營成本不斷上升,利潤減少;加之許多中小企業從銀行融資的難度加大,這樣就刺激了民間借貸的需求增加,帶動了借款利率的攀升。
4.手續便。民間借貸不需要繁冗的手續,一般不需要抵押和擔保,或者不需辦妥抵押登記手續,只要雙方達成口頭或書面協議,就可以提供借款,適應了民間資金需求“短、頻、快”的特點,手續簡單便捷。
5.糾紛多。民間借貸的手續簡便,法律規定零散模糊,缺乏有效的法律監管,具有不規范性、不穩定性。當糾紛出現時,法官無法準確定奪。同時,民間借貸的資金多流向中小企業,這些企業的規模小,實力弱,抗風險能力差,容易受到金融危機和金融政策的打擊,導致資金鏈斷裂,隨之就會出現借貸糾紛。
二、民間借貸當前現狀
(一)民間貸款變為“高利貸”。
(二)銀根收緊,資金鏈斷裂風險加大
近期,央行收緊銀根,銀行放貸收緊后,企業平常在銀行貸款到期需進行債務償還時,通常可以通過民間拆借或通過“銀子銀行”所做的短期“搭橋貸款”等短期高息資金周轉,現無法通過續貸償還高息借款。在經濟形式較好時,企業能通過快速回流現今流解決,而在經濟形式大逆轉時,這鐘大規模、高利率的民間拆借風險非常之大,由于資金成本太高,最終將會拖垮實體,造成企業資金斷裂。
(三)無資質機構變相攬存放貸
2013年5月出臺的《國務院關于鼓勵和引導民間投資健康發展的若干意見》(簡稱民間融資36條)第18條規定:適當放寬小額貸款公司單一投資者持股比例限制,對小額貸款公司的涉農業務實行與村鎮銀行同等的財政補貼政策;支持民間資本發起設立信用擔保公司,完善信用擔保公司的風險補償機制和風險分擔機制;鼓勵民間資本發起設立金融中介服務機構。民間融資36條一年多來的執行情況較為混亂。集中表現為兩種現象:其一是越來越多的人都或多或少地持有信貸資產、債權等,似乎人人都能放貸;其二是小額貸款公司和擔保公司幾乎都在放高利貸。特別是部分擔保公司、金融服務公司玩起以理財之名變相“攬存放貸賺息差”的危險游戲,有的則直接墊款放貸,月息最高竟達4%~5%,遠遠超出了“民間借貸利息不得超過銀行基準利率4倍”的紅線。
(四)糾紛激增,風險集中爆發隱患增大
在民間借貸生意越來越火,利率水漲船高的同時,民間借貸的風險也在迅速積聚。現階段,銀行出于對風險的防范及監管要求力度增強,對原本風險較大的中小企業的放貸需求大大減弱,企業出于正常生存需要,必定通過多渠道進行融資。在民間借貸市場,由于資金需求增大,資金總量的稀缺,“供求失衡”,導致民間融資成本不斷增加。據《每日經濟新聞》記者調查,2013年上半年,在溫州、內蒙古、深圳、武漢等民間借貸較為活躍地區,當地法院接到的民間借貸糾紛案件激增三成左右,涉及案件的金額從幾萬到幾億元不等。但是,在當前房地產銷售遇阻,大宗商品價格下滑形勢下,再次出現了中小企業集體倒閉,企業主“跑路”的惡性事件,民間借貸市場可能會出現風險集中爆發。 三、民間借貸危機產生的原因
縱觀我國現有的法律規定,《合同法》、《民法通則》以及最高院的司法解釋都對民間借貸有所規定,但是這些規定過于零散、模糊,沒有很好的引導公民如何在民間借貸中規范自己的行為。民間借貸危機產生原因主要有以下幾個方面:
(一)欠缺統一的民間借貸法律規范
縱觀我國現有的民間借貸法律規范,具有效力層次較低、頒布主體多元化、內容分散、規定零散模糊等特點。我們認為,法律具有引導、規范、預測的功能,因此只有明確的法律法規才能提供一個規范穩定的制度預期。在現今缺乏民間借貸法律體系的現狀下,對于民間借貸的監管缺乏,不利于公眾引導自己行為走向合法范疇;另外法官在審理案件時也缺少判案依據,致使案件很難定性和審結,這些都將不利于保護民間借貸關系。
(二)民間借貸與違法、犯罪行為的邊界不清
民間借貸的形式豐富,機構多如牛毛,有的是以地下錢莊的形式存在的。由于其交易行為過于隱蔽,國家無法一一監管,犯罪分子利用法律漏洞牟取個人利益,導致許多非法集資、洗錢等犯罪活動充斥其間。我國法律并沒有對民間借貸和非法集資犯罪之間的區別和聯系加以明確區分,致使實際審判時很難操作辨別,結案率也在下降。如吳英案中吳英借錢的行為是民間借貸還是非法集資一直備受爭議。盡管吳英案已經過去,但我們對民間借貸這一法律問題的研究并沒有結束。
(三)借貸契約不規范
通常一個完整的契約,需要滿足主體適格;標的合法、確定;雙方意思表示真實的條件。在書面形式上,還需要雙方協商約定借款用途、還款期限、償還方式、利率、抵押物品或者保證人、見證人等,而在實踐中,民間借貸大多依靠個人信用來維持,不做深入的資格審查,有的借貸協議還停留在口頭上,即便是書面協議也不規范。那么,如果借貸人投資失敗就會面臨違約的風險,容易造成糾紛,也會導致資金鏈的斷裂。
(四)民間借貸存在監管缺位的現象
民間借貸的交易行為具有隱蔽性,處于監管的盲區,我們無法對民間借貸的交易行為全面掌控,也沒有相應的監管機構對其進行規范管理,處于一個無人監管的區域。因此亟待相關部門制定措施,成立對應的監管部門,規范借貸行為,加強金融監管。
四、規范我國民間借貸的建議及對策
綜上所述,我們需從兩個維度正確認識民間借貸法律問題,它既具有合法性的特征,但是也要把握清楚邊界,具體問題具體分析。結合以上認識我們要有針對性的制定一系列科學完善的對策,幫助我們更好的發展經濟,促進金融改革。
(一)制定專門的民間借貸法律
國家應盡快制定一部適用于全國的《民間借貸法》,在專門的法律法規中對民間借貸合同的范圍、主體以及利率等方面進行明確的規定,并將民間借貸、借款合同、與民間投資進行嚴格的區分;因此我們要積極推動專門民間借貸法律規范的制定和實施。
(二)從法律角度界定民間借貸的內涵和外延
當下而言,民間借貸只是一個生活中的中性概念,民間借貸一詞具有“合法”與“非法”兩層屬性,如果借貸利息在銀行利息4倍以內的借貸行為就是合法的,反之就是非法的民間借貸行為。隨著經濟發展、金融改革,民間借貸開始走向復雜化,因此我們有必要對民間借貸一詞的詞性進行法律上的統一,將民間借貸和非法集資等犯罪行為區別開來。在現實生活中,缺乏資金的一方的資金需求無法得到滿足時,就會去尋求那些手頭上有著多余閑散資金的提供者,出于利益的考慮,提供者肯定會把閑散資金借貸給需求者,以牟取高利息。那么這樣的行為究竟應該怎樣和非法集資區別開呢?此時就需要法律的規范引導,對民間借貸的內涵和外延明確界定,劃出民間借貸和違法行為的準確界線,將民間借貸指引向合法、合規的范疇,推動民間借貸良性運轉。
(三)加強對民間借貸的金融管控
首先,中國銀行業監督管理委員會,中國民銀行和當地政府部門要密切合作,逐步將民間借貸納入金融監管,成立專門的機構對民間借貸進行監管。
其次,政府應該加強監測民間借貸行為的力度,密切關注涉及多人之間的民間借貸行為,通過成立合法批準登記的民間借貸中心、民間借貸協會等機構切實加強對民間借貸的管理。
最后,在監管過程中政府也不能將監管之手“伸得太長”,要給民間借貸留一點空隙,調動民間借貸的積極性,否則民間借貸將會失去其自身存在的優勢,這將不利于發展有序、規范的民間借貸市場,也不利于促進市場經濟的發展。
回首歷次經濟危機或宏觀調控,企業資本運營失敗的案例有著驚人的相似之處,都離不開“盲目擴張”、“盲目投資”、“資金斷裂”等字眼,也都有著企業家生不逢時、就差一步的感嘆。
這些現象的背后,到底哪些是有普遍意義上的概念偏差呢?筆者多年從事企業投資咨詢及關于中國有限合伙人市場的研究,對企業資金運用的理念之狂躁也感受頗深。
資金借貸性質嚴重
中國企業已經習慣了50%、100%甚至幾倍的快速增長,企業都有著快速增長的欲望,當然中國經濟的快速增長也得益于企業家的這種成長意識,但中國企業的資金屬性大量是借貸資金,借貸資金的流動性導致了企業資金運轉的思維意識偏向于多元化投資,企業的擴張意識得到了借貸資金的支持,而借貸資金之所以支持企業的擴張,也來源于國家借貸體制的不完善以及對企業增長的高預期。此次國家四萬億信貸資金的投放速度創造了歷史記錄,但其使用效率以及部分資金流入股市、房市的傳言不得不讓人擔憂企業資金的安全性。當市場高歌猛進的時候,一切安好。當資本市場回報達不到借貸成本的時候,資金鏈條必然繃緊。
上市圈錢沖動
很多民營企業經過了產品關、管理關、市場關,就是沒有過資本關。企業家在面對上市這個問題上有著很多誤區。我親耳聽一位著名民營企業家的助手說:當一個企業家奮斗十年,掙了十億,可一上市,一天掙十億,這種刺激是誰都會陷入每天去追逐資本,不再勤勉、不再關心企業的基本建設。而資本市場的復雜性使得很多企業家在上市問題上栽了大跟頭,或是不夠上市條件盲目跟風提前啟動上市程序,浪費精力,浪費金錢,導致企業偏離正常的發展軌道;或是在能夠上市的時候,由于想融更多的錢而喪失機遇,使企業萎靡不振。
頻繁融資誤區
中國企業的高速成長造就了很多資本神話,增長的預期使得很多企業總覺得資金不夠,融資的需求因此非常旺盛,但在融資面前,特別是私募融資方面,很多企業失誤頻頻,有的企業在引入資本后失去了企業控制權,有的企業在資本意志面前被迫進行快速擴張,追求業績以博取更大的資本投資而導致企業失敗。
如何看待融資,如何正確融資,如何辨別是否需要融資,都是企業需要解決的問題。
多元化巨額投資風險
企業產業投資大型化、重型化趨勢明顯,中國市場的容量巨大,同時還滿足著國際市場的消費需求。很多企業的產業投資項目動輒上百億,資金如何解決?貸款、信托等各種融資手段齊上陣。一旦國際市場發生變化,一旦銷售下降,企業龐大的借貸資金會將企業拖入泥沼。
在我知道的一家能源企業就有這種現象。企業家精神使得這家企業發展快速,資金數百億,但相繼進入能源領域的氣、油、煤等領域后,在新能源日益火熱的今天,又進入太陽能、風電等領域,每個項目都是數十億、上百億的投資。企業家為了融資,將自己所有的股份都拿去銀行做抵押貸款,即使這樣,資金仍是緊張。CFO每天都在調度資金,跑銀行、跑信托,弄得整個企業資金非常緊張,企業禁不起任何突發事件。
股權投資陷阱
一、融資租賃合同-新型的、獨立的合同形式
融資租賃是指由出租人根據承租人提出的條件和要求,與供貨商訂立購買合同,買進承租人所需的設備,并與承租人訂立租賃合同,在約定的期間內將租賃物交由承租人使用,以收取租金的形式分期收回貨款、利息和其他費用(注:李國安:《國際融資租賃法律問題研究》,載《國際經濟法論叢》,第1卷,法律出版社,1998年版,第319頁。)。融資租賃合同是指“出租人作為買受人與出賣人訂立買賣合同,購買承租人指定的標的物,提供給承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。”(注:《中華人民共和國合同法(草案)》(第六稿),第233條。)
(一)其法律特征主要有以下幾點。
1.由三方當事人和兩個合同構成。融資租賃合同由購買合同(出租人與供貨商簽訂的)和租賃合同(出租人與承租人簽訂的)構成,這兩個合同互相對應、互相銜接,并互為存在的條件。承租人雖然不是購買合同的當事人,但也應該認可購買合同的有關條款(與承租人有關的條款均應經承租人確認,且未經其同意不得加以修改)。供貨商雖非租賃合同的當事人,但也應認可購買合同的標的物將成為租賃合同的標的物,并由供貨商直接向承租方發貨。
2.融資租賃合同中的出租方在租賃期間內對租賃物保留所有權,承租人僅享有使用權。在財產所有權沒有正式轉讓的情況下,承租人要支付約定的諸如保險費、稅捐、維護費及折舊費等,而這些費用不包括在租金內。
3.融資租賃合同的任何一方當事人一般不得在合同期限內以任何理由(不論合同中是否訂有此類條款)撤銷,即不得中途解約,但在少數情況下允許解除。
4.出租人一般不承擔租賃物瑕疵的擔保責任。關于租賃物的瑕疵擔保責任通常都是在購買合同中規定由供貨商承擔。
5.融資租賃合同的租賃期限一般都是長期的,一般占租賃物估計壽命的大部分(約占75%以上)。租賃期滿后,承租人有廉價購買租賃物的選擇權。
(二)融資租賃合同的上述法律特征,使它與傳統的財產租賃合同、分期付款買賣合同和借貸合同具有顯著區別,是一種新型、獨立的合同形式。(注:因此,在新合同法未公布之前,學者們稱之為無名契約。)在實踐中,由于缺乏有關融資租賃方面的法規,人們往往混淆了這幾種合同的概念,因此筆者認為有必要分清后三者與融資租賃合同之間的區別。
1.融資租賃合同與傳統租賃合同的區別。
①在融資租賃合同中,出租人是根據承租人的要求,從承租人選定的制造商或批發商購入承租人選擇的租賃物,這一點與傳統租賃合同是不同的,在傳統租賃合同中,出租人出租的財產一般是根據自己的意愿擁有或購買的。這種在法律性質上的區別的經濟原因在于融資租賃合同的融資性,即對承租人借貸購買租賃物所需資金。
②融資租賃合同不具有繼續性。融資租賃合同中,租賃物是出租人特別為承租人的使用目的而購買的,出租人的意圖僅僅是從承租人那里收回購買租賃物的成本和預計的利潤。出租人一旦根據承租人的指定購買租賃物,即已履行自己所負義務,因而有權從該承租人那里收回全部成本和利潤,而不問承租人是否繼續使用、租賃物是否有瑕疵及發生毀損滅失危險,也不允許承租人中途解約及拒付解約后的租金。由此可見,融資租賃合同不具有繼續性。然而傳統租賃合同卻具有繼續性的特征。在傳統租賃合同中,出租人按期繼續收取租金與承租人的繼續使用租賃物之間是一種對價關系,當承租人不能繼續使用租賃物時,可以拒絕給付租金。
③在融資租賃合同中,承租人不得中途解約,租賃物因意外事故毀損滅失的危險及維修義務由承租人承擔,并且出租人享有瑕疵擔保免責的權利。而在傳統租賃合同中情況則截然相反:出租人負有租賃物的瑕疵擔保責任和維修義務,并負擔租賃物因意外事故毀損滅失的危險和稅捐等。而承租人則在不繼續使用租賃物時可以解除合同。
2.融資租賃合同與分期付款買賣合同的區別。
①融資租賃合同不具有分期付款買賣合同有償轉讓財產所有權的本質。分期付款買賣合同屬于買賣合同的一種,而買賣合同是當事人約定一方移轉財產所有權與另一方,而由另一方支付價款的合同。在買賣合同中,賣方的意圖在于出讓財產所有權,從而獲得相應的價款;買方的意圖在于支付價款而獲取財產所有權。可見,買賣合同的本質是以等價有償方式轉讓財產所有權。在融資租賃合同中承租人的意圖在于以支付租金為代價獲得租賃期間內對租賃物的使用權;出租人的意圖則在于獲取租金。在整個租賃期間內,出租人始終擁有租賃物的所有權,承租人并沒有獲得該租賃物的所有權,并且也不存在這種可能。
②當融資租賃合同租賃期間界滿后,租賃物的所有權歸屬可能因承租人的選擇權而有所不同。租賃期間界滿時,承租人有三種選擇權以確定租賃物所有權的歸屬。即承租人可以將租賃物退還給出租人,或者行使續租權,或者可以支付租賃物的殘值為對價而獲得租賃物的所有權。而在分期付款買賣合同中,買方有獲取買賣財產所有權的期待權,即在支付最后一筆價款后可以取得買賣財產的所有權。
3.融資租賃合同與借貸合同的區別。
①在融資租賃合同中,出租人在租賃期間內始終保留對租賃物的所有權,而在借貸合同中,出借財產一旦交付給借用人,所有權就發生轉移,即所有權由出借人轉移給借用人。
②融資租賃合同的標的物為特定物,且租賃期間界滿時,一般不要求承租人必須返還該特定物,而是享有三種選擇權(如前述)。而借貸合同的標的物是種類物,借用人到期就必須返還和借用物同類的物。
③在融資租賃合同中,標的物并不是由出租人直接交給承租人的,而是由供貨商交給承租人的。而在借貸合同中,出租人應直接向借用人交付標的物。
由以上的分析可以看出,融資租賃合同雖然具有傳統租賃合同、分期付款買賣合同以及借貸合同的某些特征,但融資租賃合同與傳統租賃合同、分期付款買賣合同以及借貸合同在法律性質上的區別是顯而易見的。因而,融資租賃合同不可能簡單地劃歸其中任何一種類型的合同,它應該是一種新型的、獨立的合同形式。分析融資租賃合同的法律性質、區分融資租賃合同與其它合同形式的法律意義在于適用不同的法律規定,當事人享有不同的權利,承擔不同的義務,產生不同的法律后果。
二、融資租賃合同若干特殊條款分析
(一)租賃物交付條款。
融資租賃合同一般都規定由供貨商向承租人交付租賃物。
盡管,在融資租賃中租賃物的選定與受領權一般規定由承租人直接行使,但是,由于融資租賃在法律性質上除具有強烈的融資性質外,同時又存在民事租賃的要素。因此,根據傳統的民事租賃理論,出租人必須負擔租賃物的交付義務,即由出租人將租賃物直接交付給承租人。然而,由于融資租賃又不是純粹的傳統民事租賃關系,它是以租賃合同的法律形式達到實現融資的經濟實質的目的,兼具租賃和融資雙重性質。因此,融資租賃合同并不要求出租人直接地向承租人履行其交付義務,而是由供貨商直接向承租人交付租賃物。
也就是說,融資租賃合同中,出租人不必到交付現場確認交付租賃物的存在,不必直接向承租人履行交付義務,這種交付并非現實形態的而是觀念意義上的交付。在實際履約過程中,一般以承租人向出租人發出租賃物的受領證為判定標準,即當承租人從供應商處取得租賃物且向出租人發出租賃物受領證后,即視為出租人已履行其交付義務。一旦承租人發出租賃物受領證,除出租人有重大歸責事由外,即就視為出租人已履行其交付義務,即使租賃物并未交付,融資租賃合同的法律效力也不受影響。
(二)瑕疵擔保免責條款。
融資租賃合同中一般明文規定出租人不承擔瑕疵擔保責任,即所謂的瑕疵擔保免責條款。
瑕疵擔保免責條款是基于融資租賃合同的特定法律特征而設計的:①在融資租賃合同中,租賃物的種類、性能、規格、型號、商標等,以及供貨商均是由承租人根據自己的知識經驗選定,然后出租人再根據承租人的要求購買的。承租人應具備對租賃物的鑒別、檢驗的知識經驗,因此,如果要求出租人承擔瑕疵擔保責任則顯失公平。從另一方面講,出租人缺乏商品、信息、經驗和處置能力,出租人僅僅是向承租人提供融資罷了,因而如果讓出租人承擔瑕疵擔保責任也講不通。②融資租賃合同的經濟功能在于向承租人提供融資,具有金融的性質,出租人既不對租賃物本身感興趣,也不對標的物進行實際占有和使用,而只是按照承租人的特別要求購買租賃物的。承租人根據自己的知識、經驗和需要,選定租賃物的供貨商和租賃物,出租人完全按照承租人的指定購買。因此,如果在此情況下仍由出租人承擔租賃物的瑕疵擔保責任,顯然不合情理。
當然,瑕疵擔保免責并非意味著出租人在任何情況下都能援引而不受限制,有下列情況之一的,當租賃物質量、數量等存在問題,在對供貨商索賠不著或不足時,出租人應承擔賠償責任:①出租人根據租賃合同的約定完全是利用自己的技能和判斷為承租人選擇供貨商或租賃物的;②出租人為承租人指定供貨商或租賃物的;③出租人擅自變更承租人已選定的供貨商或租賃物的。(注:陳景先:《融資租賃合同及其法律適用》,載《云南法學》,1998年第2期,第88頁。)
(三)禁止中途解約條款。
融資租賃合同中一般都有類似“除合同約定條款外,未經對方書面同意,任何一方不得中途變更或解除合同”的規定,即禁止中途解約條款。
融資租賃合同訂有禁止中途解約條款是由融資租賃合同的特性決定的:①對出租人而言,租賃物是由承租人自己選定的,一般不具備通用性,即使還給租賃公司,不能期待通過出賣租賃物收回殘存租金的相當金額。而且,租賃財產的購入價金、利息、固定資產稅、保險費、手續費等,在租賃期間采用租金形式分期償還,如果允許承租人一方中途解約,將使出租人難以收回其投資。②對承租人而言,承租人之所以要向出租人承租租賃物,交付較貸款本息高得多的租金,主要是因為承租人缺乏資金難以獲得貸款,其作為承租人,在合同簽訂以前可能已投入相當資金,做好生產準備,若允許出租人中途解約,承租人可能遭受巨大損失。從另一方面講,如果承租人已支付了相當的租金,這時若出租人中途解約,對承租人則是不公平的,因為承租人支付的租金較貸款本息高得多,且租賃物是特定的,出租人中途解約后,承租人如要再購進同種租賃物是相當困難的。
需要指出的是,某些特殊的情況是可以中途解約的,如在電子計算機及其他辦公機器的融資租賃中,由于技術更新迅速,承租人希望改用新型機器的,可以同出租人合意中途解約。
三、融資租賃合同當事人違約及其救濟
(一)出租人違約及其救濟。
在租賃物未交付、交付遲延或租賃物與合同不符時,對于出租人,承租人有權:①拒收租賃物,除非出租人已提供了符合合同規定的租賃物對其違約做出補救;②終止租賃合同,并有權收回預付的任何租金及款項(但應減去承租人從租賃物上獲得的利益和合理金額);③提留根據租賃合同應付的租金,直到出租人對其違約做出補救,提供符合租賃合同規定的租賃物或者承租人喪失了拒收租賃物的權利;④融資租賃合同一般約定出租人不承擔租賃物的瑕疵擔保責任。但是,當出租人選擇供貨商時,此責任不能免除;當出租人明知租賃物有瑕疵時,不能免除;當出租人與供貨商不可分時,如系其子公司、分公司等,亦不可免除,而應視為根本違約行為,承租人有權拒收租賃物并解除合同。當然,承租人仍保留其對抗供應商的權利。
盡管應注意保護承租人的合法權益,但同時對承租人尋求上述救濟措施時還應受到一定限制:承租人不應因為不交貨、交貨遲延或交付不符的租賃物而享有針對出租人的其他請求權,除非這些是由出租人的作為或不作為所造成的。即在一般情況下,因供貨商不交貨、遲延交貨或交貨不符合合同規定時,而造成承租人損失,只要不是由出租人的作為或不作為造成的,承租人即沒有針對出租人的損害賠償請求權。
(二)承租人違約及其救濟。
在融資租賃合同中,承租人違約往往是指承租人擅自中途解約、不支付租金等情況,出租人為維護自身的合法權益可采取違約救濟措施:①首先,出租人可以收取未付的到期租金以及利息和損害賠償;②其次,當承租人的違約行為構成根本違約行為時,出租人可以根據融資租賃合同的規定要求承租人加速支付未到期租金或者終止租賃合同。但是,在違約尚可補救的情況下,出租人應通知承租人,并給予其一個對違約做出補救的合理機會,否則出租人不得行使上述權利。救濟的法律后果是,租賃合同繼續履行,承租人不但支付未付租金,而且預先支付其余未到期租金。出租人提前實現回收全部投資并獲得利潤的目的,并且獲得加快支付租金部分利息利益。③解除合同。出租人行使單方解約權,終止租賃合同的法律效力,并在終止合同后,恢復對租賃物的占有,并且追償賠償金。
P2P監管最新消息明確了雙負責制 列13條負面清單
據悉,《暫行辦法》一共八章47條,明確了中央監管部門和地方政府雙負責的監管安排,即提出銀監會及其派出機構主要負責網絡借貸機構的制度設計、規則制定和日常的行為監管;明確由地方人民政府的金融監管部門,也就是各地的金融辦、金融局負責網貸機構的機構監管,包括機構備案、登記,包括網貸機構的風險防范和處置。
監管繼續延續之前征求意見稿所提出的信息中介、小額分散、負面清單制等核心內容,明確了13條負面清單,網絡借貸信息中介機構不得從事或者接受委托從事下列活動:
(一)為自身或變相為自身融資;
(二)直接或間接接受、歸集出借人的資金;
(三)直接或變相向出借人提供擔保或者承諾保本保息;
(四)自行或委托、授權第三方在互聯網、固定電話、移動電話等電子渠道以外的物理場所進行宣傳或推介融資項目;
(五)發放貸款,但法律法規另有規定的除外;
(六)將融資項目的期限進行拆分;
(七)自行發售理財等金融產品募集資金,代銷銀行理財、券商資管、基金、保險或信托產品等金融產品;
(八)開展類資產證券化業務或實現以打包資產、證券化資產、信托資產、基金份額等形式的債權轉讓行為;
(九)除法律法規和網絡借貸有關監管規定允許外,與其他機構投資、銷售、經紀等業務進行任何形式的混合、捆綁、;
(十)虛構、夸大融資項目的真實性、收益前景,隱瞞融資項目的瑕疵及風險,以歧義性語言或其他欺騙性手段等進行虛假片面宣傳或促銷等,捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業信譽,誤導出借人或借款人;
(十一)向借款用途為投資股票、場外配資、期貨合約、結構化產品及其他衍生品等高風險的融資提供信息中介服務;
(十二)從事股權眾籌等業務;
(十三)法律法規、網絡借貸有關監管規定禁止的其他活動。
明確小額分散設置單一個體借款上限
《暫行辦法》最受關注的,也是與征求意見稿區別較大的,便是借款上限的具體規定。監管細則中明確了P2P網貸小額、分散定位,特別在資產端明確了借款的單一個體的上限:同一自然人在同一平臺的借款余額上限不超過人民幣20萬元;同一法人或其他組織在同一平臺的借款余額上限不超過人民幣100萬元;同一自然人在不同平臺借款總余額不超過人民幣100萬元;同一法人或其他組織在不同平臺借款總余額不超過人民幣500萬元。
其實,這一額度限制在前幾日已有媒體劇透,引發巨大爭論。雖然當天銀監會普惠金融部主任在答記者問時提到這是暫行辦法,允許在下一步探索中,根據實踐、根據事物的發展再進一步的觀察和探索,但這一額度設置已經劃定。業內人士坦言,這會對行業產生很大影響,因為目前絕大多數平臺業務都超過這一額度限制。
12個月過渡期 多項配套辦法待發
為減輕政策出臺后對行業產生的沖擊,《暫行辦法》為機構的整改、糾偏、整合、重組設置了12個月的過渡期安排。我們已經開始對照《辦法》進行自查自糾,認真貫徹落實各項具體規定。上述德眾金融董事長表示,雖然從短期來看,《辦法》的出臺對網貸行業將產生一定沖擊,但無疑有利行業的規范發展:一是讓行業發展有章可循,有法可依,為當前處于整治期的網貸行業進一步指明了方向,有利于推動行業下一步的健康發展;二是明確了網絡借貸普惠金融的本質,服務中小微企業和個人融資、小額分散的客戶定位和市場定位;三是在整治合規之后,調整、轉型將成為網貸行業新的關鍵詞。
摘 要 民間借貸屬于資金融通的有效方式,其對于我國經濟發展有著十分積極的意義。但是隨著時代的發展,社會經濟形式的變化,對于民間借貸規范性有了較高的要求,其固有的缺陷使之逐漸無法發揮出應有的作用。本文簡單分析了民間金融中存在的問題,如風險較大、宏觀調控政策的落實不到位、利率較高等,提出了幾點規范發展的路徑,包括培育和發展咨詢服務中介組織、構建多層次信貸市場、健全民間金融監測體系、民間資本聯合擔保機構等,為進行民間借貸監管的人員提供一定的參考與借鑒。
關鍵詞 民間借貸 規范 發展 路徑 分析
隨著我國經濟的發展,各種金融方式均有一定程度的改革和發展,民間借貸就是其中較為重要的一部分。其屬于民間在經濟發展過程中較為新型的制度,能夠有效降低金融交易費用。民間借貸的正常運轉在一定程度上方便于部分小企業或者農戶的融資行為。但是其本身的性質較為特殊,如風險性、分散性、自發性、隱蔽性且規范性較差,對于金融市場的穩定及經濟的發展有著直接的影響。因此,民間借貸的規范化發展是該行業發展的大趨勢,也符合時展的要求,國家也需要對該類問題予以足夠的重視,逐步引導和規范民間融資的運轉及發展,使之能夠充分發揮自身的優勢,促進經濟的發展。
一、民間借貸中存在的問題
在我國經濟的發展中,民間借貸發揮著極為重要的作用,其在小型企業或者農戶融資方面帶來了較大的便利,其特殊的性質及組織形式和運轉方式為現代金融機構的改革提供了較為科學的參考與借鑒,也為公眾的投資提供了多元化的選擇。但是其也存在較多的缺陷,可以分為以下幾個方面:①風險較高。民間融資的相關程序及手續較為簡單,借貸憑據不如正規的金融機構齊全,法律效力不足,且許多需要融資的企業或者個人進行各項金融項目時,基本沒有抵押作為擔保,因此存在較多的不確定因素及風險隱患性;②利率較高。該項金融方式在監管上不如其他金融機構嚴格,雖然可以在短時間內環節中小企業的資金緊張問題,但是利率高,使得成本提高,企業經營風險也更大。③監管困難。民間借貸在運轉的過程中,大量民間資金活動,其均不屬于銀行體系的借貸,隱蔽性較高,因此央行對信用規模和資金總量的監控及管理存在一定的困難;④滋生其他問題。民間金融的另一個特點即是自發性以及分散性,加上政府管理不力,極易被不法分子做利用,而進行詐騙、洗錢等各種犯罪活動[1]。
二、民間借貸本身運作的規范化
1.培育和發展咨詢服務中介組織
積極扶持發展咨詢服務中介組織,針對民間借貸市場的具體情況開展工作,提高民間借貸的效率。相關的機構,包括公證機構、律師事務等,也需要將業務范圍逐步擴大,積極進行民間借貸合同的公證,對各種民事糾紛提供法律咨詢,制定民間借貸合同等,使得民間借貸的各項活動有法律中介的支持服務。西方許多發達國家對于非正式金融的處理方式可以進行借鑒,其針對民間借貸市場突出的缺點,如無組織性、分散性、隱蔽性的等性質,要求其在工商部門進行注冊,使之性質更加明確,產權清晰,能夠作為專門的金融咨詢服務中介機構進行各項活動[2]。
2.構建多層次信貸市場
現代經濟形式的變化,使得信貸市場也需要進行改革變化,使信貸市場層次更加明顯,在該條件下,民間借貸即可以更加開放、運作更加明了。個人可以先注冊,再進行各項金融業務,如貸款等,便于小企業和自然人根據司法途徑,有效的保護自身的合法權益,且可以使用金融工具,使資金周轉更加快速、靈活,逐漸將民間金融規范化,作為政府監管的一部分,保障期能夠充分發揮其化的監管范圍,使其在促進小企業多元化、多渠道融資方面更多地發揮出積極作用[3]。
3.健全民間金融監測體系
政府需要建立完善的指標體系,對民間借貸市場進行有效的監管。現有的監測點需要擴張規模,全面收集其各類信息,包括融資規模、資金動態、融資狀態機對象、融資期限、實時利率,并并積極配合政府經濟部門對其進行分析研究,將其中存在的風險信息及其運行情況進行公示,提示其存在的不確定因素及風險,并作出正確的引導或者監督措施,引導民間融資活動及民眾的投資方向,有利于民間融資借貸的逐步規范及穩定的發展。
4.民間資本聯合擔保機構
民間信用作為一種有效的資源,民間資金的融通可以自發的構建擔保合作組織,其作用在于使金融擔保更加方便,也為民間資金流通提供了新的思路。該合作組織的運行條件下,民間資金聚集的目的從單純的通過擔保業務獲得利益轉變為將各自掌握的信息進行溝通及交流,從而達到優勢互補的聯盟,其中的成員單位可以為其他成員單位貸款提供相應的擔保,有利于更加快速的進行融資貸款[4]。
三、總結
民間借貸活動是經濟發展的產物,其是一種民間自發創造的新型金融形勢,與現代組織單一及多元化的經濟結構有著本質的區別,其產生的必要條件則是在我國政府的監管下,金融制度安排供給不足或者制度有缺陷。該金融形勢在一定程度上促進了我國經濟的發展,小型企業的融資更加方便,但是由于其有著較為明顯的缺陷,包括規范性不足、自發性、分散性等,對于金融競爭秩序有一定的干擾作用,需要對其進行正確的引導,使之發展更加規范化,健康穩定的運轉,充分發揮正面的作用,積極推動經濟發展。
參考文獻:
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一、我國民間借貸存在的法律問題
(一)民間借貸法律制度不完善
1. 缺乏民間借貸專項法律規范。由于我國金融市場不完善等原因,金融法律主要以正規金融機構為對象,沒有專門的民間借貸法律規范。民間借貸立法層次低,缺乏可操作性,不能對我國民間借貸作出全面規范引導,無法適應經濟發展和金融體制改革的需要。 民間借貸立法散見于《民法通則》、《合同法》、《非法金融機構和金融業務活動取締辦法》、《貸款通則》、《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和《關于如何確認公民與企業之間借貸行為效力的批復》等法律規范中,沒有明確規定民間借貸的定義、主體、范圍和法律地位。
2. 民間借貸立法協調性差。由于“ 宜粗不宜細” 的立法指導思想、政出多門、立法技術欠缺等原因, 法律之間缺乏協調性、統一性和邏輯性。《中華人民共和國憲法(修正案)》(2004年)第13條 規定了國家對公民財產權的保護,公民有權自由處分自己的合法財產,包括借貸的自由貨幣資金及獲取的相應利益。但國務院《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》第4條②、人民銀行頒布的《貸款通則》第61條,對民間借貸的行為作出了禁止性的規定。由于法律制度之間存在一定的沖突,不同司法機關會對民間借貸的合法性產生相悖的結論,不利于我國民間借貸的規范發展。
3. 民間借貸立法長期滯后。我國民間借貸法律規范主要散見于民法領域,民間借貸立法長期落后于民間金融發展的需要。轟動全國的吳英案更是折射出我國民間借貸法規滯后的問題,并引發了如下疑問:民間借貸在我國目前的法律體系中是否受到了全面保護?民間借貸有無合法性邊界,其合法與非法的邊界究竟在哪里?盡管《國務院關于鼓勵支持和引導個體私營等非公有制經濟發展的若干意見》(老36條)的推出,使非公有資本開始獲許進入金融服務業,民間借貸的重要作用被重新認可。《國務院關于鼓勵和引導民間借貸健康發展的若干意見》(新36條)實施后,國家對民間資本進入金融服務領域的鼓勵和引導力度進一步加大。但是由于立法思想、立法技術等因素,民間借貸法律規范呈現操作性不強、判斷標準模糊的特點,導致民間借貸主體的利益具有較強的不確定性。
(二)民間借貸與民間非法融資行為界限模糊
1. 關于我國民間融資的立法。雖然《刑法》第176條③規定了非法吸收公眾存款罪、第192條④規定了非法集資罪,但是并沒有對非法吸收公眾存款、非法集資進行明確的界定。2010年底最高人民法院分別對非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款罪,集資詐騙罪,擅自發行股票、公司、企業債權罪,非法經營罪以及虛假廣告罪等犯罪行為的認定作出了規定,回應了如何劃清非法集資與合法融資的界限、如何應對層出不窮的非法集資手法以及非法集資活動涉及的虛假廣告者到底要承擔什么責任等社會熱點難點問題。
2. 民間借貸與民間融資非法行為界限不明確。我國沒有明確規定民間借貸與非法經營、非法集資、非法吸收公眾存款之間的界限,對非法民間借貸的認定和利率也沒有明確的標準。對大規模生產性借貸的法律地位、不同借貸關系的法律責任是否區分、有償借貸和無償借貸的出借人是否應承擔同樣的義務、 民事借貸和商事借貸的區別、出借人的瑕疵擔保責任等問題,法律法規均未予以明確。由于民間借貸交易隱蔽、監管缺位等原因,非法集資、洗錢活動屢屢出現在民間借貸市場,尤其是高利貸對社會的影響與日劇增。
(三)民間借貸監管機制不健全
1. 民間借貸監管主體不明確。由于我國金融業采取“混業經營、分業監管”的體制,民間借貸沒有專門的監管部門。民間借貸監管主體到底是誰,目前很不明確,需要落實。中央政府已經做了一些政策性安排,銀監會也進行了風險提示,但誰來牽頭實施,誰來具體落實方案,尚沒有明確。《民間借貸管理辦法》(征求意見稿)將民間借貸監管主體明確到國務院有關部門和省級人民政府,但是沒有明確規定國務院具體部門進行監管。監管主體長期不明確, 導致公眾對社會集資風險無法準確判斷, 使得社會集資以非法形式廣泛存在。
2. 民間借貸監管對象不明確。我國對于高利貸、非法集資、地下錢莊、抬會等非法民間金融一直采取嚴加控制和打擊的態度。但是基于對民間借貸認識的偏差,長期以來缺乏對民間借貸適當的監管,缺乏對抬會、私人錢莊、企業之間借貸監管的規定,尤其是對民間借貸中介機構、小額貸款公司以外的職業放貸人、社會集資人等其他民間借貸主體缺乏監管。
3. 民間借貸利率規定不明確。利率變化反映了市場供求關系。民間借貸利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍 (包括利率本數)。超出此限度的,超出部分的利息不予保護。 民間借貸利率四倍上限的限定沒有理論和實踐的依據,沒有充分考慮不同地域的市場供求關系、經濟發展水平,難以合理引導社會資源的配置。
(四)缺乏民間融資市場退出機制
由于民間借貸市場不完善、法律規范不健全,我國沒有建立民間借貸援助、退出、清算等市場機制。當民間融資機構(包含個人)不能清償到期債務時,一方面放貸人債權得不到全面保障;另一方面當作為放貸人的個人資不抵債時,無法解決其市場退出問題產生金融風險,不利于金融市場的穩定。 民間借貸市場機制不健全,導致民間融資無序退出,存在潛在的區域性、系統性金融風險,嚴重影響著經濟金融的穩健發展。
二、規范民間借貸健康發展的建議
(一)完善民間借貸法律法規
1. 制定完善民間借貸法律法規。盡快制定《民間融資法》、《放貸條例》、《民間融資中介機構行業管理辦法》等法律規范,完善民間融資立法體系,提高相關法律規范的協調統一性。修訂《貸款通則》、《中國人民銀行法》、《商業銀行法》相關條款,明確民間借貸的借貸主體、業務范圍、資金來源、利率稅收、風險防范等,賦予民間借貸合法地位,引導鼓勵民間借貸規范健康發展。
2. 制定民間借貸配套實施細則。制定出臺《民間借貸實施細則》等配套制度,明確民間借貸主體在開立銀行結算賬戶、反洗錢、現金管理、反假幣、金融統計等方面的法律義務和責任。修訂《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》,明確非法吸收公眾存款 、變相吸收公眾存款的構成要件,明晰與合法民間借貸行為的界限。
(二)明確民間借貸與非法集資界限
一是從借貸目的看,民間借貸是基于生活需求、生產經營急需,非法集資是以非法占有、牟取暴利為目的。二是從借貸對象看,民間借貸有親戚朋友、熟人之間等特定范圍,非法集資針對不特定社會公眾。三是從表現形式看,民間借貸主要以貨幣形式償還, 非法集資以實物或者權利證券等形式返還。四是從資金來源看,民間借貸資金主要來源于放貸人自有資金,非法集資主要來源于國外熱錢、非法吸收公眾存款等。五是從責任性質看,民間借貸利率在同期銀行利率四倍以內受到法律保護,而非法集資利率規定不受法律保護。
(三)完善民間借貸市場機制
1. 健全民間借貸監管體制。建立以人民銀行為主導,行業監管、民間借貸自律相結合的監管體制,完善我國民間借貸監管機制。人民銀行牽頭制定民間借貸監管指標等措施,明確民間借貸主體在開立銀行結算賬戶、反洗錢等方面的義務和責任。構建統計監測指標體系,重點監測民間借貸中介基本情況、資金投向、利率水平、借貸期限、借款形式、抵押或擔保形式、借款償還情況等。
2.完善民間借貸監管機制。健全民間融資監測、信息共享披露、監管協作機制,及時向社會公布民間借貸相關信息,合理引導民間借貸主體自主投資決策。加強事前監管機制建設,重點加強事前風險審慎防范,將風險消除在風險源頭。在民間貸款組織從業人員管理上,應重視資格審查,以確保民間貸款組織是由具備相當金融理論基礎和實踐經驗的職業經理人在經營管理。 加強宏觀管理,為金融機構設置安全穩健和預防風險的指標體系,使民間借貸主體準確把握風險狀況,不斷提高民間借貸主體抵抗風險的能力。
3. 加快推進利率市場化。積極推進民間借貸利率市場化,根據地域資金供求關系、經濟發展水平,優化民間閑置資金合理配置,推進民間融資健康發展。加快存貸利率市場化的同步推進,降低銀行存貸利差,使銀行開發更多非借貸中間業務,創造更多的金融服務產品。通過利率市場化,營造相對公平的金融市場環境,促進民間融資健康發展。
(四)建立民間借貸市場退出機制
1. 建立民間融資機構市場退出機制。修訂《破產法》,增加民間融資機構破產程序、清算程序等規定,建立健全包括民間融資機構援助、整改、破產、清算、退出等科學有效的市場退出機制。保證民間融資機構破產或有可能破產時,在政府監管下有序退出金融市場,有效維護民間融資主體合法權益,減少對金融市場穩定的影響。
2. 制定民間借貸保險機制。制定出臺《民間借貸保險條例》,明確民間借貸保險主體、保險比例、保險期限及賠付方式。建立大額民間借貸保險機制,規定專門保險機構民間借貸保險,由民間借貸主體借方繳納一定的保費。當借款方發生經營危機時,由保險機構向借款人按一定借貸數額比例支付部分或全部借貸數額,分散因資金鏈斷裂產生的風險。
注:
①《貸款通則》(征求意見稿)第3條。
②國務院《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》第4條:“禁止未經中國人民銀行批準,以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資、非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款……。”
關鍵詞:民間金融利率;風險;收益
Abstract:There is a debated issue of understanding the nature of the interest rate in informal financial market. As the experts and scholars studying it from different perspectives,the results are quite different. In fact,if we study the problem from the perspective ofthe informal finance,there is no nature difference between the informal and formal finance.
Key Words:interest rate in informal financial market,risks,benefits
中圖分類號:F830 文獻標識碼:A文章編號:1674-2265(2010)04-0008-03
關于民間金融利率水平高低的爭論由來已久,從已有的關于民間金融利率水平的研究來看,大多數學者的研究限于分析面臨外部“沖擊”時(比如正規金融的影響),民間金融利率均衡將有何變化趨勢;很少有學者從民間金融本身的利率結構去研究民間金融利率,比如民間金融利率是如何形成的、由幾個部分組成、高低如何。本文從民間金融自身的角度出發,就其利率幾個組成部分的高低進行深入的探討。
一、關于民間金融利率水平高低的爭論
通過對已有民間金融利率特性的分析,單從會計賬薄上看,可以清楚地表明民間金融的利率相對正規金融表現出高水平。但這是否意味著民間金融就是高利貸呢?不同的學者有不同的觀點。有些學者認為民間金融利率偏高,如Wai (1957)分析了農村領域供給面(資本短缺、壟斷利潤、抵押品不足、高壞賬率)和需求面(農業收入低、借款的基本生活用途、季節性的生產用途、農民文化和教育水平低)對民間金融利率的影響;Bottomley(1975)區分了決定農村民間金融利率的四個因素,即利息的機會成本、風險報酬、補償交易成本的報酬以及壟斷利潤,所以民間金融利率水平高;Adams等(1992)基本認同Bottomley等人的觀點,并把這個問題拓展到整個民間金融市場,他們認為民間金融資本短缺、經營成本高、壞賬率高和季節性貸款需求明顯,這些特殊性是導致高利率的原因;江春(1998)認為民間信用的利率決定于資金供求狀況、借貸者之間的親疏關系、期限長短、淡旺季節等因素,因而利率檔次分明。還有的學者從信息經濟學的角度分析民間金融是高利率借貸,張軍(1997)給出了民間融資中利率決定的一個解釋,他的解釋依然是假定存在信息不對稱,認為利率在非正規金融市場上具有“過濾功能”,民間金融部門比較穩定的高利率,是對民間金融市場上關于還貸風險的信息不對稱分布的一種反映。林毅夫(2003)也利用信息經濟學的手段研究認為民間利率高于正規金融的利率可能是非正規金融廣泛存在的更為根本性的原因之一。
也有持相反觀點的學者認為民間金融的利率水平并沒有人們想當然的那么高。何田(2002)認為利率受社會平均利潤率、市場競爭和國家政策的影響,不同地區同一時期有不同的民間利率水平是資本的價格圍繞價值波動規律的體現;張建軍等(2002)認為民間金融定價遵循基準利率風險加成定價法,其利率在官方基礎上考慮了風險和借款人在正規金融機構獲得融資的交易費用,是市場力量作用的結果;謝平、陸磊(2003)在研究金融腐敗時把企業在正規金融市場上的融資額、第一類租金函數和第二類租金額度作為外生變量,把企業進入民間借貸市場融資額作為狀態變量,發現正規金融市場利率與民間借貸利率沒有本質區別,是因為金融機構存在隱性尋租。他們還進一步指出,“民間借貸與正規金融價格實際是均衡的,不能簡單定義民間借貸是高利貸,如果如此定義,則正規金融也同樣具備高利貸特征”。
綜上可見,關于民間金融利率水平高低問題的爭論,由于專家、學者們的研究手段及研究視角的差異,得出的表層結論就不相同還可能截然相反。實際上,在兩部門市場上假如不考慮正規金融部門經理人的尋租行為,不考慮民間金融存在高風險等一些外在影響因素,那么以上學者的研究結論將是完全一致的―民間金融是高利貸。本文在已有研究的基礎上,結合正規金融對民間金融的影響,并考慮上面的影響因素來研究民間金融的真實利率水平如何。
二、民間金融利率的組成―基于風險和收益視角
民間金融利率是民間金融資本價格的體現,它最基本的組成部分應當包括民間金融的基本價值。民間金融的價格可以從古典經濟學的角度來定義,它是供需雙方達到均衡時,借款方付給貸款方讓渡給借款方使用時而放棄在其他用途所能得到的收益,也就是資本的價格。這個價格可以高于也可以低于民間金融的基本價值部分。按照馬克思經濟學思想來說,民間金融的利率水平高低是受社會平均利潤率影響的,價格圍繞價值上下波動正是價值規律的體現。但是無論用何種理論來定義民間金融利率問題,除基本的價值部分之外,其價格還應包括其他方面的因素。這幾個因素對民間金融價格的創造作用,相對正規金融來講總有幾個不可回避的問題,這些問題都給民間金融帶來一些既定或是不可預測的風險,這些風險在市場上就表現為價格的一部分。
(一)民間金融的產權制度問題帶來的風險
由于過去我國長期實行計劃經濟,金融市場領域公有制金融一統天下的格局還未改變。民間金融的財產無論是合法的個人收入,還是合伙的私人集資,都沒有正式制度的保證,沒有法律地位的認可。金融市場一旦有什么風吹草動,政府就會動用國家正式制度對民間金融實行清理整頓,有的甚至被取締。因此,民間金融的產權殘缺是其風險的主要來源。由于產權得不到制度上的保證,它在借貸市場上就會考慮把這個風險貼水加入借貸利率,又讓借款人承擔相應的成本,這就表現為民間金融市場的高利率。一般來說,國家的產權制度越是缺乏對其的保護,這部分在民間金融借貸利率中的比例就越大;反之國家的產權制度對財產的保護越是嚴格,這部分在民間金融借貸利率中的比例就越小。進一步,如果民間金融得到國家的正式承認,產權制度的風險就會隨之消失,這個貼水就不會存在,民間金融的借貸利率水平相應地就會大幅下降。
(二)個人貸款違約問題帶來的風險
由于民間金融借貸是基本不考慮融資者項目的盈利可行性,而中小企業由于本身的一些缺陷,融資時相對大型企業來說具有盲目性。一旦國家產業政策調整,融資項目夭折時,借款者若無力償還造成非故意的道德違約,這部分借貸往往就成為民間金融的壞賬部分。還有一種情況是故意違約,造成民間金融為討回本金及利息還要額外支付一部分費用。因此個人借貸違約會給民間金融帶來本息的損失。這部分的風險反映在資本的價格上就構成民間金融利率的又一個組成部分。這類風險貼水相比較正規金融而言是一樣存在的,相對正規金融機構這個風險貼水只是小些而已。
(三)無風險收益問題
無風險收益是指民間金融可以把資金投向沒有風險的市場,比如投資國家債券可以沒有任何風險穩定獲得收益。民間金融在實施放貸業務時總是會考慮它的機會成本,并把這方面的可能丟失的收益風險分配到借出的款項上,向民間融資的企業就要承擔這方面的利息。
綜上,民間金融借貸利率i應該包括四個部分,第一部分就是民間金融資本本身的價值i1,第二部分是給予的產權制度的風險“貼水”i2,第三部分就是給予個人貸款違約問題的風險“貼水”i3,第四部分是對無風險收益問題的風險“貼水”i4,即民間金融借貸利率i=i1+i2+i3+i4。
假如民間金融面臨的以上風險在[0,v] 區間上是均勻分布的,在既定的正規金融利率水平I的情況下,民間金融市場是完全競爭市場,面臨的市場需求為Q。由于風險是均勻分布的,根據CAPM理論,資本市場風險與收益具有線性關系,所以與均勻分布的風險相對應的完全市場貸款利率也是均勻分布的,可以假定為[i0,iv],其中i0是對應于零風險的無風險利率,iv是對應于最大風險v的利率。于是就有任意完全市場的利率ij:
其中j是和ij相對應的風險程度,Qj表示從零風險到j風險時民間金融面臨的市場總需求量。因此,民間金融市場的貸款利率為:
根據以上分析,民間金融的借貸利率隨著風險的增加而增加,也就是說民間金融的產權制度問題給民間金融經營帶來極大的風險,事實上是民間金融借貸高利率的主要原因。當然本文所建立的這個模型是一個比較簡單的模型,它假設民間金融市場的借貸風險是均勻分布的,與一般認為的風險正態分布不符,但這也從一個側面反映出民間金融市場的借貸利率確實與其風險有很強的相關性。因此,從風險的角度看,民間金融取得相應的收益也是正常的市場行為。
三、民間金融與正規金融利率水平的比較
和正規金融借貸利率相比,組成民間金融利率的i1、i3、i4在正規金融市場也可以體現出來;所不同的是產權制度的風險“貼水” i2在民間金融利率的權重應該不亞于資本本身的價值。如果它能夠得到國家法律的認可,這個部分就不重要或者就消失了,在這種情況下民間金融利率如果高于國家規定的水平就可以認定是高利貸,要加以整改或取締。但是正規金融部門廣泛存在尋租行為(張德強,2009),它在民間金融部門是不存在的,這就是問題的所在:二者孰高孰低不易作定量判斷。
根據以往的文獻分析,謝平、陸磊(2003)在這方面作了突出的貢獻,下面借以考證這個問題。他們把貸款申請中發生的費用近似作為第一類租金,把維持信貸關系所花費的費用作為第二類租金,并請參與問卷的企業和農戶獨立進行估計。對借款人第一類的租金估計情況是企業一次性直接支付的費用大約占本金的4%,而農戶與個體工商戶支付的費用約占6%。同時值得關注的是,當前銀行和信用社對企業、農戶的貸款多以一年以內的短期貸款為主,這表明幾乎每年企業和農戶都必須多支出4%―6%的利息。對借款人第二類租金的估計分析結果是企業付出的折合年利率大約是5%,而農戶略低一些,接近3%。然后他們把兩類租金結合起來,發現企業貸款和農戶貸款所有成本折合為追加利率大約都是9%(分別是4%+5%和6%+3%)。根據中央銀行允許農村信用社貸款利率上浮50%,銀行對中小企業貸款利率可以上浮30%的政策,一年期企業貸款和農戶貸款利率基本在6%和7%的水平,加上兩類租金,企業和農戶實際承受的利率大約在15%―16%之間,這才是正規金融市場信貸的真實價格。
雖然他們關于民間借貸利率的研究缺乏正式的統計數據,但是參考人民銀行廣州分行課題組對廣東、廣西兩省的調研,張震宇和陳明衡(2002)對溫州的調研,張友俊和文良旭(2002)對甘肅省合水縣的調研,張勝林等(2002)對山東聊城的調研等,這種金融信貸市場價格的判斷基本還是正確的。
四、結論
民間金融領域的借貸利率問題一直是金融學術界和實踐者關注的熱點。本文利用古典經濟學、新古典經濟學、制度經濟學及信息經濟學的相關理論系統地分析民間金融利率形成機制及正規金融與民間金融利率的異同和大小。民間金融利率水平如果考慮產權制度風險“貼水”的合理性,和正規金融存在的尋租情況相比較,其利率水平和正規金融沒有什么本質的區別,在監管民間金融時應在很大程度上承認其利率的合理性。國家可以利用利率監管機制及配套政策,鼓勵、監督民間金融的發展,允許合法的民間金融存在,打擊以洗錢為主營業務的黑色金融,給合法的民間金融更大的生存空間,激發更多的民間金融服務社會。
參考文獻:
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[論文關鍵詞]民間借貸利率;法律規制;建議
一、紹興市民間借貸利率的概況
民間借貸活動在紹興地區廣泛存在,當地的居民和中小企業經常通過民間借貸來滿足短期的融資需求。紹興市的民間借貸利率的水平差異很大,具有較大的浮動幅度。根據當地民間借貸利率的總體水平可分為三類:無利率或者低利率借貸、中等利率借貸和高利率借貸。其中,無利率或者低利率借貸在傳統民間借貸中比較常見,而當前紹興地區的民間借貸利率水平,則以中等利率為主,一般比金融機構的貸款利率要高出一部分乃至數倍,甚至出現高利率的借貸。
在這次調查中,總共發放了600份調查問卷,最后收回的有效問卷為536份,在536個有效受訪者中,有農民、個體戶、公務員和企事業單位職工等,其中有民間借貸經歷的有455人,占到總人數的85%。而在455位具有民間借貸經歷的受訪者中,有利率的有420人,占比為92%,無利率的受訪者有35人,僅占8%。并且對于節余現金的投資,有超過1/3比例的受訪者會將資金投入到民間借貸市場。從數據可以反映出紹興地區的民間借貸活動非常活躍,參與十分廣泛。
二、紹興市民間借貸利率的主要特征
(一)民間借貸利率的市場調節性
民間借貸屬于非正規金融體系,具有非正規金融屬性,一般不受國家和政府的監管。因此,民間借貸利率具有市場調節性特征,即民間借貸市場中的借貸不是由政府規定的,而是由民間借貸市場根據資金的供需來調節利率的,具體表現了民間借貸市場中的資本供應與需求情況,同時也反映了市場的定價規則。“市場調節性”是民間借貸利率的本質和要求。然而,市場在調節民間借貸利率時,存在兩個障礙,一是民間借貸市場的市場化程度不高;二是國家設定了民間借貸利率的嚴格上限。民間借貸市場在借貸信用上具有固有的基礎,在借貸風險的防范上也具有內控優勢,這提供了民間借貸發展的前提和空間,同時也產生了借貸市場的缺陷,導致借貸市場具有區域上的分割性與資本供給上的壟斷性等市場缺陷,實質就在于民間借貸沒有實現高度的市場化。資本具有稀缺性的特點,民間借貸信息的披露又不充分,這使得資本的供方容易獲得壟斷地位。
(二)民間借貸利率的浮動靈活性
盡管民間借貸的利率是由市場來進行調節的,但是借貸利率的浮動范圍較大。一般來說,民間借貸利率都是借貸雙方約定的結果,具有意思自治的特點,雙方可以約定沒有利息,也可以約定有利息;可以約定中低利率的利息,也可以約定高利率的利息,甚至是高利貸,只是過高的利率不被法律保護而已。可見,民間借貸利率的浮動范圍相當大。同時,民間借貸利率也具有靈活性的特點。借貸雙方之間這個月可以約定這個利率,下個月又可能換成另一個利率,具有不固定性,也就是民間借貸利率的浮動很靈活。根據調查的數據顯示,在紹興地區的有效受訪者中,不約定民間借貸年利率的有22人,占到總數的4%,約定利率的則占到96%,其中大多數集中在年利率為8%~16%之間,有6%的受訪者約定的借貸利率在24%以上。從數據可以體現紹興地區民間借貸的利率范圍從0-24%以上都有,普遍高于同期的銀行存款利率,也反映出民間借貸利率具有浮動靈活的特征。
(三)民間借貸利率的法律風險性
民間借貸利率還具有法律上的風險。最高人民法院于1991年8月13日了《關于人民法院審理借貸的案件若干意見》,其中的第六條規定了在民間借貸市場中約定的借貸利率可高于銀行利率,各地區人民法院可以根據當地實際具體掌握,但是最高利率不能超過銀行貸款利率四倍,若超出,則超出的部分不予保護。根據調查數據發現,紹興當地的年利率普遍高于銀行同期的存款利率,一般維持在8%以上,其中以8%到16%的最多,占到62%的比重。仍然有5%的受訪者的利率在24%以上。當借款人給予比銀行利息高幾倍的利率時,還是有達到56%比例的受訪者會借給他,反映出民間借貸中的貸方追求利益且注重高利率,這就存在很大的風險,尤其是超過24%以上的利率,超過規定的利息將得不到法院的支持。法律上的風險更體現在當地借貸糾紛案件的發生頻繁上,有效受訪者中有177位與他人發生過民間借貸的糾紛,占到總數的33%。
三、紹興市民間借貸利率所存在的問題
(一)“高利貸”的頻發擾亂了金融秩序和社會穩定
紹興地區的民間借貸利率普遍較高,逐利性也較明顯,因此,當地存在一些非法的“高利貸”放貸人,他們通過事先約定高利率或者預先扣息等方式進行高利率的放貸,高利貸的發生較為頻繁。當高利貸雙方發生借貸糾紛時,借方往往處于弱勢地位,也不能提供有效的證據來保護自己的合法利益;少數放貸人當不能通過合法的方式獲得高額利息時,往往就會通過暴力手段或者借助黑社會勢力來取得利息。此外,民間中小企業的經濟基礎較為脆弱,國家的保障措施也不夠完善,因此,民間借貸是民營中小企業的重要融資渠道。然而,民間的“高利貸”過度增加了民營中小企業的融資成本,破壞了民間資本正常的運行秩序和信用機制,導致大量的民間資本遠離了實體經濟。同時,民間的“高利貸”行為逐步演化為各種非法的金融活動,引發了非法吸收公眾存款、集資詐騙和非法經營等犯罪行為,甚至是涉黑犯罪行為。綜上所述,“高利貸”的頻發嚴重擾亂了我國金融的正常秩序與社會的穩定。
(二)法定的“四倍紅線”忽視了民間借貸的人格化特征
國家有關法律與司法解釋規定了民間借貸市場中的最高借貸利率不能超過銀行貸款利率的四倍,這就是所謂的“四倍紅線”。民間借貸的利率對市場具有過濾的功能。民間借貸的發生主要以親緣和地緣特征為基礎,借貸雙方的交易信息往往是對稱的,一些民間借貸還依靠人際關系而取得隱性擔保,借貸主體是親朋好友或由中間人介紹的參與者。為了親友的利益以及個人的信譽,借款方即使在不能還款之時也不會為逃避債務而逃跑并隱匿,這在客觀上降低了民間借貸的風險。因此,民間借貸的人格化特征較為明顯,而正規金融機構的借貸主要把支付能力、經營方式等作為審查對象,兩者存在很大區別,這也是民間借貸存在和發展的重要基礎。民間借貸具有人格化的基礎,在很多情況下通過借貸利率高低來體現風險的控制,“四倍紅線”無疑成為民間借貸發展的障礙之一,民間借貸的短期、快速和靈活的特征也不能發揮。
四、對民間借貸利率法律規制的建議
(一)推動民間借貸利率的市場化
利率的市場化是大勢所趨的,是社會與經濟的必然發展結果。央行行長周小川曾經提出了五點理由:一是利率的市場化能夠發揮市場的資源配置作用;二是利率的市場化體現了正規的金融機構在競爭的金融市場具有自主的定價權;三是利率的市場化使得金融機構的客戶具有自主的選擇權;四是利率的市場化反映了各種各樣的金融類產品的供求關系,也反映了中小企業對風險的控制;五是利率的市場化是國家宏觀調控的需要。當正規金融的借貸利率向市場化推進時,更加應該大力推進民間借貸利率的市場化。民間借貸是我國金融市場的組成部分,具有十分重要的補充作用,國家和政府必須糾正原來對民間借貸的負面評價并且充分認識到民間借貸對金融市場發展的補充作用。同時,民間借貸市場具有自由性,市場的供需決定與調節了借貸利率的高低,應對民間借貸的高利率現象進行實證上的分析和研究,而不是否定這個現象的存在,并且通過科學合理的方式將其納入到法治化發展的軌道,使其健康發展。
(二)設立不同類型的利率動態管理機制
對民間借貸的利率進行動態管制,就要求人民法院能夠根據不同的個案進行分別的具體分析,不能死板地適用現存的法律。尤其是要充分且綜合地考察借貸雙方的借貸目的、背景和用途等來認定合法、合理的利率范圍。例如,德國的法律就沒有通過具體法條規定民間借貸的利率范圍。德國的法院往往適用《德國民法典》的“違背社會的善良風俗的行為無效”條款和“暴力性條款”來對民間的高利貸進行規制。英國、西班牙和瑞士等國家也采取相似的立法形式。此外,法國、荷蘭等國則采取的是折衷方式,建立在一定限制基礎上的動態化管理機制。比如:荷蘭就規定了民間借貸的利率上限處在不斷的調整之中,并根據不同的期限、不同的種類來設置借貸合同的利率上限,國家的國會每六個月可公布一次并可進行調整,而法國則規定了由法院通過使用自由的裁量權而在一定程度上修正民間借貸利率的上限。以上各國的經驗具有一定的借鑒意義。
(三)建立民間借貸利率的備案與監測制度
民間借貸利率需要進行備案,也需要政府對其進行監測。建立備案與檢測制度可以對民間借貸的信息不對稱進行一定程度的解決,使得民間借貸的利率能夠陽光化發展,而且有利于對市場利率的變化情況進行及時的掌握,以便及時采取相應的有效措施來防范金融市場的利率風險。對此,浙江省溫州市已經先行一步,開始了相關方面的實踐。溫州市政府已于2012年3月頒布了《關于開展民間借貸的登記服務中心的實施意見》,同年4月,溫州市的民間借貸登記服務中心成立并開業。該服務中心主要進行民間借貸雙方資金供求情況的登記和,并且嚴格審核借方的資產、信用狀況和借款的用途,安排借貸雙方進行洽談和聯系各種社會機構,最終撮合借貸雙方達成交易,并進行備案和登記。民間借貸的登記服務中心通過人民政府的引導,在民間借貸市場中進行運作,不僅能及時地了解、掌握民間借貸資金的需求與動向,有利于對民間的金融風險進行防范與化解,促進民間借貸活動公開和規范的發展,而且能夠緩解個人、中小企業的融資困難以及發揮當地的民間活躍資本的優勢。該登記服務中心的試點取得的成果值得紹興市借鑒, 但是該成果必須得到進一步的總結,逐步完善登記服務中心,使其為民間借貸市場的發展做出重要貢獻。
【關鍵詞】中小企業 融資 銀行體制
一、中小企業融資現狀
(一)我國中小企業融資現狀
1.融資方式多樣化但依賴內源融資。我國經濟迅猛發展的31年間,中小企業不僅在大商業環境中得到發展的機會,而且中小企業的融資方式也越來越多樣化。中小企業傳統的融資來源有自有資金,銀行貸款,民間借貸等。然而在中小企業融資實踐中,這些新的、有積極意義的融資方式卻很難用到,目前我國中小企業依然以內源融資為主。
內源融資在我國中小企業的融資進程中所占的比重高于西方發達國家。例如美國這一數據可占到45%,歐洲國家內源融資可占到50%左右,然而我國竟然高達90%以上。從企業發展初期階段到企業整個發展歷程中,自有資金始終起著支撐作用。然而隨著經濟的不斷發展,企業的經營規模需要不斷擴大,當面對殘酷的市場競爭,企業在不斷提高產品的市場競爭力,爭取更大利潤的同時,應該不斷擴大融資,來滿足產品技術創新、完善企業財務等要求。當企業進入成長階段和成熟階段時,內源融資更是不能夠滿足企業的長期發展。
2.外源融資仍以銀行貸款為主。外源融資一般分為間接融資和直接融資。目前,我國的資本市場對中小企業的開放程度還較低,中小企業很難真正通過發行股票和發行債券來實現融資。同時,中小企業在制度方面比較受限,因此在外源融資上,中小企業主要以間接融資的銀行貸款為主。以溫州中小企業為例,在企業的總負債比重中,銀行貸款占了六成以上。當面臨融資問題時,77%以上的企業會首先選擇向商業銀行貸款,僅有6%左右的企業可以從銀行得到貸款。這說明,當中小企業企業面臨流動資金緊張時,商業銀行貸款是中小企業融資的首選,但是要從商業銀行獲得貸款,也是相當困難的。
3.民間借貸發展成為一種普遍的融資方式。在民間融資過程中,貸款人可以有效地獲得借款人的信息,而不會存在像中小企業向銀行申請貸款時出現的信息不對稱的問題,所以民間融資在我國廣泛存在。以溫州市及鄂爾多斯市為代表,近年來,民間借貸市場活躍,呈現出借貸領域擴大化的特點。中國人民銀行對湖北孝感在金融危機爆發后的半年時間里的少量中小企業的融資狀況進行調查發現,半年時間內,民間融資總額增長了1.1億元,然而銀行貸款總量卻下降近十個百分點。
二、如何構建新形勢下我國銀行體制
(一)建立完善的中小企業信貸業務風險防范體系
1.詳細了解企業實際控制人的背景以及從業經歷。這是針對中小企業通常由一個股東或幾個自然人實際控制,其管理能力、發展潛力、競爭能力以及信譽與他的個人能力和品質密切相關。所以,在評價中小企業時,關注和分析實際控制人的背景以及從業經歷就尤為重要。第一,對實際控制人的個人信譽等重要背景,應從融資信譽、商業信譽、稅務信譽等進行了解,當前,最容易獲取的也是最具有參考價值也是實際控制人的工商和稅務信譽。當其有不良信用記錄,且仍未消除的,可以拒絕其貸款需求;如果已經消除的,可以區分原不良記錄的原因,調查了解后,再做出謹慎的決策。
2.加強風險預警控制。第一,定期開展客戶評價。客戶評價一年一定;對于新客戶,在貸款申報前應據其經營狀況和財務狀況來評定信用等級,以確定授信額度,做客戶評價報告。第二,及時管理風險。第三,主動調整客戶結構。
3.完善中小企業風險評級制度。針對中小企業高成長性、效益不確定性等特點,商業銀行應該制定異于大型企業的信用評級標準,以合理反映中小企業資信狀況以及償債能力,為信貸審批提供有效支持。這是由于中小企業信息透明度差、管理不規范、資料不完整等問題,使得單純依據中小企業財務報表及經營資料來對企業信用等級進行評價并不足以支撐其信用的可信度。
4.完善內控機制,有效控制風險。第一是要建立完善的信貸調查、審核、審批等制度。發現風險,及時保全信貸資產。第二是要構建新型問責機制。第三是要建立與其相適應的激勵和約束機制。第四是合理控制信貸份額,實行產業信貸限額管理。
(二)順應國家政策,優化信貸機制
1.巧選目標,拓展客戶。銀行應該拒絕盲目選擇目標顧客,避免給商業銀行的信貸資產造成損失。從信貸規模方面看,對于炙手可熱的大型國有企業,面臨大的競爭;而在國家扶助的微型企業方面或者是國家政策的支持的農業項目方面,又是農村信用社、農村商業銀行等機構的優勢所在,也是他們的必爭之地,因而如果把目標定位在規模相對適中的中小企業上,競爭性相對比較小,而且中小企業從經營上或是管理、制度等方面還是相對比較健全的,并且其需要的貸款額適中,這也是值得銀行去開拓的中小企業客戶。
2.創新機制,優化流程。首先,就中小企業財務信息不充分、信用記錄缺失等實際情況,編制出區別于大型客戶的信用評級體系和評分辦法;其次是根據我國中小企業業務所具有的“短、頻、快”特點,簡化操審批作程序,優化申報審批流程,把握關鍵環節和風險,節約時間成本;再次是差別化定價,按照收益覆蓋風險和成本的原則,采取差別化的定價政策,科學、靈活的定價機制;并且,還可以實行差別化的營銷定位。
3.差別化的市場定位。以國家、地方產業政策導向,積極實施“區分客戶、區別服務”的差別化的服務策略以及“大中選重、好中選優、大小客戶合理分布”的客戶戰略,從風險控制等角度,對中小企業客戶群合劃分,篩選出符合經營要求的中小企業群體。
4.建立有效激勵約束機制。這主要是對于機構和信貸人員而言。中小企業信貸業務中,單個客戶金額較小、客戶分散和評審工作量較大等原因,使得機構對其業務開展的積極性并不高,因此應將信貸人員客戶數量及利潤貢獻等作為考核指標,納入考核體系中,并配套制定有效的激勵政策,調動分支機構的積極性,來促進中小企業信貸業務的發展。同時,建立與績效掛鉤的業績考核評價辦法,即將信貸人員的薪酬與其所負責的信貸資金業務量與質量及效益等指標掛鉤,防范道德風險的發生。
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