時間：2023-09-13 17:15:04
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇融資擔保監管條例，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
【關鍵詞】融資融券交易;券商;客戶;司法保護
開展融資融券業務是一個國家證券市場成熟化及國際化的重要標志之一,推出融資融券業務是我國證券市場成熟化和國際化的必然趨勢要求。作為正在高速發展中的我國證券市場,融資融券業務確實會給市場帶來許多新的挑戰及發展機遇。本文正是從融資融券交易客戶作為弱勢主體的角度,探討適格客戶及其合法權益內容。
一、融資融券交易適格的客戶
證券融資融券交易是我國證券市場發展與完善的重要內容,也是證券市場風險聚集擴大、投資投機相融交的高級形式之一。正是如此,對證券融資融券交易的投資者(即客戶)的要求也要有特別規范,以維護證券市場健康穩定有序運行。證券融資融券交易客戶與其他一般證券交易客戶有很大不同,主要表現為證券融資融券交易客戶在交易時具有很大風險性。為了規范其交易風險,證監會制定有關融資融券業務的規則及行政規范、規章,如2006年1月證監會《證券公司風險控制指標管理辦法》,明確符合條件的券商對融資融券規模與凈資本的比例關系。2006年7月出臺《證券公司融資融券業務試點管理辦法》(簡稱《管理辦法》),制定了我國融資融券業務制度,緊接著8月滬深交易所也《融資融券交易試點實施細則》,9月中國證券業協會公布《融資融券合同必備條款》和《融資融券交易風險揭示必備條款》,這表明證監會已為融資融券交易提供了必要的規范性文件依據。2008年4月25日,國務院《證券公司監督管理條例》(以下簡稱《條例》)和《證券公司風險處置條例》。該《條例》第四章第五節“融資融券業務”,規定了融資融券的法律內涵、券商融資融券從業條件、基本要求、風險防范等等。這表明我國證券市場融資融券業務的相關規則、措施制度均已就位,只等東風“點火”。
證券融資融券交易客戶有其特殊的地位,客戶資格條件規定很有必要。一般可以認定其與從事證券融資融券交易的券商相比,處于劣勢及弱勢狀態,融資融券交易客戶權益保護顯得非常重要。在制定有關規范時,尤其要注重對客戶資格的選定及其權益的明確保護,客戶資格選定是確保客戶權益的前提。在證券投資者中,只有一小部分符合證券融資融券交易條件要求,具有融資融券交易風險意識及相應控制能力的投資者,才能成為證券融資融券交易的客戶。我國融資融券業務試點工作,對客戶資格的選定,著重體現于注意風險提醒及防范?！豆芾磙k法》第10條規定,客戶必須在證券登記結算機構申辦“四個帳戶”,即融券專用證券帳戶、客戶信用交易擔保證券帳戶、信用交易證券交收帳戶和信用交易資金交收帳戶。只有具備上述四個帳戶,才能進行融資融券業務。辦“四個帳戶”,目的在于通過登記結算公司,規范及監督客戶信用交易的實情,預防客戶或券商違規融券融資,防范券商或客戶的風險。客戶除了上述“四戶”之外,要在商業銀行分別開立“兩戶”,即融資專用資金帳戶和客戶信用交易擔保資金帳戶,目的在于預防券商非法透資、挪用客戶資金等違法行為。這表明我國對從事融資融券交易的客戶“開戶”條件,比一般證券投資者多開出“六戶”,而后者只需開出證券賬戶和保證金賬戶即可。說明對資融券交易客戶資格非?？量?僅在戶頭設立就如此,券商還對客戶有一些單獨的要求。如券商對客戶誠信可以進行核查,并有權制定融資融券的客戶標準,券商可依客戶身份、財力狀況、證券交易業績、風險認識及防范能力、有無違約記錄狀況、風險承擔能力等因素,作出是否選定客戶的決定等。
從事融資融券交易的客戶資格條件,往往由多個部門(證券登記結算機構、開戶商業銀行、券商等)各自規定。證券登記結算機構規定增加“四戶”,開戶商業銀行又要求開“兩戶”,券商則依其經營需求和客戶狀況確定客戶融資融券更具體的資格條件,這導致從事融資融券交易的客戶資格條件處于“多頭”狀態,極不利于客戶地位的確定及其權益的保護?？蛻暨m格條件模糊不清,集中體現于《管理辦法》和《條例》對申請辦理融資融券業務的客戶資格條件,未能真正明確規范化。《管理辦法》和《條例》對客戶條件要求,都主要強調兩個方面的要件:即一方面要求客戶必須辦理“六戶”(即融券專用證券帳戶、客戶信息交易擔保證券帳戶、信用交易證券交收帳戶、信用交易資金交收帳戶、融資專用銀行資金帳戶和客戶信用交易擔保資金銀行帳戶),另一方面要求券商建立客戶信譽記錄檔案,以備核查。在形式上,強調券商與客戶簽訂融資融券格式合同[1]。《管理辦法》及《條例》對于哪些客戶可以辦理“六戶”則無明細規定,對在證券登記公司辦理的“四戶”條件也未明確。現在看來,辦理信用帳戶的起點標準究竟是多么,這并不重要了。因為客戶即使有了信用帳戶,仍不能進行信用交易,還必須選擇確定在一個券商開戶,才能進行信用交易。券商是否接受客戶,接受客戶的標準及條件,也只能由券商自己決定。如此操作,客戶適格條件就無限制了,容易導致過濫,這是融資融券試點工作忌諱的事項。
對于客戶從事融資融券業務準入資格?！豆芾磙k法》和《條例》的規定了“六戶”條件,嚴格意義上講,這根本不是資格條件。事實上,客戶具備“六戶”條件并不難?？蛻粲辛恕傲鶓簟彪S意就可到券商開戶,被允許從事融資融券交易。這極容易導致客戶準入資格條件標準降低,增加客戶風險隱患。筆者建議,從客戶的不同種類、多年交易記錄劃分是否是職業客戶、客戶資金量(規模)、資金性質(公、私款)、客戶屬地情況、客戶交易密集度(成交量)、近期交易業績等方面,確定客戶是否有資格從事融資融券交易等等。在明確從事證券融資融券交易客戶資格條件后,更重要還是要明確客戶的主要權利,以便能更好地維護客戶的合法權益。
二、融資融券交易客戶權利
我國開展證券融資融券試點工作雖尚未真正展開,但已有許多規范涉及證券融資融券交易內容,這主要集中體現于《管理辦法》和《條例》。這兩者又都是側重于強化證券交易市場、券商風險意識及規范,卻忽略了客戶權益地位及風險控制。許多條款內容幾乎都涉及證券市場風險控制和券商風險的防犯,對客戶應有的合法權益及風險的提示、防范卻規定非常之少。融資融券業務對證券市場的影響及風險等雖都是首要考慮的問題,《管理辦法》和《條例》嚴加控制有關的風險指標,這是完全可以理解的,但是過分強化保護券商權益、防范券商風險,往往容易導致券商對客戶地位及權益的嚴重不尊重,甚至會弱化及損害客戶利益。因此說,客戶在證券融資融券交易中的地位及其權益,更應引起關注重視,進一步明確及強化客戶應有的權益。在筆者看來,證券融資融券交易的客戶,應至少具有以下幾個權利:
一是融資融券交易知情權。在融資融券交易過程中,客戶對其整個交易的信息掌握及判斷,要求能有相對系統全面的資訊,客戶有權要求為其提供證券交易及融資融券服務的有關券商,提供及時準確的證券交易行情、融資融券服務業務內容、證券市場各種經濟資訊、有關投資報告及建議等?？蛻舻倪@些要求目的在于,維護客戶交易中應有交易信息權,能充分滿足客戶融資融券交易中享有證券資訊判斷選擇權的要求。在融資融券交易中,券商給予客戶享有多少融資融券幅度、客戶怎樣了解其交易進展、客戶有關帳戶的資金及證券進出情況、有無異常的情形等,客戶均可以通過正常的途徑向券商了解及掌握。由于證券融資融券交易具有很大的風險性,客戶為了控制交易風險及把握盈利時機,及時掌控交易機遇,申報融資融融券幅度,先確保客戶能有對相關信息分析,使其對交易行情了如指掌,以便能迅速決定其投資方案。券商是否依時提供適時的交易行情和融資融券交易信息,會直接影響客戶的融資融券交易的決定,提供不正確及不準時,都將承擔相應的責任后果。
二是融資融券交易額度選擇權。在融資融券交易中,客戶的選擇權是很大的,不僅可以自主選擇交易的經紀券商,而且還可依己所需自主決定融資融券交易額度。額度選擇權對于客戶而言,是至關重要的,涉及客戶風險的自我控制及券商誠信經營等方面。作為額度選擇權,客戶非常關注,客戶既需要它能有相應的額度,以便保障客戶能行使該權,為其創造更多的財富機會,也規避其最大化的風險,從另一角度也是保護券商應有的權益,符合券商經營風險控制原理及法律法規要求?？蛻魧θ谫Y融券交易額度進行選擇,主要是依據自己的證券交易操作知識及經驗、券商及上市公司提供的資訊、信息等作出相應的投資決策?？蛻粼谶M行融資融券交易時,并不是不加限定的,而是根據自己對證券市場的判斷,結合客戶在券商資信系統的記錄狀況,由券商給予怎樣的授信額度、融資融券額度、融券種類、融資數量、融資融券期限、追加融資融券額度、提供擔保方式等,客戶交易額度選擇權是在券商承諾上述相關條件下,進行自主選擇融資融券交易品種、幅度、數量、期限及規則要求。
三是融資融券交易保密權?？蛻粼谶M行融資融券交易時,具體融券品種及融資額度、期限、價格、數量等都直接涉及客戶投資利益大小問題,因此,客戶融資融券交易及有關投資交易,券商必需給予相應的保密,不得非法向外泄露?？蛻粼谌涕_設有關帳戶,進行各種交易活動,券商對其交易活動了如指掌,一方面可以隨時查看客戶有關帳戶交易經營的風險控制情況,掌握客戶資產浮動比例,以便決定向客戶提供融資融券額度大小。另一方面也可以依據證券市場變化狀況,及時向客戶發出有關的預警提示,催促客戶盡快把握時機,對抗證券投資風險,早作決定控制風險,或追加物權擔保,延長融資融券期限等?？蛻艚灰妆Ｃ軝嘀饕袃蓪觾热?一層是客戶一般證券交易的詳細資料。如買賣證券品種、交易價格、數量、成本價、成交時間等,涉及客戶證券交易的具體交易數據及參與證券市場的經營規模。另一層是客戶從事融資融券交易的具體狀況。如客戶融資融券品種、數量、比例、風險控制底線、擔保物種類、融資融券合同內容、客戶聯絡方式等,涉及客戶融資融券交易的根本利益保障及券商應盡義務。當客戶融資融券交易保密權遭到侵害時,客戶有權向有關責任人主張采取相應的保護措施,維護客戶交易信息的密秘權。因此說,保護及保密客戶從事證券融資融券交易的秘密,也是券商及相關主體必須遵守的義務。盡管《條例》第五章“客戶資產的保護”似乎是有關保護客戶資產的內容,其實更多的規定都涉及對客戶資金帳戶、證券帳戶的全方位監管。對于客戶的資金、證券帳戶,不僅券商可隨意監管,證券登記公司、交易所及商業銀行等都可以“查閱監管”。這是保護客戶資產,還是“透視”客戶資產。
四是格式合同修改權。為了嚴格規范券商的責任,維護客戶的合法權益,中國證券業協會根據《管理辦法》的相關規定,制定出臺《融資融券合同必備條款》(以下統稱《必備條款》),為券商制定融資融券統一的格式文本提供了規范性文件,而且還要求券商必需向客戶出示《融資融券交易風險揭示書》。這表明券商在開展融資融券業務時,有許多強制性的統一規范要求,其目的仍是在于券商的行為,保護客戶的合法權益。作為證券業協會統一制定的《必備條款》,雖明確了主要的必要條款,但它畢竟也只是屬于券商單方面的格式行為,客戶對其主要及必要條款雖難以改變,其“霸王條款”地位效力難動,但是客戶對融資融券合同的其他條款仍然享有修改的權利,并有權提出自己的修改建議。券商向客戶出具的融資融券格式合同時,必需指明約定以下事項:融資、融券的額度、期限、利率(費率)、利息(費用)的計算方式;保證金比例、維持擔保比例、可充抵保證金的證券的種類及折算率、擔保債權范圍;追加保證金的通知方式、追加保證金的期限;客戶清償債務的方式及證券公司對擔保物的處分權利;融資買入證券和融券賣出證券的權益處理等其他有關事項?？蛻舫俗裱袷胶贤闹饕獌热萃?還可以與券商約定更具體的條款內容,如糾紛的解決、平倉情形及程序、擔保物的補充及追償、證券交易信息查詢及汲取等。
五是券商服務選擇權。根據我國《管理辦法》和《條例》的有關規定,券商要取得從事融資融券業務資格是有一定的條件要求,并不是所有的券商都可以開展此項業務。具備條件并經依法核準,方能開展融資融券業務,客戶進行融資融券交易,也只能在經核準的券商中委托交易?？蛻魧氖氯谫Y融券業務的券商享有自由選擇權,不能限定、強迫或欺詐客戶只能在某個有交易資格的券商開戶及進行交易,也不能非法限制客戶托轉股票、資金及轉戶的自由。但是客戶轉戶時,必需在原開戶券商辦理好所有的交易結算,融資融券交易及其相關的擔保等也必需結清,方能辦理券商轉戶手續。客戶享有依法自由選擇開戶及交易的券商,任何券商不得給予限制及設置任何障礙,更不能違規收取相關費用。
六是銷戶權。融資融券交易中的客戶,不僅有權自由選擇合格的券商開戶,而且也有權決定在某個已開戶的券商進行注銷帳戶,不再進行融資融券交易活動,撤銷有關融資融券、信用帳戶等?？蛻翡N戶權與券商服務選擇權是相對應的,銷戶權是券商服務選擇權的一種特殊的內容形式,它是客戶退出融資融券交易活動的最終選擇。它一般情況下是客戶主動意思行為所示,但當客戶依法不具有《管理辦法》和《條例》所規定的合格客戶資格條件時,券商可以依一定程序撤銷客戶從事融資融券交易的有關帳戶,即客戶被動銷戶。
七是客戶聯盟權。在融資融券交易中,客戶相對于券商而言,實屬于弱勢者,其權益更應受到尊重及保護。客戶作為弱勢者,還應享有客戶之間的結社權,集中體現于客戶可以聯盟組合,相互交流投資信息資源,并依法結成社團,研究融資融券客戶的相關問題及其權益保護的對策。
此外,客戶還有其他的權利,如索賠權。客戶進行融資融券交易活動時,由于其地位身份的特殊及受限,當遇到重大的證券經營風險時,券商會在第一時間強制就客戶證券予以平倉,確保券商的利益不受損。因此說,客戶的權益往往不易得到重視及保護,賦予客戶在其權益受損后,享有請求賠償的權利,這是完全有必要的。
參考文獻
[1]劉云亮:《論我國證券融資融券業務的法律制度》,載于《行政與法》2009年第1期.
溫州金改三年多來，在中央與地方金融監管邊界探索、民間金融領域監管、地方金融監管法制建設、地方金融監管協調機制搭建、金融風險處置等方面進行了探路，初步形成了以地方政府為核心、以“審監分離、屬地管理、監管協調”為思路、以“法制先行，引導與監管并重”為原則的地方金融監管體系。本文從組織架構、監管方式、存在問題等方面對溫州地方金融監管體系進行了闡述，并提出進一步推進的建議，為各地提供借鑒。
關鍵詞：
地方金融；監管體系；改革
溫州市獲批為國家級金融綜合改革試驗區以來，在探索和實踐中初步形成了以地方政府為核心、以“審監分離、屬地管理、監管協調”為思路、以“法制先行，引導與監管并重”為原則，監管組織體系初步搭建、監管方式多元化、監管法律機制相對完善的地方金融監管體系，為全國各地提供經驗和借鑒。
一、溫州地方金融監管組織架構
當前，溫州市初步構建了以溫州市地方金融監管工作協調小組為核心、中央垂直金融監管部門與地方各級政府職能部門相結合、司法部門共同參與的地方金融監管組織格局。溫州市地方金融監管工作協調小組負責協調有關職能部門在職權范圍內對地方金融組織實施監督管理活動，建立健全地方金融監督管理、風險監測、應急處置機制。駐溫國家金融監督管理派出機構按照職責依法做好地方金融監管和非法集資認定、處置等相關工作，對涉嫌非法集資、騙取貸款、轉移資產等違法行為，按照職責依法檢查涉事企業或個人銀行賬戶、信用等信息。地方政府各職能部門分別負責地方金融市場主體的審查批準、市場監管、工商管理、稅務管理、風險處置等職能。按照“審監分離”的監管思路，市金融辦、市經信委、市商務局分別是小額貸款公司、融資性擔保公司、典當行的主管部門，負責準入、年審、日常管理等發展工作。市地方金融管理局（與市金融辦合署辦公）專職監管職能，負責對小額貸款公司等各類地方金融相關市場主體進行專項檢查等監管工作。此外，溫州地方金融監管體系中還強化了地方政府維護金融穩定的職責。從2014年5月開始，溫州市以市縣兩級金融辦、經信委為主，抽調了人行、銀監、財政、國土、住建等10多個相關部門的人員，實行集中辦公，開展企業金融風險排查、防范、協調、處置和幫扶工作。
二、溫州地方金融監管方式
比較國內各地金融監管實踐，溫州地方金融監管方式上具有以下特點：
（一）地方金融監管法制建設走在全國前列目前，已形成以《溫州市民間融資管理條例》為總則、各類地方金融監管規章制度為基礎的地方金融監管制度體系。2013年11月，浙江省人大常委會審議通過了我國首部地方金融法規和首部規范民間融資行為的法規——《溫州市民間融資管理條例》，明確規定：溫州市人民政府和轄區內縣級人民政府地方金融管理部門負責指導、監督、管理本行政區域內的民間融資。從而確立了地方金融管理部門在民間融資監管領域的主體地位，解決了民間融資“誰來管”的問題，對地方金融監管提供了有力支持。溫州市進一步出臺了《溫州市民間融資管理條例實施細則》和《關于加強地方金融監管的實施意見》“1+X”文件，市中院也出臺了《關于貫徹實施<溫州市民間融資管理條例>的紀要》，為貫徹實施《條例》進一步提供了司法保障。
（二）實行民間借貸登記備案制度溫州設立了7家民間借貸登記服務中心和5家獨立的備案中心，對民間借貸合同、民間資金管理企業和民間融資信息服務企業機構實行備案登記制度，借貸撮合成功率超過50%。民間借貸備案服務中心入駐公證機構、評估機構、會計師事務所、律師事務所、保險公司、擔保公司等，引入設立人民銀行專線查詢點、車輛抵押登記手續辦理點、社會公共信用查詢點等配套服務平臺。通過工作中的信息積累與匯總，民間借貸登記服務中心逐步形成自身民間融資數據庫，為放貸人進行風險識別與管理提供有效信息服務。全市民間借貸備案管理制度實施已形成一套政策配套保障化、管理服務規范化的體系，有力推動民間借貸從“熟人借貸”向“市場借貸”轉變。
（三）建立民間借貸利率監測體系為解決民間借貸市場信息不對稱、不透明問題，溫州市編制了“溫州指數”，覆蓋面涉及6類市場主體，46個合作城市，600多個監測點，日均采集樣本量超過300筆，基本涵蓋了民間融資市場的各類主體及民間融資領域，并與湯森路透、中證指數等多家專業指數機構開展合作。2012年底對外以來，民間借貸利率總體呈下降趨勢，相對客觀地反映了地方金融組織的運行狀況和融資活躍程度，為市場主體提供參考。溫州市中院發文明確將“溫州指數”作為法院審判、執行的參考依據，其應用價值在不斷拓展。
（四）建立地方金融組織非現場監管系統為提升地方金融監管效率，溫州市借鑒銀監會對銀行業金融機構的監管理念,在原有的現場檢查基礎上，將分散于各主管部門的地方金融組織信息資料進行匯集整合,對全市登記注冊的1000多家地方金融市場主體開展全面的動態監督管理,以期達到防范區域性經濟金融風險發生的目的。非現場監管主要包括監管信息采集與核實、日常監管分析與使用、舉報信息核查與處理、監管重大事項報告、風險預警與提示、約見談話、監管檔案管理等內容。非現場監管系統項目一期于2013年9月正式上線，已有710家地方金融機構納入系統，定期上報公司基本信息、月報匯總數據和財務報表。
（五）建立地方金融監管信息共享機制《溫州市民間融資管理條例》明確要求市縣兩級政府建立與駐溫的中央金融監管部門的溝通協調機制，地方金融管理部門和工商、經信、商務等有關部門及駐溫的中央金融監管部門建立民間融資監管信息共享機制；《溫州市民間融資管理條例實施細則》規定地方金融監管工作協調小組成員單位應當指定專人負責民間融資監管信息的收集、整理、保管、交換等事項，成員單位應及時將民間融資活動中設立、登記、變更、注銷、監管等環節中形成的材料和信息報送協調機構?！稖刂菔腥嗣裾k公室關于建立健全地方金融監管協調機制的通知》進一步對地方金融監管信息共享部分作出了詳細規定，并要求駐溫中央金融監管部門按照職責依法檢查涉事企業或個人銀行賬戶、信用等信息，及時將檢查結果反饋至協調小組辦公室。溫州市還建立了一辦一行二局的經濟金融數據共享平臺，實現金融數據信息共享，提升數據分析和趨勢研究的效用。
三、溫州地方金融監管存在的問題
（一）地方金融主體發展不規范，發展與監管難以有效平衡溫州的地方金融組織量多面廣，存在混業經營、創新發展勢頭猛、經營行為不夠規范、抗風險能力差等特點，適度有效的監管體系需要在發展與監管、業務創新與風險管控之間尋求平衡，促進地方金融組織規范健康發展。目前，溫州金融辦與地方金融管理局實行“兩塊牌子，一套人馬”，但兩者的目標并不完全一致。從發展角度看，金融辦既需要積極爭取改革試點，鼓勵和推進金融創新，推動區域經濟發展，從監管角度看，地方金融管理局又需要控制風險、維護金融穩定，如何處理好發展與監管的平衡關系是地方金融監管機構面臨的考驗。
（二）地方監管格局有待完善，主管與監管仍需融合提升溫州地方金融管理局是各類地方金融組織的監管部門，但各類地方金融組織設立、登記、變更、注銷等環節的信息由不同的主管部門所掌握，各部門配合程度不一。投資（咨詢）公司、非融資性擔保公司等機構沒有明確主管部門，但具體監管由地方金融辦負責。市金融管理局對一些機構違法行為最關鍵的證據銀行賬戶資金往來因不具有查詢職能而無法實施有效監管。隨著地方金融的快速發展，新型金融機構或金融業態不斷涌現，數量多、分布廣，監管資源分散、職責交叉等多重管理現象亟待規范。
（三）信息化監管效用尚不明顯，現場檢查與非現場監管還需有效結合地方金融組織監管工作仍處在探索階段，相比銀行業金融機構的監管體系還不完善，特別是在評級體系、風險預警體系等方面還未形成嚴格的評定標準。通常意義上的高效監管是以非現場監管為導向，輔以開展有針對性的各類現場檢查，而目前溫州地方金融組織非現場監管系統尚處于一期階段，除小貸公司外，幾類民間金融組織明細數據的錄入還存在較大的現實阻力，容易導致監管失效、數據分析與社會現狀不符等問題，民間金融大數據的建立尚需時日。（四）地方金融監管部門履職能力存在諸多制約當前，地方金融監管人才隊伍建設和監管能力與金融業態的迅速發展極度不匹配，一些金融業發達的縣（市、區）金融辦，監管人員有3-4人，金融業相對落后的地方就只有1人，還身兼數職，導致縣級部門金融監管部門力量十分薄弱，市級層面與區縣間難以建立有效地監管分工協作機制?，F有人員缺乏從事金融管理工作的知識儲備和經驗，對現場檢查、非現場檢查、準入管理、合規管理等監管手段還不熟悉，日常工作多停留在簡單的審批上，無法滿足金融專業監管的要求。
四、完善地方金融監管的幾點建議
（一）進一步健全地方金融監管規章，全面整合各部門地方金融監管職能繼續加強《溫州市民間融資管理條例》及實施細則的貫徹落實，進一步明確地方金融監管的職能、工作目標、任務、內容。按照責權對等的原則，整合分散地方政府發改、經信、商務等多個職能部門的金融監管職責集中到地方政府的一個部門，著力解決多頭管理的問題。加強協作配合，坐實各行業的部門聯席會議制度，消除“審監分離”模式中可能存在的重復監管，加強部門合力。繼續完善地方金融管理局、金融犯罪偵查支（大）隊、金融審判庭和金融仲裁院的監管工作格局。
（二）進一步夯實信息化基礎，豐富監管手段加強日常監管和現場檢查，同時充分運用地方金融組織非現場監管系統，整合監管資源，規范和優化工作流程，夯實數據報送基礎，提升級非現場系統的效用。在二期系統升級過程中，以小額貸款公司、融資性擔保公司、民間資本管理公司等幾類運行較為成熟的市場主體為切入點，在評級方面建立相應的監管、考核、評級、風險預警標準體系。同時，加大數據整合力度，突破部門間的信息壁壘，構建民間金融監管大數據交互平臺，將數據質量作為非現場監管系統有效運行的根本。
（三）進一步完善地方金融監管機構自身建設，提升監管服務能力1.地方金融監管部門應樹立“事前引導、事中預警、事后管控”的工作理念，服務先行，將風險防范與地方經濟金融發展并重作為地方金融監管的工作重點，注重有質量的發展，秉承適度管理理念，強化對金融創新的支持、給基層創新留下空間。2.要加強地方金融監管隊伍建設，充實監管力量，通過“引進來”的方式，吸引高素質金融管理人才加盟，通過去中央金融管理部門派出機構、金融機構掛職鍛煉等“走出去”的方式，提升現有監管人員綜合素質，切實提高監管的專業性、有效性，杜絕“外行監管內行”現象。
參考文獻：
[1]吳曉求,趙錫軍,瞿強等.現代金融—理論探索與中國實踐（第三輯）[M].北京：中國人民大學出版社,2003.
[2]謝平.貨幣監管與金融改革[M].北京：三聯書店,2004.
[3]張健華.深化地方金融管理體制改革[J].金融發展評論,2013(10):1-8.
[4]周春喜,黃星澍.地方金融的監管邏輯及規范路徑[J].浙江工商大學學報,2014(5):86-94.
[5]潘宏晶.地方政府金融辦職能定位問題研究[J].西部金融,2014(1):48-51.
為鼓勵發展中小企業信用擔保機構，促進中小企業信用擔保機構擴大擔保規模，防范信貸風險和擔保風險，切實緩解中小企業融資難、擔保難問題，促進我市中小企業又好又快發展，根據《中華人民共和國中小企業促進法》和上級有關文件精神，結合我市實際，現就加強中小企業信用擔保體系建設提出如下若干意見。
一、指導思想和基本原則
全面貫徹科學發展觀，以促進中小企業發展為宗旨，以緩解中小企業融資難為核心，堅持加快發展和規范管理并重的方針；以吸引民間投資為基礎，政府財政補助為激勵，積極培育和發展各類信用擔保機構，完善擔保機構的資本補充和風險補償機制；明確擔保機構的市場化發展方向，引導中小企業擔保機構重點面向符合國家產業政策的中小企業、民營經濟開展信用擔保業務，促進中小企業創新；加強擔保行業自律,明確擔保行業監管，促進擔保行業規范運作和擔保業務健康有序發展，為我市中小企業發展創造良好的融資環境。
加強中小企業信用擔保體系建設應堅持政府政策引導與市場化運作相結合、業務創新與防范風險相結合、依法經營與加強監管相結合、提升信用與行業自律相結合的原則。
二、中小企業信用擔保機構組織架構和服務對象
（一）中小企業信用擔保機構是指依法成立的，主要從事中小企業信用擔保、再擔保業務及相關融資服務，并獨立承擔信用擔保責任和風險的專業化融資服務機構。中小企業信用擔保機構的組織形式可以是企業法人、事業法人或社團法人。
（二）設立中小企業信用擔保機構應當符合《擔保法》、《公司法》及《公司登記管理條例》、《事業單位登記管理暫行條例》、《社會團體登記管理條例》等有關法律法規規定的條件，并依法向登記機關辦理相應的注冊登記手續。
（三）中小企業信用擔保機構必須遵循安全性、流動性、效益性的原則，規范運營擔保資金。中小企業信用擔保機構要依照有關法律法規的規定，建立完善的法人治理結構、信用管理體系和風險控制體系，健全內部決策制度、內部管理制度和內部監督制度，加強法人化管理，嚴控操作風險，嚴禁違規操作,原則上要求注冊資金在2000萬元以上。
（四）中小企業信用擔保機構要嚴格按照財政部有關會計制度規定，健全各項財務管理制度，認真編制財務會計報告，并按要求向行政主管部門和財稅部門報送機構情況表、業務統計表、資產負債表、損益表、現金流量表以及其他會計報表和資料。
（五）中小企業信用擔保機構收取擔保費可根據擔保項目的風險程度實行浮動費率，總的擔保費率應控制在同期銀行貸款基準利率的50％以內（或雙方協商確定），以減輕中小企業的融資成本。
（六）鼓勵構建多元化中小企業信用擔保體系。積極發展政府扶持性擔保機構、商業性擔保機構和互擔保機構。政府扶持性擔保機構由政府全資或參股出資，不以盈利為主要目的；商業性擔保機構是完全由民間資本投資組建的專業擔保機構；互擔保機構主要是由企業以會員制形式自愿出資，為本會員企業服務的擔保機構。有條件的地方，可以探索建立為各類擔保機構提供再擔保服務的擔保機構。
（七）鼓勵多渠道、多形式籌措擔保資金。支持非公有制經濟設立商業性擔保機構，擴大擔保資金來源，利用非公有制經濟機制上的靈活性，提高擔保業的競爭實力。各級政府應當積極創造條件，出資或參與出資設立政府扶持性擔保機構，充分發揮財政資金的導向作用。積極鼓勵探索以產業、行業協會或鄉鎮、街道等為單位，組建中小企業互擔保機構，開展多種形式的企業互融資擔保服務。
（八）中小企業信用擔保機構要積極向符合國家產業政策的科技型、外向型、勞動密集型、資源綜合利用型、農副產品加工型、生態環保型、社區服務型等中小企業和獨立創業者提供服務，重點是成長型和初創型中小企業。
（九）中小企業信用擔保機構主要是為中小企業和獨立創業者提供短期銀行貸款（包括銀行承兌匯票、信用證打包以及出口產品押匯等）、中長期銀行貸款、融資租賃、訴訟履約以及其他經濟合同等擔保服務。規模不大的中小企業信用擔保機構，應重點為中小企業短期銀行貸款提供擔保，嚴格控制中長期貸款擔保。
（十）中小企業信用擔保機構可以根據中小企業的實際需要，積極創新擔保服務方式、開發擔保服務產品。在實行以企業房產、土地使用權等為主反擔保的同時，也可積極探索以動產、債權、特許收費權、不動產收益權、不動產租賃權、經營權等擔保，努力挖掘各種可利用的擔保資源。
（十一）中小企業信用擔保機構應以提供小額、流動資金貸款擔保為主要業務。對單個項目或單個企業的擔保責任余額，不得超過擔保機構實收資本的10%，實收資本1億元以上的不得超過15%。擔保機構擔保責任余額，最高不得超過實收資本的10倍。對管理規范、運行良好的中小企業信用擔保機構，金融機構要積極支持和合作，在規定的范圍內，可以適當提高擔保資金的放大倍數。擔保機構對中小企業債務本金可以實行比例擔保，經雙方協商同意，可以要求被擔保人以其合法財產提供反擔保。健全和完善對被擔保人的事前評估、事中監控和事后追償與處置機制。
三、中小企業信用擔保體系建設的政策扶持
（一）市政府每年從市中小企業發展專項資金中安排一定數量的資金，作為中小企業信用擔保財政扶持專項資金，用于支持中小企業信用擔保機構的發展。
（二）建立中小企業信用擔保機構激勵機制。對擔保覆蓋面廣、社會貢獻大、風險防范好的擔保機構，按不超過當年累計擔保額3‰的比例給予獎勵，獎勵額最高不超過10萬元（政府出資建立的擔保機構除外，獎勵出資按征稅關系劃定，具體由市經貿委會同市財政局、人行**市中心支行計算）。如發現信用擔保機構弄虛作假、抽逃資本金、偽造憑證、騙取財政扶持資金或不開展正常擔保業務的，除收回財政扶持資金外，依法追究相關人員責任。
（三）對列入國家發改委、國家稅務總局公布的免征營業稅名單的中小企業信用擔保機構，按照國家規定，對其從事擔保業務收入享受三年內免征營業稅的優惠政策。
（四）中小企業信用擔保機構根據財政部有關規定可按照不超過當年年末擔保責任余額1％的比例計提擔保賠償準備，并允許在企業所得稅稅前扣除；中小企業信用擔保機構可按照當年擔保費收入50%比例計提未到期責任準備，并允許在企業所得稅稅前扣除。未到期責任準備按照年度擔保費收入實行差額計提，對超過年度擔保費收入50%所提取的準備金部分要轉為當期收入。
（五）各級有關部門要積極支持中小企業信用擔保體系建設，將擔保體系建設作為促進中小企業發展的重要措施給予重點支持。工商部門應給予辦理查詢被擔保企業檔案資料中與企業登記事項相關的資料；國土和房管部門應給予辦理土地、在建工程和房產抵押登記等；公安車管、海事等部門應依法給予辦理車輛、船舶抵押登記；公證部門應給予辦理公證證明；稅務部門應給予查詢被擔保企業納稅情況；各金融機構應按照人民銀行有關規定優先安排中小企業擔保機構查詢被擔保企業貸款情況。
四、中小企業信用擔保機構的金融支持與合作
（一）人行**市中心支行要充分發揮窗口指導作用，引導和鼓勵商業銀行與市重點扶持的擔保機構建立互聯互信的合作關系，積極為市重點扶持的擔保機構和辦理擔保業務的中小企業提供金融服務。
（二）各銀行業金融機構應積極支持信用擔保機構建設。在自愿、平等、互利的基礎上,與擔保機構簽訂書面合作協議,明確雙方的權利和義務，合理確定擔保資金的放大倍數、資信評估標準、責任分擔比例等內容，形成安全有效的借、保、貸、還運行機制。商業銀行在風險可控的前提下，對納入政策扶持范圍的擔保機構，可適當放大擔保資金的擔保倍數，有限分擔貸款風險責任。高度重視信用擔保機構介入銀企信貸關系的作用，進一步擴大與中小企業信用擔保機構的合作范圍，加強信息溝通，建立合理分擔風險、分享利益的協作機制；對由擔保機構支持的中小企業融資需求，在資金供應、利率水平上予以傾斜；在企業的資信調查、貸款風險評估、貸后監督等方面，與擔保協調聯動、同步考察。
五、中小企業信用擔保體系建設的指導與監督
（一）進一步明確中小企業信用擔保機構監管與服務職責。全市中小企業信用擔保體系建設工作由市經貿委牽頭，市財政（地稅）局、市工商局、人行**市中心支行、**銀監分局等共同參加，切實加強對中小企業信用擔保機構的指導和監督，努力促進我市中小企業信用擔保體系規范、有序、健康發展。中小企業信用擔保機構歸口管理職能部門為市和縣（區）經貿委（局）。工商部門要加強擔保機構的市場準入和退出監管；人民銀行和經貿部門要加強擔保機構的資信評級工作，并作為擔保機構與銀行合作的重要依據；銀監部門要會同有關部門加強對銀行與擔保機構的合作、融資管理；財政部門要加強對有關擔保機構的財務監管和風險補償資金使用情況的監督。
（二）鼓勵和支持中小企業信用擔保機構建立行業自律組織，加強行業協作和自律。信用擔保行業自律組織要通過制訂行業準則、業務操作規范、組織擔保人員培訓、組織擔保業務交流、資信評估、風險評估等工作，加強對擔保服務業的指導與監督，切實強化風險控制與防范。
（三）建立中小企業信用擔保機構備案管理制度。中小企業信用擔保機構應在辦理工商登記或者變更登記后一個月內，到市經貿委備案。市經貿委應及時匯總并定期向相關部門通報備案情況。
一、民間資本參與金融市場建設中存在的問題
1、部分民間資本進入的機構存在違規和非法經營現象部分民間資本企圖通過入股控制金融機構獲得優惠貸款或套取信貸資金，使之變成自己的“提款機”，民間資本控股的部分融資類機構因控股股東自身存在治理結構不健全、主業不突出、信用狀況不佳、經營不穩定、不具備持續出資能力等方面的原因，其融資經營活動一直游走于國家法律、法規框架的邊緣，如小額貸款公司存在高息貸款、關聯貸款、違規融資等現象；一些擔保公司、典當行、寄售行等違規違法從事吸收存款、發放貸款、受托發放貸款等活動。一些沒有融資資質的機構以高息為誘餌非法集資或吸儲；部分網絡融資平臺對外虛假信息，成為平臺發起人的自融平臺；一些打著融資類旗號的機構甚至成為詐騙、洗錢、炒賣外匯等非法活動的“溫床”。這些融資類機構往往參與者眾多，涉及利益范圍廣，一旦發生經濟糾紛，容易引發群體性連鎖反應，增加社會不穩定因素，對正常的社會經濟及金融秩序帶來沖擊。
2、對民間資本參與金融市場活動的監管多頭與缺位在民間資本參與銀行業機構門檻高的情況下，大量的民間資本以擔保公司、小額貸款公司、典當行、寄售商、投資公司、租賃公司等非銀行金融新業態參與金融市場活動，一些資本甚至直接進入民間借貸市場。而對新業態金融機構的市場進入、監管主體、監管內容等沒有統一的標準。如小額貸款公司是由中國人民銀行批準、在工商登記的企業法人，從各地的實踐活動看，人民銀行、銀監局、工商局、地方金融辦都屬于小額貸款公司的監管者；典當行依法接受各級工商行政管理局、公安局、商務局的監管；擔保公司由銀監會融資新擔保業務部和批準擔保公司的地方政府部門共同監管；租賃公司則分別銀監會監管和商務部監管。在這種情況下，監管政出多門，容易出現監管標準不一、重復監管或者相互推諉現象。而眾多利用網絡平臺從事融資業務的機構則基本處于監管真空狀態。
二、規范民間資本參與金融市場建設的建議
1、確立民間資本參與金融市場的市場準入制度首先，進一步降低民間資本進入銀行業的門檻，以吸納更多的民間資本進入銀行業。如重新調整境內投資人資格及投資人持股比例，提高單個自然人、非金融機構及其關聯方對農村商業銀行持股、村鎮銀行持股比例等。其次，確認民間融資的合法性。民間資本融資作為正規金融的一種必要補充，其存在有一定的積極作用。由于現行法律制度對民間融資的否定性制度安排，使融資雙方難以形成穩定的交易規則，且為躲避嚴格的金融管制而轉向地下以求得生存與發展，不僅未能有效控制民間融資反而加劇了這種信用活動的金融風險。建議相關部門盡快出臺《放貸人條例》，就民間資本融資制定明確的合法化界限和標準，確定民間資本融資行為和貸款主體的合法地位，給予民間融資活動合法的生存發展空間，使其成為平等的市場競爭主體，以規范民間資本的融資行為。
2、依法嚴厲懲治擾亂金融秩序的非法融資活動要正確區分合法合理民間融資、灰色融資和黑色融資的界限，加強對民間資本融資的監管。對融資類金融機構、金融服務中介機構等各類機構超出經營范圍從事非法吸收公眾存款、非法集資等違法違規行為，要堅決依法予以取締與嚴懲；對于與民間借貸相關的黑社會性質的組織犯罪及非法侵犯他人合法財產的犯罪行為予以嚴厲打擊。以最大限度地分散和防范民間融資風險，維護國家金融管理秩序和人民群眾人身財產安全。
3、整合各方監管力量，明確地方金融辦監管職責在現行“一行三會”金融監管框架下，明確地方金融辦的職能應該是負責監管“一行三會”無法覆蓋的領域，把地方非公眾、非存款類金融機構和準金融機構的監管職責賦予給地方金融辦，如對小額貸款公司、融資性擔保公司、網絡借貸平臺等的監管。為此需要修訂和完善相關法律法規，通過法律正式授權地方金融辦管理對象、職責范圍，將分散在地方發改委、經信委、商務廳等部門的金融監管職責進行整合，由金融辦實行統一監管與協調。提高地方金融辦維護地方金融穩定，規避與處置地方金融風險，促進地方金融機構穩定發展的能力。
作者：劉惠好 單位：中南財經政法大學金融研究所
在直接融資領域，伴隨著《證券法》的大修，更具劃時代意義的股票發行注冊制正式啟動，如果改革成功，將意味資本市場“特權融資”時代的終結，而中小投資者也將擁有分享中國實體經濟發展和資本市場崛起成果的更多機會。
改革并非一蹴而就，風險更不能小覷。一方面，銀行業的改革不能忽略對金融風險特別是流動性風險的把控，在2013年，多家股份制銀行的流動性危機已讓中國金融界驚出一身冷汗；另一方面，注冊制還需更多“投資導向”基礎制度的配套。實際上，沒有分紅的“大牛市”，只是投資者之間的零和游戲，而通過完善和有效的分紅制度培育一個真正具有投資價值的資本市場，使老百姓有更多機會獲取財產性收入，這才是金融改革的題中之義。
針對金融改革的種種熱點和疑問，本刊記者日前專訪了清華大學經濟管理學院教授宋逢明。宋逢明是中國銀行業改革的參與者之一，曾任中國建設銀行首兩屆獨立董事和另一屆監事，現在仍擔任兩家大型金融機構的獨立董事，也是清華控股有限公司的監事會主席。 不能讓國家為銀行“擔?！?/p>
《南風窗》：今年，我國銀行業改革的頭等大事莫過于《存款保險條例》的實施。但市場上也有觀點認為，長期以來，中國對銀行業采取政府“隱性擔?！钡男问礁m合國情，也更有效，而推行存款保險制度反倒有可能觸發一些金融機構的道德風險，因為它們會認為反正有人會兜底。你怎么看？
宋逢明：中國銀行業改革的方向必然是市場化，改革的深化必然是“隱性擔?！钡牡?004年開始，中國的大型國有商業銀行進行了股份制改革，改革的基本目標就是希望通過建立現代企業制度，把“國有”銀行改造成真正市場化運行的“金融企業”，逐漸去除掉國家的“隱性擔?！弊匀皇穷}中之義。既然大銀行都要去除“隱性擔?！保敲吹胤降某巧绦小⑥r商行等中小銀行更應該去除“隱性擔?！?，而是轉化為商業化、市場化的“顯性擔保”。這是銀行業改革的一個既定方向，不可能走回頭路。
從監管意義上來說，市場化的存款保險制度更有利于建立有效的監管體系。存款保險機構是一個雙重性質的機構，首先它有政府機構的色彩，它必須保護中小儲戶的存款，為社會提供公共品，這也決定了它必須對金融機構采取最嚴格的監控措施。另一方面，它也有商業保險公司的性質，可以采取差別化的保費費率，對那些風險較大的金融機構必然收費更高，而這個高費率將直接導致后者利潤的收窄，會對其形成市場化的約束，促使其風控能力的提高。
反過來說，存款保險的最高償付限額為人民幣50萬元，如果真有銀行倒閉，那么存款保險機構必須對中小儲戶全額償付（包括本息）。那么，作為按商業化方式運行的機構，它必然有很強大的動力去采取最嚴格的措施來監管銀行，避免自己承擔兜底者的角色。
很多時候，市場化的監管方式會比純行政的監管更有效，監管的下一步重點也應該是研究如何進一步完善這種市場化的監管方式。
《南風窗》：《存款保險條例》指出，存款保險基金的管理機構“由國務院決定”。目前，機構的名稱、組織等信息尚未明確公布。你認為新機構應該是有一個什么樣的地位，會在“一行三會”之外形成新的正部級單位嗎？
宋逢明：《存款保險條例》對存款保險基金的運用規定中，存放在中國人民銀行是其運用方式之一。目前，存款保險基金的確也放在了央行。在我看來，這個機構放在央行下面是比較合適的，而這可以參考外管局的模式。目前，外管局是一個副部級的獨立機構，但其局長由央行副行長擔任，重要人事問題也由央行黨委決定。
為什么放在央行下面比較合適？這種制度安排和銀行業面臨的主要風險有密切關系。從國際經驗看，銀行業面臨的主要風險往往并不是壞賬，而是流動性問題。簡而言之，不是銀行資不抵債，而是銀行資產的變現能力太差，如果遇到擠兌，銀行資產便會大幅貶值，最終面臨破產清算的危險。這種情況下，只能靠央行注入流動性來解決問題。而監管機構之中，唯有央行有這樣的手段和政策工具。因此，把這個機構放在央行之下，有利于建立更加順暢的風險應對機制。
這些年，中國金融監管機構尤其是銀行業監管機構的頂層設計是值得商榷的。我國曾參考英國成立金融服務監管局的模式，把央行的監管、執法等職能拿出來成立了銀監會，央行僅保留貨幣政策、支付管理等職能。但從近年金融市場的發展和監管實際來看，央行完全脫離監管的設計并不科學。實際上，英國的改革現在看來也是不成功的，他們也正在往回走，我們在成立新機構時也應考慮這個因素。
在推出存款保險制度之前，監管當局曾就存款保險機構的設置咨詢過美聯儲專家，對方給出建議也是放在央行最合適，這樣有利于管理的順暢。再看美國，他們的聯邦存款保險公司也是在修改聯儲法案的基礎上建立的，其建立是基于擴大美聯儲監管職能的考慮。
實際上，十多年之前，央行就已經著手研究建立存款保險制度的問題，但由于部門之間協調不暢等原因，這個制度一直到現在才得以推出。因此，我認為，今后的監管還必須要加強部門的協調，這樣才能有利于對金融風險的早期發現和早期糾正。
《南風窗》：余額寶會被納入存款保險制度嗎？
宋逢明：我認為不會，除非余額寶明確自己是儲蓄工具而不是類似于基金的投資工具。事實上，前一段時間余額寶是在“高息攬存”，因此并不是儲蓄工具。
余額寶的出現也是監管部門加速推出存款保險制度的原因之一，因為不少人認為余額寶沒有風險，所以當時很多專家呼吁要盡快推出存款保險制度，提高投資者甄別儲蓄和投資的“風險意識”。投資需要自擔風險，而儲蓄有一定的國家信用背書，50萬以內的小額儲蓄會得到全額賠付。 “錢荒”危機比壞賬風險要大
《南風窗》：提到銀行監管，《巴塞爾協議》中關于資本監管的內容被監管當局奉為圭臬，但你卻認為流動性風險更重要。2013年年中，中國的多家股份制銀行曾發生過大規模流動性危機，拆借利率飆升，但還是從市場拿不到錢，一些銀行更面臨流動性枯竭，最后央行“放水”才算解決了問題。此后，越來越多的人將央行稱之為“央媽”。
宋逢明： 《巴塞爾協議》的監管核心是資本監管，用簡單的話來說，資本監管就是看銀行是否有足夠的、合格的自有資本，可以覆蓋其沒有預期到的損失（預期到的損失通常用銀行的減值準備抵補），而不是把儲戶的錢放進去填補壞賬。
但近年來，在國際銀行業的研究和實務之中，越來越多的人發現，銀行真正難以解決的問題是流動性風險。以前，很多人將流動性的問題歸結為期限錯配，即銀行的資金來源是短期的，而貸放出去的貸款卻是長期的，那么一旦來源出問題比如發生擠兌，而長期貸款又收不回，資產無法變現，那么必然發生危機。
但不能忽略一個基本的金融原理，即長期投資的回報率在正常情況高于短期投資的回報率。換句話說，就是銀行經常要“短存長貸”才能有錢賺，那么，期限錯配這個問題是不可能絕對解決的。因此，期限錯配問題已經越來越成為了舊概念，而問題的關鍵越來越取決于金融機構的短期融資能力。
這不是一家金融機構的事情，而是市場的問題。2013年的“錢荒”，銀行都缺錢，都要短期融資，市場的資金就很緊，那么最后也只能靠央行注入流動性來解決問題。在這個意義上講，我認為中國未來“宏觀審慎監管”的核心應該是整個市場的流動性監管，如果離開流動性監管和調控，整個金融體系就有崩潰的危險。
《南風窗》：除了存保制度推出之外，利率管制特別是存款利率上限也進一步放松。5月10日，央行宣布將金融機構存款利率浮動區間的上限由1.3倍調整為1.5倍。分析認為，這必然導致銀行吸存成本上漲，將影響銀行多年來“吃利差”的盈利邏輯。
宋逢明：這幾年，銀行之間的競爭其實越來越激烈，公眾高估了中國銀行業“吃利差”的嚴重程度。公眾關心的背后原因是，由于利率管制，特別是存款利率管制的原因，銀行從儲戶手中吸收存款的成本太低。吸存成本很低，就給了銀行足夠的利差空間，即便銀行以低利率將資金貸給大客戶比如大國企，那么依然有可觀的利差可吃。與此同時，國企都是由國家信用或地方政府信用來背書，風險比較小。那么，銀行自然沒有動力貸款給信用風險較高的中小企業，在這個意義上來說，利率管制和低息攬儲“養懶”了銀行。但這樣一來，中國銀行業風險控制和風險管理的能力也無法得到鍛煉，和國際同業產生了很大的差距。
之前，我們的團隊曾做過一個中國大銀行和國際同業的利差對比。我們發現，花旗、匯豐和富國等銀行的凈利差（NIM）實際上高于中國的四大行。這一發現使我們很吃驚，因為這和通常的社會認識相悖。研究其原因，實際上是因為外國銀行的公司客戶主要是中小企業，它們的大企業除了短期流動資金的需求外，一般都不需要銀行貸款，而是以票據和債券從資本市場直接融資，因此留給銀行的主要客戶便是中小企業。中小企業風險高，但利率也高，所以“利差”也更為可觀。
今年3月，中國建設銀行行長張建國在“兩會”上說“銀行是弱勢群體”，引起大家的哄笑和批駁。我猜他實際要說的意思是，銀行在大國企面前議價時是“弱勢群體”，因為大家都搶大客戶，競相低價貸款，銀行發言權很小，這是中國銀行業一個無奈的現實縮影。 搞注冊制也不能忘了分紅
《南風窗》：再談談股市。今年的“大牛市”讓很多股民賺了錢，但制度缺陷也決定了這個市場的“投資功能”必然“短期有效”。目前，新《證券法》修改草案已經出爐，股票發行注冊制箭在弦上。請問，如果要給出一條最重要的建議，讓A股能真正實現“投資功能”，你的建議會是什么？
宋逢明：中國股市的起源很特殊，很大程度是為了讓國企融資脫困而建，那么這個市場必然在制度的設計上較少考慮投資的功能，而偏重于融資的目的?，F代金融理論由兩大模塊組成，一是公司金融（財務），二是投資學，卻沒有“融資學”這個模塊。在這個意義上說，中國股市是個極不正常的市場。
A股的“大牛市”有很多次，并不只這一回。你要明白，大多數投資者的獲利并不是通過分紅來實現的，而僅僅通過股票買賣差價賺取了資本利得。傳統上，在成熟市場經濟國家的股市，分紅是投資者獲取回報的主要方式。分紅和賺取差價最大的不同在于，前者需要上市公司為股東提供真金白銀的回報，而后者僅僅是投資者的“零和游戲”。你賺了，必然別人虧了，最后虧錢的人必然是大多數。
因此，我的建議是即便推行注冊制，A股也必須建立行之有效的分紅機制。長期以來，A股漲跌和實體經濟聯系很小，這主要在于兩者缺乏一條紐帶，而只有紅利現金流才是連接實體經濟和資本市場的最有效紐帶。
可以考慮建立強制的全額分紅制度，國際上沒有這個制度，但中國股市的情況太“特殊”，這個辦法有合理性。一方面，上市公司賺的利潤必須全部分紅，但選擇權則留給投資者；另一方面，也必須考慮上市公司的后續發展，必須為之提供再融資便利，對分紅額度之內再融資要完全自由，廢除審批，同時要對分紅予以稅收補償。至少對于藍籌權重股，可以考慮這一改革模式。
可以說，只有通過紅利現金流的傳導，企業基本面的真實情況才能反映到投資者獲取的投資回報中，真正將中國的實體經濟和資本市場進行有機鏈接。再從大的方面講，通過一系列“投資導向”的制度構建，發展出一個真正具有投資價值的資本市場，使老百姓有更多機會獲取財產性收入，這也是金融改革的題中之義。
《南風窗》：有種說法，A股既是個政策市，也是個資金市。央行最近一直在降息，券商經濟學家多半會說，降息通道之中，股市仍有上漲空間。那么，股市的轉折會在什么地方，會是央行加息嗎？你一直認為，采用貨幣經濟學的觀點來解釋資本市場并不合理，中國貨幣政策對股市的影響被嚴重扭曲地夸大，對投資者是誤導，為什么？
宋逢明：貨幣政策是用來調整市場流動性的，不會直接決定資產的價格。資產價格的決定固然受到流動性的影響，但只是眾多影響因素之一。資產定價最基本的原理是資產價格取決于投資者對未來的預期，即便央行降息和降準，資金成本降低，但投資者認為市場不會好，那么股市可能不升反降。
關鍵詞：民間借貸 民間融資 融資備案 民間融資利率
一、溫州市民間融資管理的立法現狀
2012年3月國務院將溫州設為首批金融綜合改革試驗區之一，并且確定了金改的十二項任務，其中明確將“規范和發展民間融資，制定規范民間融資的管理辦法，建立民間融資備案管理制度”列為十二項任務之首。①浙江省政府對應出臺12條實施細則，在上述背景下，《浙江省溫州民間融資管理條例》（草案）得以立項，并于2012年11月制定完成，并通過浙江省人大常委會法工委將其列入了浙江省2013年度立法二類計劃立法項目，從而使其具備了提交人大會議投票表決的資格。條例（草案）在體例篇章上涉及總則、民間借貸、私募融資、民間融資組織、民間融資服務、民間融資行業協會、民間融資監督與檢查、法律責任、附則共9章117條。②如果條例草案順利通過人大投票表決，屆時，在無國家級和省級民間融資專門立法的情況下，溫州市民間融資管理就將形成以《條例》為專門、直接依據，以《浙江省溫州市金融綜合改革試驗區總體方案》（國12條）、《關于加強民間融資管理的意見》（2011年8月）、《溫州金融綜改試驗區12條實施細則》、《關于加強和改進民間融資管理的若干意見（試行）》等為間接依據的法律規范體系。據溫州市官方統計，全市現有民間資金8000多億至1萬億左右，并且每年以14%的速度遞增，大體相當于溫州市2012年全年GDP的2.7倍之多。如此多的民間資金如果不加監管，勢必會影響金融市場的穩定，《條例》草案制定則為民間融資提供了法律保障。民間融資的有法可依為溫州實現社會、經濟的協調發展，實現可持續發展提供了堅實的基礎和保障。作為全國第一部對民間融資做出專門性規定的法規，也必為將來國家級、省級及其他地方立法提供參考依據和標準。
二、《條例》（草案）的創新性規定
1.明確界定了民間融資與民間借貸的界限。《條例》草案指出，所謂“民間融資，是指民間借貸和私募債券、私募基金等貨幣資金融通活動的總稱。在溫州市區域內發生的民間融資行為及其監督管理，適用本條例。”③民間融資因其自身的民間性、概念模糊性的特點要求立法部門在立法的時候必須明確界定民間融資的概念。民間借貸因其手續簡單、效率高、方便快捷大量存在于民間，而民間融資作為一種游離于金融機構之外的價值轉移及以本付息為形式的融資行為，和民間借貸又不完全相同，如果對兩者的概念界定不準確，很容易混淆民間融資和非法集資、非法吸收公眾存款等刑事罪名的邊界。《條例》草案對于民間融資類型的列舉及分類清楚界定了民間融資和民間借貸的關系：民間借貸是民間融資的一種類型，是包含與被包含的關系。
2.規定大額民間借貸需要強制備案。大額民間借貸涉及數額較大在事前政府公權力機構并不知情，等到事情發生以后則因為取證困難而較難通過法律的途徑來保障借貸人的權利。在這次條例草案的制定中，增加了強制備案的規定：“民間借貸具有下列情形之一的，借款人應當自合同簽訂之日起十五日內，將合同副本報送地方金融管理部門委托的民間融資行業服務機構備案：（1）單筆借款金額300萬元以上的；（2）累計借款余額1000萬以上的；（3）單筆借款金額200萬元以上不滿300萬元，或者累計借款余額500萬元以上不滿1000萬元，且涉及的出借人累計30人以上的?！雹軐唧w備案的要求明確規定則便于公眾明確具體備案的數額要求。更難能可貴的是條例草案對于大額民間借貸備案制度做了正反兩方面的設計，從而確保民間借貸登記備案的實際落實。例如規定備案材料具有證據效力、合法性依據等正向鼓勵規定，這就從積極的角度鼓勵出借人積極主動地向備案部門登記備案來確保自己的權益。反向約束主要有：應備案未備案的，或提供虛假信息的則由金融管理部門責令限期改正；逾期不改正的，予以公示；情節嚴重的，處以罰款。通過規定不作為的行政處罰后果來告之融資雙方違法的成本和后果，同樣可以起到指引的作用。
3.規定設立專業的資金管理機構。這么多的資金猶如洪水一樣，如果決堤后果不堪設想，這就要求建立相關管理機構來進行整體調控，通過調控來達到盤活存量資金，加速資金周轉的目的，從而促進資源的優化配置。為了達到規范民間借貸、有效配置資金的效果，除了備案外，條例（草案）還規定了設立專業的資金管理機構來管理民間借貸資金，讓供求雙方更有保障：民間資金管理企業、民間融資信息服務企業和民間融資行業服務機構。通過這三類專業資金管理機構的設立，使得從事定向集合資金募集管理的專業機構、開展融資的中介服務機構和為民間融資活動提供行業服務的機構各司其職，分工協作。
4.規定了民間借貸中介機構的資格準入制度。借貸中介機構在實際操作中亂象叢生，很多不具備資歷的公司違反公司注冊內容超越權限從事借貸業務，或者違規、違法進行借貸業務，也有的中介機構增設種類繁多的名目收取額外擔保費用或者為了追債而不擇手段。中介機構實踐中往往為了追逐利潤的最大化而不惜鋌而走險，非常容易滋生違法犯罪問題。因此對于民間借貸服務中介的進入市場應該設置高于《公司法》所規定的的設立條件和資質要求：如《條例》（草案）中規定，“公司申領資格證書應當具備下列條件：（1）公司注冊資本不低于500萬元；（2）具有專業的管理人員；（3）有完善的風險管理與內控制度；（4）承諾在民間融資公共服務機構及時備案；（5）民間融資監督管理機構規定的其他條件?！雹苓@樣的規定是不同于公司企業的一般進入市場的條件，而且高于一般的條件，這就為民間借貸中介機構設立了明確的門檻，使那些不具備資質的公司擋在市場的門外，在另一方面也使得進入市場的機構都具備較高的資質，也可以提高專業的認可度和信賴度。除此之外條例草案還對民間融資信息服務機構和機構董高監人員的行為作了禁業性規定，例如規定這些人員不得從事吸存放貸等資金業務等等，這就在規范中介機構行為的基礎上對于從業人員的行為也進行了規制，這是有利于整個市場的有序運行的⑤。
5.規定了中介監管部門及中介方違規的處罰措施。要確保良好的市場秩序，民間借貸中介的執業行為同樣需要受到監督。我們不可能希冀于規定了中介機構的市場準入條件和執業人員的行為后就一定會有一個良好的市場，所以后續的中介服務行為同樣需要相關部門來進行監督管理。國家的公權力部門，例如金融、工商及行業主管部門因其自身原因不便于充當這樣一種監督者的角色，而無利益沖突的一個監管者更有利于實現監管的目的。所以推薦設立獨立的民間監督管理機構：如《條例》（草案）中規定“溫州市人民政府及各縣（市、區）人民政府指定或設立民間融資監督管理機構依法對本區域內的民間融資行為及其相關服務實施統一監督管理。設立與民間借貸及其服務密切相關的企業，工商行政管理部門在頒發營業執照前應征求溫州市民間融資監督管理機構的意見?！雹?/p>
中介各方的責任之前是處于一種不明確的狀態，這就加重了投資人的對于既定利益的不確定性，往往在中介方跑路、債務追不回時更為明顯。如《條例》（草案）中規定，民間融資服務中介機構有所述九種行為之一的，將給予警告等不同種類行政處罰措施。這就通過條例的規定使得中介方明確違法違規的代價成本，從而更好地規范約束自身行為。
三、《條例》（草案）的欠缺性規定
1.民間借貸利率上限未作具體規定。民間借貸大量存在有很大一部分原因是因為對于高額的民間借貸利率，而在《條例》草案只作了 “民間借貸利率由借貸雙方協商確定，但不得違反國家有關限制利率的規定?！钡囊幎?。換句話講，對于民間借貸利率的實際操作仍然執行最高法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規定，民間借貸利率最高不得超過銀行同期貸款利率的4倍，超出此限度的，超出部分的利息不予保護。而實際上銀行同期貸款4倍利率的規定遠遠不能滿足溫州的現實情況：根據現在通常銀行個人貸款利率6%的規定，4倍也就是年利息24%左右。而一項中國人民銀行在溫州的調查報告顯示：溫州民眾可接受的民間借貸利率為32%-48%之間。根據經濟學“人們面臨權衡取舍，理性人考慮邊際量”的規律，必然有不少人為了追逐較大的利率而不惜視4倍貸款利率的規定于不顧，對于這樣的民間融資借貸高利率在實踐中是難以規制的。法律雖然有規定借貸利率超出貸款利率4倍部分無效，但該規定并不反對借貸雙方當事人自愿履行，也沒有規定放高利貸的刑事責任。如果沒有規定民間借貸保護利率的上限，那么很可能出現民眾為了追逐預期的收益而設定高于4倍甚至更高的利率，那樣的話監管同樣落不到實處。況且央行2002年的通知中雖談到打擊高利貸行為，但在司法實踐中并未實際執行，根據民眾追求利益最大化的特點，民間高利借貸現象仍將并會長期普遍存在。
2.未涉及跨溫州地區間的民間融資的規定?！稐l例》草案指出，“在溫州市區域內發生的民間融資行為及其監督管理，適用本條例?！雹咦鳛橐环N比銀行信貸更有效率的融資方式，民間借貸本身固有的手續簡便、靈活方便的優勢受到中小企業的歡迎，這也算是中小企業進行資金調劑的一種有效手段。浙江的溫州、臺州、寧波等地作為中小企業、個體工商戶的大量密集地，實際中由于經濟的往來頻繁復雜，可能大量存在跨地區間的民間融資借貸行為，而《條例》涉及不到管轄權的問題：例如溫州和寧波、溫州和臺州之間的民間融資行為就會受到《條例》草案“溫州市區域內”的限制而無法調整，起不到規范調整民間融資行為的目的。對于這類涉及到跨溫州地區間的民間借貸在登記備案方面存在登記機構不明確問題，這點條例中并沒有明確規定，這就導致管理部門事前不了解具體情況，事發后處理起來比較棘手。
3.合法民間融資與非法集資邊界沒有規定。民間融資往往因為其數額較大，動輒百萬上千萬，而在刑法中對于非法集資入罪標準則是比較低的。依據2011年《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條規定，“非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應當依法追究刑事責任：（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在100萬元以上的；（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在50萬元以上的；（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。”⑧如果按照這種標準，民間融資差不多都在百萬以上，那么按照高院的司法解釋都應追究刑事責任，這是非常可怕的。而條例（草案）雖然規定了大量借貸應該強制備案，而且違反其規定應承擔的行政責任和刑事責任作者認為是存在沖突的，實際操作中民事責任和刑事責任、行政責任競合在一起而難以認定行為，這樣模糊不清的界定對于規范民間借貸所起的作用是有限的。
四、完善《條例》（草案）中不足的建議
1.對民間借貸利率的上限作出具體規定。建議《條例》增加設定民間借貸利率保護上限的條款。當然我們這里所規定的的上限不是無限高，我們可以結合實際調研中的經驗和市場的情況作出合理地規定，比如根據發改委在溫州調研調查48%的一個上限規定。這個上限規定是政府進行干預的一個臨界點，這與司法解釋中規定年利率超過銀行同期貸款利率4倍部分不予保護的規定并不矛盾和沖突。但在實際生活中民間借貸常發生在熟人間，因為手續簡單方便，可以快速有效解決中小企業的資金流通問題而受到很多人的歡迎，這就好比周瑜打黃蓋—一個愿打、一個愿挨。利率限制如果不符合人們實際期待的利率會影響放貸人的積極性， 甚至最終影響到經濟發展。規定民間借貸利率不得超過48%的規定也不會與我國的法律沖突，因為法律的位階不同；通過規定政府干預借貸利率的上限，可以在充分調動放貸人積極性的前提下又改變過去年利率過高而沒有干預的局面。通過規定符合實際的實際利率上限，不僅可以起到平衡借貸雙方利益的作用，更主要的是使得管理部門的監管更加陽光透明。我們立法也好、做利率上限規定也罷，關鍵是通過立法來防范居心不良的人利用資金優勢來不切實際地抬高利率，進而影響市場的穩定，設置利率上限則可以起到維護市場秩序的作用。⑨
2.建議增加涉溫州地區民間借貸的登記備案制。溫州金融領域存在的民間融資問題在全國其他地區都有不同程度的反映，只是溫州爆發早、影響大。所以把溫州作為金融改革的試點所取得經驗也為其他地區的民間融資提供了借鑒，是可以推廣到其他地區的。由于跨溫州地區民間借貸處理起來由于地域關系往往由共同的上級部門來管理。但現在由于試點剛開始，省級、國家級層面的《民間融資法》雖然其規制地域的范圍可以避免出現地區間民間融資無管轄權的尷尬局面，但是我們說溫州作為試點剛剛開始無法避免出現跨溫州地區的借貸。所以增設規定涉及到溫州地區的民間借貸登記備案機構為溫州的相關機構，這樣就可以避免涉溫地區民間借貸登記難的問題。
3.建議出臺相應的單行刑法或司法解釋。條例即使最終通過，因其地方性法規的局限性特點而可能導致對于地域間的民間融資行為和非法集資行為的界定出現截然不同的評判標準。建議出臺國家層面專門的司法解釋或者單行刑事法規，通過法律來明確兩者的邊界，來根除現實中非法集資和民間融資所現的邊界模糊、模棱兩可、不確定的頑疾。讓民間融資在我國的法律框架下有序發展，從而使得合法的民間融資行為得到法律的保護，同時使金融投機、金融詐騙和洗錢等違法集資行為得到法律的追究。⑩
五、結束語
一個不可否認的事實：民間借貸為今天的溫州民營企業起了舉足輕重的作用。由于溫州民間借貸長期處于“地下”的狀態，管理部門無法進行有效監管，等到民間借貸危機發生以后，也沒有相關的民間融資制度規范來保障相對人的權利。作為全國首部規范地方性民間融資的法規，如果順利實施，將會為溫州民間融資市場提供明確的行為規范和法律保障。在目前缺乏國家級立法的情況下，《條例》將成為溫州民間融資管理工作的重要依據。雖然《條例》在對民間借貸的利率上限、跨溫州地區民間借貸及與非法集資范圍界定上還不夠完善，但作為浙江省乃至全國第一部民間融資管理法規，其前瞻性、創新性、以及針對溫州民間融資地域性特點因地制宜的立法特色是值得首肯的，并將為下一步省級和國家級民間融資立法的提供參考建議。
注釋：
①②金融辦.溫州民間融資管理條例（草案）.（2012-12-19）
③紅賓、陳成建：“金融危機下民營企業與民間借貸的關聯及其應對”，載《法治研究》2009年第10期，第22頁。
④鄭俠：“民間融資現實狀態和法律規則的沖突”，載《民間融資引導與規范研計會論文集》（內部刊物）20lO年版.
⑤高晉康：“民間金融法制化的界限與路徑選擇”，載《中國法學》2008年第4期，第40頁.
⑥王從容、李寧：“民問融資合法性、金融監管與制度創新”，《江西社會科學》2010年第3期.第92頁.
⑦Heiko Scharrader，“Informal Finance and Intermediation”，working Paper，No.252，UB&SDRC，Germany，ISSN.1936—3408.
⑧最高院：《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，2001.4.
一、發行企業債券的基本規定
（一）企業發行企業債券的條件
企業發行債券是有條件限制的，并不是可以隨心所欲地濫發企業債券。一般認為，商業性的經營公司、中介企業、服務行業均不適于發行企業債券。全民、集體大、中型生產性企業才可以成為發行企業債券的主體。具體地說，企業發行債券必須具備以下五個條件：一是企業規模達到國家規定的要求；二是企業財務會計制度符合國家規定；三是企業具有償債能力；四是企業經濟效益良好，發行企業債券前連續三年盈利；五是所籌資金用途符合國家產業政策。發行債券的企業必須是能夠自覺遵守國家法律與政策的企業，必須是中央或地方欲重點扶植的企業及其重點項目，所籌集資金用于國家支持的產業，而且有利于國民經濟的發展。當然，發行債券的企業必須具有相當的償債能力，即以其資產作為到期償還債券本金和利息的后盾，如系小型企業，或者已經資不抵債，就不符合發行債券的基本條件，如即使已經發行債券，該發行行為也應認定為違法。
（二）企業發行債券的限制
企業發行企業債券所籌資金應當按照審批機關批準的用途，用于本企業的生產經營。條例還規定，企業發行企業債券所籌資金不得用于房地產買賣、股票買賣和期貨交易等與本企業生產經營無關的風險性投資。這應當說是對企業獲取債券資金后如何使用資金的限制性條款，要讓企業明白債券款到手后并非可以隨便支配、處分，必須按照申請、批準的用途適當使用資金，不準許作風險性投資。這種限制，一方面是為了確保企業正常生產、經營所需資金之彌補，能夠保持企業有良好的發展勢頭，不至于前三年盈利，得到一大筆債券款后反而生產陷于停滯，或者出現虧損等不應有的局面。另一方面是防止企業作與企業正常生產經營無關的風險性投資，防止債券款的無謂流失，免得給購券人（或持券人）造成不應有的經濟損失。根據條例規定，企業發行企業債券的總面額不得大于該企業的自有資產凈值。該規定是為了防止企業發行債券后包袱過重，一旦發生生產、經營虧損，則很可能導致企業的破產和倒閉。該條例還規定，企業債券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的40%.該規定是從防止企業發行債券可能影響國家金融秩序的角度為出發點的，從而避免企業在發行債券過程中不切實際地隨意制定債券利率，擾亂國家正常的金融秩序。該條例還規定，企業發行企業債券用于固定資產投資的，依照國家有關固定資產投資的規定辦理。企業發行債券一般分為短期和長期債券，用于固定資產投資的發債企業，其將券款投入固定資產后，往往見效益時間較長，收回成本速度較慢，固有必要嚴格審批手續，防止企業將資金隨意投入固定資產，增加持券人的負擔。
（三）發行企業債券的審批
根據條例之規定，企業發行企業債券必須按照本條例的規定進行審批，未經批準的，不得擅自發行和變相發行企業債券。中央企業發行債券，由中國人民銀行會同國家計劃委員會審批；地方企業發行企業債券，由中國人民銀行省、自治區、直轄市、計劃單列市分行會同同級計劃主管部門審批。凡是未經審批，或審批手續不完備的，比如只有人民銀行批準，或只有計委批準，或盡管有兩個審批單位的審批手續，但該兩單位不符合文件規定，即不是省、自治區、直轄市、計劃單列市以上的部門審批，即應當認定發行企業債券未得到依法審批，該發行企業債券行為應認定為違法。
二、發行企業債券的法律責任
（一）發行企業債券的責任
發行企業債券要遵守法律、法規和政策之規定，否則，就應承擔法律責任。根據條例第二十六條規定，未經批準發行或者變相發行企業債券的，以及未通過證券經營機構發行企業債券的，責令停止發行活動，凍結并責令退還非法所籌資金，處以相當于非法所籌資金5%以下的罰款。第二十七條規定，超過批準數額發行企業債券的，凍結并責令退還超發部分或者核減相當于超額發行金額的貸款額度，處以相應于超額發行部分5%以下的罰款。根據1993年4月11日國務院國發[1993]24號“關于堅決制止亂集資和加強債券發行管理的通知”第四條之規定，公司、企業債券及其他任何形式集資的利率都不得高于同期國庫券的利率。根據條例第十八條之規定，企業債券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的40%.所以，條例第二十八條規定，超過本條例第十八條規定的最高利率發行企業債券的，責令改正，處以相當于所籌資金金額5%以下的罰款。條例第三十六條還規定，發行企業債券的企業違反本條例規定，給他人造成損失的，應當依法承擔民事賠償責任。
（二）購買企業債券的法律責任
根據條例第二十九條規定，用財政預算撥款、銀行貸款或者國家規定不得用于購買企業債券的其他資金購買企業債券的，以及辦理儲蓄業務的機構用所吸收的儲蓄存款購買企業債券的，責令收回該資金，處以相當于所購買企業債券金額5%以下的罰款。按照本條規定，專項資金不得挪用，如已挪用于購買企業債券，按規定也必須立即收回。其實，對于發行企業債券的企業和經銷機構來說，他們本身并沒有過錯，有過錯的就是購買債券的企業，如強令從發行企業和代行機構那里收回資金，也未見得公平。似應考慮由購買企業將債券轉讓給他人，爾后再從他人處將資金收回。
（三）未按批準用途使用資金的責任
條例第三十條規定，未按批準用途使用發行企業債券所籌資金的，責令改正，沒收其違反批準用途使用資金所獲收益，并處以相當于違法使用資金金額5%以下的罰款。發行企業債券所籌集資金，在申報發行時其資金用途已經確定，不允許隨意改變使用用途，條例第十二條的規定很清楚。
（四）承銷和轉讓企業債券的法律責任
條例第三十一條規定，非證券經營機構和個人經營企業債券的承銷或者轉讓業務的，責令停止非法經營，沒收非法所得，并處以承銷或者轉讓企業債券金額5%以下的罰款。對此，條例第二十三條作出了明確規定，非證券經營機構和個人不得經營企業債券的承銷和轉讓業務。也就是說，企業不能濫發債券，不得濫用所籌集資金，也不能委托沒有經營發行債券主體資格的單位和個人經營和轉讓企業債券，無權經營的單位和個人如違反了規定，則要承擔法律責任。
（五）有權處罰的機構及其職權
根據條例之規定，有權作出處罰決定的是中國人民銀行及其分支機構。對違法單位的法定代表人和直接責任人員，中國人民銀行及其分支機構，有權作出給予警告或者處以一萬元以上十萬元以下的罰款，構成犯罪的，依法移交司法機關追究刑事責任。條例還規定，地方審批機關違反本條例規定，批準發行企業債券的，責令改正，給予通報批評，根據情況相應核減該地方企業債券的發行規模。條例第三十五條規定，企業債券監督管理機關的工作人員玩忽職守、徇私舞弊的，給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。這主要是指審批發行企業債券的機關，其工作人員在具體審批時把關不嚴，有的甚至可能與發行債券的企業人員勾結在一起，對不該予以批準的作出了批準決定，或者不該批準那么大數額的卻也作出批準決定，對這種瀆職或失職行為，均應依法予以處理。
三、企業債券糾紛的特點及其原因
企業發行企業債券的報告得到批準后，即應在各大新聞媒體上進行公告，刊登債券發行章程，包括介紹企業基本情況，發行債券規模和辦法，還本付息時間、地點等。爾后由批準發行債券的機構批準的債券經營機構，以發行的方式發行，或以包銷的方式進行發行。發行商扣除必要的費用及費，或者包銷費用后，將所籌集資金交給發行企業。發行企業在債券到期后，負有還本付息的義務，但往往根據約定，債券即將到期時，發行債券企業應提前數日將債券本息交給發行機構，由發行機構代其兌付持券人的債券本息。也可由發行機構先承擔向債券持有人履行還本付息責任，之后發行機構再向發行企業追索。
（一）企業債券糾紛的特點
當前，基本上是由發行企業債券的證券經營機構提起追索訴訟。往往是因發行債券的企業不能按照合同約定的時間、金額，將應當支付給債券持有人的資金交給證券經營機構，而導致證券經營機構無法兌付企業債券的本息。當然證券經營機構即使有錢，也不愿意自己墊付這批資金。由于企業債券動輒幾千萬元，甚至有的還上億元，如發行企業債券的證券經營機構代墊這筆資金，將很容易宣告證券經營機構破產。在我國的資金市場中，國庫券的利率是比銀行利率要高的，國庫券到期兌付，有國家財政和銀行作為保障，人們自然不會驚慌；而企業債券的到期兌付，靠什么作信用呢？有的根本沒有有效擔保，有的即使有，也往往要打官司，否則擔保人是不會輕易承擔責任的，等打完了官司，也要一兩年過去了。由于債券利率與銀行利率相比，債券利率要比存款利率高出許多，按國務院規定，最高可以高出40%.這樣必然會對廣大群眾產生某種吸引力，導致大量閑散資金流向債券市場。老百姓往往難以從實質要件審查債券是否可靠，而僅從表面上看，既登了報，又由證券經營機構發行，有的甚至還由銀行的儲蓄網點發行，肯定萬無一失，不知不覺就掉進圈套。在購買企業債券時，不論是公民還是法人，一定要了解發行企業債券的章程，擔保單位是否有實力，是否真實擔保，以避免上當受騙。
（二）企業債券糾紛產生的主要原因
從1993年和1994年的國務院一系列文件分析看，當時國務院大力支持發展債券市場，支持各種方式的集資。從國發[1993]24號和國發[1993]62號文件看，雖然冠以“關于清理有償集資活動”，“關于堅決制止亂集資”，“堅決制止亂集資問題”等，但從其內容看卻不是這樣的。
第一，處理不堅決。比如國發[1993]24號文件中規定，“各級人民政府和各有關部門必須立即采取有力措施，堅決制止各種違反國家有關規定的集資。任何地區、部門、企業等單位和個人，一律不得在國務院有關規定之外，以各種名義亂集資；對已搞的高利集資，要分別不同情況，予以妥善處理”。該規定中提到的“違反國務院有關規定”指的是什么規定，有什么具體的規定？“予以妥善處理”又給人們留下了較大的余地，各地政府均可把自己的集資行為解釋為不同情況，可予妥善處理的情況，所以這對規范資金市場是極為不利的。
第二，名為制止，實為鼓勵。國發[1993]24號文件指出：“企業短期融資券暫不納入國內證券發行計劃，其發行規模和管理辦法，仍按人民銀行的有關規定執行，期限嚴格按三、六、九個月掌握，所籌集資金只能用于企業臨時性、季節性流動資金不足，不得用于企業的長期周轉和固定資產投資。凡期限超過九個月的企業短期融資券，一律納入地方企業債券發行計劃”。這一規定實際說明企業發行債券受條例限制，而發行三、六、九個月的短期融資券卻是很靈活的，僅受人民銀行的有關規定的制約，而人民銀行的規定是否就能制約住企業呢？一般認為，政府管企業，銀行通過什么職權管企業？還不是企業想怎么發行融資券就怎么發行？再說，一旦超過九個月，國務院還能給企業圓一個場子，又一下子納入了地方企業債券的發行計劃，豈不都可以采取這個辦法，倒都可以混個名份？這名義上是限制企業亂集資、亂發債券，到最后又給企業發行違法債券找出路，或為其合法化制定依據。這到底是制止亂集資，還是鼓勵亂集資？
第三，名為清理和制止，實為依法照章可以集資。國發[1993]62號文件規定，“下列集資活動，可以依法照章進行：（一）股份有限公司依照《股票發行與交易管理暫行條例》（國務院令第112號）及有關法規發行股票，依照國家體改委《定向募集股份有限公司內部職工持股管理規定》（體改生[1993]114號）發行內部職工股；（二）企業依照《企業債券管理條例》（國務院第121號）發行企業債券，依照中國人民銀行有關規定發行短期融資券；（三）金融機構依照《國務院關于加強股票債券管理的通知》（國發[1987]22號）和中國人民銀行有關規定發行金融債券；（四）各有關單位依照《國務院關于進一步加強證券市場宏觀管理的通知》（國發[1992]68號）和中國人民銀行有關規定發行投資基金證券、信托受益債券。任何部門和單位不得以國家財政撥給的資金、有專項用途的預算外資金、銀行貸款和拆借資金參與本條例所列各類有償集資活動。”以上規定，實際是對以前所允許發行企業債券、短期融資券等發行活動的確認和支持，僅是該文件開始時稱有償集資活動一律暫停，但卻未講一律禁止或徹底廢止，卻也充分肯定可以繼續發行依法照章的四種集資活動，而恰恰這四種集資活動缺乏予以配套的細致化、條文化的嚴格規定。
在近年來暴露出的許多問題，諸如由于對發債審批機構授予的審批權限過大，國家對債券市場的監管約束不力，以及地方政府直接或間接發行債券，根本不進行正常審批，加之發債企業缺乏誠實信用，根本不按規定用途使用資金等，均是導致債券糾紛的直接原因，這不能不引起我們的重視和思考。
四、幾類企業債券糾紛案件的認定與處理
審理企業債券糾紛案件，應當按照發債當時的國家法律、法規、政策之規定，本著實事求是的原則，查明案件事實，分清案件是非，公平、合理地確定各方當事人應承擔的法律責任，尤其是發行企業債券的企業應承擔的法律責任。抓住案件爭議焦點，并根據有過錯一方當事人應當承擔的責任，才能公正處理當事人之間的紛爭。在具體處理過程中，應注重解決以下幾個問題：
（一）如何認定以發行私募債券之名行借貸之實的問題。應當根據各方當事人的約定進行審查，所發行的私募債券是否得到金融主管機關的審批，是否實際發行了私募債券，以此認定當事人之間的糾紛是債券糾紛，還是借貸糾紛，并依法作出相應處理。比如，某證券公司與信托公司于1992年9月，簽訂一份委托買賣私募債券協議書；1992年9月29日，信托公司與一房地產公司簽訂一份委托買賣私募債券協議書。從三方當事人協議約定及實際履行情況看，房地產公司手中根本沒有什么私募債券，也未經任何一家金融管理機關批準，實際是以私募債券為名，行借貸之實。證券公司沒有從事借貸的權利能力，其與房地產公司的借貸行為違反了國家法律與政策之規定，故三方當事人分別簽訂的兩份協議及后來簽訂的補充協議應認定為無效。按照無效合同的處理原則，房地產公司應將占用證券公司的本金和利息歸還證券公司。還本金是沒有爭議的，關鍵是利息怎么認定，按照1996年3月最高法院的批復之精神，雙方非法所得之利息應予以收繳，但按本案實際情況，證券公司的本金屬富民基金，牽涉到千家萬戶，其主觀上并非要違法經營，擾亂金融秩序，故可不予以追繳，對房地產公司還本、付息的責任應予以認定。從證券公司與信托公司的委托買賣協議規定看，信托公司證券公司購買私募債券，不享有任何權益，卻到期要承擔還本付息的責任，就此點看，不象是，推定為擔保也不合適，沒有擔保的意思表示。從信托公司與房地產公司的委托協議內容看，信托公司證券公司向房地產公司購買私募債券，但卻又約定由房地產公司向信托公司支付3.2‰的費，且只收取100萬元作為信托公司收息保證金，又給人一種信托公司是房地產公司人的感覺。但不論怎么講，信托公司在合同中的是證券公司，而非房地產公司。由于本案名為私募債券，實為借貸，出借方為證券公司，借入方是房地產公司，信托公司充其量只是個中間人，其收取的是54.4萬元費，并未使用爭議的該筆資金，故不應判由信托公司承擔連帶責任。
（二）雖經金融部門批準，并未實際發行企業債券，如何認定各個當事人應承擔的法律責任。應當說，不少當事人聽說企業可以發行企業債券，卻對債券為何物并不清楚，盡管經金融主管機關批準可發行企業債券，卻并未按批準的內容、步驟進行，最終釀成糾紛，各方當事人應當承擔什么責任，引起了不小的爭議。例如，1992年某公司與某金融市場簽訂三份發行企業債券協議，表面上看，也經金融管理機關批準，應當合法有效。實際上，嚴格地審查看，應認定該三份協議無效。當時法規、政策很不健全，只有在1993年8月2日國務院的條例中才有了較為詳盡的規定，盡管本案所簽協議發生在該條例之前，不適用該條例條文規定，但以此進行闡述可見為什么三份協議是不符合國家政策規定的。條例第十二條規定：企業發行企業債券必須符合5個條件，其中第4個條件是“企業經濟效益良好，發行企業債券前連續3年盈利”，某公司是個皮包公司，哪里談得上盈利？條例第二十條規定：企業發行債券所籌資金應當按照審批機關批準的用途，用于本企業的生產經營。發行債券所籌資金不得用于房地產買賣、股票買賣和期貨交易等與本企業生產經營無關的風險性投資。某公司從金融市場取得2千萬元后，都劃到了深圳，用于房地產開發。按照條例和政策，某公司根本不符合發行債券的條件，實際也未發行債券。金融市場與某公司以發行債券之名，行借貸之實，而金融市場也根本沒有進行借貸的經營范圍，故該三份發行協議均應無效，雙方均應承擔責任。某財政局作為國家行政機關，按照財政部規定不得為經營合同提供擔保，而其在某公司的申請發行書上蓋章同意擔保，該行為是錯誤的，如判由其承擔責任也不盡合適。某信托公司也只是在申請書上蓋章提供擔保，未在合同上蓋章，故判由其承擔責任也不盡合適。爭議最大的是某化工集團，如果發行債券的合同有效，判由某化工集團承擔保證責任是沒有問題的，但本案恰是主合同雙方違法導致發行合同無效，某化工集團受到行政干預為之提供擔保亦應無效，判由其不承擔責任為妥。本案最關鍵的是擔保的事項并未發生，借發行債券之名，行借貸之實，這種情況下擔保人不應再承擔保證責任。
（三）企業發行債券到期后拒不還本付息，其法律責任如何承擔的問題。審理這類案件，要審查債券發行的合法性問題，還要審查擔保人出具保函或簽訂保證合同的效力問題，爾后才能確定發行債券的企業所拖欠的債券本息如何承擔。比如1994年12月，某銀行與某電子公司先后簽訂兩份委托發行短期融資債券1700萬元，年利率13.34%，并委托銀行辦理債券到期還本付息工作。電子公司須在債券到期前5日將應付本息劃入該銀行指定的帳戶。逾期電子公司每日向銀行交納萬分之五滯納金。某電器總廠為銀行出具了擔保書，保證在電子公司無償還能力或償還能力不足時，在債券到期前將債券本息無條件足額劃給銀行。協議簽訂后，經當地人民銀行批準，銀行如期發行了該企業債券，并在債券到期后向債券持有人兌付了全部債券本息。為追索代墊券款本息，銀行向人民法院提起訴訟。案審理的關鍵是銀行與電子公司之間的發行關系是否有效。應當說，委托發行債券與一般意義上的委托相比，既有一定共性，又有一定的特殊性。主要應審查發債主體是否合格，是否具備條例所列舉的五個條件，接受委托的金融機構是否符合條例規定。應當著重審查企業發行債券的申請以及委托金融機構發行的行為是否取得人民銀行的批準。只有取得了人民銀行的批準，才算作取得了合法發行企業債券的資格。否則，就應認定為非法集資行為。本案所涉銀行和電子公司 經當地人民銀行批準，并有擔保單位予以擔保，故該發行行為合法有效，委托發行協議亦應認定有效。在債券到期后，發債企業本應依約將券款本息劃給銀行，以便向持券人兌付，但發債企業卻違約。銀行出于金融機構的信用，已先行向債券持券人墊付了本息。依照最高人民法院有關司法解釋，受托銀行此時成為新的債券持有人，其可以依其墊付資金所取得的債券表面所記載的權利義務內容，請求發債企業某電子公司支付債券本金及利息。同時，發債企業與人銀行之間有委托發行協議，發債企業應依約向銀行承擔違約責任。人民法院在審理此類案件時，不僅應依有關法律、法規和政策，還應依最高人民法院的有關司法解釋，依當事人之間達成的有關協議，認定各方當事人的權利義務，并最終判定各方應承擔的法律責任。
【摘 要】目前，私募債券僅在我國15個省市試點，且多數未到兌付期，風險問題尚未顯現，但加強其特有風險的風險防范研究，防患于未然，對確保我國私募債券市場健康發展具有一定的指導意義。
【關鍵詞】中小企業私募債券；特有風險；風險防范
一、我國中小企業私募債券發行現狀
中小企業私募債券試點業務啟動至2012年底，上交所和深交所共有81只私募債券完成發行，覆蓋12個行業，募集資金達93.75億元，該類債券平均年限2.3年，票面利率大多保持在7.5%～10%之間，最高發行利率13.5%，平均票面利率9.14%，發行數額最大一筆為3億元，最小一筆只有0.1億元。總的來說，當前我國中小企業私募債券的發行主體范圍廣泛，發行年限較短，發行利率較高，發行數額分布不均勻。試點初期發行私募債券的企業大多是一些擬上市企業，是券商最好的儲備資源。但是隨著中小企業私募債券試點范圍的不斷擴大，在資質優良規模較大的企業數量有限的前提下，中小企業私募債券融資方的資質勢必逐漸降低，相應的風險加大，市場出現有備案無發行的停滯局面，試水大半年就舉步維艱，中小企業私募債券由發行初期的備受追捧經歷過低谷到目前為止表現平平。
二、對中小企業私募債券現狀成因的探究
探究中小企業私募債券現狀的本質，無非是投資者普遍認為私募債券的風險和收益不對稱，針對當前私募債券的高風險，相對應的收益應該要達到20%左右，而從已發行的私募債券來看，發行利率普遍處在9%左右，明顯對投資者吸引力不足。但是如果保證了發行利率，反過來會使企業承擔更高的發行成本，企業就不會再選擇私募債券進行融資，由此看出進一步完善中小企業私募債券的風險防范機制才是解決這一問題的關鍵。
三、加強私募債券風險防范機制的若干建議
（1）加強私募債券監管及制度建設。雖然我國目前尚未出現債券到期不能付息的情況，但隨著中小企業私募債的推出，市場潛在信用風險加劇，除現有的《試點辦法》和《業務指引》外，相關部門應盡快出臺有關中小企業私募債券的法律法規，并進一步完善《證券法》、《企業債券管理條例》、和《破產法》等，放開債券的市場范圍，提高流動性。其次，建立中小企業私募債券的專門監管部門，證監會及證券業協會要加強對中小企業私募債券的監管力度，規范交易環境，約束交易主體，并要求債券發行者定期進行信息披露。統計部門要建立和完善對中小企業的分類統計、監測、分析和制度，及時向社會公布發展規劃、產業政策、行業動態等信息，逐步建立中小企業市場監測、風險防范和預警機制。兩大證券交易所要及時對私募債的各項信息進行整合與分析，定期向投資者提供市場分析報告，加強對已發行私募債的企業及債券的后續跟蹤與監督，探索出一套持續的風險預警與風險監測報告體系，進而提高這一市場的監管透明度。（2）健全債權人權益保障機制。作為我國交易所債券市場的高收益債品種，中小企業私募債券的高收益就意味著其融資成本相對較高；另一方面，吸收的社會資金也多，如果經濟形勢出現滑坡，債券違約率就會急劇上升，投資者將因此蒙受極大損失。而健全中小企業私募債券債權人的權益保障機制還需從設立償債基金條款入手，不能流于形式，對基金的來源及運用進行規范，再約定提前償還部分本金、投資者有優先受償權、為債券潛在損失提取法定損失準備、設立資產抵押及其他債務融資條款和控制權變更強制贖回條款等，包括為償債風險設立準備金并提前提取、發行人利用自有資產進行抵押、對發債企業的財務指標進行約束、引入第三方擔保、銀行備用授信等制度切實規范債權人權益保障機制，加強債權人權益保護，反向促進投資者的投資積極性。（3）完善私募債券增信擔保機制。中小企業私募債券能否深化推行，有賴于是否有權威的評級機構對其進行真實客觀準確的跟蹤評級，如此不但有利于發行人及承銷商募集銷售，而且有利于降低信息不對稱問題，為投資者辨別風險，了解產品流動性、收益性等提供依據。另外，私募債券的發行可在通過運用第三方擔保、應收賬款擔保、資產抵押質押等形式實現債券增信的同時，發揮私募債券的個性化優勢，通過發行者和投資者談判協商，設計出相應的債券契約條款實現債券增信。擔保方面，要加大資金投入，促進商業性擔保機構的發展，建立中小企業之間的互助擔保機制，政府發揮其在中小企業信用擔保免稅等優惠政策方面的積極作用，增強對擔保機構的支持，完善反擔保和再擔保條款來分散擔保機構存在的風險。
參考文獻
[1]馬光遠.中小企業私募債難言吸引力[J].商界（評論）.2012（7）
[2]孟卓群.中小企業私募債，四大亮點異于傳統債[J].東方證券.2012
信用卡業務也正逐漸滲透參與到小微金融中來，通過信用卡發放小微貸款在銀行業內正有風生水起的苗頭。
“這其實是好事，能減少成本，提高效率?！蔽覑劭ㄔ鲋禈I務部總監董崢認為。
但是監管層對這類業務持謹慎態度。杭州銀行行長助理丁峰在近期表示該行此類業務今年被銀監會叫停，但在5月底收到監管層反饋，又允許該行做信用卡發放小微貸款的試點。
事實上，自去年以來，不止杭州銀行，其他銀行也在做類似業務。
兩大原因催生變局
信用卡在中國誕生以來，基本都沒有超出個人消費的范疇，但現在正有銀行借助信用卡發放小微貸款，突破了消費范疇。董崢認為有兩大因素促使銀行通過信用卡進行小微金融創新。
首先是外部互聯網金融的沖擊和刺激，“尤其是阿里金融?！倍瓖槺硎尽０⒗锝鹑诨诎⒗锇桶徒灰灼脚_，能夠掌握客戶交易信息和信用情況，發放小額貸款既準且快，“分羹”了不少銀行資質較好的小微客戶。
在利率市場化步伐加快和金融脫媒的背景下，小微客戶越來越受到銀行的重視，因此當看到阿里金融這樣的機構在與自己爭搶客戶時，銀行自是不甘。
其次從成本效率角度看，通過信用卡發放小微貸款也是一個不錯的途徑。成本高、手續繁、審批難一直都是小微企業所面臨的問題，而對銀行來說，小微貸款額度一般不大，一筆正常對公企業貸款額度都幾倍于小微企業貸款，如果照用對公企業審貸流程，審核成本可能數倍于正常對公企業貸款成本，但效益沒有高出多少。同時不少小微企業的信用和經營狀況與小微企業主有直接關系，由于小微企業過于分散，對公業務部門很難掌握小微企業主的信用狀況。
相對而言，信用卡具備一定優勢。一是基本上小微企業主都有信用卡，透過信用卡能窺出其信用情況，這就解決了小微企業貸款經常缺乏抵押擔保的問題，因為信用卡在對其信用考核完成后，提供的服務是無抵押無擔保；二是信用卡使用便捷，只要在額度內，貸款方便快速，無需繁冗的審核流程。
目前已有多家銀行在嘗試通過信用卡提供小微金融服務。
如廣發銀行的“生意人”卡，該卡只需要經過一次審查授信過程，客戶即可獲得最長達5年的循環額度期限，而且無擔保無抵押，客戶可根據自己的資金流情況隨借隨還、按天計息；在融資需求方面，對短期中小額融資需求，客戶可享高達50萬授信；也可根據POS流水情況獲得高效貸款授信；對中長期資金需求，客戶可根據自身資質及不同擔保方式，提供期限最長達10年、額度最高達1000萬元的貸款。
此外光大、民生、招行、杭州銀行等也都有相關產品。
監管層態度謹慎
盡管借助信用卡發放小微貸款的行為暗潮涌動，但監管層似乎保持謹慎態度。
丁峰稱，杭州銀行這兩年在北京對60到80萬的專業市場的私營企業主，嘗試用信用卡作為載體給個體工商戶發放100萬元以下的小額貸款。
“但是有人向監管層反映情況，根據1999年的銀行管理條例，銀行卡只能用于消費，不能用于經營，銀監會把它叫停了?！倍》逭f。
從目前情況看，銀監會并沒有完全叫停此類創新業務。
丁峰透露，杭州銀行已經收到監管部門的反饋，可以做信用卡發放小微貸款的試點。
不過，丁峰并不認為繼續以銀行卡為載體發放小微貸款就是真正的創新，他認為真正的創新是在銀行以外，是互聯網，所以要關注怎么用互聯網改造金融，而且，互聯網可能會顛覆銀行的運作模式。
他還表示，如果不能用信用卡，可以推虛擬卡，通過網絡來實現。
貸款資金監管難題
雖然小微企業是各家銀行重視的“藍海”，但是小微企業規模小、實力弱、抵御市場風險能力差等問題仍是銀行進行風險防范時不可回避的問題。
這也是信用卡發放小微貸款不可忽視的問題，如何做好風控？各行有不同的做法。
比如光大銀行的“易快發”設計是根據小微企業資產不足、很難通過抵押及擔保的傳統方式獲得資金的特點，由供應鏈上游挑選相對優質的下游企業，采取擔保、交納保證金的方式，由銀行解決下游融資、上游資金回籠等問題。
有的銀行則是采用嚴格的貸后監控和催繳管理。
但是對于貸款資金用途去向的監管還是一大難題。貸款的管理要求之一就是實貸實付，即銀行每筆貸款投向用途都很明晰，而且容易實現監控，但信用卡發放貸款就難了?！靶∥⑵髽I主通過信用卡實現貸款方式主要方法之一就是套現，但監管層一直都在嚴格控制套現。”董崢表示。
如斯，正應了外界對于存款保險制度的進程描述：漸行漸近。
詮釋：
金融安全的防火墻
相對國人而言，存款保險制度還是一個新鮮的事物。一般認同的解釋是指國家貨幣主管部門為了維護存款者的利益和金融業的穩健經營和安全，在金融體系中設立負責存款保險的機構、規定本國金融必須或自愿地按吸收存款的一定比率向保險機構交納保險金進行投保的制度。
存款保險制度最早起源于1933年的美國。當時，在1929年~1932年的金融危機中，美國先后有9000多家商業銀行倒閉，引致居民存款嚴重損失和其他一系列問題。1933年，美國通過《銀行法》，據此設立了聯邦存款保險公司。
美國聯邦存款保險公司，英文全稱Federal DepositInsurance Corporation，簡稱FDIC，又譯作“美國聯邦儲蓄保險公司”。FDIC為獨立的聯邦政府機構，成立于1933年。在19世紀20年代和30年代的早期，成千上萬的銀行破產是公司成立的直接原因。
自從1934年1月1日正式營業以來，沒有一家機構因為破產而損失一分錢的保險資金。公司現在致力于維護公眾信心和金融系統的穩定，為美國的銀行和其它的存儲機構提供存款保險機制。按規定，如果會員銀行發生破產或無法償還債務的危機時，FDIC將為這個會員銀行的每一位儲戶提供最高限度為1000000的存款保險。
此后，全世界大多數國家先后建立自己的存款保險制度，成為確立商業銀行市場信用和穩定金融運行秩序的重要機制。
在我國，保險行業早在2 0 0 5年1月1日就開始正式實施《保險保障基金管理辦法》，以保障保單持有人在保險公司倒閉時申請自己的權益。證券行業也在2006年6月30日正式實施《證券投資者保護基金保護辦法》，并設立了國有獨資的中國證券投資者保護基金有限責任公司，負責基金的籌集、管理和使用。
但對于涉及面最廣的銀行存款保障，一直是一個空白。長期以來，我國事實上實行的是國家對個人實行全額償付的隱性存款保險制度，即國家對個人兜底。如果有金融機構退出，一定是中央銀行和地方政府承擔退出機構的債務清償，對個人債務實行全額償付，機構債權人只能參與退出機構支付個人債務之后的剩余財產清盤。在這種情況下，存款可謂沒有任何風險，從而成為我國居民金融資產的最主要形式。
但硬幣的另一面是，政府長期對存款實行隱性全額擔保，雖然對保護存款者利益、維護社會穩定發揮了積極作用；可銀行在經營中把盈利留給自己，把風險交給政府承擔，增加了國家巨額經濟負擔，已經引發了嚴重的道德風險，這才是最值得恐懼的。
自1997年關閉中國農村信托投資公司以來，我國已經關閉了近700多家金融機構。有央行官員指出，為處理經營失敗金融機構的債務，國家已經支付了數萬億元人民幣。這種政府擔保弱化了投資者的風險意識和對金融機構應有的市場監督，金融機構在市場競爭中因缺少優勝劣汰的商業法則，在缺乏一個規范的、市場化的退出機制情況下，不利于市場經濟的建立和發展。
鑒于此，我國存款保險制度早在2003年就開始醞釀建立，當時人民銀行在金融穩定局下設立了存款保險處。2004年底，《存款保險條例》初稿完成。2007年初召開的全國金融工作會議明確要求加快建立存款保險制度。
模式：
“付款箱”Vs FDIC
國際上存款保險機構有兩種類型，其中一類是“付款箱”型保險機構，設在中央銀行，對金融運行情況一概不問。據悉，存款保險制度單一“付款箱”功能在國際上已經逐步淘汰，大多數建立存款保險制度的國家都賦予存款保險機構對投保機構(如商業銀行)的適時糾正功能。
有關人士分析認為，中國存款保險機構大的框架方向不應采取“付款箱”類型，而應采用國際上通行的有監管權限的存款保險機構。一個現成的模式就是“FDIC”。
2007年8月2日，中國人民銀行與美國聯邦存款保險公司（FDIC）簽訂諒解備忘錄，以加強雙方在金融服務、存款保險、促進銀行業穩健經營、開展人員交流與培訓及信息經驗交流等方面的合作。
央行行長周小川會見FDIC主席希拉拜爾（Sheila C.Bair）后表示，央行正在考慮成立存款保險公司，但方案仍在研究之中；央行會高度重視FDIC的模式和經驗。
是時，希拉拜爾在接受媒體采訪時稱，FDIC對中國建立存款保險制度的最大啟示是，存款保險是非常有益的，但同時也會有麻煩，必須保證存款保險的可靠與安全。在美國提供存款保險的銀行必須有相應的資質，而且其資質會發生變化。并且要能獲取各種金融機構的信息，以及維護與各個銀行之間的關系。
她表示，如果中國采用FDIC模式，FDIC將會給中國提供一系列的技術支持，短期內包括IT方面的技術支持、基金支持、信息經驗的交流、人員的培訓、標準的建立等。我們在處理“不良資產”和“問題銀行”方面也有很豐富的經驗，中國銀監會會繼續處理一些銀行不良資產，我們將派出在這方面有豐富經驗的專業人員到中國來協助處理問題。
“從長遠來看，一旦中國建立起了存款保險制度，我們會就跨國的一些事務提供跨境幫助，讓中國的銀行更加國際化。”
進程：
存款保險條例已入立法進程
《第一財經日報》報道稱，存款保險條例和銀行業金融機構破產條例均已進入立法進程。銀監會正在醞釀制定金融機構破產條例，并將建立金融安全網。
該報道顯示，由央行會同財政部、銀監會、國務院法制辦和發改委等部委成立存款保險制度工作組，進行存款保險制度實施方案的設計工作，有關部門進行存款保險條例的立法工作。按存款保險制度的基本規劃，首先建立存款保險計劃，設立存款保險基金，將存款保險制度的最終目標設為建立相對獨立的存款保險公司。知情人士表示，央行與其他監管部門之間的長效協調機制的建立將促使規劃順利運行。
盡管這一進程悄然提速，但仍有專家認為，目前在我國建立存款保險制度的時機并未成熟，由于存款原本是國家隱性信用擔保，推出存款保險制度后反而會使儲戶覺得不保險，從而引起人心不穩。事實上，還有一個不容忽視的問題就是保險費率的確定。
[摘要]香港實行存款機構三級制，即持牌銀行，有限制牌照銀行及接受存款公司，被稱為認可機構。所有謀求在香港發展銀行業務或存款業務的機構都應獲得香港金融管理局的認可，認可的依據是《銀行業條例》以及金管局的《申請成為認可機構的指引》。
[關鍵詞]香港；認可機構；金融監管
香港實行存款機構三級制，即持牌銀行，有限制牌照銀行及接受存款公司，被稱為認可機構。凡謀求在香港發展銀行業務或存款業務的機構均應獲得香港金融管理局（以下簡稱“金管局”）的認可。認可的法律基礎是《銀行業條例》以及金管局的《申請成為認可機構的指引》。
截至2011年12月，香港已有151家持牌銀行（22家為香港注冊持牌銀行，129家來自香港以外其他國家和地區），20家有限制牌照銀行（12家為香港注冊，8家來自香港以外的國家和地區）以及26家接受存款公司（全部為香港注冊）。在實踐中，在香港以外成立的申請人在香港尋求銀行牌照的，只以分行的形式進入。當然，在香港以外成立的銀行可以向金管局申請成立當地代表處。在香港以外成立的有限制牌照銀行可以在香港以分行或子公司的形式存在。但自1977年以來，存款公司必須是在香港注冊?！躲y行業條例》為香港的銀行監管提供了法律框架?！躲y行業條例》的目標是：為規范銀行業務和存款業務，以及為認可機構進行監管制定規則，以便為存款者提供一種保護方法，發展一種普遍穩定和有效運行的銀行體系等。為貫徹其目標，《銀行業條例》對認可機制及標準，以及監管要求制定了一系列的規定。
根據《銀行業條例》，金管局負責向3類認可機構發給、暫停及撤銷認可資格，在暫停及撤銷認可資格等重要決定上征詢財政司司長的意見。行政長官會同行政會議是上訴機構，負責聆訊申請金管局所作的決定?！躲y行業條例》第16（1）部分規定，金管局有通常標準來給予或拒絕一項認可申請。通常，金管局如信納申請人滿足這一章中所有的標準，就不會拒絕給予認可。但是，金管局有一項評價方法來拒絕認可，其標準是：第一，申請人是否連續經營的性質；第二，申請人的經營是否有前景。金管局將考慮申請人的經營記錄或者其控股公司的記錄，例如，管理層的質量和內控的程序以及在香港的經營；第三，標準是否適用于機構整體。
一、認可的最低標準及相關監管要求將考慮的內容
（1）國內監管者的足夠監管。香港以外設立的申請人必須是一家銀行，并且該銀行被監管者足夠程度地監管?？紤]到國內監管者的足夠監管，金管局認為監管者已經建立，或積極地建立與國際銀行監管相關的巴塞爾標準。并且，所有的銀行集團和國際銀行應被國內的監管機構監管并能執行一個合并的監管。（2）控權人的確定。金管局必須確信他知道認可機構的每個控權人的身份。“控權人”在《銀行業條例》中的定義為：第一，直接控權人――認可機構的董事或其子公司的董事；第二，少數股權控權人――單獨或合并持有認可機構或其子公司的10%或更多，但不超過50%的投票權的人；第三，多數股權控權人――單獨或合并持有認可機構或其子公司的50%以上的投票權的人。（3）董事、控權人和執行官的合適性。金管局必須信納以上人士或將成為認可機構的董事、控制人或執行官在現在或將來都是這個位子上合適的人。（4）足夠的金融資源。金管局必須信納認可機構現在及將來都保持足夠的金融資源。在測評認可機構的財務狀況時，金管局主要考慮資本充足率的足夠性與香港適用巴塞爾監管原則相一致。在香港成立的認可機構必須保持8%的資本充足率。金管局必須有決斷的權力將銀行的最低資本充足率要求提升到12%，對有限制牌照銀行和存款公司在16%。并且，金管局設置不成文的1%的引發充足率，旨在為資本充足率的減少做警告。（5）足夠的流動性。金管局必須信納認可機構現在且認可之后都將保持足夠的流動性。根據《銀行業條例》，認可機構在認可時或認可后都將保持不少于25%的最低流動性比率。金管局有權力將認可機構的高質量的流動資產的數量做出測評，并將從資產到期的搭配情況測評任何機構的現金流水平。認可機構應建立流動性管理政策的聲明，并設置如流動性目標比率，期限搭配指引和存貸比率等數量目標。聲明應包括為流動性危機做或有指引。不滿足成文規定的最低的流動性比率，或流動性謹慎管理的其他證據會引起認可機構是否達到認可標準的問題。如無相應的補救措施，認可機構的認可可能被撤回。（6）對較大損失的足夠的控制。金管局必須信納認可機構有足夠的控制系統以對付集中型風險?！躲y行業條例》第15部分設置了敞口限制以及對認可機構的風險集中度的規定，金管局必須信納這部分的限制不會被超越。金管局希望在香港成立的認可機構應針對大額敞口及風險集中度，制定相應的內部政策。（7）保持足夠規定的要求。金管局必須信納認可機構現在及認可之后將繼續保證，其金融資產有充足的撥備，能應付可產生的債務或損失。為檢測認可機構的有關規定的足夠性，金管局通過現場檢測和非現場分析，對認可機構的資產結構的性質和數量，風險集中度，信用評級系統，識別壞賬的政策和程序，審查規定的頻率，采取和評價擔保措施的政策及習慣等進行考察。（8）保持會計系統的足夠性以及足夠的控制系統。金管局必須信納認可機構現在及將來持續保持足夠的會計系統和足夠的控制系統。評估認可機構的系統和記錄是否足夠，金管局要考慮其業務操作的規模、性質和復雜性，認可機構的結構和組織，以及其業務的地理分布。（9）進行充分信息披露的要求。對于在香港成立的認可機構，金管局必須信納其現在和認可之后將在其年度審計報告中，披露利潤和損失賬戶以及其他部分。除了年度審計報告以外，認可機構需要中期財務報告。對于香港以外成立的認可機構，金管局也希望其做足夠的財務披露。（10）運作業務的整體性、謹慎性和競爭性。金管局必須信納認可機構的業務在現在和認可之后，具備整體性、謹慎性以及合適程度的專業競爭性，并對存款者或潛在的存款者的利益不會造成損害。金管局將考慮以下內容：認可機構的基本策略和目標與其計劃的能力相一致；應對外來事件或突發事件的能力；機構的一般競爭性，如是否拒絕內部和外部欺詐以及避免操作錯誤；機構的一般聲譽以及在金融業的口碑；機構的人員和管理的質量，包括錄用以及培訓安排；以及機構的計算機系統的質量。（11）賬面規模及其他標準。金管局在認可之時，須信納以下標準：第一，申請機構，不論是在香港或在香港以外成立的，客戶的存款總額不少于3億港元，總資產不少于40億港元；第二，對于在香港以外成立的機構，金管局必須信納，對于在香港成立的銀行，有可接受程度的互惠；或是該機構成立的地方，是世界貿易組織成員國或世界貿易組織成員國領域的某部分。第三，對于香港成立的機構，該機構已不少于3年是一家存款公司或有限制牌照銀行；如認可機構是一家在香港以外成立的銀行的子公司，或是這家銀行的控股公司的子公司，這家銀行在認可時已經營銀行業務不少于3年。
根據《銀行業條例》，如以上認可標準不再適用，或認可機構破產或進入清理程序，或認可機構將有不履行的能力，或認可機構沒有向金管局提供實質性的信息，或向金管局提供的信息實質性錯誤，誤導或不正確等事項發生，金管局可撤回對認可機構的認可。金管局在同財政司司長商議之后將書面撤回對認可機構的認可。
注：[1]香港金融管理局于1993年4月1日成立，由外匯基金管理局和銀行監理處合并而來。
[2]《銀行業條例》定義了什么是“銀行業務”，從而將持牌銀行的銀行業務與有限制牌照銀行和存款公司的經營活動區分開來。《銀行業條例》的“銀行業務”的定義是：（1）向公眾吸納資金并存放于現金、存款、儲蓄或者其他立即支付賬戶，或者3個月以內，或者3個月以內電訊或者提示要求支付的賬戶；（2）為客戶支付或收取其開具或者支取的支票。而對于什么是存款業務，基本上視個案而論。其中，“存款”是指一筆貸進的資金，有利息、無利息或者負利；并以貨幣形式或等同于貨幣的形式，以一定利息償還或者以一定回扣償還；但不包括公司債券，證券注冊，資產或服務的提供等。“業務”一詞通常指系統和重復活動的性質。《銀行業條例》指出，如果某人在30天內至少5次吸收存款，如果沒有相反證據，應被視做吸收存款業務。
一、民辦學校融資現狀
（一）融資模式單一
目前，我國多數民辦學校大部分經費來自于學費，其他渠道融資所獲經費比重甚少，學費收入成為民辦學校唯一穩定的經費來源。另外小部分集中在銀行貸款上，就貸款的形式而言，民辦學校多是通過擔保形式獲得一年的短期貸款，且主要是流動資金貸款。即使這樣的貸款，民辦學校為了保證資金流，也必須花費很多時間和精力去增加貸款數量或及時還款。
（二）教育經費分配不合理
目前，民辦學校在籌集經營資金的時候感到困難重重，即便是籌到資金但是用于教學的經費并不是占主要部分；此外，有些民辦學校的非教育開支越來越多，這樣一來，用于教學的經費就會越來越少。還有為了節省開支，在教學上偷工減料，相對公辦學校而言基本上很少設立激勵學生學習的獎學金。
二、民辦學校融資困境成因分析
（一）法律制度存在制約
《民辦教育促進法》和《實施條例》的出臺為民辦教育的發展應來了新的發展機遇，但真正能促進民辦學校發展的政策還有待進一步落實。例如《實施條例》中相關規定：在西部地區、邊遠地區和少數民族地區舉辦的民辦學校申請貸款用于學校自身發展，享受相關的信貸優惠政策。這種規定讓不少民辦高校認為，是對西部和邊遠地區的政策傾斜，縮小了信貸優惠政策的范圍 。
（二）產權模糊
產權不清的問題一直困擾著民辦學校的發展，不利于調動社會力量投資民辦教育的積極性。投資者投資建校后，資產隨之轉入學校，但是投資者與投資的目的就沒多大關系了，造成投資者對自己的資產束手無策。由此，投資者辛苦創辦學校，在增值后卻不屬于他們，這勢必會影響舉辦者的積極性。
（三）銀行貸款限制條件多
目前部分民辦高校還沒有向銀行貸過一分錢，其實他們不是不想貸，而是貸不到。這部分學校曾借助于向企業和個人短期貸款等融資手段，來緩解學校發展的資金困難，但這只能是短期行為，并且要付出較高的融資成本。
三、解決民辦學校融資困難具體措施
（一）完善、落實相關政策
首先，給予投資辦學者的稅收政策的優惠。不以盈利為最終目標的民辦學校，應依法享受與公辦學校同等的稅收及其他優惠政策；以盈利為最終目標的民辦學校應按國家有關規定執行享受稅收優惠政策；對從事學歷教育的學校，免征營業稅，不以盈利為目標的，免征所得稅等，創造有利于民辦教育發展的政策環境；其次，依法落實公辦和民辦教育平等待遇政策。
（二）明晰產權，正確定位
民辦學校的管理應盡量使投資方與校方管理者分離，投資者以維護自己資產的目的參與管理，但是要盡量減少行政干預，讓校方管理者有更多的自，這樣才能達到雙贏的目的。此外，民辦學校還應該認識自身的優勢與不足，堅持揚長避短的原則，依據國家、社會和市場發展需要，來發展自身的辦學特色。
（三）加強政府對民辦學校的扶持和監管
1.在對民辦學校財政資助方面，政府應該加強扶持
對于那些教育質量高、辦學聲譽佳的民辦學校，應該加大資金扶持力度，保證民辦學校持續發展；對于那些由于種種原因暫時出現困難的民辦學校，也要給予必要的扶持以幫助它們渡過難關。
2.在對民辦學校的監管方面，應加強力度
要加強對民辦學校經費使用狀況的監管力度，監督民辦學校的資金流向，并在監督基礎上建立風險預警機制。如果有存在轉移辦學資金、存在重大資金風險的高校，要提前采取措施，防患于未然。另外，仍要繼續加大對民辦高校招生的監管，嚴厲懲處利用虛假宣傳甚至采取欺騙手段招生的民辦學校。
（四）建立多元化資本市場
民辦高校以校辦產業組建產業集團在創業板或中小企業板上市融資，并建立股東大會制度，股東大會為民辦高校的最高權力機構。另外，規范籌資機制，除了可以按照相關規定采取政策扶持和政府直接資助之外，政府還可以利用金融及資本市場扶持。比如，國家設立面向教育領域的政策性專業銀行——教育銀行，承擔學校的建設資金貸款、國家助學貸款等系列服務，并可成為國內外教育投資者投資教育的融資中介機構；發行政府教育債券，以債券資金投入民辦高校，作為政府無息或低息借款；或以參股方式，作為政府投入民辦高校的股本金。
參考文獻
[1] 劉莉莉．民辦高等教育規模發展研究[J]．復旦教育論壇，2003(2).
[2] 王旭東，蘇啟林．我國教育產業的理論辨析及政策建議[J]．經濟研究參考，2005(12).
