時間：2023-06-05 09:58:16
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民事糾紛案例，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
商業(yè)方法的可專利性:從美國看中國宋獻濤；劉國偉；
美國保護創(chuàng)新設(shè)計防止盜版法進入立法程序——用版權(quán)法保護時裝設(shè)計的立法蕭海；
職務(wù)發(fā)明人獎勵報酬制度及其施行李榮欣；吳玉和；李江；程淼；熊延峰；張冬利；陳然；王曉琳；
論專利權(quán)利要求修改的審查定位李越；
北京高院委讬中國作家協(xié)會建立著作權(quán)糾紛調(diào)解組織
商標侵權(quán)抗辯中的抗辯事由中國專利與商標 芮松艷；
中國著作權(quán)制度:英美模式還是大陸模式?阿道夫·迪茨；
對《北京高級人民法院關(guān)于審理網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見(一)》的幾點說明張冬梅；
程序先于權(quán)利—對商標行政案件新證據(jù)問題的思考張廣良；
侵犯商標權(quán)行為相關(guān)法律問題研討會概述許波；
反假冒貿(mào)易協(xié)議最終文本出臺
創(chuàng)新、增長與發(fā)展:中國知識產(chǎn)權(quán)制度30年的國家經(jīng)驗田力普；
本刊網(wǎng)上信息鏈接
中華全國專利人協(xié)會2010年高端學(xué)術(shù)研討會
是否允許“二次概括”蕭海；曉月；張子弘；
專利無效訴訟程序:司法權(quán)限與司法確定性何懐文；
反壟斷民事訴訟原告資格探究張廣良；
北京市高級人民法院2008年專利案件審判新發(fā)展劉曉軍；
如何界定專利法第六十一條第一款中的“新產(chǎn)品”張曉都；
現(xiàn)有技術(shù)抗辯的法律性質(zhì)初探——兼談對新《專利法》第62條的理解孫海龍；姚建軍；
北京市高級人民法院2008年商標案件審判新發(fā)展劉曉軍；
商標所指的意義與解讀—評“索愛”商標爭議行政訴訟案李琛；
中國百例經(jīng)典知識產(chǎn)權(quán)案例精要
涉外定牌加工中商標侵權(quán)的認定李虹；
國家數(shù)字版權(quán)研究基地成立
最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋
“護舒寶”vs“護士寶”:—寶潔公司訴商標評審委員會商標異議行政糾紛案袁偉；
汽車改裝服務(wù)商使用“保時捷”商標被判侵權(quán)蕭海；
“科勒”(KOHLER)vs.“科樂”(KELE)蕭海；
辨析中國專利制度中的禁止反悔規(guī)則《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》中關(guān)于“無效宣告程序中放棄的技術(shù)”的規(guī)定及相關(guān)案例分析何懷文；
商標行政案件審理情況綜合分析芮松艷；
商標分割制度研究史新章；
商標持續(xù)使用制度的理解與適用卜元石；
值得借鑒的俄羅斯商標法馬偉陽；
第九次中日韓三國知識產(chǎn)權(quán)局局長政策對話會
百度被訴壟斷案背后的思考唐山市人人信息服務(wù)有限公司訴北京百度網(wǎng)訊科技有限公司壟斷糾紛案評析佟姝；HttP://
全國專利審查與研討班
康可公司訴德國默克公司等侵犯注冊商標專用權(quán)糾紛案葛紅；
僅銷售商時如何判定商標侵權(quán)王祥華訴北京龍祥華夏商貿(mào)有限公司侵犯注冊商標專用權(quán)糾紛案評析周曉冰；
中國專利與商標雜志訂單
波蘭科曼多有限公司訴科曼多家具(上海)有限公司侵犯商標權(quán)及不正當競爭糾紛案牧湜；
2009商標組織抗辯勝訴案例優(yōu)勝獎選登“夢達莉嬌MONDALIJIO”商標爭議案蕭海；
專利侵權(quán)抗辯理論與實務(wù)研討會蕭海；
商標法“欺騙與不正當手段”法律理解研討會蕭海；
唯冠訴蘋果侵害商標權(quán)糾紛案上午在浦東開審, ——涉及網(wǎng)絡(luò)的侵害商其實商標權(quán)的保護期限標權(quán)民事糾紛案例 原告綾致公司經(jīng)授權(quán)在中根據(jù)我國刑法的規(guī)定國境內(nèi)享有使用“JACK&JONES對比一下商標權(quán)”商標并提起侵權(quán)訴訟的權(quán)利,經(jīng)注冊享有“杰克·瓊斯”商標權(quán)保護期限商標的專用權(quán)。被告
侵犯郭兵著作權(quán)侵犯王竹商對于根據(jù)我國刑法的規(guī)定標權(quán)案民事判決,紅網(wǎng)益陽站4月9日訊(通訊員 王名魁 萬立波)日前,根據(jù)商商標權(quán)標權(quán)利人的投訴,益陽市工商局資陽分局查獲一起侵犯知名品牌“神仙”豆腐注冊商標專用權(quán)案,商標權(quán)的保護期限為現(xiàn)場查扣侵權(quán)外
侵犯商標權(quán)仿冒包裝致利益受損 立體商標侵權(quán)案增多,原告認為被告該行為已經(jīng)構(gòu)成對原告“外婆家商標權(quán)的保護期限”商標和“外婆人家”商標商標專用權(quán)的侵害,故訴至法院,請求判令被告停規(guī)定止侵權(quán),并賠償損失等共計20萬元。宜興法院認為被告的
學(xué)習(xí)商標權(quán)青島傍名牌五大案例 侵犯大嘴猴商標權(quán)罰10萬,人民網(wǎng)臨沂4月25日電在法律依據(jù)“4·26”世界知識產(chǎn)權(quán)日前夕,臨沂市中級人民法院公布了2012商標權(quán)出資年全市“知識產(chǎn)權(quán)審判十大案例”,其中有五大案例是商標權(quán)案件。事實上
侵犯商標權(quán)罪 法律依據(jù) 根據(jù)我國刑法的規(guī)定侵犯商標權(quán)罪 法律依據(jù) 根據(jù)我國刑法的規(guī)定
2012相比看法律依據(jù)年該院共受理
刑法侵犯商標權(quán)的法律責任,經(jīng)法院判決,被告人X某構(gòu)對于根據(jù)我國成侵犯商標權(quán)罪,被依法追究刑事責任,受到法律嚴懲。 法其實侵犯律依據(jù): 根據(jù)我國刑法的規(guī)定,假冒注冊商我不知道商標權(quán)攤銷標罪,是指未經(jīng)注冊商標所有人許可,在同一種
聽聽
我學(xué)習(xí)侵犯商標權(quán)罪不知道商標權(quán)出資
法律依據(jù)
侵犯商標權(quán)罪
【一】
首先，我想向所有為我的實習(xí)提供幫助和指導(dǎo)的XXX縣人民法院的工作人員及我的法官老師致謝,感謝你們?yōu)槲业捻樌麑嵙?xí)所作的幫助和努力。 通過兩個多月的實習(xí)，獲得了一些初淺的體會。進XXX法院后，我被分在了民一庭，這對我是很有利的，因為民一庭是整個法院里案子最多的庭。我虛心地向法官們學(xué)習(xí)，并與他們建立了良好的關(guān)系，積累了一些社會經(jīng)驗，這是在學(xué)校和課本上學(xué)不到的，讓我終生受益。與此同時，我也看了許多實際案例和一些專業(yè)書籍與雜志，讓我初步地進入了角色。負責帶我實習(xí)的法官們都很耐心地指導(dǎo)我、精心地為我答疑解惑，讓我學(xué)到了一些實實在在的本領(lǐng)。
在民一庭實習(xí)的兩個多月里，我主要做了以下一些事情。
1、整理卷宗。在實習(xí)期間，幫助法官整理卷宗幾十份，邊整理邊看，在這些已經(jīng)審結(jié)的案件中有很多典型案例，其中涉及到事實的認定，證據(jù)的采信，責任的認定等等。在整理卷宗過程中，對民事案件從立案到審結(jié)的程序，各種該歸檔的文書的分類有了詳細的了解。這個是我在以前的學(xué)習(xí)中沒有接觸過的，鑒于卷宗將成為永久性的檔案，在整理前我都問得很仔細，然后做得很認真，整理完后覺得自己很有成就感。盡管做的事情都比較微小、繁雜，而且第一次上手，但每一件看似平凡瑣碎的小事都蘊藏著豐富而深刻的學(xué)問，特別對于法律這門彰顯公平與正義的學(xué)科，每一個細微的環(huán)節(jié)都事關(guān)當事人的切身利益，因此我在處理每個細節(jié)時都抱著“處處小心，時時留意”的態(tài)度，虛心地向法官們請教，他們也不厭其煩地對我進行傳幫帶，使我從中受益匪淺，同時我也深深地明白了作為一名法律人身上所肩負的崇高使命與社會責任。
2、旁聽案件。XXX縣法院管轄人口較多，民一庭又是全法院管轄的事最多最雜的，剛?cè)サ哪嵌螘r間幾乎每天都有開庭。這對我來說是一件好事，可以聽的案子就比較充足。通過旁聽案件，我對民事的審判特點和程序有了詳細的了解，懂得了審理民事案件關(guān)鍵在于化解當事人的矛盾，和刑事案件著重體現(xiàn)國家強制力懲罰犯罪不同，民事案件理想狀態(tài)應(yīng)是讓雙方當事人共贏而又不失法律的尊嚴，這一點就對法官的個人素質(zhì)要求很高，這個素質(zhì)不僅僅是法律方面的知識淵博，更重要的是懂得替當事人著想，盡量減少當事人的訴訟成本，更不能擺官老爺?shù)募茏樱藶榈睦蠓ü俸腿罕姷木嚯x。
3、做庭審的臨時記錄。在庭里的書記員的指導(dǎo)下，我在庭審過程中試著做過幾起案件評議時的記錄，由于平時我們在速記這方面鍛煉較少，搞模擬審判時的書記員記錄都是假的，庭審筆錄都是早就準備好的，所以在記錄的時候不能全面的記錄下來，只能記住一些重點和大概。我覺得我們的教學(xué)活動中應(yīng)該增加速記這方面的培訓(xùn)，因為雖然現(xiàn)在庭審筆錄全國的法院系統(tǒng)都是用亞偉速錄系統(tǒng)電腦記錄，但在詢問當事人或證人，在開合議庭評議這樣的臨時會議的時候還是用的手工記錄，并不是每個場合都能用得上電腦，過分的依賴現(xiàn)代化辦公設(shè)備會使人類退化。
4、寫一些法律文書，在實習(xí)期間，曾幫辦公室的法官草擬了幾份民事裁定書，寫過兩分公告啟示，雖然寫的都是一些比較簡單的文書，還是照著模板寫的，但還是出了不少錯誤，記得寫的第一份裁定書是一方當事人撤訴，基本格式就是先介紹當事人情況，原告，原告人，被告，被告人，案由，撤訴的理由，然后是經(jīng)本院審理，認為原告的請求是其真實意思表示，且不損害國家集體和第三人利益，準予起撤回起訴，訴訟費用減半由原告承擔，就這么簡單的一份裁定書我寫了四遍才合格!原因就在于措辭不嚴謹，法官讓我改了三次才送給庭長簽字，真是慚愧!回來后狂看司法文書寫作的格式，后悔當初老師講時自己沒好好聽，真是應(yīng)征了那句古話，“紙上得來終覺淺，覺知此事須深行”。
5、跟隨一位姓龍的法官到縣城周邊區(qū)域調(diào)查案件，送達法律文書。原先總以為送達文書是一件很簡單的事情，現(xiàn)在才知道不是那么回事，每件事都有它的難處和方法，一份傳票送給被告有時要送很多次被告才肯接受，就是簽收個送達回證就要給他們解釋半天，因為在那些不懂法的人眼里，簽字是件很慎重的事情，他們心里在想，這簽了字是不是就判了啊，會不會對自己不利，有人甚至把門關(guān)起來故意不讓我們進去，給他耐心的解釋半天，給他說明送達回證簽收只是表明你收到傳票和開庭通知了。現(xiàn)在才體會到中國法治進程緩慢的程度了，普法教育任重道遠。
在法院里呆了幾個月，對這里受理的案件情況有了大致的了解，XXX縣人民法院民一庭的案件主要集中在以下幾類：
1、離婚糾紛，一般需要公告送達的或者涉及財產(chǎn)的稍微復(fù)雜的離婚案件都由民一庭受理。法院對離婚案件，一般情況下第一次離婚的如果不是婚姻法規(guī)定的那幾種如一方有賭博吸毒等惡習(xí)不改，一方有遺棄虐待家庭成員，夫妻分居滿兩年的等等這些強制規(guī)定的，一審都是經(jīng)調(diào)解無效后判決駁回原告的離婚請求，但如果半年后原告再以相同理由提起要求離婚的，法院審理時如果調(diào)解無效一般都會判決支持離婚，所以現(xiàn)在要離婚是一件很簡單的事情，一次不成，再來一次準行。
2、道路交通事故案件，案件的共性：一是受害人及其親屬依法維權(quán)意識增強，案件增長幅度大。二是原告索賠數(shù)額高，原告勝訴率高，獲賠數(shù)額相對較少，精神損害法院一般不予支持，唯有一件因受害人死亡，法院才支持了原告方精神損害賠償一萬元。三是車輛及人員的流動性，法院受理案件后，送達訴狀副本、舉證通知、開庭傳票比較難，直接影響了案件的審理進度，增大了案件的審理難度，審理周期相對較長。四是判決裁定確定的民事賠償執(zhí)行不到位現(xiàn)象突出，法院受理的該類案件，大多是肇事者無能力賠償或雙方就賠償額度未達成一致意見，交警部門調(diào)解不成的情況，這嚴重影響當事人權(quán)益和司法權(quán)威。
兩個多月的法院實習(xí)使我深刻地體會到：法律是一門實踐性很強的學(xué)科，它僅有基本的專業(yè)知識是遠遠不夠的，它更需要的是實務(wù)操作、辦案經(jīng)驗和社會閱歷，作一名法官不僅需要有獨立的法律人格，更需要有崇高的法律素養(yǎng)。
實習(xí)結(jié)束了，但我感覺并不是那么輕松似的，我覺得自己面臨著更多的壓力與挑戰(zhàn)。我一直很喜歡這樣一句話：人生因為經(jīng)歷而美麗。我想在XXX法院實習(xí)的這段工作經(jīng)歷將永遠成為我記憶中一抹靚麗的色彩，因為它教我懂得了如何獨立地生活，如何憑借法律人的智慧和真誠贏得他人的尊敬和信賴，如何盡己所能關(guān)心需要幫助的人。如果經(jīng)歷也是一種積累，那么這兩個多月來無疑使我變得自信而富足。最后我要說的是：實習(xí)的最大收獲就是悟出了一個道理，路還很長，要學(xué)的東西還有很多!
【二】
實習(xí)前言
實習(xí)是每一個大學(xué)畢業(yè)生不可缺少的一段重要經(jīng)歷，它使我們在實踐中了解社會、在實踐中鞏固知識;實習(xí)又是對每一位大學(xué)畢業(yè)生專業(yè)知識的一種檢驗，它讓我們學(xué)到了很多在課堂上根本就學(xué)不到的知識，既開闊了視野，又增長了見識，為我們以后進一步走向社會打下堅實的基礎(chǔ)，也是我們走向工作崗位的第一步。
首先，我向所有為我的實習(xí)提供幫助和指導(dǎo)的XX市中級人民法院的工作人員和我的指導(dǎo)老師致謝，感謝你們?yōu)槲业捻樌麑嵙?xí)所作的幫助和努力。
我的實習(xí)是由XX文理學(xué)院法律系和XX市中級人民法院共同安排的。通過實習(xí)，我在我的專業(yè)領(lǐng)域獲得了實際的工作經(jīng)驗，鞏固并檢驗了自己四年本科學(xué)習(xí)的知識水平。實習(xí)期間，我參與了大量民事訴訟的庭審過程，并從事了一些書記員的工作。在此期間，我進一步學(xué)習(xí)了民商法及民事訴訟法，對民商法和民事訴訟程序問題有了更深的理解，將理論與實踐有機的結(jié)合起來。實習(xí)結(jié)束時，我的工作得到了實習(xí)單位充分的肯定和較好的評價。
以下是我的實習(xí)的自我鑒定。擬從實習(xí)目的、主要實習(xí)內(nèi)容、實習(xí)主要過程、實習(xí)、學(xué)習(xí)與生活、實習(xí)所感所想，收獲體會六方面進行總結(jié)。
一、實習(xí)主要目的
把對法學(xué)特別是民商法和民事訴訟法書本學(xué)習(xí)的理論知識應(yīng)用于實際的民事訴訟實務(wù)中去，在我的專業(yè)領(lǐng)域獲得了實際的工作經(jīng)驗，檢驗并鞏固了自己四年本科學(xué)習(xí)的知識水平。
二、主要實習(xí)內(nèi)容
實習(xí)所在的部門為XX中級人民法院民一庭。實習(xí)內(nèi)容全面，無特定實習(xí)崗位。實習(xí)期間參與了大量民事訴訟的庭審過程，并從事了一些書記員的工作。具體的實習(xí)內(nèi)容有：聽庭(旁聽)，參與了大量民事訴訟的庭審過程，包括 買賣合同糾紛、一般人身損害賠償糾紛、道路交通事故引起的人身損害賠償糾紛、離婚糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、勞動合同糾紛、撫育、撫養(yǎng)關(guān)系糾紛、一般勞動爭議其他勞動爭議、經(jīng)營合同糾紛、租賃合同糾紛租賃合同糾紛、農(nóng)業(yè)承包合同糾紛、雇員受害賠償糾紛、其他財產(chǎn)損害糾紛、商品房違約造成的財產(chǎn)損害糾紛、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛、財產(chǎn)權(quán)屬糾紛、分家析產(chǎn)糾紛、其它贍養(yǎng)糾紛、撫育費糾紛、不當?shù)美m紛等案由的案件;閱讀、了解熟悉各種民事訴訟裁判文書、司法文書及其他相關(guān)文書，包括一審民事判決書、二審民事判決書、民事裁定書，民事起訴狀、民事答辯狀、民事上訴狀、民事調(diào)解書、人的詞、法院的上訴函件、發(fā)回重審的函件、庭審筆錄、合議庭筆錄;卷宗整理工作，具體包括，到文印室拿裁判文書，蓋核對無異章、敲院印，然后折好卷宗封面，按清單順序整理材料，敲上頁碼，填寫好卷宗的清單，再寫好封面，由各審判員、書記員簽名，蓋上長期或短期的保留期限，最后到檔案室歸檔;其他工作，包括退卷、送快遞、和送達回證、傳票、合議庭通知、排期指定書的院印蓋章、拿送信件報紙和雜志、調(diào)檔案、打字、復(fù)印資料、到法院圖書館看法學(xué)書籍雜志等等。
三、實習(xí)主要過程
20XX年4月17開始實習(xí)。初來乍到，對XX市中級人民法院的建筑結(jié)構(gòu)空間分布很不了解，以至于從第五法庭到519辦公室小何師姐都要問“你知道怎么走回去嗎?”。幸虧我的方向感較強，很快就大致了解了各個樓層及重要辦公室的分布，這使我實習(xí)學(xué)習(xí)進展過程加速不少。實習(xí)第一天必要任務(wù)肯定是認識熟悉各位老師(按認識順序為蔣、李、盧、黃、許、許)以及一同實習(xí)的師姐小何。她們都還年輕，都很熱情，沒有一點生疏感，我也很快融入了519這個我即將要工作近2個月的地方。就這樣我的實習(xí)就開始了。第一天早上我看了好幾份民事判決書，相對于書本上虛擬的范本的縮略、枯燥，我感受了現(xiàn)實的判決書的具體、生動。并留意了民事判決書格式和一些內(nèi)容的寫法。
下午送了一些法律文書的快件送后，去第五法庭聽一個一審的財產(chǎn)損害賠償糾紛案件，中級法院的一審案子數(shù)量是比較少的，所以我算是比較幸運。此案的具體案情是原告租用第二被告的倉庫，因同租用第二被告的倉庫的第一被告改變照明線路引起火災(zāi)造成了原告巨額財產(chǎn)損失，原告請求第一被告賠償財產(chǎn)損失，第二被告負連帶責任。經(jīng)過了法庭調(diào)查程序，然后進入激烈的法庭辯論，之后進入雙方的最后陳述，審判長宣布休庭，此案沒有當庭宣判。退庭后回到辦公室我就看看一些司法文書和隨身帶的法律法規(guī)。4月18日，在第十三法庭聽了個建筑工程分包合同糾紛的案件，案件的焦點主要是上訴人與被上訴人是建筑工程分包合同關(guān)系還是內(nèi)部職務(wù)行為，此案最后調(diào)解掉。
其他時間對照著現(xiàn)實的各種法律文書，看法律文書教程，頗有收獲。還學(xué)會了蓋各種章。4月19日，通過一個二審的一般人身損害賠償糾紛案件了解了“庭詢”這一二審民事案件常用的而教材上并沒提到的開庭事項。庭詢是指二審民事案件，如果當事人均沒有新的證據(jù)，一般不開庭審理，往往由主審法官詢問當事人一些不清楚的案情，以及詢問當事人是否接受調(diào)解，然后根據(jù)一審審理查明的材料和詢問的情況，作出判決。并親歷了一個背靠背的調(diào)解過程，背靠背的調(diào)解方式是和當面調(diào)解相對，是對當事人分別做思想工作的方式。
領(lǐng)略了審判員的民事調(diào)解藝術(shù)。4月21日，在第三法庭，聽了個不是以“官”的身份的“民告官”的一般人身損害賠償案子，該案認定的主要事實是諸暨市大塘鎮(zhèn)政府設(shè)定的垃圾投放點有安全隱患，原告的母親某日晚在倒垃圾時不幸掉進河里淹死，政府因沒有盡管理的義務(wù)負主要責任，原告的母親也存在過錯應(yīng)承擔部分責任。庭后學(xué)習(xí)了整理卷宗的一些工作，如折卷宗的封面、打頁碼、寫清單、貼封條、蓋公章等并閱讀了大量法律文書。
4月24日早上，參與了在十三庭開庭進行證據(jù)交換過程，得知證據(jù)交換是審前程序的重心，證據(jù)交換的時間在當事人答辯期屆滿后至開庭審理之前，這一制度的設(shè)立，有利于證據(jù)的充分采集，有利于當庭質(zhì)證認證，有利于開展調(diào)解工作，提高辦案效率和質(zhì)量。而證據(jù)交換的適用范圍為案情比較復(fù)雜、證據(jù)材料較多的案件。下午去復(fù)印室復(fù)印訴訟材料，了解復(fù)印機的多種操作。4月26日早上，和蔣老師去去開庭了，是個離婚糾紛的案件，離婚案必經(jīng)調(diào)解程序，但沒有調(diào)解成功。往后也聽了不少離婚糾紛的案件，這反映了離婚已是應(yīng)受關(guān)注的個社會問題。下午學(xué)會退卷工作。往后幾天在法院圖書館看了些好書，比如邱聰智的《新訂民法債編通論(上、下)》、林誠二《民法債編總論-體系化解說》。五一長假后聽了勞動合同糾紛、農(nóng)業(yè)承包合同糾紛等一些案件，進一步了解民事審判法庭庭審的各環(huán)節(jié)，認真觀摩一些律師的整個舉證、辯論過程，并掌握了一些法律的適用及適用范圍。5月14日，目睹了許楓老師如何處理“緊急事情”。
許老師通知一個遠從四川趕來XX打贏官司的中年婦女來拿傳票。那中年婦女由于某些原因急著要回家但拿不到錢沒耐心很氣憤，很固執(zhí)揚言要剁上訴人(原審被告)的手指。許老師苦口婆心，從她的利益角度入手，分析了不來拿傳票，就需要公告……，最后說服了她。5月25日，去立案大廳處理一些訴訟發(fā)票的。5月28日，早上連聽兩個案件，一個是一審的建設(shè)工程施工合同糾紛案件，第二被告對該案提出了管轄權(quán)疑義。所以沒正式開庭，只進行了談話了解一些情況。另一個是屬于“一審就應(yīng)該調(diào)解掉的案子”，因為有一些案件，訴訟成本過大，并且不能很好的現(xiàn)實的解決矛盾，調(diào)解或許是條好途徑。其他時間，還聽了一些其他贍養(yǎng)糾紛、經(jīng)營合同、租賃合同糾紛等多起案件，學(xué)習(xí)了一些民商法和民事訴訟程序的知識，在忙時，還幫忙從事一些書記員的工作。
四、實習(xí)、學(xué)習(xí)與生活
實習(xí)本身就是一種學(xué)習(xí)。實習(xí)期間，我利用此次難得的機會，努力工作，嚴格要求自己，虛心向法院的老師們求教，認真學(xué)習(xí)法律、法規(guī)以及理論和實踐知識，經(jīng)常參加了多民事案件的開庭審理，認真學(xué)習(xí)了豐富的實物的司法文書，真正從課本中走到了現(xiàn)實中，從抽象的理論回到了多彩的實際生活，細致的了解了民事起訴的全過程及法庭庭審的各環(huán)節(jié)，認真觀摩一些律師的整個舉證、辯論過程，并掌握了一些法律的適用及適用范圍，掌握了一些基本的法律技能，從而進一步鞏固自己所學(xué)到的知識，為以后真正走上工作崗位打下基礎(chǔ)。
開始實習(xí)后，實習(xí)成了生活的一部分。生活需要安排，實習(xí)中堅持每天早睡早起，中午午睡，養(yǎng)成了良好的生活習(xí)慣，這使我在工作中充滿活力。生活需要態(tài)度，工作也有工作的態(tài)度和紀律。實習(xí)中的很多工作，有興趣就很容易做好。但還有些事難免會比較枯燥的，像一些書記員的工作，如折封面，敲頁碼，寫封面等。其實每次折封面的數(shù)量并不需要很大，但一封面要折六個折，且卷宗封面很硬需要重力壓過才能定形，距離較近的折痕(第三或四折)是很難折的，因此折封面會是比較麻煩的工作。對此我以我的短暫經(jīng)驗總結(jié)了個高效率的方法(全省卷宗是統(tǒng)一樣式的，各個地方都可以借鑒)，就是先折第一，第三或四，第六個折，再折第二、第五個折，用重力壓一下，然后轉(zhuǎn)過封面以第二、第五個折為支撐折第三或四折，再用重力壓一下。這個動作很流暢，轉(zhuǎn)封面只需一次，重力壓只要兩次，能提高效率50%左右。
敲頁碼有時要一連敲幾百個，這是個很沒技術(shù)的工作，剛開始有時心里會有抵觸。我的處理是雙手輪換的敲頁碼，用右手時追求速度，用左手時賦之予激情，“激情”是指多用左手可以開發(fā)右腦。有了這個想法，我可以很快完成任務(wù)。寫封面時，自己可以設(shè)立多加個目的，如練好書寫。這樣可以增強行動力，并做的完美。其他如復(fù)印上百頁的訴訟材料時，你可以找出最佳的前后兩個按按鈕的時間間隔，用心這很容易找出，根據(jù)這個頻率，機器的啟動復(fù)印速度是最快的，并且在復(fù)印時你還可以跟著節(jié)奏做腹式呼吸，調(diào)解一下疲憊的身心。以上就是針對這次實習(xí)中不是很喜歡工作的處理或訣竅。處理好這些事情你的工作生活就會很愉快很輕松。
五、實習(xí)所想、所感
實習(xí)是一種經(jīng)歷，只有親身體驗才知其中滋味。“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行。”在這段實習(xí)過程中，學(xué)到了很多，開闊了我的視野，使我對法律在現(xiàn)實中的運作有所了解，同時也發(fā)現(xiàn)了自己的許多不足之處。在學(xué)校總以為自己學(xué)的不錯，一旦接觸到實際，才發(fā)現(xiàn)自己知道的是那么少，，這時才真正領(lǐng)悟到“學(xué)無止境”的含義。且除了專業(yè)的實踐經(jīng)驗外，生活中工作中還有更多的事情要學(xué)習(xí)。因此我個人覺得像法學(xué)這樣實踐性強的學(xué)科，應(yīng)多組織一些實踐教學(xué)活動，采用理論與實踐相結(jié)合的教學(xué)方式，讓學(xué)生們多接觸社會和專業(yè)的實踐活動。
“打贏官司不一定就有道理，一點都不退讓，有時候反而輸了日常的理”，這是第五法庭王審判長在一次調(diào)解中說的一句話，讓我感受頗深。在實習(xí)中參與了大量民事訴訟的庭審過程，我了解到現(xiàn)實中很多的民事糾紛案件都是通過調(diào)解解決的。因為在民事糾紛中法律更多的只是一種解決問題的途徑，但不一定是最好的方法。法律不是萬能的，很多時候判決判了，但當事人之間的矛盾還存在著，法律并不能消除矛盾。“打贏官司并不意味著事情就結(jié)束了，有時官司打完矛盾還在，這并不是想要的結(jié)果。”調(diào)解是雙方自愿答成可接受的協(xié)議，調(diào)解可以減少訴訟成本，相比判決也可以一定程度修復(fù)當事人雙方的矛盾。一個合格審判人員必須懂得調(diào)解的藝術(shù)。要具備調(diào)解的能力，這要求審判人員要有很好的親和力，又依法辦事不失威嚴，能給人民群眾信任感，既能言之以理，又能動之以情。
接觸了大量的民事糾紛也讓我了解了目前存在的比較突出的社會問題，比如眾多的婚姻家庭糾紛案件，反映了當前人們婚姻家庭觀念正在發(fā)生轉(zhuǎn)變，傳統(tǒng)的婚姻家庭觀念正受到挑戰(zhàn)。不少的相鄰關(guān)系糾紛案件，說明了市場經(jīng)濟下，人們忙著自己的事情，疏忽了和鄰里的溝通交流，關(guān)系逐漸淡漠，造成了不和諧的局面。一些人身損害賠償糾紛案件的當事人多住院、多吃藥擴大損失“給醫(yī)院打工” 表明當今社會誠信的缺乏。
關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán);民事糾紛;訴訟調(diào)解
中圖分類號：D923.4 文獻標識碼：A 文章編號：1672-8122（2015）02-0022-02
隨著我國經(jīng)濟、文化、科技的不斷發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件數(shù)量顯著增長，尋求更為高效、經(jīng)濟的知識產(chǎn)權(quán)糾紛解決途徑，成為法律研究的新熱點。確立知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解機制能為知識產(chǎn)權(quán)糾紛的解決開辟新渠道，具有重要意義。
一、知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解的適用性
（一）知識產(chǎn)權(quán)糾紛的特殊性
知識產(chǎn)權(quán)糾紛作為一種權(quán)利沖突和利益失衡，實質(zhì)上是當事人基于利益訴求而進行的博弈行為。與傳統(tǒng)民事糾紛相比，知識產(chǎn)權(quán)糾紛具有其特殊性。
1.結(jié)果難以預(yù)測
知識產(chǎn)權(quán)客體具有無形性，對于知識產(chǎn)權(quán)糾紛當事人而言，訴訟結(jié)果通常較難預(yù)計。知識產(chǎn)權(quán)保護無形的知識產(chǎn)品，相較于普通民事案件，解決知識產(chǎn)權(quán)糾紛除了要求正確適用侵權(quán)構(gòu)成要件，更重要的在于首先確定權(quán)利保護范圍，判斷其范圍是否覆蓋被訴侵權(quán)行為，在一定程度上提高了知識產(chǎn)權(quán)糾紛的訴訟風險。
2.具有交叉性
知識產(chǎn)權(quán)糾紛在民事爭議與行政爭議層面具有交叉特性，其權(quán)利狀態(tài)因權(quán)利復(fù)審程序等有關(guān)程序影響而缺乏穩(wěn)定性。處理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛，需要經(jīng)過多個審級的行政程序和司法程序，以確保程序解決權(quán)利授予瑕疵爭議為基礎(chǔ)，使得知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟程序效率低下，不利于及時保護當事人的合法權(quán)利。
3.當事人利益目標多元性
知識經(jīng)濟時代，經(jīng)濟主體與權(quán)利人愈發(fā)將知識產(chǎn)權(quán)視為市場競爭優(yōu)勢的核心。知識產(chǎn)權(quán)糾紛解決過程中，當事人主張權(quán)利的現(xiàn)實利益與未來市場布局的長遠利益目標的多元性，為雙方合作共贏創(chuàng)造巨大空間，解決知識產(chǎn)權(quán)糾紛的目的并非單純維權(quán)，而在于排除市場競爭，實現(xiàn)市場利益。
（二）知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解的優(yōu)勢
訴訟調(diào)解指當事人在法院主持下就爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系自愿協(xié)商，形成合意。與訴訟判決相比，知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解制度具有優(yōu)勢。
1.形式靈活
目前，由于知識產(chǎn)權(quán)較強的專業(yè)性導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟期限更為漫長，知識產(chǎn)權(quán)糾紛大幅增加與知識產(chǎn)權(quán)案件審判資源有限的不平衡，又使知識產(chǎn)權(quán)案件訴訟效率很低。而知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解程序靈活，當事人只要不違背法律強制性規(guī)定，可以自由協(xié)商并且有選擇地適用法律條文，縮短了糾紛解決時間，從而降低了訴訟的時間成本與經(jīng)濟成本，節(jié)約了司法資源，且一定程度上提高了審判效率，實現(xiàn)司法效益最大化。
2.具有互利性與自主性
知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解模式是糾紛當事人正當利益與自主意識的最大體現(xiàn)。訴訟調(diào)解使當事人成為權(quán)利沖突的解決主體，糾紛解決更強調(diào)當事人的自治與合意，雙方互利互讓，充分表達自己的意見與利益訴求，著眼于未來知識產(chǎn)品運用，達成更多商業(yè)化協(xié)議，以此實現(xiàn)合作共贏，避免知識資源的浪費，保障了解決結(jié)果的公平性。
3.具有平和性
知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解由糾紛雙方合意解決糾紛，在當事人雙方相互妥協(xié)的基礎(chǔ)上達成協(xié)議，具有平和性和非對抗性，更好地保障后續(xù)的及時執(zhí)行，有利于維護雙方良好的經(jīng)濟關(guān)系，從而維系社會秩序穩(wěn)定。
二、我國知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解現(xiàn)狀
（一）知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解相關(guān)制度基礎(chǔ)
當前，最高人民法院積極支持建立各類知識產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)解機制，法律規(guī)范與司法意見的出臺為知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解提供了制度依據(jù)。
2008年最高院提出“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”司法政策。2009年7月，最高院《關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》，倡導(dǎo)通過非訴調(diào)解方式解決糾紛。2010年6月，最高院《關(guān)于進一步貫徹“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”工作原則的若干意見》，指出各級法院要切實轉(zhuǎn)變重裁判、輕調(diào)解的觀念，將調(diào)解貫穿于立案、審判和執(zhí)行的各個環(huán)節(jié)。2011年4月，最高院等16個部門聯(lián)合《關(guān)于深入推進矛盾糾紛大調(diào)解工作的指導(dǎo)意見》，指出各級法院充分發(fā)揮著人民調(diào)解、行政調(diào)解、司法調(diào)解的作用。
（二）我國知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解措施
近些年來，在相關(guān)民事審判原則與司法意見的影響下，全國各級法院在知識產(chǎn)權(quán)案件審理中積極落實“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”的原則，總結(jié)出一系列有效的知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解措施。
1.采取訴前禁令、證據(jù)保全措施
由于知識產(chǎn)權(quán)具有無形性，侵權(quán)行為多樣，權(quán)利人取證存在一定困難，法院及時實施證據(jù)保全措施，保全知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)證據(jù)，使侵權(quán)人處于不利地位，從而有效促成案件調(diào)解結(jié)案。而訴前禁令措施能夠及時有效地預(yù)防知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的發(fā)生，降低權(quán)利人的損失，促進雙方當事人選擇調(diào)解方式解決糾紛。
2.找準利益平衡點
在知識產(chǎn)權(quán)糾紛中，法院分析當事人合作發(fā)展的空間，將利益平衡點作為調(diào)解工作的突破口。通過促使當事人達成停止侵權(quán)共識，可以滿足權(quán)利人對于未來市場規(guī)劃的預(yù)期;通過交叉許可、授權(quán)使用等合法途徑促成調(diào)解，使當事人由不正當競爭者轉(zhuǎn)變?yōu)楹献骰锇椋瑢崿F(xiàn)雙贏，達到法律效果和社會效果的統(tǒng)一。
3.運用在先案例
過往的相關(guān)案例是法律原則與法院審判思路的集中體現(xiàn)，對于知識產(chǎn)權(quán)糾紛當事人預(yù)測訴訟風險具有導(dǎo)向作用。知識產(chǎn)權(quán)案件審理中，應(yīng)充分運用在先案例輔助調(diào)解，有利于當事人直觀理解法律規(guī)定，判斷訴訟風險，權(quán)衡訴訟利弊，促使當事人選擇利益最大化的糾紛解決方式，以此達成調(diào)解協(xié)議。
4.選擇適當調(diào)解方式
知識產(chǎn)權(quán)案件審判中，法官可根據(jù)案件類型與性質(zhì)靈活選取合適的調(diào)解方式，不必局限于固定模式。例如，審理專利權(quán)糾紛等專業(yè)性較強的案件時，可以邀請相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜覅⑴c調(diào)解，由專家就技術(shù)爭議等問題與當事人溝通。而對于著作權(quán)、商標權(quán)糾紛等案件，則可以邀請相關(guān)行政機關(guān)管理人員協(xié)助調(diào)解，提高調(diào)解成功率。
三、我國知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解制度缺陷與完善
（一）我國知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解制度缺陷
1.調(diào)審結(jié)合違反調(diào)解中立性
我國在知識產(chǎn)權(quán)案件審理中采取審判與調(diào)解相結(jié)合模式，審判人員同時兼任判決者和調(diào)解者，名義上是具有中立性的第三者，實際卻具有潛在的強制力量。與判決相比，調(diào)解結(jié)案風險性更小，可以使法官輕易回避法律行為有效性等法律問題，同時規(guī)避錯判風險，避免了當事人就該案上訴和再行的問題。對于調(diào)解結(jié)案的盲目追求，必然導(dǎo)致調(diào)解職能的擴張和判決職能的萎縮，違反了調(diào)解的中立性。
2.訴訟調(diào)解率考核影響調(diào)解中立性
現(xiàn)行司法體系與結(jié)構(gòu)下，訴訟調(diào)解率作為法官考核指標，直接與法官的待遇、獎懲相關(guān)，為法官提供了調(diào)解的制度激勵，在本質(zhì)上與調(diào)解員作為中立第三方解決糾紛相違背。實踐中知識產(chǎn)權(quán)案件審判法官積極運用自己的資源與影響，利用當事人對于相關(guān)法律知識的貧乏，更傾向于將調(diào)解作為結(jié)案的捷徑，侵犯了當事人的自。
3.訴訟調(diào)解貫穿整個審判過程影響程序效率
根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，訴訟調(diào)解可在知識產(chǎn)權(quán)案件訴訟任一進程中進行。實踐中有法院要求，所有知識產(chǎn)權(quán)案件能調(diào)則調(diào)，一時不具備條件的也要創(chuàng)造條件爭取調(diào)解。訴訟調(diào)解貫穿于知識產(chǎn)權(quán)案件審判全過程，程序無節(jié)制的拖延嚴重影響了訴訟效率。
（二）我國知識產(chǎn)權(quán)糾紛訴訟調(diào)解制度完善
1.設(shè)立專門調(diào)解機構(gòu)
法院應(yīng)當將調(diào)解職能與判決職能分離，設(shè)立專門調(diào)解機構(gòu)，從事知識產(chǎn)權(quán)案件的調(diào)解工作。基于知識產(chǎn)權(quán)糾紛涉及專業(yè)技術(shù)問題較多，對于法官的專業(yè)素養(yǎng)提出了更高的要求，法院可以邀請相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜医M成專門的調(diào)解委員會，或者對法官積極開展相關(guān)專業(yè)培訓(xùn)，進而負責主持知識產(chǎn)權(quán)糾紛的調(diào)解，保證程序的公正性。
2.法院附設(shè)調(diào)解
我國可以在現(xiàn)有法律框架下建立法院附設(shè)調(diào)解制度，為糾紛的多元化解決提供更多選擇，促進知識產(chǎn)權(quán)糾紛高效解決。法院附設(shè)調(diào)解模式將調(diào)解程序從訴訟程序中獨立出來，一般作為訴訟的前置程序，與訴訟程序形成有效銜接，如果調(diào)解成功，當事人達成具有強制力的調(diào)解書，如果調(diào)解不成功，當事人則可以選擇繼續(xù)通過訴訟程序解決糾紛。
3.規(guī)范調(diào)解程序
我國應(yīng)在立法層面上對訴訟調(diào)解程序制定明確規(guī)定，在維護知識產(chǎn)權(quán)案件調(diào)解程序靈活性的前提下，通過法律條文對訴訟調(diào)解程序加以必要規(guī)范。第一，在庭前準備階段，調(diào)解程序的啟動應(yīng)以當事人申請為前提，從而實現(xiàn)調(diào)解自愿原則。第二，應(yīng)規(guī)定調(diào)解期限，防止訴訟程序的無限拖延。第三，規(guī)定調(diào)解應(yīng)當公開進行，禁止“背對背”調(diào)解，有助于實現(xiàn)調(diào)解的中立性。
參考文獻：
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關(guān)于指導(dǎo)部門要有想法。簡而言之，就是指導(dǎo)和管理人民調(diào)解工作的機關(guān)要有銜接的想法和動意。根據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)，指導(dǎo)人民調(diào)解組織的工作，是法律賦予基層人民政府和人民法院的職能。基層人民政府的職能具體落實在市、區(qū)縣司法行政機關(guān)身上。指導(dǎo)部門要有想法是說，市、區(qū)縣司法行政機關(guān)與市、區(qū)縣人民法院要對人民調(diào)解銜接民事訴訟一事具有相同或相近的認識，能夠取得共識并意欲付諸實施。筆者認為，最完美的表現(xiàn)方式就是通過雙方協(xié)商，共同出臺實施意見或做法，從而規(guī)范這一項工作。至于如何取得共識，司法行政機關(guān)應(yīng)積極主動進行論證和前期準備工作，拿出具體設(shè)想和操作規(guī)程，爭取法院最大限度的理解和支持。
關(guān)于實現(xiàn)銜接要有辦法。銜接的辦法往往是指銜接的途徑。既然兩者銜接更多的在于雙方工作層面上的相互借力和參與，筆者認為，可以通過嘗試以下具體做法實現(xiàn)銜接：即人民法院在民事審判工作中，堅持先行調(diào)解理念，將調(diào)解貫穿于工作全程始終，并將調(diào)解工作向前延伸，注重發(fā)揮人民調(diào)解的作用。
事實上，調(diào)解已深深扎根于解決民事糾紛的訴訟制度之中。從筆者對全國各地法院對訴訟調(diào)解工作了解的情況看，各地法院都將調(diào)解貫穿于審判全過程和各個不同的訴訟階段。如送達狀副本和應(yīng)訴通知書時進行“送達調(diào)”；詢問被告答辯時進行“答辯調(diào)”；雙方當事人同時到庭后進行“即時調(diào)”；庭前準備階段在交換證據(jù)時進行“聽證調(diào)”；庭審階段進行“庭審調(diào)”；同時法院發(fā)揮雙方委托律師作用，促使當事人庭外和解進行“庭外調(diào)”；以及在定期宣判送達前，應(yīng)一方當事人請求進行“庭后調(diào)”。市中級人民法院《關(guān)于進一步加強民事訴訟中調(diào)解工作的意見》（寧中法[2002]65號）也規(guī)定，凡是《意見》規(guī)定應(yīng)當調(diào)解的案件，都應(yīng)當進行調(diào)解；凡是有調(diào)解可能的案件，都應(yīng)當盡量調(diào)解。所有這些，都說明了法院自身的訴訟調(diào)解工作，與人民調(diào)解銜接本身并無太大關(guān)系。筆者認為的銜接，是指對未進入訴訟程序的民事案件的銜接，以及人民調(diào)解組織對已進入訴訟程序的民事案件的參與。對于這兩類具體工作的銜接，筆者認為可以通過以下具體做法實現(xiàn)：
1、實行立案前調(diào)解。凡未經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解的符合《民事訴訟法》第142條規(guī)定的一般民事糾紛，或雙方當事人在同一社區(qū)的婚姻家庭、鄰里糾紛、小額債務(wù)等案件，當事人到法院立案訴訟的，立案庭應(yīng)主動宣傳人民調(diào)解工作的特點、優(yōu)勢，告知或建議當事人先經(jīng)人民調(diào)解組織調(diào)解。雙方當事人接受建議的，法院接待人員應(yīng)與街鎮(zhèn)人民調(diào)解委員會取得聯(lián)系，將此案件移送街鎮(zhèn)人民調(diào)解委員會，暫緩立案。或者在查明情況基礎(chǔ)上，主動聯(lián)系基層民調(diào)組織，及時掌握糾紛情況，安排專人參與訴前調(diào)解。
2、實行審判中調(diào)解。對于已經(jīng)立案可適用簡易程序?qū)徖淼囊话忝袷掳讣修k人應(yīng)做好宣傳動員工作，告知當事人通過人民調(diào)解處理的目的與意義。如當事人同意訴外調(diào)解的，立即辦理撤訴退費手續(xù)。如當事人堅持要求訴訟，審判人員發(fā)現(xiàn)存在調(diào)解可能的，也應(yīng)及時與當事人所在地的民調(diào)組織聯(lián)系，邀請其一起參加調(diào)解，加強調(diào)解效果。
3、法院在審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民間糾紛案件時，對可能變更、撤消或者確認無效的人民調(diào)解協(xié)議，應(yīng)通過司法局通知主持調(diào)解的調(diào)解員參加庭審旁聽。
4、人民法院賦予經(jīng)過公證的具有債權(quán)內(nèi)容的人民調(diào)解協(xié)議具有強制執(zhí)行效力。在人民調(diào)解員主持下達成的具有債權(quán)內(nèi)容的人民調(diào)解協(xié)議，由法院與司法行政部門協(xié)作，通過公證機關(guān)依法賦予調(diào)解協(xié)議強制執(zhí)行效力。債務(wù)人拒不自動履行協(xié)議的，只要債權(quán)人向法院提出申請，法院受理后直接進入執(zhí)行程序。
5、各區(qū)縣人民法院、法庭與司法局定期召開聯(lián)席會議，采取以會代訓(xùn)方式，評析審理過的人民調(diào)解協(xié)議書，總結(jié)經(jīng)驗，指出不足，提高人民調(diào)解業(yè)務(wù)水平。
6、人民法院應(yīng)聘請或特邀街鎮(zhèn)人民調(diào)解委員會成員作為人民陪審員，參與民事案件的審理。通過以審代訓(xùn)方式，增強調(diào)解隊伍業(yè)務(wù)知識。
7、人民調(diào)解組織要積極主動配合法院做好各個環(huán)節(jié)的調(diào)解工作，幫助優(yōu)化民事審判環(huán)境，關(guān)鍵是堅持依法調(diào)解原則。依法調(diào)解是人民調(diào)解工作的生命所在。對平等主體之間的民事糾紛，人民調(diào)解組織一要找準雙方爭議焦點，有針對性地做好雙方的思想工作；二要找準雙方利益平衡點，引導(dǎo)當事人達成調(diào)解協(xié)議；三要找準法理與情理融合點，綜合發(fā)揮法律與道德規(guī)范的雙重作用。核心是要善于引導(dǎo)當事人依法達成調(diào)解協(xié)議。
8、人民調(diào)解組織要建立糾紛移送制度。通過對糾紛的審查，分清糾紛性質(zhì)，確定采取何種調(diào)解方式。對不符合人民調(diào)解范圍或不適宜人民調(diào)解的糾紛，要在24小時內(nèi)移送有關(guān)部門處理。對同時具備行政性質(zhì)和民事性質(zhì)等多重性質(zhì)的糾紛，要能夠依據(jù)糾紛性質(zhì)分別提出調(diào)處意見，指導(dǎo)并促使矛盾雙方在各自程序中依法運作。
9、人民調(diào)解組織要建立引導(dǎo)機制。對于當事人不接受調(diào)解，或調(diào)解不能達成協(xié)議的，人民調(diào)解組織要說服和引導(dǎo)當事人進入訴訟調(diào)解途徑處理矛盾糾紛，并主動向法院提供相關(guān)情況，以便糾紛及早解決。對確有困難的當事人，可以提請司法行政機關(guān)提供法律援助。
10、人民調(diào)解組織要建立共同調(diào)解制度。對不屬于人民調(diào)解范疇的一些糾紛，尤其是已經(jīng)訴訟到法院的民事案件，要積極配合人民法院做好當事人的思想教育工作，并協(xié)助做好調(diào)解工作，防止矛盾糾紛激化。
關(guān)于具體作為要有章法。具體作為要有章法是指：要通過建章立制，保障人民調(diào)解和訴訟調(diào)解銜接工作的規(guī)范有序。為保證人民調(diào)解、訴訟調(diào)解有機銜接，筆者認為應(yīng)當建立以下有關(guān)工作制度：
1、聯(lián)系與會議制度：市法院與市司法局各確定一名聯(lián)系協(xié)調(diào)人，每季度召開一次聯(lián)系會議。主要是雙方適時制定階段性工作計劃，明確各自工作目標；交流工作信息，總結(jié)工作經(jīng)驗，解決存在問題；討論有關(guān)指導(dǎo)工作的重大決策。各村（居）、街道民調(diào)組織具體確定一名工作人員與區(qū)縣法院或當?shù)胤ㄍミM行定期聯(lián)絡(luò)，形成點、線、面相結(jié)合的三級民調(diào)組織聯(lián)系網(wǎng)絡(luò)。
2、人民調(diào)解指導(dǎo)員制度：法院選派具有豐富民事審判經(jīng)驗的法官到各社區(qū)擔任人民調(diào)解指導(dǎo)員，指導(dǎo)人民調(diào)解工作。人民調(diào)解指導(dǎo)員負責對該社區(qū)的人民調(diào)解員進行人民調(diào)解工作的業(yè)務(wù)指導(dǎo)與培訓(xùn)工作。各區(qū)縣法院、法庭要確定一名法官作為人民調(diào)解指導(dǎo)員，并將指導(dǎo)員的姓名、電話印發(fā)給各街鎮(zhèn)、村（居）民調(diào)組織。同時，各區(qū)縣司法局將轄區(qū)內(nèi)的街鎮(zhèn)、村（居）民調(diào)組織人員姓名及其聯(lián)絡(luò)方式等信息提供給指導(dǎo)員，以便于加強溝通與聯(lián)系，及時做好指導(dǎo)工作。
3、指導(dǎo)與培訓(xùn)制度：人民法院要加強對民調(diào)組織的業(yè)務(wù)指導(dǎo)與培訓(xùn)。加強對民調(diào)委員的業(yè)務(wù)指導(dǎo)可以采取各類方式：一是定期舉辦培訓(xùn)班。培訓(xùn)形式包括定期或不定期的系統(tǒng)授課、專題講座，主要講解與人民群眾日常生活密切相關(guān)的新頒布的法律、法規(guī)等知識以及調(diào)解方法、技巧；二是包片指導(dǎo)方式。由法庭的審判人員具體負責一個街鎮(zhèn)的民調(diào)指導(dǎo)工作，時常到民調(diào)委員處了解情況，進行指導(dǎo)。三是以會代訓(xùn)方式。法院審判人員可以定期參與各街鎮(zhèn)調(diào)組織例會進行答疑釋惑；四是以庭代訓(xùn)方式。對一些典型案件，法院可以到各街鎮(zhèn)村居就近開庭，組織調(diào)解人員現(xiàn)場旁聽；或者各基層法庭及業(yè)務(wù)庭經(jīng)常選擇一些典型案件，邀請人民調(diào)解員到庭旁聽，組織調(diào)解人員到法院旁聽開庭，觀摩調(diào)解技能，學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識，增強他們的法律素養(yǎng)，特別是提高他們識別證據(jù)、認定事實和組織調(diào)解的能力。
4、調(diào)解協(xié)議書評閱制度：司法行政部門要督促各級民調(diào)組織建立臺帳制度，凡啟動民調(diào)程序的糾紛均需手續(xù)齊備，材料規(guī)范，結(jié)案后及時裝卷，以備檢查。對于人民調(diào)解協(xié)議，司法局、法院要選派專人定期進行評閱，對不足之外及時指出，認真改正，不斷提高調(diào)解協(xié)議的制作水平。對于經(jīng)人民調(diào)解達成的協(xié)議，當事人不服的，法院依法受理。對不具無效和可撤消因素的人民調(diào)解協(xié)議，法院予以維持，以維護人民調(diào)解的法律地位，提高社會公信力。
5、人民調(diào)解訴訟前置制度：對雙方當事人在同一村居社區(qū)的婚姻家庭、鄰里糾紛、小額債務(wù)等案件，法院立案庭要主動宣傳人民調(diào)解工作特點、優(yōu)勢，建議當事人先經(jīng)人民調(diào)解組織調(diào)解。雙方當事人接受建議的，暫緩立案。
經(jīng)人民調(diào)解組織調(diào)解后無法達成協(xié)議，或達成協(xié)議后一方無正當理由拒不履行的，由村（居）社區(qū)人民陪審員在立案后一周內(nèi)再次調(diào)解，力促雙方達成協(xié)議或自動履行調(diào)解協(xié)議。經(jīng)人民陪審員先行調(diào)解仍未達成協(xié)議或拒不履行人民調(diào)解協(xié)議的，法院依法開庭審理。
6、信息溝通與反饋制度：法院對于涉及人民調(diào)解協(xié)議書的案件，無論是確認還是判決變更、撤消或被確認無效，都要及時將審理信息反饋給司法行政部門及基層民調(diào)組織，以便共同做好這類調(diào)解工作。人民調(diào)解委員會要及時將法院交辦的調(diào)解案件結(jié)果和情況進行回復(fù)、報告。對人民調(diào)解委員會調(diào)處不成功的糾紛，及時派出審判人員進行指導(dǎo)或參與調(diào)解，將基層調(diào)解員情況熟和法院審判人員業(yè)務(wù)精的優(yōu)勢結(jié)合起來，實現(xiàn)人民調(diào)解和法院調(diào)解的優(yōu)勢互補。
7、疑難案件會診和研討制度：人民調(diào)解組織遇有疑難復(fù)雜糾紛難以處理的，可以及時與法院的人民調(diào)解指導(dǎo)員取得聯(lián)系，請求其進行疑難案件會診。法院在“不缺位、不錯位、不越位”的前提下，可以就相關(guān)法律適用問題進行咨詢，努力實現(xiàn)人民調(diào)解與訴訟調(diào)解在糾紛解決機制上的互補與協(xié)調(diào)發(fā)展。法院通過加強對民調(diào)工作的指導(dǎo)，參與疑難調(diào)解案件會診，盡量使群體性糾紛解決在社區(qū)中而不形成訴訟。同時選擇一些疑難案件，組織人民調(diào)解員共同研討，既開拓他們的眼界，又增進其綜合分析法律與解決實際糾紛的能力。
8、首席調(diào)解員擔任人民陪審員制度：利用民調(diào)委員熟悉群眾、了解群眾心理等特點，法院可以挑選素質(zhì)較高的民調(diào)主任，提請當?shù)厝舜蟪Ｎ瘯ㄟ^一定程序任命為人民陪審員，參與訴訟案件審理及一些輔工作。經(jīng)法院批準，人民調(diào)解員可以以見習(xí)人員身份參加一定期限的法院審判工作，旁聽開庭、調(diào)解，擔任人民陪審員等。
9、跟班學(xué)習(xí)和聯(lián)調(diào)制度：各區(qū)縣司法局有計劃經(jīng)常性地選派基層調(diào)解骨干到法院各業(yè)務(wù)庭室、基層法庭跟班學(xué)習(xí)，使他們親身感受和體會審判人員處理糾紛的全過程，從而提高其調(diào)解技能。法院可以嘗試民調(diào)、審判聯(lián)動新機制。對于一些簡單的民事糾紛案件，法院可以嘗試由特邀人民陪審員或人民調(diào)解委員會人員進行調(diào)解。達成協(xié)議的，由法院制作調(diào)解書。從而充分利用民調(diào)組織的人力資源，增強審判工作的民主性、公開性，接受群眾監(jiān)督，從而提高訴訟調(diào)解的社會效果。
10、評比與獎勵制度：市法院及市司法局應(yīng)定期對指導(dǎo)人民調(diào)解工作進行評比。對工作表現(xiàn)突出、工作成績顯著的法官和集體進行表彰和獎勵。及時宣傳典型案例和先進事例。
醫(yī)療事故糾紛的處理多年來一直是各界關(guān)注的熱點之一，同時，醫(yī)療事故糾紛也一直是人民法院受理人身損害賠償案件中的難點，分清理順醫(yī)療損害賠償糾紛民事責任的承擔將有利于正確處理醫(yī)療糾紛，依法平等保護醫(yī)患雙方的合法權(quán)益，實現(xiàn)社會的公平與正義。本文對如何處理醫(yī)療損害賠償糾紛的幾個問題進行了和探討，提出了筆者的一點看法和觀點，為實現(xiàn)社會的公平和正義盡一份力。
醫(yī)療糾紛民事責任的構(gòu)成，也就是該責任的構(gòu)成要件，包括：必須有損害的事實、必須有違法行為或技術(shù)上的失誤、損害事實與違法行為之間必須有因果關(guān)系和必須有過錯。另外，本文還論述了醫(yī)療侵權(quán)損害賠償糾紛中的舉證責任的倒置適用。
一、醫(yī)療糾紛民事責任的構(gòu)成
絕大多數(shù)的醫(yī)療糾紛案件屬于侵權(quán)的民事糾紛，要確定是否承擔民事責任，前提是確定醫(yī)務(wù)人員所造成的傷、殘亡等損害后果是否符合民法規(guī)定的承擔民事責任的構(gòu)成要件。所謂構(gòu)成要件，是指構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當承擔民事賠償責任必要條件，這些所須的各項條件必須同時具備才承擔賠償責任。因此，我們講醫(yī)療糾紛的民事責任，首先要掌握該責任的構(gòu)成要件。也就是承擔該民事責任必要條件。
（一）必須有損害事實
損害事實是指某種行為致使受害人財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)受到損害，造成財產(chǎn)或非財產(chǎn)減損失客觀事實。既包括物質(zhì)上的損失，也包括精神上的損失，具體表現(xiàn)為受害人死亡、殘廢、增加病痛、延長時間等所造成的財產(chǎn)上的減損以及由上述情況導(dǎo)致的受害者及家屬精神上的焦慮、憂愁、苦惱等實際損害。，對醫(yī)療糾紛中的精神損害是否賠償，各種有關(guān)法規(guī)尚無明文規(guī)定，但司法實踐中已出現(xiàn)對精神損害進行賠償?shù)陌咐遥瑥内厔萆峡矗駬p害將日益受到重視。
作為侵權(quán)民事責任認構(gòu)成要件的損害事實，應(yīng)具有以下特征：
1、被損權(quán)益的合法性
即侵權(quán)行為人所侵害的是他人受法律保護的合法權(quán)益。對法律不予保護的“權(quán)益”，即使“侵犯”并造成一定后果，也不是應(yīng)承擔民事賠償責任的損害事實。例如對愛滋病患者實行的強制隔離和治療，雖然有可能導(dǎo)致病人減少收入和暫時增加痛苦等后果，但此時法律已不保護他們在社會上自由活動的權(quán)利，雖然被損害，卻是法律允許的，因此這種“損害事實”就不是應(yīng)當承擔責任的損害事實。
2、損害行為的補救性
一、是補救的必要性，既損害結(jié)果對受害人造成了較大的，卻有必要進行補救，不補救將損及民法中的某些基本原則如公平原則等。因此，民法通則和醫(yī)療事故處理辦法均規(guī)定，醫(yī)療事件引發(fā)較大財產(chǎn)損失和嚴重人身傷亡的，應(yīng)當予以補救。而對于極少的財產(chǎn)損失或輕微得人身傷害，就沒有補救的必要。例如，某護士給患兒輸液時，經(jīng)反復(fù)多次才扎入靜脈，造成患兒局部淤血，哭鬧多時，家長要求賠償患兒疼痛損失，對此，衛(wèi)生行政部門和法院均未予支持。二、是補救的可能性。即必須是法律允許補救的損失方能補救，超出法律規(guī)定范圍的損失，即使真的有，也不能補救。例如，因醫(yī)療事故造成的誤工收入，傷殘者生活補助費、死者喪葬費等，是法律明文規(guī)定可予補救的，反之，“受氣費”、“疼痛費”、“青春損失費”等，法律沒有規(guī)定其補救范圍和補救方式，因此，雖然有侵害行為存在，也不能也為損害賠償關(guān)系中的損害事實。
3、損害行為的補救性
一切構(gòu)成醫(yī)療糾紛民事責任的損害事實，必須是已經(jīng)發(fā)生的、確實存在的。而臆想的、捏造的、沒有根據(jù)的結(jié)果都損害事實。在醫(yī)療糾紛案件中，有時患者僅出現(xiàn)一些癥狀，而無相應(yīng)的體檢出，輔助檢查也無陽性改變，這種情況在大多數(shù)軀體損害案例中應(yīng)視為無損害后果，僅在少數(shù)精神損害案件中成為損害后果。例如，病員楊女，20歲，未婚。因雙眼斜視行矯正術(shù)。術(shù)后矯正指標及視力均正常。一年后訴頭痛，經(jīng)多項檢查均未查處器質(zhì)性病變。后經(jīng)精神科專家鑒定，該病員所謂頭痛，實際是一種“疑病癥”，根本不是眼矯正術(shù)的后果。
損害事實是損害賠償法律關(guān)系賴依存在的基礎(chǔ)和依據(jù)，沒有損害事實，就沒有賠償?shù)拿袷仑熑巍＿@于刑事責任有很大的不同，刑法對未遂行為（即未造成損害后果）也要處罰，比如，某醫(yī)生在給一個于自己有恩怨的女病員做闌尾切除術(shù)時，準備借此機會將病員的輸卵管結(jié)扎使其不能生育，操作中被助手發(fā)現(xiàn)，陰謀未能得逞。雖然沒有損害結(jié)果發(fā)生，但已具有了社會危害性，屬于未遂犯罪，應(yīng)當承擔刑事責任。損害賠償則沒有未遂損害的民事賠償責任。企圖損害或雖有過失加害行為，但事實上未造成損害結(jié)果，就不夠成損害賠償責任。在醫(yī)療糾紛的侵權(quán)損害賠償責任方面，只要沒有損害事實，就無須承擔民事責任。
（二）必須有違法行為或技術(shù)上的失誤
1、違法行為
在醫(yī)療糾紛案件中，違法一詞應(yīng)作廣義理解，即不僅違反國家的法律法規(guī)，更重要的是違反衛(wèi)生行政部門和醫(yī)療單位制定的規(guī)章和技術(shù)操作規(guī)程。實際上，早實踐中，因醫(yī)療事件而承擔民事責任。絕大多數(shù)情況下是由于醫(yī)務(wù)人員違反規(guī)章制度或技術(shù)操作規(guī)程，而不是違反國家的法律法規(guī)。例如，某3歲病兒因被開水燙傷到鄉(xiāng)衛(wèi)生院就診，甲醫(yī)生借口鄉(xiāng)衛(wèi)生院不具備治療燙傷的條件而拒治，病兒家長只好又找乙醫(yī)生，乙醫(yī)生用紫草油治療有效，囑家屬隔日再來復(fù)診。第三日復(fù)診時恰遇甲醫(yī)療值班，家屬告知其用紫草油治療有效后，甲醫(yī)生順手從藥柜里拿出一瓶藥，看也沒有看就涂在病兒的傷處沒等傷面涂完病兒就開始凄厲的哭叫，家屬提醒說：“是不是用錯藥了”。甲醫(yī)生不但不去核對，還叫家屬按住病兒，在傷面鋪上紗布，將剩下的100毫升藥液全部到出。然后揚長而去。幾分鐘后，病兒口唇發(fā)紺，繼而休克，經(jīng)搶救無效死亡。原來是甲醫(yī)生誤將“來蘇”當作紫草油了。本例甲醫(yī)生違反了用藥前的核對制度，就屬于違法行為。反之，如果醫(yī)務(wù)人員的行為是合法的就是說沒有違反法律，規(guī)章制度和技術(shù)規(guī)程，就無須承擔賠償責任。比如給腎癌病人切除病變腎臟，雖然造成了病人的臟器缺失。但可以延長病人的生命，此時沒有違反法律和制度的規(guī)定，也就不存在承擔民事責任問題。
違法行為包括作為和不作為兩種形式。作為是指行為人積極地實施了法律或規(guī)章制度禁止的行為。比如前例的甲醫(yī)生既是以作為的形式表現(xiàn)的違法行為，因為按的規(guī)章制度，給病人用藥前必須經(jīng)過核對，禁止不經(jīng)核對草率用藥。甲醫(yī)生的行為即屬于以積極方式實施的違反規(guī)章制度的行為。屬于作為的違法行為還有打錯針、輸錯血、開錯刀等等。
不作為是指行為人消極地不實施法律或規(guī)章制度要求必須實施的行為。比如，一肇事腿部骨折的病人，就診時已因失血過多處于中度休克狀態(tài)，但接診醫(yī)生既未給予包扎，止血，更未采取輸血，給氧等搶救措施，以本院沒有骨科為由，強令危重病人轉(zhuǎn)院，結(jié)果病人死于轉(zhuǎn)院途中。這種對病人不負責任，推諉拒治，不盡職盡責的行為就是不作為的違反規(guī)章制度的行為。因為衛(wèi)生行政規(guī)定有“首診負責制”即最先接診的醫(yī)院及醫(yī)生，無論所接病員是否屬于本院或本科治療對象，也無論自己是否有治好的條件，都應(yīng)盡最大的可能采取必要的措施，不得以任何理由不作任何處理便將病人轉(zhuǎn)院或轉(zhuǎn)科。本例接診醫(yī)生即違反了首診負責制，本來應(yīng)對病員采取包扎，止血等應(yīng)急措施（這在任何醫(yī)院都是能做到的），他卻消極地沒有采取。這就是不作為形式的違法行為。屬于不作為的違法行為還有擅離職守，以病人報告的病情不予理睬，忘記執(zhí)行醫(yī)囑，不按護理計劃按時觀察病人等等。
2012年度工作
一、 案件受理、審理基本情況：
合伙協(xié)議糾紛、追索勞動報酬糾紛等。
在今年判決案件中，其中提出上訴的為21件，其中8件維持， 4件撤訴，改判3件，其余在審理中。
一年來全庭干警緊緊圍繞中心工作團結(jié)一致開展工作，個人利益服從整體利益，部門利益服從全局利益，相互配合相互支持，加強與其它庭、科室的聯(lián)系協(xié)作，根據(jù)法庭地處基層第一線的工作特點，放棄中午休息時間接待群眾來訪、進行調(diào)解、準備下午庭審的工作，全年實行單休制度。另外自西塘景區(qū)假日法庭開辦以來，全庭干警自愿放棄周日休息時間輪流值班。
二、 法庭特色工作
1、六字庭訓(xùn) 貫徹落實
今年9月11日《最高人民法院關(guān)于公布人民法庭庭訓(xùn)的通知》在中國法院網(wǎng)刊登后，我們法庭立即認真開展學(xué)習(xí)，宣傳 “公正、廉潔、為民”的庭訓(xùn)。第一時間即在審判大廳電子屏幕上予以公示，同時組織全庭干警學(xué)習(xí)庭訓(xùn)，引導(dǎo)和激勵干警，扎實做好審判工作，接受人民群眾監(jiān)督。為了進一步落實，統(tǒng)一制作了庭訓(xùn)宣傳版面，放置在法庭的宣傳欄中，并在天凝、洪溪巡回審判站、道交巡回審判點、景區(qū)假日法庭張貼庭訓(xùn)內(nèi)容。為了確保干警對庭訓(xùn)內(nèi)容學(xué)習(xí)掌握到位，我們將“公正、廉潔、為民”六字庭訓(xùn)的內(nèi)容制作成學(xué)習(xí)手冊，保證每位干警人手一份，并且組織干警集中學(xué)習(xí)，并通過座談會、討論交流學(xué)習(xí)心得體會等多種方式，使廣大法庭干警準確理解和把握人民法庭庭訓(xùn)的精神實質(zhì)和豐富內(nèi)涵，確保讓六字庭訓(xùn)成為全體人民法庭干警的價值取向和行動指南。另外，結(jié)合司法作風大檢查活動，將落實執(zhí)行庭訓(xùn)情況與司法作風大檢查活動同安排、同部署、同監(jiān)督。組織民主監(jiān)督員，隨時對法庭進行突擊檢查。通過認真學(xué)習(xí)庭訓(xùn)，全庭同志統(tǒng)一思想，共同努力，在今后的工作中，積極借鑒模范五好法庭先進經(jīng)驗、做法，充分發(fā)揮職能作用，不斷增強司法能力，提升司法水平，為轄區(qū)百姓提供優(yōu)質(zhì)高效的司法服務(wù)。
2、司法聯(lián)動 訴調(diào)對接
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于進一步做好2012年人民法庭工作的通知》的要求，遵循新時期人民法庭民事審判工作的指導(dǎo)原則，一年以來，西塘法庭繼續(xù)把調(diào)解工作貫穿審判工作的始終，創(chuàng)新工作機制，實行“三全調(diào)解”。一是樹立“全程調(diào)解”理念，將調(diào)解貫穿于立案、送達、開庭前、庭審中、判決前的每一個環(huán)節(jié)。二是樹立“全心調(diào)解”理念，本著定紛止爭、案結(jié)事了的目標，耐心、細心、專心調(diào)解，不厭其煩、鍥而不舍。三是樹立“全力調(diào)解”理念，在自愿合法的前提下，運用一切手段，動員一切力量絕不淺嘗輒止、半途而廢，只要有可能，就絕不放棄調(diào)解的努力。同時在調(diào)解過程中，找準雙方的利益平衡點、把握雙方的感情契合點、尋求矛盾化解的突破點。
在我庭受理一部分簡易的民事案件后，發(fā)現(xiàn)當事人雙方都希望盡快了結(jié)，但是按常規(guī)法律程序辦案，手續(xù)相對比較繁瑣，訴訟時間較長，雙方的矛盾可能激化。法庭干警創(chuàng)新了審判模式，采取了委托人民調(diào)解的方式，既有效地調(diào)解了當事人的矛盾，又大大節(jié)約了司法成本，取得了良好的社會效果。我庭在審判工作中主動加強與人民調(diào)解等基層組織的聯(lián)系，充分利用人民調(diào)解組織遍布城鄉(xiāng)、網(wǎng)絡(luò)健全，調(diào)解員植根基層、貼近群眾，成本低、效率高的優(yōu)勢，建立了法官聯(lián)系、指導(dǎo)各鎮(zhèn)調(diào)委會制度和訴訟案件委托人民調(diào)解機制，在民事糾紛案件審理中，特別是一些發(fā)生在轄區(qū)內(nèi)的賠償、鄰里糾紛等民事案件，在征得雙方當事人的同意后，當即委托當事人所在鄉(xiāng)鎮(zhèn)的人民調(diào)委會調(diào)解，隨后再由法院出具調(diào)解書確認調(diào)解協(xié)議并賦予強制執(zhí)行效力的做法，取得了比較好的社會效果，一年來共委托調(diào)解處理這類糾紛案件8起。
另外，我庭從今年下半年開始，在審判員的指導(dǎo)下，積極調(diào)動了書記員參與案件調(diào)解工作。考慮到書記員的送達、記錄、宣判等程序在整個案件的審理中是一項重要的訴訟活動，尤其在書記員送達過程中積極主動地向當事人釋法，能夠在很大程度上起到讓當事人息訴服判的作用。在送達訴狀副本的過程中，書記員積極了解被告方的意見、詢問是否有調(diào)解意向，判斷雙方的調(diào)解可能性，并通過電話聯(lián)系原告，如雙方達成合意，即以筆錄形式加以固定，再另行安排調(diào)解時間，及時解決糾紛。對于年老、殘疾、文化素質(zhì)低的當事人必須宣讀判決書，解答當事人提出的疑問，盡最大努力讓當事人贏的清楚，輸?shù)拿靼祝档蜕显V率。通過書記員的參與，由書記員庭前調(diào)解達成協(xié)議或初步意向的多達300余件，大大的提高了調(diào)解率，縮短了審限。全庭上下齊努力，全年案件調(diào)撤率達到71%。
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3、假日法庭 西塘特色
為了促進西塘古鎮(zhèn)旅游業(yè)和諧、有序、快速發(fā)展，著力提高西塘景區(qū)快速調(diào)處矛盾糾紛的能力，今年11月11日，我院黨組站在實踐科學(xué)發(fā)展觀和為大局服務(wù)的高度，經(jīng)過認真細致的研究，在法庭轄區(qū)西塘古鎮(zhèn)景區(qū)內(nèi)設(shè)立了景區(qū)假日法庭，作為法院司法為民的一項具體措施加以實施。
景區(qū)假日法庭成立之后，主要受理游客之間、游客與景區(qū)之間以及景區(qū)內(nèi)居民之間發(fā)生的民事糾紛。由我們法庭派1名法官、1名書記員利用休息時間，逢節(jié)假日、旅游高峰期在假日法庭辦公，對景區(qū)中發(fā)生的民商事糾紛采取當場立案、當場調(diào)解的方式。與此同時，景區(qū)假日法庭還將與先前成立的西塘鎮(zhèn)旅游管委會、西塘派出所旅游警隊、景區(qū)城管大隊、景區(qū)人民調(diào)解委員會以及西街、西園、塘東街、朝南埭4個社區(qū)居委會共同協(xié)作聯(lián)動，及時調(diào)處矛盾，妥善處理各類糾紛，為游客營造一個舒心的旅游購物環(huán)境。
景區(qū)假日法庭的成立，不僅是大力開展巡回辦案的需要，而且也是落實司法為民措施，方便人民群眾訴訟，維護一方穩(wěn)定，促進一方發(fā)展的需要。做好假日法庭的審判工作，對于維護景區(qū)的正常秩序，促進經(jīng)濟發(fā)展，樹立良好的法院及法官形象具有重要的意義。景區(qū)假日法庭的成立已經(jīng)成為古鎮(zhèn)西塘的另一道亮麗的風景線。截止今日，景區(qū)假日法庭已經(jīng)接受群眾來訪百余人次、為游客提供法律咨詢數(shù)十人次，當場調(diào)處矛盾糾紛4起。
4、法庭博客 真誠為民
今年3月底，西塘法庭博客在新浪網(wǎng)正式開通。因法庭位于古鎮(zhèn)西塘南苑路，西塘古名“胥塘”，古鎮(zhèn)詩意盎然，庭院風景如畫，為勉勵法庭干警秉持“司法公正”的理念，情灑古鎮(zhèn)、一心為民，成為建設(shè)和諧社會中的縷縷春風，故取名“庭苑胥風·和諧民心”。
我們的法庭博客突出了五大特點：一是內(nèi)容豐富。共設(shè)立了10個主篇幅，從審判服務(wù)、基層調(diào)解、總結(jié)匯報、司法廉潔、支部活動、專題調(diào)研、案例聚焦、法制宣傳、閑庭信步十個方面充分展現(xiàn)了西塘法庭的風采。二是主題突出。讓博客成為西塘法庭宣傳普及法律知識，公開法庭動態(tài)的官方網(wǎng)站。這對于基層法院，是便民服務(wù)的一大創(chuàng)新。三是資料全面。法庭博客及時上傳各類信息報道，成為全面記載西塘法庭工作的電子臺賬。四是形式新穎。博客以案說法、以圖配文、信息報道與調(diào)研報告相結(jié)合，更加貼近群眾、貼近生活。五是目的突出。博客的設(shè)立符合法院的工作要求；符合現(xiàn)代普法工作的需求，符合法制宣傳工作的內(nèi)涵和發(fā)展軌跡。
西塘法庭博客由專人負責對網(wǎng)民的提問一一作答，已經(jīng)形成了一個網(wǎng)民互動平臺，為網(wǎng)民法律咨詢提供了便利通道。網(wǎng)民可以通過法庭博客行使民主監(jiān)督權(quán)利，推動網(wǎng)絡(luò)輿論的形成，使虛擬的網(wǎng)絡(luò)變成現(xiàn)實監(jiān)督的平臺。法庭博客同時又是一個普法的窗口，目前，網(wǎng)絡(luò)普法已經(jīng)成為法治宣傳的一種新模式。法庭博客自開辦以來，點擊率已達7000余次，為使網(wǎng)絡(luò)普法更加貼近實際，貼近群眾，貼近生活，我們上傳了典型案例，進行正確引導(dǎo)，受到了網(wǎng)民的歡迎。
5、巡回審判 化解矛盾
（1）道路交通巡回審判庭
自今年4月起，為了方便當事人及時處理賠償事宜，法庭專門成立道交巡回庭直接辦理轄區(qū)三鎮(zhèn)內(nèi)發(fā)生的道路交通事故民事賠償案件。這是法庭的一大便民舉措。通過半年多的運行，取得了良好效果。
一是服務(wù)前移。為了方便當事人訴訟，由專人在西塘交警大隊設(shè)點辦公，目前已初步實現(xiàn)咨詢、立案、送達、開庭、判決、執(zhí)行“一站式服務(wù)”，使有限的審判資源得以公正高效地利用。案件承辦人充分利用辦公地點設(shè)在交警部門的優(yōu)勢，加強與交警部門的溝通、銜接，及時了解事故情況和當事人的基本情況，以便準確、快捷地處理案件。
二是簡化手續(xù)。在受理案件時，簡化立案手續(xù)，降低訴訟門檻，現(xiàn)場受理，給當事人提供簡單易懂的格式化、填充式訴狀和證據(jù)清單、賠償金額計算標準參考，盡量做到當天收案、當天立案、當天結(jié)案。對符合緩、減、免訴訟費條件的一律緩、減、免訴訟費；同時預(yù)約辦案時間，最快的是當日立案、當日調(diào)解、當日付款。對于事實清楚、雙方爭議不大的案件，采取速裁方式，利用法庭電子簽章、遠程立案的優(yōu)勢，即調(diào)即結(jié)并當即發(fā)送調(diào)解書，真正做到案結(jié)事了。
三是強化調(diào)解。法庭一如既往地堅持民事審判中“面對面”與“背靠背”相結(jié)合的調(diào)解原則，把調(diào)解工作放在首位，承辦法官堅持對案件當事人進行答疑，將證據(jù)的采集、事實認定、法律適用、賠償標準等問題給當事人進行詳盡的解答，使大部分案件都能主動履行。
自成立以來，西塘法庭道交巡回庭已辦理236起道路交通事故案件，調(diào)解、撤訴率達到100%，且無一起因處理不當而導(dǎo)致矛盾激化的案件。
（2）巡回審判站
今年6月6日，法庭在轄區(qū)成立了洪溪巡回審判站，巡回審判站設(shè)立在原洪溪鎮(zhèn)綜治司法聯(lián)動服務(wù)中心內(nèi)，至此，我院已順利完成了對天凝、洪溪鎮(zhèn)巡回審判站的揭牌工作，邁出了構(gòu)建便民訴訟網(wǎng)絡(luò)的實質(zhì)性步伐，擴大了“司法為民”的服務(wù)直徑。
法庭定期到巡回審判站進行“三養(yǎng)”（贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)）、婚姻、借貸、相鄰關(guān)系糾紛等民事糾紛的審理，方便當?shù)孛癖姷脑V訟，妥善地解決各類糾紛。巡回審判站的建立，體現(xiàn)了 "面向農(nóng)村、面向群眾、面向基層，為民便民利民護民"的司法服務(wù)理念，以努力實現(xiàn)"以案件為中心"向"以解決矛盾為中心"的轉(zhuǎn)變，及時掌握轄區(qū)社會矛盾糾紛的動態(tài)情況，為當?shù)攸h委、政府化解重大、疑難問題，提供法律依據(jù)，及時化解糾紛，把矛盾解決在基層，解決在萌芽狀態(tài)。雖然目前洪溪已經(jīng)并入天凝鎮(zhèn)，但是洪溪巡回審判站仍然發(fā)揮著她的功能，便于解決農(nóng)村基層一些簡單民事糾紛難以及時化解等問題；有利于法院在更大層面上指導(dǎo)人民調(diào)解，強化人民調(diào)解職能作用，實現(xiàn)人民調(diào)解與訴訟調(diào)解的對接，我們法庭也經(jīng)常利用巡回審判站這個平臺做好司法聯(lián)動委托調(diào)解工作。今年以來巡回審判站共開庭審理、調(diào)解案件26件，參與基層組織人民調(diào)解工作10余次。
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6、審判服務(wù) 保駕護航
法庭轄區(qū)內(nèi)有兩大產(chǎn)業(yè)園區(qū)，即天凝靜電植絨園區(qū)、大舜紐扣產(chǎn)業(yè)園區(qū)，法庭與植絨業(yè)、鈕扣業(yè)發(fā)展管理委員會、商會分別組織了座談，就如何在產(chǎn)業(yè)園區(qū)發(fā)展壯大的同時規(guī)范交易行為、避免交易風險以及如何發(fā)揮產(chǎn)業(yè)發(fā)展管理委員會以及行業(yè)商會的作用進行探討，為企業(yè)保駕護航。
三、 其他工作
1、走訪人大代表、政協(xié)委員
一年來，法庭走訪了縣人大代表、政協(xié)委員共20人次，向他們不定期匯報法庭動態(tài)性工作、隊伍建設(shè)情況和今后工作打算。轄區(qū)內(nèi)的人大代表、政協(xié)委員們對法庭主動上門走訪接受人大監(jiān)督的誠懇態(tài)度表示贊賞和肯定，并且對法庭工作的理解、關(guān)心、支持和幫助表示衷心的感謝。同時就法庭如何進一步深化落實“三項承諾”提出了一些中肯的意見和建議。一年來，西塘法庭通過邀請人大代表旁聽開庭、走訪人大代表征求意見等方式，加強與人大代表的聯(lián)系與溝通，自覺接受人大代表監(jiān)督，以監(jiān)督促規(guī)范，以規(guī)范促公正，努力實現(xiàn)“公正司法、一心為民”。
2、法制宣傳工作
一年來，舉行了“3·8幸福家庭直通車大型宣傳咨詢服務(wù)活動”、“6·6走進洪溪—西塘人民法庭法律現(xiàn)場咨詢會”，“12·4法制宣傳日法律咨詢活動”為當?shù)孛癖娞峁┓勺稍儯獯鸱梢蓡枺⑾蚴忻癜l(fā)放了訴訟宣傳資料、“司法便民聯(lián)系卡”。西塘法庭在深入調(diào)查的基礎(chǔ)上，結(jié)合自身工作實際，把便民工作延伸到轄區(qū)最前沿，采取加強對基層調(diào)解委員會的培訓(xùn)、加大巡回審判力度、設(shè)立便民聯(lián)絡(luò)點等一系列便民服務(wù)措施，使那些地處相對偏遠，訴訟能力相對不強的農(nóng)民群眾切實得到司法為民的便利和實惠。
另外一年來法庭共出刊簡報4期、信息通報6期，發(fā)放到轄區(qū)各鎮(zhèn)的領(lǐng)導(dǎo)班子、司法所、人民陪審員，形成了信息互通，通過具體的案例分析闡述各類民商事案件中出現(xiàn)的問題，供轄區(qū)行政機關(guān)借鑒和探討，幫助分析存在問題，解答法律疑難。
3、支部工作 廉政建設(shè)
法庭現(xiàn)有在職黨員3名，退休黨員2名，入黨積極分子1名，在院黨組的領(lǐng)導(dǎo)下成立了黨支部。一直以來支部工作扎實開展，黨員身先士卒，在法庭的各項工作中始終起到帶頭模范作用。西塘法庭黨支部以高度責任感和拳拳愛心，在“法庭--社區(qū)、鄉(xiāng)村共建”活動中，我們西塘法庭與舜茜墩村結(jié)對，在臺風“莫拉克”登陸前，法庭黨支部一行人協(xié)助做好防臺工作，深入貫徹實踐科學(xué)發(fā)展觀，堅持以人為本，切實為社區(qū)、鄉(xiāng)村困難群眾解決實際問題，把黨的關(guān)懷送進了家家戶戶，構(gòu)建和諧社區(qū)作出了積極貢獻。今年“七一” 前夕，在支部書記的帶領(lǐng)全體支部黨員來到西塘朝南埭社區(qū)以及“創(chuàng)文明、雙結(jié)對”聯(lián)系村茜墩村，了解社區(qū)、農(nóng)村貧困老黨員的生活，號召全庭黨員、共青團員、黨外人士捐款獻愛心，向社區(qū)、農(nóng)村的5戶貧困老黨員送去慰問品和慰問金。
今年以來，我們法庭支部始終把廉政建設(shè)當作首要任務(wù)來抓，為認真貫徹執(zhí)行《最高人民法院“五個嚴禁”的規(guī)定》，從2 月份起，積極響應(yīng)全院開展的法官警示錄教育，寫好個人警示體會，除了每月的政治學(xué)習(xí)、庭務(wù)會議外，還利用多種載體、形式加以鞏固、深化。以認真貫徹落實最高人民法院關(guān)于“五個嚴禁”的規(guī)定為契機，創(chuàng)新思路，推出新舉措，將“五個嚴禁”的內(nèi)容規(guī)定制成電腦屏保，安裝在法庭干警的每臺電腦上，把“五個嚴禁”擺上臺面，時刻提醒干警秉公執(zhí)法，強化干警廉潔意識。此舉在市中院紀檢明察暗訪中受到好評，并在全院進行推廣。同時將5月份定為法庭廉政教育月，全庭干警專程前往浙江省勤政廉政教育基地——倪天增故居參觀學(xué)習(xí)，接受生動的黨風廉政教育；與駐鎮(zhèn)站所西塘地稅分局進行廉政共建活動，相互交流廉政建設(shè)工作，共同商討反腐倡廉工作的有序推進，并共同觀看以我縣縣級機關(guān)中層干部犯罪為內(nèi)容的警示片——《沉痛的自白》，12月份觀摩了“紅船杯”全國廉政楹聯(lián)大賽作品展。通過以上一系列活動，全庭干警廉政意識進一步得到了加強。
存在的問題及解決辦法
一、法庭處在基層第一線，各種矛盾紛呈，利益重整的過程中，部分案件調(diào)解工作較難開展。究其原因，有以下幾個特點：一是當事人法制意識淡薄，雙方之間分歧較大對法律認知的程度大相徑庭，難以溝通；二是案件數(shù)量增多，結(jié)案效率使得辦案法官難以抽出大量時間進行調(diào)解，導(dǎo)致以判決結(jié)案的案件較多；三就是干警工作經(jīng)驗的積累不夠深，法庭干警年齡普遍偏小，雖然已經(jīng)嘗試參與調(diào)解，但是對某些案件相對缺乏經(jīng)驗，調(diào)解的說服力不足。
二、主要類型案件影響農(nóng)村穩(wěn)定。一些因日常生活瑣事引發(fā)的人身損害賠償案件在農(nóng)村發(fā)生較多，在民事賠償中，由于法律規(guī)定有賠償標準，加上當事人自身過錯等因素的考慮，當事人對賠償數(shù)額不滿，認為沒有得到應(yīng)有保護，轉(zhuǎn)而怨怨相報。當事人對土地使用權(quán)、相鄰關(guān)系通行權(quán)在訴訟時各執(zhí)一詞，矛盾極大，有的竟為自己爭回面子，經(jīng)常引發(fā)打斗事件。尤其是婚姻家庭糾紛案件，當事人對是否離婚、財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)上，經(jīng)常勢不兩立，甚至引發(fā)傷害事件，若以夫妻感情徹底破裂為由判決離婚，則非常可能導(dǎo)致社會不穩(wěn)定因素的出現(xiàn)。
針對以上問題，法庭下一步將通過多種形式加大法制宣傳力度，踐行“司法為民”的宗旨意識，堅持文明司法。積極行使釋明權(quán)，向法律知識欠缺的當事人提供必要的法律幫助，防止當事人因法律知識的不足而受到不公平的待遇。對外，通過增加各巡回審判站、流動審判點的使用率，法制講座，案例報道，司法解釋等形式進行法制宣傳；對內(nèi)，庭內(nèi)以老帶新，庭外充分發(fā)揮司法聯(lián)動系統(tǒng)，利用基層調(diào)解組織、人民陪審員等改進法庭干警調(diào)解水平、調(diào)解技巧、提高調(diào)解率。充分發(fā)揮調(diào)解作用，努力化解社會矛盾糾紛。
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今后努力的方向
一、明年法庭的中心工作是繼續(xù)爭創(chuàng)省級模范法庭。針對評選的各項要求，法庭已經(jīng)逐一落實了各項爭創(chuàng)目標，基礎(chǔ)工作扎實開展，各項臺帳的已經(jīng)初步建立起來但是有待進一步完善，這還需要得到各庭室的支持。
關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán)法；情感因素；教學(xué)改革
知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)在整個法學(xué)教育中起著越來越重要的作用。隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展和社會對知識創(chuàng)新型人才的需求，知識產(chǎn)權(quán)法必將會受到越來越多的同仁們的重視，而且學(xué)生也會從以前被動的“讓他學(xué)”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W(xué)”。筆者多年來一直從事知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)工作，始終認為愛的教育應(yīng)貫穿教學(xué)全程，情感因素在知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)過程中至關(guān)重要。如何真正做到知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)改革與師者愛的情感因素的有機結(jié)合，真正達到知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)目標，是筆者孜孜以求所要努力做到的。
一、知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)目的要求融入師者的情感因素
知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)目的有三個：一是向?qū)W生傳授知識產(chǎn)權(quán)法的法律知識；二是通過知識產(chǎn)權(quán)法的學(xué)習(xí)培養(yǎng)學(xué)生創(chuàng)新的理念；三是為社會輸送合格的知識產(chǎn)權(quán)法專業(yè)人才。實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)目的是每個師者的責任。為此，師者要愛學(xué)生，尊重學(xué)生，要與學(xué)生共同學(xué)習(xí)。筆者一直牢記孟子對自己學(xué)生的一種定位，孟子日：“擇賢才而教之天下之樂事。”一名稱職的老師任何時候都不能低估自己的學(xué)生，要將其置于“賢才”的位置而后教之，這不僅是尊重學(xué)生的人格，同時也是提高自身綜合素質(zhì)的過程。當老師帶著對學(xué)生的無限愛意去講授一門課的時候，師者的精神是飽滿的，身心是愉快的，同時教師的這種情感會感染學(xué)生，結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)，筆者深有體會。知識產(chǎn)權(quán)法是指國家制定或者認可的，調(diào)整因知識產(chǎn)權(quán)在取得、使用和轉(zhuǎn)讓過程中所形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。知識產(chǎn)權(quán)法博大精深，純理論的知識產(chǎn)權(quán)法的講授比較枯燥，而單純運用“黑板+粉筆+講授”的傳統(tǒng)教學(xué)方法講述知識產(chǎn)權(quán)法已經(jīng)滿足不了學(xué)生日益增長的對知識的渴求，學(xué)生天天接受最新的資訊，如果老師還是以前的紙式“教案”，一味的滿堂灌，課堂上就難免會出現(xiàn)打磕睡、看閑書、自己做自己的事情而不聽老師講課的情況。如果老師是個情商很高的師者，就一定會將情感因素融入教學(xué)中，不斷與時俱進，進行教學(xué)手段的創(chuàng)新，讓學(xué)生在輕松快樂中學(xué)習(xí)，讓學(xué)生感到學(xué)習(xí)是一種快樂的事情而不是件痛苦的事情，學(xué)會快樂學(xué)習(xí)。這樣的講授可以有效地實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)目的。
二、融入情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學(xué)應(yīng)注意的問題
(一)師者要真正起到“傳道授業(yè)解惑”的作用
一個學(xué)生認可的老師，都有自己謙遜的一面。“要給學(xué)生一碗水，老師自己必須要有一桶水”才行，這就要求“打鐵還需自身硬”，要不斷加強老師的自身修養(yǎng)，而老師不斷創(chuàng)新的過程實際上是老師自我完善、加強自身修養(yǎng)的過程。例如：一份精良的多媒體教學(xué)課件的制作過程就是一個老師再學(xué)習(xí)的過程。例如：筆者在制作“專利的申請原則”課件時，為了首先就能抓住學(xué)生的眼球，導(dǎo)人時筆者準備自己做一個flash動畫，就“先申請原則”還需要一個超級鏈接的案例，將聲音、畫面、文字等諸多因素制成精美的課件，由于自己的計算機知識并不過硬，筆者耗費了大量時間向講授計算機課程的老師請教，隨后，自己又花了大量的時間做了五個演示圖表，又在網(wǎng)上找了多幅圖片插入課件之中。整個制作過程結(jié)束之后，筆者估算了一下，除去請其他老師幫忙制作flash動畫之外，大致用去了將近三個小時的時間，這是傳統(tǒng)備課時間的兩倍。但是筆者通過制作大量的課件，使自身的修養(yǎng)得到了提高。
(二)注意激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣
實際上我們每一個學(xué)生都是很優(yōu)秀的，當老師付出自己的全部熱情盡心盡責地講授課程時，他們是能夠感受老師濃濃的愛的。“沒有不好的學(xué)生，只有不好的教育”，當情感因素融人教學(xué)時，就會激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，使學(xué)生主動學(xué)習(xí)，成為學(xué)習(xí)的主人。當學(xué)生由被動的“讓他學(xué)”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W(xué)”時，學(xué)生就真正成了主動學(xué)習(xí)的主體。做學(xué)習(xí)的主人是大學(xué)教學(xué)的必然結(jié)果。
從教與學(xué)的關(guān)系來看，“教是為了不教”，“教是為了會學(xué)。”同時，這種情感學(xué)習(xí)法會使學(xué)生終身受益，使他們形成一個比較健全的人格。教學(xué)方法是教師為完成教學(xué)任務(wù)所采用的手段。情感教學(xué)僅僅是一種輔助教學(xué)手段，它并不排斥其他的教學(xué)手段，教學(xué)中完全可以和其他的教學(xué)手段搭配使用，比如在知識產(chǎn)權(quán)法教學(xué)中采用討論法、探究法、啟發(fā)法等等教學(xué)方法，這樣，教學(xué)效果就能得到最大限度的體現(xiàn)，課堂教學(xué)也能得到深化和升華。
(三)注意拓寬學(xué)生的知識面，提高教學(xué)效率
心理學(xué)實驗證實：人類獲取的信息83％來自視覺，11％來自聽覺，這兩個加起來就有94％。融人情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學(xué)，
老師的音容笑貌、語言表達、肢體動作等都有利于增強學(xué)生視覺聽覺的感官效應(yīng)，這樣有助于學(xué)生學(xué)到更多更廣的知識。愛學(xué)生的老師就會想盡一切辦法，讓有限的課堂變成無限接受知識的平臺，讓學(xué)生在有限的時間里最大限度地獲取知識。譬如筆者在講授“兩個不同的申請人同一天提出注冊商標申請和專利申請的處理方式有什么樣不同”這一問題時，筆者就借用多媒體作成超級鏈接，在講專利申請的原則時用另一課件給學(xué)生做綜合性講授，將《專利法》和《商標法》兩者之間的差別講授給學(xué)生。強調(diào)商標注冊遵循的是“先申請原則為主，先使用原則為輔”的原則；而遵循專利的先申請原則時，如果遇到兩個不同的申請人將同一項專利在同一天向國務(wù)院專利行政部門提出申請的，處理辦法與商標注冊的申請是不同的，不能以“先使用為輔”來處理，而是兩個申請人進行“協(xié)商”；如果兩個申請人不同意協(xié)商或者協(xié)商不成的時候，國務(wù)院專利行政部門將不會授予兩申請人任何一人專利權(quán)。這樣用心去講述，學(xué)生的知識面就擴大了，而且是在很輕松的情況下，學(xué)生不知不覺就學(xué)到了很多的知識。
三、知識產(chǎn)權(quán)法教學(xué)方法的創(chuàng)新
(一)以教師的人格魅力影響學(xué)生
以學(xué)生為本，教師要做到“勿負自心”(對得起自己的良心)，教師的職責既包括教書，也包括教學(xué)生做人。理論的說服，只有伴之榜樣的示范，才能收到效果。孔子說的：“其身正，不令而行；其身不正雖令不從”，就是這個道理。因此，首先，教師在備課設(shè)計一節(jié)課的授課任務(wù)時，必須要有“以學(xué)生為中心”的思想，哪些是學(xué)生能夠接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有數(shù)；其次，在教學(xué)過程中，教師要愛學(xué)生，要用心來教學(xué)生，要時刻注意學(xué)生的聽課情況，用心和學(xué)生進行交流，留出足夠的時間讓學(xué)生去消化理解和做筆記，另外，還要考慮各層次學(xué)生的接受能力和反饋情況，及時和學(xué)生溝通；再次，要注意自己的肢體語言。經(jīng)常用信任的目光注視學(xué)生，用得體的手勢引導(dǎo)學(xué)生，用變化的語調(diào)提醒學(xué)生，用自己的真誠感動學(xué)生。
(二)知識產(chǎn)權(quán)法教學(xué)要和司法考試的內(nèi)容、題型相結(jié)合
加涅提出“為學(xué)習(xí)設(shè)計教學(xué)”的口號，說明只有當我們站在學(xué)生“如何學(xué)”的角度來設(shè)計如何教”才能準確地把握教學(xué)的內(nèi)在規(guī)律。教學(xué)的目的歸根結(jié)底是為了更好地滿足教學(xué)對象，即學(xué)習(xí)主體——學(xué)生的學(xué)習(xí)需要，從而產(chǎn)生最佳的教學(xué)效果。學(xué)生大多是學(xué)習(xí)法律的，畢業(yè)以后。許多學(xué)生要參加全國統(tǒng)一的司法資格考試，因此，在教學(xué)中，就要考慮到學(xué)生想學(xué)的知識點和必須讓學(xué)生掌握的重點、難點問題。
(三)理論與司法實踐相結(jié)合，注重學(xué)生實戰(zhàn)能力的培養(yǎng)
在講授知識產(chǎn)權(quán)法理論時，要注重培養(yǎng)學(xué)生解決實際問題的能力，要給學(xué)生講授一些具體的案例，使理論和實踐有機地結(jié)合。因為知識產(chǎn)權(quán)案件客體無形的特殊性，要求老師一定要告訴學(xué)生不僅要熟悉我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》以及與其相配套的實施細則和條例等法律、法規(guī)，而且還要清楚與此有關(guān)的司法解釋。知識產(chǎn)權(quán)案件在案件管轄、受理范圍、訴前保全、保全證據(jù)、賠償數(shù)額等方面都有自己特殊的規(guī)定。
1．知識產(chǎn)權(quán)案件的管轄具有特殊性
特別是針對專利案件，一定要清楚專利案件的管轄法院，知識產(chǎn)權(quán)案件一般都由中級以上人民法院或者依法確定的人民法院依法受理。專利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院審判委員會第1180次會議通過的最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄”；有權(quán)管轄專利糾紛案件的中級法院有：第一，省級政府所在地的中級人民法院，如重慶市第一中院；第二，經(jīng)濟特區(qū)的中院，如廈門市中院；第三，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的開放城市的中院，如大連市中院；第四，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的設(shè)有專利管理機關(guān)的中院。此外，根據(jù)最高人民法院關(guān)于開展專利審判工作的規(guī)定，關(guān)于是否應(yīng)當授予發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于宣告授予的發(fā)明專利權(quán)無效或者維持發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可使用費的糾紛案件，均由北京市中級人民法院作為第一審法院，以北京市高級人民法院作為第二審法院；關(guān)于專利申請公布后、專利權(quán)授予前使用發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計的費用的糾紛案件，關(guān)于專利侵權(quán)的糾紛案件，關(guān)于轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的合同糾紛案件，分別由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和各經(jīng)濟特區(qū)的中級人民法院作為一審法院，各省、自治區(qū)、直轄市的高級人民法院作為二審法院；各省、自治區(qū)高級人民法院根據(jù)實際需要，經(jīng)最高人民法院同意，還可以指定本省、自治區(qū)內(nèi)的開放城市或者設(shè)有專利管理機關(guān)的較大城市的中級人民法院審理其轄區(qū)內(nèi)的上列案件。這些特殊的規(guī)定，教材書
上是沒有的，但老師結(jié)合案例給其講解時，往往會產(chǎn)生意想不到的效果。
2．要有采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識
我國在加入wto的前夕，將《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》三部重要知識產(chǎn)權(quán)方面的法律修訂完畢，三部法律在修訂時都增加了關(guān)于訴前責令停止侵權(quán)行為的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，如果不及時地制止侵權(quán)行為，就會使當事人的損失進一步擴大，如果學(xué)生今后知識產(chǎn)權(quán)案件，一旦接受委托，應(yīng)有馬上采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識，否則就有可能給當事人造成損失。最高人民法院《關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》用了l8個條款對訴前停止侵犯專利權(quán)行為的申請人、管轄、應(yīng)當提交的證據(jù)、申請的范圍、提供擔保、具體程序、費用等進行了規(guī)定。如果該類案件，就一定要按照這些司法解釋的有關(guān)規(guī)定進行具體操作。
3．要有訴前證據(jù)保全意識，并采取積極行動
俗話說：“打官司就是打證據(jù)”，對于知識產(chǎn)權(quán)案件由于其客體的特殊性，有些證據(jù)人可以收集到，當事人也可以舉證，但有些證據(jù)具有一定的隱蔽性，律師也無法取證，此外，有些證據(jù)還可能很快滅失，因此在舉證時有一定的難度。在知識產(chǎn)權(quán)案件時，不僅要有訴前停止侵犯專利權(quán)行為的意識，而且一定要注重訴前證據(jù)保全。訴前證據(jù)保全也是修改后的我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》新增加的內(nèi)容。
需要說明的是，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條涉及“舉證責任倒置”的八類侵權(quán)訴訟中，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的有一項：“因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。”出l就是說，并不是所有的專利侵權(quán)案件都實行“舉證責任倒置”。
4．實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的中止訴訟
侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應(yīng)當在答辯期內(nèi)對原告的專利權(quán)提出宣告無效的請求。需要注意的是這一請求應(yīng)在答辯期內(nèi)提出。最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第9條規(guī)定：“人民法院受理的侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期內(nèi)請求宣告該項專利權(quán)無效的，人民法院應(yīng)當中止訴訟。”這一程序性規(guī)定與一般的民事糾紛案件是不同的。這樣重點講授知識產(chǎn)權(quán)糾紛與一般民事糾紛的區(qū)別，學(xué)生會很容易記住。
(四)多種教學(xué)手段并用
為了教學(xué)目標的真正實現(xiàn)，筆者認為應(yīng)當多種教學(xué)手段并用才能實現(xiàn)教育的目的。筆者在講授知識產(chǎn)權(quán)法的課程中除了運用多媒體教學(xué)外，還對傳統(tǒng)的教學(xué)方法進行了改革。第一，案例教學(xué)法。運用大量案例培養(yǎng)學(xué)生解決實際問題的能力；第二，激趣教學(xué)法。“興趣是最好的老師”，想方設(shè)法培養(yǎng)學(xué)生對知識產(chǎn)權(quán)法的濃厚興趣；第三，模擬法庭實踐法。讓學(xué)生直接模擬法官、原告、被告、律師等進行法庭實戰(zhàn)演習(xí)；第四，換位教學(xué)法。讓學(xué)生自已制作課件，讓學(xué)生換位為老師來講授新的內(nèi)容，從而發(fā)現(xiàn)學(xué)生的不足；第五，練習(xí)教學(xué)法。在知識產(chǎn)權(quán)法的教學(xué)中，筆者通過大量有價值的練習(xí)來鞏固學(xué)生學(xué)習(xí)的知識，提高學(xué)習(xí)的技能，在教學(xué)中老師可以根據(jù)條件和學(xué)生實際適當采用集體式或個人單獨練習(xí)式；第六，測試教學(xué)法。老師要時時注意測試學(xué)生對所學(xué)知識的掌握情況。上課時要經(jīng)常提問，這樣一來可以提高學(xué)生的注意力，二來可以通過這種測試了解學(xué)生真正的水平，進而適時調(diào)整授課進度；第七，師生互動教學(xué)法。這種教學(xué)法強調(diào)教學(xué)過程既是教與學(xué)的統(tǒng)一，也是教養(yǎng)與教育的統(tǒng)一，還是認識過程與知識掌握過程的統(tǒng)一；在這一過程中，教師與學(xué)生平等對話，已經(jīng)不再是課堂的控制者，而是“平等者中的首席”。
第一節(jié)相關(guān)概念的概述
一、物業(yè)管理
“物業(yè)”一詞由英語“property”引譯而來，是單元性房地產(chǎn)的稱謂。從物業(yè)管理的角度來說，物業(yè)是指各類建筑物及其附屬物的設(shè)備、設(shè)施和相關(guān)場地物業(yè)管理的概念物業(yè)管理是指業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè)，由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)按照物業(yè)服務(wù)合同約定，對房屋及配套的設(shè)施設(shè)備和相關(guān)場地進行維修、養(yǎng)護、管理，維護相關(guān)區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序的活動。
二、物業(yè)管理糾紛
糾紛一般是指爭執(zhí)的事情。它存在于社會生產(chǎn)與生活的各個領(lǐng)域，只要有人的存在，人與人之間必然會產(chǎn)生爭執(zhí)。物業(yè)管理糾紛，是指當事人之間在物業(yè)管理過程中產(chǎn)生的爭議。物業(yè)管理糾紛的當事人有業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)管理企業(yè)、建設(shè)單位、物業(yè)管理行政主管部門等。物業(yè)管理糾紛是我國目前新出現(xiàn)的法律糾紛，但它并不是一種法律糾紛類型，只是其糾紛的內(nèi)容涉及物業(yè)管理而巳。可以說物業(yè)管理糾紛是兼有民事物業(yè)管理糾紛的概念物業(yè)管理糾紛，是指當事人之間在物業(yè)管理過程中產(chǎn)生的爭議。物業(yè)管理糾紛的當事人有業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)管理企業(yè)、建設(shè)單位、物業(yè)管理行政主管部門等。物業(yè)管理糾紛是我國目前新出現(xiàn)的法律糾紛，但它并不是一種法律糾紛類型，只是其糾紛的內(nèi)容涉及物業(yè)管理而巳。可以說物業(yè)管理糾紛是兼有民事關(guān)系、行政關(guān)系的法律糾紛。
第二節(jié)物業(yè)管理糾紛的類型
按糾紛所屬法律部門不同的法律關(guān)系性質(zhì)的差異，可以將物業(yè)管理糾紛劃分為四大類
一、民事糾紛
民事糾紛是指民事法律地位平等的自然人、法人、其他社會組織相互之間基于財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系而發(fā)生的糾紛。物業(yè)管理糾紛大部分屬于民事糾紛，主要表現(xiàn)為：服務(wù)合同糾紛（違約糾紛）、侵權(quán)糾紛、不動產(chǎn)相鄰關(guān)系糾紛、無因管理糾紛等。
二、經(jīng)濟糾紛
經(jīng)濟糾紛正確地說是經(jīng)濟管理和協(xié)作糾紛。指存在經(jīng)濟組織隸屬關(guān)系地位不平等的個人與其所在經(jīng)濟組織之間、下級組織與其上級組織之間或者依法依合同結(jié)成經(jīng)濟協(xié)作性隸屬關(guān)系的不同經(jīng)濟組織之間，基于經(jīng)濟利益關(guān)系和組織管理職責關(guān)系而發(fā)生的糾紛。民事糾紛的廣義包括經(jīng)濟糾紛，其狹義僅指不存在社會活動組織隸屬關(guān)系的地位平等的民事主體間發(fā)生的糾紛。
三、行政糾紛
狹義的行政糾紛是指行政機關(guān)在行使管理職權(quán)過程中與自然人、法人和其他社會組織之間發(fā)生的具體行政行為爭執(zhí)及連帶利益（如行政賠償）爭執(zhí)，廣義還包括對抽象行政行為即行政規(guī)范性文件內(nèi)容規(guī)范的爭執(zhí)。在物業(yè)管理行政法律關(guān)系中，主要有在物業(yè)管理的行政主管機關(guān)的行政指導(dǎo)和行政監(jiān)督的具體行政行為引起的糾紛。
四、刑事糾紛
刑事糾紛是指個人和法人單位的行為觸犯刑事法律而引起的糾紛。有些物業(yè)管理糾紛首先表現(xiàn)為民事經(jīng)濟糾紛或行政糾紛，但由于未得到及時的解決或未得到公正、公平、合理的解決，就很容易使當事人矛盾沖突尖銳化、劇烈化，使糾紛擴大化，演變成刑事糾紛，這樣也就使物業(yè)管理糾紛的性質(zhì)發(fā)生了質(zhì)的變化。
第三節(jié)物業(yè)管理糾紛的特點
一、物業(yè)管理糾紛案件的數(shù)量激增
物業(yè)管理糾紛幾乎涉及到民事、經(jīng)濟、行政、刑事法律關(guān)系的各個方面，而且在物業(yè)管理各個階段，涉及到不同的主體，如在物業(yè)開發(fā)設(shè)計階段涉及設(shè)計單位、建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位、政府質(zhì)量監(jiān)督部門等；在前期物業(yè)管理階段涉及建設(shè)單位、物業(yè)服務(wù)企業(yè)等；在日常物業(yè)管理階段，既涉及工商、稅務(wù)、物價、房管、規(guī)劃、園林綠化等政府主管部門，又涉及供水、排水、供電、燃氣、市政等單位，還涉及業(yè)主、使用人、業(yè)主委員會、建設(shè)單位、物業(yè)服物業(yè)管理的主體。因此在物業(yè)管理運行過程中，不可避免地會產(chǎn)出多發(fā)性的特點。
二、物業(yè)管理糾紛的涉眾性
物業(yè)管理是為千家萬戶提供安居樂業(yè)的保證，物業(yè)管理集分散的社會分工于一體。在物業(yè)管理三大服務(wù)中，最基本的公共服務(wù)涉及全體業(yè)主、使用人，物業(yè)服務(wù)的質(zhì)量好壞直接關(guān)系到物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)絕大多數(shù)業(yè)主、使用人的利益，因此，有時所發(fā)生的物業(yè)管理問題，如與房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的糾紛，與物業(yè)服務(wù)企業(yè)的糾紛，往往會引起業(yè)主們的集體爭執(zhí)或者是業(yè)主大會、業(yè)主委員會的集體訴訟。
三、物業(yè)管理糾紛處理的復(fù)雜性
物業(yè)管理糾紛案的訴訟主體、法律關(guān)系十分復(fù)雜。案件所涉及的主體，既有我國公民、法人和其他組織，又有外國公民、外國企業(yè)、港澳臺同胞；參與訴訟的既有業(yè)主、使用人或小區(qū)管委會，也有物業(yè)服務(wù)公司、房地產(chǎn)開發(fā)商或行政管理部門。既可能涉及業(yè)主與使用人的關(guān)系、業(yè)主或使用人與物業(yè)服務(wù)公司的物業(yè)管理服務(wù)合同關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系，又可能涉及到房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè)服務(wù)公司的關(guān)系、管委會與物業(yè)服務(wù)公司的關(guān)系，業(yè)主、管委會或物業(yè)服務(wù)公司與房產(chǎn)管理部門的關(guān)系，而有關(guān)規(guī)章的規(guī)定又不詳盡或明確，給正確處理該類糾紛帶來一定的難度。
四、物業(yè)管理糾紛具有易發(fā)性
物業(yè)管理服務(wù)大都直接面對業(yè)主或使用人，物業(yè)服務(wù)企業(yè)的服務(wù)將直接或間接影響業(yè)主或使用人的生活或工作。其服務(wù)人員的服務(wù)態(tài)度直接決定了物業(yè)管理的服務(wù)質(zhì)量。同時就目前在物業(yè)管理中對物業(yè)服務(wù)標準、物業(yè)服務(wù)水平的優(yōu)劣很難用較為精確的量化指標給予制定和評價。再加之物業(yè)管理中的供給主體、需求主體從各自考慮問題的角度出發(fā)，很難對服務(wù)質(zhì)量好壞有較為一致的認定。因此很容易導(dǎo)致在物業(yè)管理服務(wù)中，供求雙方對服務(wù)質(zhì)量好壞的爭執(zhí)。
第二章、我國物業(yè)管理的現(xiàn)狀
在我國，物業(yè)管理糾紛通說是指“自然人、法人、其他社會組織、國家有關(guān)行政管理部門相互之間在物業(yè)管理的民事、經(jīng)濟、行政活動中，因?qū)σ豁椗c物業(yè)有關(guān)或與物業(yè)管理服務(wù)有關(guān)或與具體行政行為有關(guān)的權(quán)利義務(wù)有相互矛盾（對立、對抗）的主張和請求，而發(fā)生的具有財產(chǎn)性質(zhì)的爭執(zhí)”。現(xiàn)代物業(yè)管理作為一個新生行業(yè)，在我國將近二十年的歷史，發(fā)展勢頭迅猛。如果說20世紀80年代初是物業(yè)管理的起步階段，90年代初至90年代中期是我國物業(yè)管理的快速成長階段，那么20世紀90年代末，21世紀初是穩(wěn)中求進。1981年3月10日，我國第一家物業(yè)管理公司——深圳市物業(yè)管理公司誕生，標志著我國對物業(yè)管理的探索與嘗試的開始。物業(yè)管理這種集高度統(tǒng)一的管理、全方位多層次的服務(wù)、市場化經(jīng)營為一體的管理模式在我國一出現(xiàn)，便顯示出強大的生命力，有著十分美好的發(fā)展前景。2003年9月1日，國務(wù)院頒布的《物業(yè)管理條例》開始實施，這標志著我國物業(yè)管理工作步入了新的發(fā)展階段，進入了高效，法制、規(guī)范的高速發(fā)展新時期。由于我國長期實行計劃經(jīng)濟的房地產(chǎn)管理模式，在觀念上、體制上、操作上都存在著與現(xiàn)代物業(yè)管理不相適應(yīng)的地方。隨著我國城鎮(zhèn)住房制度改革和房地產(chǎn)管理體制改革的逐步深入，物業(yè)管理日益成為社會各界認識和老百姓關(guān)注的焦點之一。在物業(yè)管理活動中，許多人對物業(yè)管理的模式還比較陌生，觀念還有待于進一步轉(zhuǎn)變，再加上相應(yīng)的物業(yè)管理法律、法規(guī)尚不健全，物業(yè)管理行為尚不規(guī)范，物業(yè)管理糾紛層出不窮。
第三章、物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因及解決依據(jù)
第一節(jié)物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因
物業(yè)管理在我國起步較晚，相應(yīng)的法律法規(guī)也不夠健全，近些年隨著經(jīng)濟的發(fā)展，物業(yè)管理在我國城市經(jīng)濟建設(shè)和發(fā)展的過程中顯得越來越重要也越來越普遍，而人們對物業(yè)管理這樣一種新生事物認識還不夠全面，從而使得物業(yè)管理的糾紛越來越多，歸納起來，主要有以下四個方面的原因。
1．房地產(chǎn)項目開發(fā)時留下隱患在現(xiàn)有的物業(yè)糾紛中，很大一部分是由于開發(fā)商遺留下來的問題造成的。許多物業(yè)糾紛是由于建筑工程質(zhì)量問題、開發(fā)商擅自改變規(guī)劃，以及無法兌現(xiàn)當初售樓時對購房人的承諾，并采取賣了房子就走人的錯誤做法，于是業(yè)主與開發(fā)商的矛盾便轉(zhuǎn)嫁成與物業(yè)服務(wù)企業(yè)之間的矛盾。業(yè)主往往因為房子質(zhì)量或其他購房中產(chǎn)生的問題而拒絕支付物業(yè)服務(wù)費用，從而引起糾紛。
2．物業(yè)服務(wù)企業(yè)的優(yōu)質(zhì)服務(wù)不到位由于我國物業(yè)管理起步較晚，大部分物業(yè)服務(wù)企業(yè)的專業(yè)水平較低，專業(yè)物業(yè)管理人員較少、素質(zhì)較低，造成物業(yè)管理的優(yōu)質(zhì)服務(wù)不到位。然而隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展和人們生活水平的提高，城市化進程的加快使得人們對物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量的要求越來越高，于是在業(yè)主對物業(yè)服務(wù)質(zhì)量的需求渴望與物業(yè)服務(wù)企業(yè)的服務(wù)質(zhì)量現(xiàn)狀之間便產(chǎn)生各種糾紛。
3．物業(yè)管理的相關(guān)法律法規(guī)不健全，行政管理工作不到位物業(yè)管理20世紀80年代開始在我國迅速發(fā)展起來，到1993年開始才相繼出臺了一些地方性法規(guī)來調(diào)整物業(yè)管理，2003年才頒布實施《物業(yè)管理條例》。物業(yè)管理的各種法律法規(guī)相對滯后于物業(yè)管理的實際發(fā)展。而物業(yè)管理的各行政主管部門也較多，往往存在多頭管理的局面，使得政出多門，責任相互推諉，從而使行政管理工作做不到位，導(dǎo)致糾紛產(chǎn)生。
4．業(yè)主對物業(yè)消費認識不足，缺乏專業(yè)知識和相關(guān)法律知識一方面由于受傳統(tǒng)福利分房制度的影響，一些業(yè)主對物業(yè)管理服務(wù)有一種抵觸性情緒；另一方面，‘一些業(yè)主過分強調(diào)自己的權(quán)利，而忽略了自己也是義務(wù)主體，總是希望盡可能少地繳納服務(wù)費而得到更高質(zhì)量、更高標準的物業(yè)管理服務(wù)，從而導(dǎo)致業(yè)主、業(yè)主委員會與物業(yè)服務(wù)企業(yè)之間大量糾紛的頻繁產(chǎn)生；其次，業(yè)主缺乏法律知識，在訂立各種服務(wù)合同時不能明確自己的權(quán)利義務(wù)，那么在履行合同時就會產(chǎn)生糾紛。個別業(yè)主的民主法制觀念淡薄，不但不履行自己的義務(wù)，甚至故意侵犯其他人的合法權(quán)益，必然會導(dǎo)致糾紛產(chǎn)生。
5．有些糾紛當事人確有困難這主要體現(xiàn)在收取物業(yè)服務(wù)費的糾紛上，有些業(yè)主確實是因為經(jīng)濟緊張，但物業(yè)公司收不來物業(yè)費就不能開展正常工作，這樣就容易使雙方爭執(zhí)不下，產(chǎn)生糾紛。總而言之，造成物業(yè)管理糾紛的原因是多種多樣、紛繁復(fù)雜的。但是，就具體的某一個糾紛案例而言，主要的原因可能只會有一兩個。因此，在處理物業(yè)管理的糾紛時，應(yīng)當實事求是地針對具體原因找出合理妥當?shù)慕鉀Q辦法，從而保證民心穩(wěn)定和行業(yè)的發(fā)展。
第二節(jié)物業(yè)管理糾紛的解決原則
對物業(yè)管理糾紛，無論是人民調(diào)解組織、物業(yè)管理行政主管機關(guān)、仲裁機關(guān)、人民法院處理時，還是當事人之間協(xié)商解決時，都應(yīng)遵守下列原則：
(一)嚴格執(zhí)行法規(guī)和政策的原則中國《民法通則》第六條明確規(guī)定：“民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當遵守國家政策。”所謂“嚴格執(zhí)行”含兩層意思：凡是法規(guī)政策有明文規(guī)定的應(yīng)照文嚴格執(zhí)行；凡是法規(guī)政策沒有明確規(guī)定或規(guī)定不同樣的，就應(yīng)嚴格按照法規(guī)政策的原本精神和基本原則，公正地作出處理或裁決。
(二)保護合法產(chǎn)權(quán)、債權(quán)的原則合法的產(chǎn)權(quán)通常有房地產(chǎn)權(quán)證為憑據(jù)，合法的債權(quán)通常有合同為憑據(jù)。只要誰能舉證證明自己是某項產(chǎn)權(quán)或某項債權(quán)的合法屬主且查證屬實，就應(yīng)當予以確認和給予法律保護。產(chǎn)權(quán)和債權(quán)是民事經(jīng)濟活動的兩項維系經(jīng)濟利益的基本權(quán)利，是民事經(jīng)濟社會活動關(guān)系的重要權(quán)利紐結(jié)，關(guān)系社會經(jīng)濟運行秩序，歷來是國家法律保護的重點對象。
(三)法律政策與實事求是相結(jié)合的原則由于物業(yè)管理糾紛的情況比較復(fù)雜，牽涉面廣，引發(fā)原因多樣。因而在具體處理糾紛時，既要嚴格依法處理，也要奉行“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”的法律原則，從實際出發(fā)，尊重歷史事實，兼顧社會妥當效果。對于以往已作出的處理決定或裁判，若確實有失誤，應(yīng)本著“實事求是、有錯必究”的原則精神，依法予以糾正。
(四)及時原則多數(shù)物業(yè)管理糾紛最初都是輕微矛盾，但如果處理不及時，矛盾極易擴大、激化，所以及時將物業(yè)管理糾紛解決在萌芽狀態(tài)，有利于社會主義精神文明建設(shè)。及時原則應(yīng)包括以下方面：首先，受理應(yīng)當及時；其次，調(diào)查取證應(yīng)當及時；再次，處理決定應(yīng)當及時。
(五)便民原則物業(yè)管理糾紛的處理應(yīng)當隨時考慮到當事人的便利，便民原則應(yīng)表現(xiàn)在申訴或投訴的便利。有關(guān)單位應(yīng)在小區(qū)設(shè)立申訴或投訴接待站，使當事人可就近要求解決物業(yè)管理糾紛，不因申訴或投訴無門，以致糾紛長期存在，日益激化，影響安定。解決糾紛過程中時間、精力和財力的節(jié)約，這也是實際的便民措施，以較少的投入，高效率地解決糾紛，使當事人在時間、精力和財力上沒有浪費。
(六)合理原則正確處理物業(yè)管理糾紛，必須從團結(jié)出發(fā)，本著互諒互讓的精神，公平合理地解決糾紛。公平合理的原則應(yīng)包括必須查清事實，分清是非和責任；必須有利于管理，方便生活；承擔責任
方式適當，使責任人心服口服。，此外，貫徹綜合治理的原則和堅持糾紛處理的法定程序原則也應(yīng)屬于物業(yè)管理糾紛處理應(yīng)堅持的重要原則。
第四章、物業(yè)管理糾紛的解決機制研究
第一節(jié)物業(yè)管理糾紛解決機制的構(gòu)建原則
一、以人為本：基于馬斯洛需求層次理論的思考
以人為本，既是一種對最廣大人民群眾主體作用和地位的肯定，又是一種價值取向，還是一種思維方式，它是時展的要求、歷史進步的結(jié)論。馬斯洛的需求層次理論告訴我們?nèi)藗兊男枨笫遣粩喔碌摹ｋS著社會的進步，人們在滿足了“住”這一基本需求后，又產(chǎn)生了“住得舒適”的新需求，這就要求物業(yè)服務(wù)企業(yè)通過提高服務(wù)質(zhì)量來滿足居民的新需求，當物業(yè)公司滿足不了居民的需求的時候，物業(yè)糾紛就產(chǎn)生了。社區(qū)建設(shè)從根本上說是為了滿足人們多樣化的高質(zhì)量的生活需求和全面發(fā)展，其出發(fā)點和歸宿點都在于人和為了人。所以，我們在構(gòu)建物業(yè)糾紛解決機制的時候，堅持的一個基本原則就是以人為本。
二、合作共贏：基于利益集團理論的思考
隨著外部社會結(jié)構(gòu)的不斷復(fù)雜化和利益的多元化，在現(xiàn)代社會，任何一個利益集團都不可能獨立完成任何事情，它需要與其它領(lǐng)域的集團進行合作，在合作過程中通過博弈達到“共贏”。城市社區(qū)組織結(jié)構(gòu)體系是一個開放、有序、具有多元主體的系統(tǒng)，這就意昧著任何一個組成部分或主體的變動和發(fā)展，都會帶來其它部分的變化，也會給與之相聯(lián)系的外界環(huán)境帶來影響。物業(yè)管理糾紛的解決也需要各個利益主體相互妥協(xié)、相互合作來實現(xiàn)的，社區(qū)內(nèi)各利益主體之間不應(yīng)該是敵對的關(guān)系，而應(yīng)該是社會地位平等的合作伙伴的關(guān)系，在實現(xiàn)自身基本利益的同時，也考慮一下別人的利益，做出一定妥協(xié)，以實現(xiàn)社會效益和經(jīng)濟效益、環(huán)境效益的共同增長，最終達到各利益主體的共贏。
第二節(jié)物業(yè)管理糾紛的解決機制
我國物業(yè)糾紛的解決機制應(yīng)包含“骨架”和“筋脈”兩部分，這兩部分是緊密結(jié)合、互相支撐的關(guān)系，其中“骨架”確定了糾紛發(fā)生后的基本解決途徑，“筋脈”則為各種解決途徑的有效實現(xiàn)提供保障。二者相互作用共同構(gòu)成物業(yè)管理糾紛的解決機制，缺一不可。
一、物業(yè)管理糾紛解決機制的“骨架”
根據(jù)《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的第六章，關(guān)于爭議的解決的第三十四條有五類途徑解決：與經(jīng)營者協(xié)商和解；請求消費者協(xié)會協(xié)調(diào)；向有關(guān)行政部門申訴；根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議提請仲裁機構(gòu)仲裁；向人民法院提訟。參考上述法條，物業(yè)管理糾紛的解決機制也應(yīng)有一個梯級層次：溝通協(xié)商→調(diào)解→行政裁決→仲裁→訴訟。物業(yè)管理糾紛發(fā)生以后，如果全部都尋求法律途徑的話，由于我國物業(yè)管理糾紛數(shù)量激增，就目前的法院的現(xiàn)實情況來看，是無法承擔這么重的負荷的，而且會浪費許多法律資源。我們?nèi)绻瓷厦婺莻€層次來處理糾紛，會節(jié)約許多社會資源，也會提高物業(yè)管理糾紛解決的效率。
二、物業(yè)管理糾紛解決機制的“筋脈”
物業(yè)管理糾紛解決機制的“筋脈”主要指建立起各種機制，比如培訓(xùn)機制、競爭機制、溝通機制、聯(lián)席會議制度、監(jiān)管機制、預(yù)防機制、保險機制、評估機制等等，為骨架“筋脈”的保障作用則貫穿于“骨架”的始終。過第三方機構(gòu)的介入，保障物業(yè)收費、資質(zhì)管理、服務(wù)標準等向社會的公開、透明，將有利于物業(yè)管理市場的良性運作，使業(yè)主、物業(yè)公司受益，也使社會和諧穩(wěn)定。
第三節(jié)實現(xiàn)物業(yè)管理糾紛解決機制的途徑
在我國現(xiàn)行法律制度下，物業(yè)管理糾紛的解決途徑非常廣泛，從我國民事立法有關(guān)規(guī)定和實踐來看，主要包括協(xié)商、調(diào)解、行政處理、仲裁、訴訟等多種方式。總的說來，這些糾紛解決方式可分為兩類：訴訟方式和非訴訟方式，前述方式除訴訟外，都屬于非訴訟方式。
一、協(xié)商
協(xié)商是物業(yè)管理糾紛雙方當事人之間本著互諒互讓的態(tài)度和實事求是的精神，就有關(guān)糾紛的解決自行達成和解協(xié)議，并自覺履行。協(xié)商無須第三者參與斡旋、調(diào)停、仲裁或裁判，這種方式簡便易行，省時、省力、省錢，是一種理想狀態(tài)的解決方式，關(guān)鍵是在運用過程中要注意合法性和自愿性。單純的雙方當事人之間的協(xié)商屬于典型的“私了”，通過協(xié)商“私了”是有條件的，在條件不具備時，往往難以達成合意，且通過協(xié)商達成的協(xié)議沒有強制力，約束力不足，具有不確定性。
二、調(diào)解
調(diào)解是在第三方主持下，以國家法律、法規(guī)、規(guī)章和政策以及社會公德為依據(jù)，對糾紛雙方進行斡旋、勸說，促使他們互相諒解，進行協(xié)商，自愿達成協(xié)議，消除紛爭的活動。在某種意義上，調(diào)解可以視為協(xié)商的延伸，二者的主要區(qū)別在于是否有中立第三方(調(diào)解人)的參與。調(diào)解分訴訟外調(diào)解(包括民間調(diào)解、行政調(diào)解等)和訴訟內(nèi)調(diào)解(司法調(diào)鰓)。從糾紛解決機制的體系出發(fā)，本部分內(nèi)容重點介紹民間調(diào)解，而行政調(diào)解和訴訟內(nèi)調(diào)解分別在行政處理和訴訟方式中介紹。調(diào)解具有如下特點：
(1)調(diào)解是在中立第三方的參與下進行的糾紛解決活動。作為中立第三方的調(diào)解人可以是國家機關(guān)、社會組織、專門機關(guān)(機構(gòu))，也可以是個人。
(2)調(diào)解以當事人的自愿為前提。
(3)調(diào)解具有程序的簡便性和處理的靈活性與合理性。糾紛當事人能夠在自愿、平等、友善的基礎(chǔ)上弄清事實、分清責任、達成協(xié)議，應(yīng)該說這是雙方當事人解決糾紛的最理想方式。
三、行政處理
行政處理，是指行政主體為實現(xiàn)相應(yīng)法律、法規(guī)、規(guī)章確定的行政管理目標和任務(wù)，應(yīng)行政相對人申請或依職權(quán)依法處理涉及特定行政相對人某種權(quán)利義務(wù)事項的具體行政行為。行政處理是解決物業(yè)管理糾紛的主要途徑，它具有專業(yè)性、權(quán)威性強以及效率高、成本低等優(yōu)點。物業(yè)管理行政機關(guān)對當?shù)匚飿I(yè)管理行業(yè)情況最熟悉，掌握當?shù)匚飿I(yè)管理企業(yè)的基本情況和有關(guān)資料，便于及時查明案件事實，做出妥善處理，維護國家、集體利益和當事人的合法權(quán)益。行政處理的形式廣泛多樣，主要包括行政調(diào)解、行政裁決和行政復(fù)議等。
(一)物業(yè)管理糾紛的投訴和受理為了解決物業(yè)管理的各種糾紛，我國建立相應(yīng)的投訴、受理制度。物業(yè)管理糾紛的投訴是指業(yè)主委員會、業(yè)主或使用人對物業(yè)管理企業(yè)或其他物業(yè)管理主體違反有關(guān)法律、法規(guī)、委托管理服務(wù)合同等行為，而向所在地物業(yè)管理行政主管部門(房地產(chǎn)管理部門)、物業(yè)管理行業(yè)協(xié)會，消費者協(xié)會或物業(yè)管理企業(yè)的上級部門進行口頭或書面的反映。物業(yè)管理糾紛的投訴受理，是指物業(yè)管理行政部門接受投訴后的處理程序。建立物業(yè)管理投訴受理制度，有利于維護業(yè)主委員會，業(yè)主和使用人的合法權(quán)益，有利于規(guī)范物業(yè)管理企業(yè)的行為，也有利于物業(yè)管理業(yè)健康發(fā)展。這一制度已經(jīng)納入到物業(yè)管理的法律體系中。《物業(yè)管理條例》第49條規(guī)定：縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門應(yīng)當及時處理業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)使用人和物業(yè)管理企業(yè)在物業(yè)管理活動中的投訴。
(二)行政調(diào)解行政調(diào)解是指在特定的國家行政主管機關(guān)主持下進行的調(diào)解，具有行政性質(zhì)。行政機關(guān)主持的糾紛調(diào)解，與民間調(diào)解比較，具有依靠專家判斷、對糾紛當事人(雙方或一方)有權(quán)威性和影響力、效率高、成本低以及可以在糾紛解決過程中積累政策經(jīng)驗等優(yōu)勢。
(三)行政裁決和行政復(fù)議行政裁決是指對于違反行政法規(guī)的行為，國家有關(guān)行政主管部門對違法者所作的處分或處罰決定。如果當事人對處理決定不服，可在一定期限內(nèi)依法向原行政主管部門的上級機關(guān)提出重新處理的申請，上級行政機關(guān)依法進行復(fù)議，維持、變更或撤銷、部分撤銷原處理決定。在處理物業(yè)管理糾紛中，上級房地產(chǎn)管理機關(guān)通過行政復(fù)議，對下級機關(guān)所作的行政處罰和行政處理決定進行復(fù)查，維持正確、合法的行政決定，糾正和撤銷不合法的、不適當?shù)男姓Q定，這種復(fù)查過程，就是實施監(jiān)督的過程。這樣做，有利于房地產(chǎn)管理機關(guān)依法行政，正確貫徹國家的物業(yè)管理政策，正確實施物業(yè)管理法律法規(guī)，做好物業(yè)管理工作。
四、仲裁
仲裁是指發(fā)生糾紛的當事人按照有關(guān)規(guī)定，事先或事后達成協(xié)議，把他們之間的爭議提交仲裁機構(gòu)，由仲裁機構(gòu)以第三者的身份對爭議的事實和權(quán)利、義務(wù)作出判斷。仲裁這一方式有自愿的一面，也有強制的一面。當事人雙方自愿將爭議提交仲裁機構(gòu)解決，裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力。當事人不履行責任，對方當事人可向法院申請強制執(zhí)行。仲裁有以下特點：(1)以雙方自愿為前提；(2)仲裁的范圍一般為民商事糾紛；(3)仲裁有極大的靈活性與便利性；(4)仲裁具有強制執(zhí)行力。
五、訴訟
訴訟是指受害人、案件的其他當事人或法定國家機關(guān)依法向人民法院、上訴或申訴，由人民法院按照法定程序處理案件，保護有關(guān)當事人的合法權(quán)益。物業(yè)管理糾紛的訴訟主要是民事訴訟。司法救濟作為糾紛解決最終的和最有效的途徑有其特有的優(yōu)點，人民法院作為惟一的審判機關(guān)，其程序規(guī)范嚴密，判決具有權(quán)威性和強制力。所以雙方當事人爭議較大的案件，通過訴訟外手段難以解決時，最終還是要選擇司法救濟。人民法院的審判，也首先適用調(diào)解。《民事訴訟法》第16條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，應(yīng)當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當及時判決。”第85條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，根據(jù)當事人自愿的原則，在事實清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進行調(diào)解。”物業(yè)管理糾紛大部分屬于民事案件，在審理中也首先應(yīng)當適用調(diào)解，在調(diào)解中遵循自愿、合法原則。與民間調(diào)解、行政調(diào)解(統(tǒng)稱為訴訟外調(diào)解)所不同的是，法院調(diào)解為訴訟內(nèi)調(diào)解，雙方當事人一經(jīng)達成協(xié)議并送達，即產(chǎn)生法律效力，它與司法判決書具有同等的法律強制力和約束力。調(diào)解不成的，應(yīng)當及時判決。
案例 劉某，長期游手好閑且經(jīng)常酗酒，2010年10月14日晚醉倒在街頭，后因發(fā)生大面積腦出血而昏倒在地，經(jīng)路人呼叫120急救車后被送到附近某三甲醫(yī)院。入院時劉某已陷入深度昏迷，急行CT檢查發(fā)現(xiàn)大腦右側(cè)顳葉出血，情況危急，需緊急進行手術(shù)治療。醫(yī)院遂及時與患者的兩位姐姐取得聯(lián)系，在醫(yī)務(wù)人員將劉某的病情向兩位親屬進行充分告知后，親屬因故拒絕為劉某辦理住院手續(xù)，并簽字同意放棄治療，醫(yī)生不得已只能將劉某收入急診觀察室進行保守治療。在經(jīng)歷了數(shù)小時的藥物治療后，劉某因腦出血死亡。
看完報道的讀者都會非常氣憤于患者家人的冷酷和無情。但是從法律工作者的的角度來看，這已經(jīng)不是一起簡單的民事糾紛了。這可能構(gòu)成一起刑事犯罪案件。患者家人以期盼和放縱的主觀故意動機剝奪了患者獲得救治的機會。
《侵權(quán)責任法》第56條規(guī)定：“因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)負責人或者授權(quán)的負責人批準，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。” 那么該如何理解“不能取得患者或者其近親屬意見”？大家往往對這兩種情況使用第56條沒有異議，即患者意識不清，家屬無法取得聯(lián)系，或患者意識不清，家屬不予表態(tài)。那么，像本案這種情況，即患者意識不清，聯(lián)系到其親屬，親屬明確表態(tài)了，但其表態(tài)明顯不利于對患者的搶救時，醫(yī)院是否該實施搶救呢？
在通常情況下，醫(yī)師的一般權(quán)利常服從于患者的權(quán)利，這是實現(xiàn)患者自由、自治的基本要求。但在極其特定的情況下，需要限制患者（家屬）的自利，以實現(xiàn)醫(yī)生對患者最根本生命權(quán)益負責的目的，這種權(quán)利就稱為醫(yī)生治療特權(quán)（Therapeutic Privilege），或稱醫(yī)療豁免權(quán)、醫(yī)療干預(yù)權(quán)。實際上，從法律角度看，許多執(zhí)業(yè)者都會基于職業(yè)而擁有某種特權(quán)，例如拳擊運動員有擊打?qū)κ钟行Р课坏奶貦?quán)，消防隊員、救生員有限制被營救者自由的特權(quán)，律師有免予作證的特權(quán)，老師有批評學(xué)生的特權(quán)。我國早在1994年頒布的《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第33條就設(shè)立了這一制度，即“無法取得患者意見又無家屬或者關(guān)系人在場，或者遇到其他特殊情況時，主治醫(yī)師應(yīng)當提出醫(yī)療處置方案，在取得醫(yī)療機構(gòu)負責人或者被授權(quán)負責人員的批準后實施”。而這些年，伴隨著醫(yī)療糾紛案件的大量增多、醫(yī)患關(guān)系的緊張不斷升級，醫(yī)生開始將簽字視為惟一可以免責的途徑，只有在患者鑒字的前提下才愿履行救死扶傷的職責。
《條文理解與適用》第404頁正確詮釋了《侵權(quán)責任法》第56條的“不能取得患者或者其近親屬意見的”，即“在患者、醫(yī)療機構(gòu)和患者的近親屬三角關(guān)系之間，不能過高地設(shè)定患者近親屬的主體地位和決定權(quán)，如果不能取得患者的意見，只能取得其近親屬的意見，醫(yī)療機構(gòu)如何采取緊急救治措施應(yīng)有一定的判斷余地，在患者近親屬的意見重大且明顯地損害患者利益時，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當拒絕接受患者近親屬意見”。
轉(zhuǎn)讓公告
2008年7月25日，昆明產(chǎn)權(quán)交易中心公告，將以2.15億元的掛牌價格公開轉(zhuǎn)讓昆明食品集團的國有產(chǎn)權(quán)。黃龍山公司從中嗅到了商機，期待通過收購昆明食品集團，將兩家公司優(yōu)勢資源和優(yōu)質(zhì)生產(chǎn)要素進行優(yōu)化配置，打造從飼料生產(chǎn)、生豬養(yǎng)殖、屠宰、肉食品加工為一體的食品全產(chǎn)業(yè)鏈。
2008年，國內(nèi)不少企業(yè)正在遭遇國際金融危機沖擊。昆明食品集團因債務(wù)負擔沉重、職工后續(xù)安置問題繁多等諸多因素，在9月3日產(chǎn)權(quán)拍賣過程中，幾家報名企業(yè)中唯有黃龍山公司舉牌。2009年1月16日，黃龍山公司與轉(zhuǎn)讓方昆明市商務(wù)局就昆明食品集團產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》《產(chǎn)權(quán)交易補充合同》，對雙方的權(quán)利義務(wù)進行約定。根據(jù)合同約定，黃龍山公司受讓國有資產(chǎn)后，需在繳納2.15億元轉(zhuǎn)讓價款的基礎(chǔ)上，妥善安置在職職工和離退休人員，償還昆明食品集團所欠債務(wù)等。
合同還約定，黃龍山公司將所受讓產(chǎn)權(quán)的10%讓渡給昆明食品集團經(jīng)營管理層及骨干群體（以下統(tǒng)稱“原管理層”）。這是一個典型的合法合規(guī)的企業(yè)收購案例，與收購民營企業(yè)不同的是，被收購方要求保留10%的產(chǎn)權(quán)給原管理層，即原國有企業(yè)的管理人員，也正是這一約定，成為“爛尾”八年的伏筆。
陌生的受益人
2010年12月24日，黃龍山公司與原管理層簽訂《資產(chǎn)分立原則協(xié)議》（以下簡稱“分立協(xié)議”），然而價款卻變成了6343.24萬元（約占應(yīng)有資產(chǎn)的33.4%）。根據(jù)分立協(xié)議，黃龍山公司將昆明食品（集團）冷凍冷藏有限公司、民聯(lián)工貿(mào)有限公司、采購批發(fā)有限公司3家企業(yè)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)劃分給昆明食品集團經(jīng)營管理層，其余10家企業(yè)的資產(chǎn)全部歸黃龍山公司所有。據(jù)黃龍山公司企業(yè)負責人介紹，這是在昆明市國資委原主要領(lǐng)導(dǎo)明確表示“如不分立就無法移交資產(chǎn)和辦理有關(guān)手續(xù)”的情況下，在堅持一段時間后無奈做出讓步，并且最大的實際受讓人也并非是原管理層。這其中誰是重大的受益者呢？新成立公司的股東名單中出現(xiàn)了一個陌生的名字――武漢市冷儲物流管理有限公司負責人譚壘，持股85%，而原管理層僅持股15%。一個毫不相干的人成為昆明市國資委原領(lǐng)導(dǎo)力推的《分立協(xié)議》的最大贏家，這顯然不合邏輯。
政府相關(guān)部門的解釋是，分立協(xié)議的簽訂是在黃龍山公司發(fā)現(xiàn)與原管理層產(chǎn)生分歧后自己解決不了，要求政府部門幫助協(xié)調(diào)，所以出現(xiàn)了當時的主要領(lǐng)導(dǎo)從中幫忙協(xié)調(diào)的情況。然而這個說法卻無法解釋企業(yè)為什么做出如此大的讓步，更解釋不了那個陌生的名字。
無效協(xié)議？
據(jù)黃龍山公司負責人介紹，因發(fā)現(xiàn)要把85%分立出的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)給不相關(guān)的第三方持有，有可能對公司未來發(fā)展造成嚴重影響，加之本來分立協(xié)議就是被逼無奈簽訂的，合法性存疑，因此公司不斷向相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和政府部門反映情況。昆明市政府及相關(guān)部門也召開了多次會議協(xié)調(diào)解決，但原管理層拒不配合。
2013年，黃龍山公司和原管理層先后將對方告上法庭，昆明市西山區(qū)人民法院審理后，鑒于糾紛源于國企改革，因此駁回了雙方的。但法院出具的民事裁定書（【2013】西法民初字第1414號）顯示，作為出讓方的昆明市商務(wù)局沒有嚴格依照合同完成交易，同時國資委、工商局還共同介入《產(chǎn)權(quán)交易合同》、《產(chǎn)權(quán)交易補充合同》的履行，也是在上述政府相關(guān)主管部門的主導(dǎo)、干預(yù)下才簽訂的分立協(xié)議；原交易合同能否順利履行完畢和分立協(xié)議的簽訂均受制于政府相關(guān)主管部門，案涉分立協(xié)議的簽訂與市場交易規(guī)則和民事合同應(yīng)遵循的自愿、公平原則相悖，實質(zhì)上屬于政府及其所屬主管部門處置國有企業(yè)改制遺留問題一系列行政行為的延續(xù)，并非平等主體之間發(fā)生的民事糾紛。一位不愿具名的律師表示，從法院的表述看，其實已經(jīng)隱含著分立協(xié)議無效的含義，但根據(jù)《最高院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》，“政府主管部門在對企業(yè)國有資產(chǎn)進行行政性調(diào)整、劃轉(zhuǎn)過程中發(fā)生的糾紛，當事人向人民法院提起民事訴訟的，人民法院不予受理”。
一手交錢，一手沒貨
由于昆明市食品集團國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉及到昆明市國資委、商務(wù)局、工商局等多個行政主管部門，部門間的銜接不暢也成為工商變更手續(xù)一直懸而未決的重要原因。
2010年1月27日，昆明市國資委就向昆明市商務(wù)局發(fā)文，要求昆明市商務(wù)局“督促企業(yè)于15個工作日內(nèi)辦理工商變更手續(xù)”。2010年8月19日，昆明市國資委在一份工作匯報中稱，在召集市商務(wù)局、黃龍山公司、食品集團協(xié)商溝通后，經(jīng)過充分協(xié)商，黃龍山公司與昆明食品集團已就基本問題達成了一致意見，現(xiàn)已經(jīng)在落實辦理具體事項，近期即可完成相關(guān)工作。
然而到了2013年7月22日，昆明市國資委在一份工作匯報中表示，在黃龍山公司付清了全部的轉(zhuǎn)讓價款后，由于種種原因，昆明食品集團產(chǎn)權(quán)交易相關(guān)的工商等法律變更手續(xù)未能辦理。建議“由市商務(wù)局收回昆明食品集團辦理工商手續(xù)所需的相關(guān)證照、資料，交由黃龍山公司，使其順利辦理工商等法律變更手續(xù)，確保《產(chǎn)權(quán)交易合同》的履行”。
2014年8月7日，昆明市政府召集昆明市商務(wù)局、國資委、法制辦、工商局副主任召開專題會議，會議紀要顯示，黃龍山公司要主動向工商登記機關(guān)提交相關(guān)股權(quán)變更登記所需材料，盡早辦理完成工商股權(quán)變更登記事項。工商部門要依法履行職責，認真做好服務(wù)工作。
新官不理舊賬？
盡管云南省委、昆明市委市政府的領(lǐng)導(dǎo)批示、政府部門文件、會議紀要都在督促落實，但進入2015年，隨著多位領(lǐng)導(dǎo)的職務(wù)變更，這一久拖不決的遺留問題再次陷入被擱置的境地。
昆明市一位不愿具名的法律界人士表示，昆明市商務(wù)局作為昆明食品集團的主管行政部門，代表政府作為普通民事主體與企業(yè)簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》，更應(yīng)該從嚴履行合同約定的義務(wù)，而不是把自己擺在一個主管部門的位子上。昆明市商務(wù)局需要角色、觀念上的轉(zhuǎn)換，意識到合同違約造成的嚴重后果，而不是將違約責任轉(zhuǎn)嫁到企業(yè)身上。
中圖分類號：D922.3 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）05-285-02
一、當前我國農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛的表現(xiàn)形式
我國實行土地公有制度，憲法及相關(guān)法律規(guī)定，農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，均屬于農(nóng)民集體所有，權(quán)屬歸農(nóng)民集體所有。這種制度是一種城市土地國家所有、城市郊區(qū)和農(nóng)村土地集體所有的二元土地制度。隨著我國城鎮(zhèn)化加速發(fā)展，對土地的需求規(guī)模不斷擴張，大量農(nóng)村土地的轉(zhuǎn)用，已成為我國城鎮(zhèn)化發(fā)展的重要資源支撐，相當規(guī)模的農(nóng)村集體用地自發(fā)地涌入城鎮(zhèn)化進程，并以此而帶來了許多矛盾和問題，有些問題甚至已經(jīng)在一定程度引發(fā)了區(qū)域性的不安定。而導(dǎo)致問題發(fā)生的主要原因，是緣于土地權(quán)屬的主體權(quán)力問題沒有得到很好的解決。
土地權(quán)屬作為一種法律所規(guī)定的土地產(chǎn)權(quán)歸屬的權(quán)力，具有存在于土地之中的完全的、排他的權(quán)利，影響到資源的合理配置以及經(jīng)濟、社會的發(fā)展和穩(wěn)定。從法律意義上來講，具體的土地所有權(quán)和使用權(quán)及他項權(quán)利是一種主體明確的權(quán)利。我國目前土地權(quán)屬的表現(xiàn)形式主要有三種：土地所有權(quán)、土地使用權(quán)和土地他項權(quán)利。
圍繞土地權(quán)屬所發(fā)生的糾紛，即為土地權(quán)屬糾紛。主要是針對使用權(quán)和他項權(quán)利的歸屬而發(fā)生的糾紛，可以發(fā)生在組織彼此之間，也可以發(fā)生在個人之間，個人與法人以及其他組織之間。
目前我國農(nóng)村集體土地權(quán)屬方面發(fā)生的糾紛主要有以下三個方面：
（一）歷史遺留問題產(chǎn)生的農(nóng)村土地權(quán)屬糾紛
依據(jù)我國《土地管理法》的規(guī)定，我國目前農(nóng)村集體土地由鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)用地、宅基地、鄉(xiāng)鎮(zhèn)公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)用地這幾部分組成。由于歷史原因，農(nóng)村集體土地權(quán)屬方面主要存在著三個方面的問題。
一是地界劃分缺乏明確的劃定歸屬，尤其是村里的那些原先無人光顧的荒塘野地，無論是在土地承包前還是土地承包后的前幾年都屬于無人問津之所在，在村委會看來，應(yīng)該歸集體所有，但由于沒有明確標識，一旦有農(nóng)民在此處或開荒種地或開挖栽樹，就會產(chǎn)生農(nóng)民個體與農(nóng)村公有土地權(quán)屬的糾紛。
二是農(nóng)村建設(shè)用地的逐步開發(fā)、移民開荒、更改河道等后對土地面積或界標沒有及時作清晰標識，只選擇其中一點作參照物，由于時間等因素，參照物自然滅失或被毀，如遇有原經(jīng)辦人去世或不愿作證，調(diào)查取證難度大，認定困難。
三是由于長期秉承著親不親故鄉(xiāng)人的傳統(tǒng)觀念，在我國農(nóng)村土地認定的傳統(tǒng)習(xí)慣上，秉承著按照約定俗成的方式處理農(nóng)村集體土地權(quán)屬與農(nóng)民個人土地權(quán)屬相互交雜、界定含混的問題，村委會不主動提出界定，村民不也會主動界定，但當出現(xiàn)土地價值時，就會引發(fā)村民與集體土地權(quán)屬糾紛。
（二）經(jīng)濟利益引起的農(nóng)村土地權(quán)屬糾紛
隨著農(nóng)村土地資源走向市場，因經(jīng)濟利益而產(chǎn)生的農(nóng)村土地權(quán)屬糾紛日益增多，主要集中在兩個方面：
一是宅基地引發(fā)的糾紛。主要由宅基面積，采光、通風、相鄰共墻、鄰間界址的權(quán)屬引起的糾紛。
二是由于登記不明或登記錯誤，或因未經(jīng)實地丈量而使相鄰雙方登記的上地使用權(quán)范圍重疊、界線不明確。
三是農(nóng)村集體土地流轉(zhuǎn)缺乏科學(xué)的價格體系引發(fā)的糾紛。目前我國缺乏對農(nóng)村集體土地流轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的科學(xué)價格體系，導(dǎo)致農(nóng)村流轉(zhuǎn)價格一直處于混亂狀態(tài)，再加之增值收益分配欠缺規(guī)范，各方利益難以協(xié)調(diào)，集體資產(chǎn)流失和侵害農(nóng)民利益的情況時有發(fā)生。在現(xiàn)行條件下，農(nóng)村集體經(jīng)濟組織缺位，農(nóng)村集體財產(chǎn)管理缺乏有效的民主協(xié)商機制，特別是在以政府主導(dǎo)的土地征用過程中，政府或企業(yè)憑借自己的優(yōu)勢和談判能力，往往陷于農(nóng)民在集體建設(shè)用地流轉(zhuǎn)利益的博弈中處于劣勢地位，從而發(fā)生補償金額不足的糾紛。
（三）亂占濫用農(nóng)村土地引起的糾紛
目前，我國違法亂占濫用農(nóng)村土地和農(nóng)村用地的現(xiàn)象十分突出，有的地方甚至突破國家土地用途管理的嚴格約束紅線。同時，在這個環(huán)節(jié)中，一些農(nóng)村干部與政府、企業(yè)、經(jīng)濟實體有關(guān)人員相勾結(jié)所出現(xiàn)的違規(guī)出讓農(nóng)村集體土地，中飽私囊的現(xiàn)象所引發(fā)的糾紛層出不窮，嚴重的影響了國家穩(wěn)定發(fā)展大局。
二、造成我國農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛的主要原因
2016年4月1日，一起由村民不服貴州省人民政府駁回行政復(fù)議申請的行政訴訟案件，在貴陽中級人民法院開庭，貴州省副省長陳鳴明作為行政機關(guān)負責人出庭應(yīng)訴。在這個案件中，人們一方面為副省長代表政府主動出庭應(yīng)訴的行政公共價值所贊嘆，一方面卻再一次反思：造成我國行政訴訟案爭議焦點的征地拆遷補償方案問題，為何已經(jīng)成為嚴重阻礙我國經(jīng)濟發(fā)展的不利因素。
從表面上來看，土地征用的矛盾主要集中在經(jīng)濟利益的補償方面，但如果加以深究，會發(fā)現(xiàn)，造成我國涉及法律程序的土地權(quán)屬訴訟案發(fā)案率據(jù)高不下的原因是多方面的，這其中既有事實層面的技術(shù)性困難，也有法律層面的制度性困惑，更有歷史性的曲折歷程和社會性的利益驅(qū)使等一系列原因，從而使得我國農(nóng)村集體土地權(quán)屬方面所發(fā)生的糾紛呈現(xiàn)基于土地利益多元化要求而形成的糾紛表現(xiàn)形式的多種多樣。筆者通過對我國造成農(nóng)村集體土地糾紛案例的分析，認為，引起土地權(quán)屬糾紛的原因歸納概括總共有三個方面：歷史因素、經(jīng)濟因素和社會因素。
一是從歷史因素來看，造成我國農(nóng)村集體土地權(quán)屬問題的原因主要為，在國家政體調(diào)控下，農(nóng)村土地先后從解放后的分田分地，到人民公社時期的土地全部為集體所有再到土地承包后集體與個人分別擁有的土地的這樣一種權(quán)屬結(jié)構(gòu)，在經(jīng)歷了一次次政策主導(dǎo)下的多次土地分割，造成了農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)不清晰、權(quán)能不完善的問題普遍存在。
二是從經(jīng)濟因素來看，荀子云：“人生而有欲，欲而不得，則不能無求，求而無度量分解，則不能無爭。”隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展以及農(nóng)民民主意識的增強，再加之對土地利益追求的欲望，土地權(quán)屬糾紛已呈不可避免的態(tài)勢，尤其在宅基地以及與之相配套的房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)方面的問題比較明顯。但是，由于我國雖然實行了房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記制度，但對于農(nóng)村房地產(chǎn)登記方面的法律建設(shè)卻相對滯緩。這種法律源頭上規(guī)范的缺失，因缺乏統(tǒng)一的規(guī)范性法律文件，給實際操作過程埋下了糾紛隱患。
另外一個重要原因是，目前我國多數(shù)農(nóng)村集體產(chǎn)權(quán)不清，成員范圍不明，并且每個成員有多少份額也不清楚，而這種絕大多數(shù)由村委會代行產(chǎn)權(quán)代表人職能的現(xiàn)象，是導(dǎo)致村干部在土地事項上以權(quán)謀私、侵吞貪占等問題發(fā)生的主要原因。
三是從社會因素來看，由于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營周期長、利潤低和風險高的自然屬性，決定了農(nóng)業(yè)生產(chǎn)利用土地資源的回報率低。再加之城市和工業(yè)建設(shè)用地大量激增，銷售土地與利用土地進行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)之間存在著的巨大土地價格，所激發(fā)的村委會賣地熱情，是導(dǎo)致目前農(nóng)村集體土地經(jīng)營短期化傾向的主要原因。
三、解決我國農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛的措施
英國著名經(jīng)濟學(xué)家威廉?培蒂曾經(jīng)說過：“土地是財富之母，勞動是財富之父。”對于農(nóng)村人口占絕大多數(shù)的中國而言，充分利用農(nóng)村集體土地所有權(quán)和使用權(quán)，提高土地的經(jīng)濟效益，對促進社會高速發(fā)展，保障社會安定和諧的意義極為重大。
通過上述對農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛的分析，筆者認為：
農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛的法律性質(zhì)具有民事糾紛和行政糾紛的二元性。需要分別從民事糾紛和行政糾紛兩個方面加以解決。
（一）建立現(xiàn)代意義上的保證制度
秘魯經(jīng)濟學(xué)家赫爾南多在研究發(fā)展中國家向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型過程中土地所有權(quán)后所提出的“缺少一套系統(tǒng)化的正規(guī)所有權(quán)制度，現(xiàn)代化市場經(jīng)濟就不可能出現(xiàn)”理論說明，保證農(nóng)村集體土地權(quán)屬為每個農(nóng)民所擁有這一原則，不僅是政治上不可或缺的關(guān)鍵因素，也是宏觀經(jīng)濟和城鎮(zhèn)化進程的組成部分，必須由政府出面通過制度的強制性，讓這一原則成為一種社會遵守的契約，在法律層面構(gòu)建起對全社會都具有制約作用的執(zhí)行體系。
（二）建立農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛多元化解決途徑
1.對農(nóng)村集體土地逐一登記并依據(jù)大數(shù)據(jù)提供的技術(shù)條件，建立相應(yīng)的數(shù)據(jù)庫，以此為前提，對農(nóng)村集體土地確權(quán)。明確農(nóng)村集體土地所有權(quán)和使用權(quán)主體，分清責、權(quán)、利，為今后處理各種涉及到的農(nóng)村集體土地方面的利益沖突奠定真實的基礎(chǔ)和有效的參考依據(jù)。
2.建立多元化解決農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛機制。視不同的糾紛，采取民事處理和行政處置分別加以解決。
一是結(jié)合我國廣大農(nóng)村所奉行的“中庸之道”的現(xiàn)實，針對目前我國相關(guān)法律政策在農(nóng)村地區(qū)貫徹并不徹底的實際，堅持協(xié)商調(diào)解是處理農(nóng)村集體土地權(quán)屬糾紛的主導(dǎo)思想，主要用以解決歷史遺留下來的集體土地與農(nóng)民土地之間所存在的界定不明確、產(chǎn)權(quán)不清晰的問題。在解決的過程中，既要公正，更要客觀，以秉承讓利于民的原則為宜。
二是啟動適合農(nóng)村地區(qū)的非訴訟解決途徑。村委會要建立農(nóng)村土地仲裁制度，成立土地仲裁委員會或小組，由村干部及村里德高望重的人員組成，用以解決非訴訟途徑既可解決的問題，如村民與村民之間的宅基地之間的矛盾，通過仲裁這種方式既維系了村民之間的關(guān)系，又有利于問題的解決。
三是用嚴格的法律程序解決重大亂占濫用農(nóng)村土地并在其中違規(guī)運作嚴重侵害廣大村民的事件。對于一些重大的農(nóng)村集體土地糾紛問題，要嚴格按照《土地管理法》等相關(guān)法律法規(guī)，提請法律訴訟，以法律的權(quán)威加以解決。
（三）堅持嚴格的農(nóng)村集體土地利用規(guī)劃和用途管制
一是堅持土地利用規(guī)劃，把農(nóng)村集體土地納入當?shù)卣l(fā)展規(guī)劃之中，規(guī)范土地流轉(zhuǎn)的區(qū)域、邊界、用途等，以防止農(nóng)村集體土地流轉(zhuǎn)失序、過程失控、私拆亂建的問題發(fā)生。
