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開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇公司法學論文，希望這些內容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
具備了意思和財產要素之后，并不必然會形成團體。還需要在意思的支配之下、在財產的運轉之中產生相對穩(wěn)定的、圍繞著意思和財產服務形成的人與人之間的關系，這便是組織關系。團體存在的價值，根本的，我以為就是在財產的運動中實現(xiàn)意思的要求，這種要求的動力是社會需求，一般以個人的能力無法達到，需要集合社會的人力或是財力，結成團體。因為復雜性和獨立性的客觀要求，必然產生組織關系。組織關系也是動態(tài)的，和意思、財產兩個要素互相作用。事實層面團體的組織關系是自然產生的，當法律調整團體設立法人時，法律上的標準便也變得形式化，法律懶得去對每個團體的組織關系仔細考量，于是必要的組織機構和人員成為法律上的組織關系。
組織關系的要求也是為了區(qū)分個體和團體，防止實踐中個體與團體的混淆。因此，組織機構的設立根本上既是為了達成“意思”的指向，更是為了形式上區(qū)分于個體。法律辨認團體的時候，團體必須具備一定的組織機構。具備一定的組織機構和人員才能成立公司法人、甚至不同權利能力的法人必須具備相應的組織關系，這是組織關系對權利能力范圍的限制。
組織關系問題在公司中的體現(xiàn)就是股東會、董事會以及監(jiān)事會等的設立，動態(tài)的組織關系當然也包含公司治理問題，涉及各個機構之間權力如何劃分、如何合作等等，在公司運轉中的關系。從靜的方面去看，則是公司組織機構設立的問題，“公司治理與公司組織結構密不可分。在現(xiàn)代企業(yè)制度中，判斷一個公司治理是否良好的基本衡量標準為該公司組織機構的設置是否完善及各組織機構之間的關系是否協(xié)調和有效率”[55].組織機構的設立成為我國法律調整公司法人等團體的一個必要條件。
我國《公司法》第19條第4款要求設立有限責任公司，應當具備“建立符合有限責任公司要求的組織機構”，第73條第5款要求設立股份有限公司，應當具備“建立符合股份有限公司要求的組織機構”。然后在第二章第二節(jié)規(guī)定了有限責任公司的組織機構組成及權限等等，在第三章第二節(jié)至第四節(jié)具體規(guī)定了股份有限公司股東大會、董事會、監(jiān)事會的組成、權限、義務和人員等等，公司組織機構的規(guī)定占據(jù)了《公司法》的大量篇幅，其重要性可見一斑。我國公司法只規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司兩種形式的公司，對這兩種公司設立的財產、組織機構的要求都有很大的差別，對股份有限公司的要求更嚴格。由這些差別設立的股份有限公司總體上比有限責任公司的權利能力范圍更加豐滿，比如股份的轉讓、股份有限公司的股票上市交易等等?！侗ｋU法》第70條規(guī)定，“保險公司應當采取下列組織形式：1、股份有限公司；2、國有獨資公司”，《證券法》第118條規(guī)定，“本法所稱證券公司是指依照公司法規(guī)定和依前條規(guī)定批準的從事證券經營業(yè)務的有限責任公司或者股份有限公司”，《商業(yè)銀行法》第17、18條規(guī)定，商業(yè)銀行的組織形式、組織機構適用《公司法》的規(guī)定，國有獨資商業(yè)銀行設立監(jiān)事會。監(jiān)事會由中國人民銀行、政府有關部門的代表、有關專家和本行工作人員的代表組成。
這些具有特別權利能力的公司都對公司的組織機構有具體的要求，且要求有相關的知識水平的從業(yè)人員?！肮窘M織機構的設置不僅包括公司設立何種組織機構及各組織機構的職權職責劃分，而且還包括各組織機構運行中的相互制衡關系。公司組織機構的設置必須解決公司治理的中心問題”[56].事實上，公司治理問題就是團體組織關系在運動中產生的各種問題，是一種動態(tài)的關系，體現(xiàn)在法律上就是公司組織機構設置和各種權限職責的劃分，而各種不同的權限職責劃分形成的不同的組織機構，就會構成對具體公司法人權利能力的限制。
四、關于法人權利能力范圍的“性質上的限制”
通說認為，凡以自然人的天然性質為前提而為自然人專屬的民事權利和義務，法人均無從享有和負擔，是為法人權利能力范圍性質上的限制。
誠然，公司法人的權利能力和自然人的權利能力存在著極大的差別，這種差別的淵源來自于各自的本質要素的不同，自然人具有生物體的人和一定的身份，而法人則具有意思、財產和相應的組織關系。各自的權利能力范圍從本質要素的需求上衍生而來，自然人的某些權利法人不能享有，法人因其特性享有的某些權利自然人同樣不能享有。“無論自然人或者法人，其得享有的民事權利的范圍均受其自身性質的限制。法人不能享有自然人基于生理、血緣親屬關系而享有的人身權利，自然人也不能享有法律規(guī)定專屬團體人格享有的某些財產權利”[57].傳統(tǒng)民法關于法人權利能力范圍“性質上的限制”正從另一側面說明，權利能力是受主體的本質要素局限的。
小結：權利能力概念的采用具有價值和邏輯技術設計兩方面的功用，由此引申出權利能力抽象和具體兩方面的含意。在抽象意義上，權利能力人人平等，而具體意義上，存在權利能力范圍的問題，不同的公司，由于自身團體性要素的緣故，存在權利能力范圍的差異。
公司權利能力范圍的差異，來自于法律對公司團體性要素的調整，是對公司享有具體權利能力的限制。這種限制源自于公司的團體性，根據(jù)團體性標志要素可分為意思限制、財產限制和組織關系限制。法律以這三個標志要素的差異，賦予不同公司以不同的權利能力范圍，每個要素的限制都可能引起權利能力某方面的局限，但三個要素實際上融合成一個整體，互相牽制，共同發(fā)生效力，我們不能孤立地看待其中的某一個，那樣會造成與團體實質要求的偏差。
結 語
現(xiàn)實生活中團體的存在已經非常久遠，人類生活之初，就是結成部落等共同體。對團體的調整則是后來的事，法律對團體的調整有兩條歷史線索，一是團體的發(fā)展歷史，一是法律的發(fā)展歷史。團體的發(fā)展歷史要比法律調整團體的歷史久遠的多，在制度層面上形成公司和法人制度更是只有幾百年的歷史，團體是現(xiàn)實的社會存在，不依賴我們去不去調整和規(guī)制，但資本主義以來團體調整的迫切性，卻是社會的價值驅動。
法律對團體的調整是一種邏輯的法技術上的設計，是對生活現(xiàn)實中產生的觀念在法律上的體現(xiàn)，是一個從完全抽象到具有一定表象的過程，這是法律的特質。人們根據(jù)以前的經驗評判后來的事件，需要抽象出一定的特征作為標記，法律也是一樣。當法律需要對團體作出評價時，就需要從技術上抽象出團體特征標志，這個標志是隨著法律自身的發(fā)展而變化的，一旦確定就對整個的團體相關的制度如公司、法人制度產生全面的影響。
從法人的本質來看，即使只是認識論的角度，法人實在說中的組織體說也較有說服力，組織體實際上就是團體。首先，法人是作為一個社會實在而存在的，而這個存在的特點就是具備組織的特征，綜合這些特征，法律在調整的時候抽象出一定的要素作為標志，這個標志必須符合本質的要求，但卻可以是不同且不斷變化的。其次，與個體相區(qū)別，所有的團體都具備的共同特征我們稱之為團體性，法人是團體的一種，抽象出的特征作為法律上的表達，就成為團體性的要素。我們可以用意思、財產和組織關系三個標志要素，來解釋法人的團體性，作為法律規(guī)制的參照。法律對團體的全面調整就是從這三個要素展開，不管是公司還是法人，只要是法律上的團體，法律規(guī)制的最基本的問題就都是圍繞這三個要素。
我國公司制度是受法人制度的節(jié)制的，公司的發(fā)展要求法人制度和理論的配合。以意思、財產和組織關系三要素作為公司團體的標志，能夠解讀公司的制度并可對公司的發(fā)展方向作出評價。公司的設立、公司的能力以及公司的治理無不涉及這三個要素，都是三要素在法律調整公司時，邏輯推演中不同階段的展開。
注釋：
[1] 本文對于法人、公司語詞的使用，第一章是在民法體系外，從歷史和概念層次的角度闡述，發(fā)覺它們的團體共性。而在后文第二章、第三章是從團體性審視民法體系內的法人、公司制度，語詞的內涵不盡相同，卻也是很難避免的。
[2] 虞政平著：《股東有限責任——現(xiàn)代公司法律之基石》，法律出版社2001年版，第55頁。
[3] 江平主編：《法人制度論》中國政法大學出版社1994年版 第45頁，另可參見前注2 第57頁。
[4] 參見前注2 第61頁。
[5] 大冢久雄著：《股份公司發(fā)展史論》中國人民出版社2002年版 第114頁。
[6] 方流芳：《公司詞義考：解讀語詞的制度信息》，載《中外法學》2000年第3期 該文對漢語“公司”一詞的產生及變化有詳盡考證，本文“公司”中文語詞歷史主要參照了該文。
[7] 方流芳博士論文：《公司：國家權力與民事權利的分合》15－16頁。在該文的這部分論述中，作者采用的是廣義公司的概念，公司實際上相當于本文的團體。
[8] 彼得羅·彭梵得著，黃風 譯：《羅馬法教科書》，中國政法大學出版社1992年版 第51頁。
[9]《拉漢辭典》 中，societas的含意有“聚會結社、社會、團體；商會、商團、公司；政黨、聯(lián)盟”等；ordo有“秩序、行列、層次；隊伍；百人隊；等級、社會地位”等；collegium含意有“同伴、同僚；團體、社團、集團、書院、公學；聚會、結社”等；corpus的含意有“有形物體、肉身、本質、正文；人、尸體；由部分構成的整個形體（船骨骼、防衛(wèi)工事）”等；universitas指“普通、普遍、一般、全體、全部、共同；集合萬象、世界、宇宙”等；conciliabula指“集合所、會場、市場、劇場”等；castella含意指“堡壘、城堡；村落、山中田園”等。這些詞都一定程度含有“團體”的意思，與本文的該部分論述相映照，并沒有沖突的地方。
[10] 周枏著：《羅馬法原論》（上） 商務印書館1994年版 第290－291頁。
[11] 在這里所稱的“法人觀念”，事實上不如說是“團體觀念”更為恰當。借用今天大陸法系的“法人”語詞，意在強調它與法人制度之間的延續(xù)性。
[12] 團體所要具備的要素，只是作為法律辨認團體的形式上的標志，要受團體、法人本質的制約。越能體現(xiàn)本質的要素，越是利于事物的調整和發(fā)展。團體的意思、財產和組織關系三要素的得出，既有來自于和個體區(qū)分的現(xiàn)實價值需求，也來自于法律的邏輯設計，涉及對法人本質的認識，本文在第二章的法人本質部分還有闡述。
[13] 劉得寬：《民法諸問題及其展望》之“法人本質與其能力”，中國政法大學出版社2002年1月第1版，494－506頁。本文關于法人本質的一些學說觀點參照了該文。
[14] 目的財產不能與單純的財產相提并論，財產與確定的目的意思結合，便具有了不同于單純個體和客體財產的特征，具有相對的獨立性。如果目的意思和財產的結合具有相當?shù)囊?guī)模和穩(wěn)定性，且能集合一定的組織關系，那么我們可以認為這具備了法人的基礎性要素——團體性。
[15] 張俊浩主編：《民法學原理》中國政法大學出版社2000年修訂版，第173頁。
[16] 江平主編：《法人制度論》，中國政法大學出版社1994年6月第1版， 第7頁 江教授在此指出“人和財產”兩個要素，而不是“人數(shù)和財產”兩個要素，而且成員可以是不現(xiàn)的，從形成基礎上人數(shù)根本無從體現(xiàn)，可見人的因素主要體現(xiàn)在人的意思，以及受意思管領的綜合形成的多數(shù)人之間的關系。
[17] 趙旭東主編：《公司法學》，高等教育出版社2003年8月第1版，第117－122頁，本文采用該文公司設立條件的分類，說明與團體性要素的關系。
[18] 王涌：《一人公司導論》載《法律科學》1997年第4期。
[19] 朱慈蘊：《公司法人格否認法理研究》 第211－213頁。
[20] 王涌：《一人公司導論》中提到美國特拉華州公司法允許設立中的公司通過其發(fā)起人從事商事交易，設立中的公司沒有股東，稱“無人公司”，此外美國學者將互助儲蓄銀行和保險公司等也稱為無人公司。
[21] 江平主編：《法人制度論》 第8－10頁，根據(jù)團體和其成員關系把團體分為成員顯現(xiàn)型、成員隱現(xiàn)型和成員不現(xiàn)型三種，實際上說明了團體中均含有“成員”要素。之所以成為團體成員，尤其是成員隱現(xiàn)型和成員不現(xiàn)型，以我的理解，就是團體中蘊涵了成員的意思。
[22] 張俊浩主編：《民法學原理》 第229頁 張老師在新版本中，對意思表示沒有采用表示行為、目的意思、效果意思、行為意思及表示意識的理論，但本文為論述方便，不作深入探討，仍然應用這些概念。
[23] 趙旭東主編：《公司法學》，第118－122頁。
[24] 虞政平，前注2，第132頁。以下關于有限責任的歷史，參考了該書的其它相關章節(jié)。
[25] 方流芳：《公司：國家權力與民事權利的分合》（博士論文），第13頁（“法人理論應是注釋法學派在十四世紀建立起來的學說，在此之前，只有‘公司’概念，并無法人學說”）。據(jù)史尚寬先生所言，首先在1794年《普魯士邦普通法典》中被采用，當為1896年《德國民法典》采用后，其影響即擴大到全世界“）。另可參見伯爾曼著：《法律與革命》，中國大百科全書出版社，1993年版，第 261頁。
[26] 虞政平：《法人獨立責任質疑》，載《中國法學》2001年第1期，第129－132頁。
[27] 趙旭東著：《企業(yè)與公司法縱論》，法律出版社2003年9月第1版，第223頁。
[28] 見上注中，《論中國公司法之資本信用》諸文，在這些文章中，趙老師闡述了資本信用的弊端和不足，以資產信用取代資本信用的必要必然性，本文直接采用這樣的觀點和結論，而不作深入的探討。認為資產信用更能體現(xiàn)團體財產的實質，資本信用是對團體財產和責任的誤解。
[29] 朱慈蘊：《公司法人格否認法理與一人公司的規(guī)制》 載 《法學評論》 1998年第5期，該文論證了一人公司存在更多被濫用法人人格的風險，法人格否認法理可以作為制度設計的考慮，作為彌補、限制的手段。推而廣之，其它公司亦可采用這一理論，防范個體人格、財產與公司人格、財產的混同。
[30] 同上注。
[31]《中華人民共和國公司法》：第67條、229條第2款。
[32] 卡爾拉倫茨著：《德國民法通論》上冊 法律出版社2003年版 第120頁注解1.
[33] 張俊浩主編：《民法學原理》中國政法大學出版社2000年修訂版 第60－61頁。
[34] 龍衛(wèi)球：《民法主體的一般理論》，中國政法大學1998年民商法博士論文，第19頁。
[35] 周枏著：《羅馬法原論》上 商務印書館1994年版 第119頁。
[36] 張代恩：中國政法大學2001年博士論文 《民事主體權利能力研究》第34頁 將權利能力從最廣泛意義上劃分為政治權利能力、家族權利能力、財產權利能力和人身權利能力。我認為這種劃分正是從具體權利的多種形式出發(fā)，反推權利能力的分類。
[37] 張俊浩主編：《民法學原理》第61頁有語：“自邏輯言，行為能力與意思能力，宜置于法律行為部分討論，責任能力則宜置于有關責任的部分討論”，自是指權利能力為行為、意思、責任能力的前提。 張代恩：中國政法大學2001年博士論文 《民事主體權利能力研究》第36－37頁 論述權利能力和行為能力的關系時，得出結論：“行為能力是從權利能力中派生出來的”。
[38]《德國民法典》第21、22條規(guī)定，“不以經營為目的的社團，通過在主管初級法院的社團登記薄上登記而取得權利能力”，“以經營為目的的社團，在帝國法律無特別規(guī)定時，因邦的許可而取得權利能力?！?/p>
[39] 卡爾·拉倫茨著：《德國民法通論》上冊 法律出版社2003年版第121頁。
[40] 筆者認為，自然人主體的本質要素應該包括生物體的人和身份兩個要素，社會中的人均有其確定的身份。在古羅馬時，以身份為依據(jù)識別是否具有權利能力及權利能力的大小。近現(xiàn)代以來，是以生物體的人作為確立的依據(jù)了。
[41] 魏振瀛主編：《民法總論》，北京大學出版社2000版，第80－81頁。
[42] 江平主編：《法人制度論》，第22－23頁。
[43] 尹田著：《民事主體理論與立法研究》 法律出版社2003年9月第1版 第183－184頁。
[44] 張俊浩主編：《民法學原理》，第96頁。
[45] 《蘇維埃民法》上：斯·恩·不拉都西教授主編，中國人民大學民法教研室，1954年 第98頁。
[46] 張俊浩主編：《民法學原理》第69頁 下文關于人身權的種類也參照該書中權利的相關內容。
[47] 關于傳統(tǒng)民法理論關于法人權利能力的限制，主要參照了：張俊浩主編，《民法學原理》，第189－192頁；尹田著，《民事主體理論與立法研究》，第185－196頁。
[48] 梁慧星著：《民法總論》第127頁。
[49] 著：《中國民法總論》第117頁注釋。
[50] Robert W·Hamilton： The Law of Corporations ，West Nutshell Series ，法律出版社1999，at 54.
[51] 尹田著：《民事主體理論與立法研究》 關于權利能力范圍限制的性質學說及各自的觀點參照該書189－191頁。
[52] 上注第193頁，尹教授在否定權利能力限制說時，認為“權利能力限制說不僅會導致法人目的外行為一律無效的結果，而且認定法人于目的外行為的范圍內有人格，而于目的外行為無人格，有違人格之法理”。筆者以為，尹教授在這里混淆了抽象意義上權利能力人格涵義和具體意義上享受具體權利的能力概念。
[53] Robert W·Hamilton： The Law of Corporations ，West Nutshell Series ，法律出版社1999，at 53－55.
[54] 趙旭東著：《企業(yè)與公司法縱論》第217－250頁“論中國公司法的資本信用”諸文。
[55] 趙旭東主編：《公司法學》第46頁。公司治理問題不但涉及公司本身事務的治理，還涉及其它諸如股東、董事、員工等之間復雜的權利義務關系，但本文意在說明這些治理組織結構是公司設立的要件之一，且對公司的權利能力構成限制，而無力顧及公司治理理論的深入討論了。
[56] 趙旭東主編：《公司法學》，第325頁。
【關鍵詞】隱名出資 法律問題 公司法
一、隱名出資人的概念及表現(xiàn)形式
隱名出資，是指出資人因自身或者客觀的原因，與他人達成合意，由出資人實際出資，以他人名義出資或者借用他人名義設立公司、合伙企業(yè)或個人獨資企業(yè)。其中實際出資人為隱名出資人，而記載于公司章程、股東名冊、公司商事登記薄的出資人則為名義股東。在司法實踐中，隱名出資人的表現(xiàn)形式趨于多樣化，在此從其主觀目的出發(fā)，筆者在此分為以下兩類：
（一）規(guī)避法律型隱名出資人
1.為了享有中外合資企業(yè)或者外商獨資企業(yè)的某些稅收優(yōu)惠政策或者為了規(guī)避中外合資企業(yè)的投資比例，一部分國內出資人借用國外投資者的名義設立中外合資企業(yè)或者外商獨資企業(yè)。
2.我國《公司法》對公司的董事和高級管理人員規(guī)定了競業(yè)禁止的義務，而一部分企業(yè)的董事和高級管理人員利用“隱名出資人”的外衣經營公司同類業(yè)務，或者進行關聯(lián)交易，獲取非法利益。
3.我國《公務員法》對公務員投資做了相關禁止性規(guī)定，部分公務員利用“隱名出資人”這一身份的庇護，公然地參與投資，享受其所帶來的收益。
4.為了規(guī)避中外合資企業(yè)的審批程序和限制，外商投資者與國內投資者以代持股協(xié)議方式設立內資企業(yè)，作為隱名出資人享受股東權利。
（二）善意型隱名出資人
1.每個公民都有自由處分其合法財產的權利，實踐中一部分出資人不是為了規(guī)避法律的強行性或禁止性規(guī)定而隱名，而是或者不愿意公布自身財產狀況，或者怕泄露身份，或者出于商業(yè)上的原因等，才選擇作為[名出資人對企業(yè)進行投資。
2.公司股東之間存在高度的信任關系，且一定程度上也缺乏法律意識，出資人在認繳股份或者增加出資后未及時記載在公司章程和股東名冊，也未及時到工商行政管理部門辦理股權登記，非基于本意而成為隱名出資人。
3. 出資人將其合法所有的資金交給信托受托人從而使投資財產轉變?yōu)樾磐胸敭a，由受托人以自己的名義按照出資人的意愿將該資金投資于公司以獲得股權，這也算是變相的隱名出資行為，出資人順理成章成為隱名出資人。
二、針對目前存在的隱名出資人問題應如何處理
在隱名出資人成為“名副其實”的公司股東之前，隱名出資人要行使股東權里受到重重阻礙。實踐中應做到既要充分維護交易制度，又要充分維護公司制度，使兩種制度的功能都得到實現(xiàn)。據(jù)此，根據(jù)我國現(xiàn)有的法律規(guī)定，試探析隱名出資人的相關問題。
（一）隱名出資人和顯名股東之間的法律關系認定問題
《公司法司法解釋（三）》第二十四條第1款規(guī)定：“有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效?！睆纳鲜龇l可知，實際出資人即為隱名出資人，隱名出資人與名義股東之間的關系，主要是從合同法角度予以規(guī)制。
（二）隱名出資人股東資格認定問題
《公司法司法解釋（三）》第二十四條第3款規(guī)定：實際出資人未經公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，人民法院不予支持。從上述法條可知，就法律上而言，名義股東仍然是合法的股東，隱名出資人如果想要取代名義股東的法律地位，必須符合兩大要件，一是隱名出資人必須依法出資或者認繳或者依法繼受股權；二隱名出資人向公司作出欲成為公司股東的意思表示，經公司其他股東過半數(shù)以上同意且辦理相關的股權轉讓手續(xù)，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書，將其記載于股東名冊、公司章程并辦理公司登記機關登記。
（三）隱名出資人和善意第三人的法律關系認定問題
《公司法司法解釋（三）》第二十五條規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第一百零六條的規(guī)定處理?！鄙鲜龇l即目前公司法實踐和理論上頗受關注的股權的善意取得問題。依據(jù)該司法解釋可知，符合善意取得條件時，受讓人可以取得股權。
三、結語
實踐中，圍繞隱名出資人的相關問題遠不止上述所及，可以看出隱名出資人在公司中出資權益受到法律保護，但對于隱名出資人所涉及的法律關系性質，還需法律予以明確、系統(tǒng)的規(guī)定，使之成為一項獨立的公司法制度。
參考文獻：
[1]施天濤，《公司法學》，法律出版社2006年版，第230頁。
[2]葉欣，《隱名股東權利保護研究》，中國政法大學2014年碩士論文。
一、公司法改革的社會轉型背景
社會的轉型既包括經濟基礎的變革，也包括上層建筑的調整。二者的結合，構成社會經濟結構、政治結構、社會結構、文化結構的整體性變遷。“物質生活的生產方式制約著整個社會生活、政治生活和精神生活的過程”⑴，所以社會轉型的內在動力是經濟變革。我國社會轉型采取的是漸進式的、自上而下的強制性制度變遷。
（一）經濟變革
從發(fā)展經濟學和轉軌經濟學的觀點來看，當今中國正處于經濟轉型時期。中國的經濟變革從政治決策開始。1978年的將中國推向“改革開放”的時代；1993年的十四屆三中全會確立了建立社會主義市場經濟體制的改革目標；2003年的十六屆三中全會做出完善社會主義市場經濟體制的部署。與之相對，我國20多年的經濟體制改革劃分成探索發(fā)展階段、初步建立社會主義市場經濟體制階段和逐步完善社會主義市場經濟體制三個階段。⑵ 相應地，改革的核心分別是：第一階段，在社會經濟活動中引入市場機制、正確認識和處理計劃和市場的關系；第二階段，如何發(fā)揮市場在資源配置中的基礎性作用；第三階段，朝著市場取向的改革繼續(xù)邁進，建成更具活力、更加開放的經濟體系。在制度層面，一系列民商法律和經濟法律相繼出臺。特別是《民法通則》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《公司法》等的相繼頒布實施，對經濟體制改革，尤其是企業(yè)改革發(fā)揮了保障和促進作用。如果說，1993年的《關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》促成了《公司法》的出臺，那么十年后的《關于完善社會主義市場經濟體制若干問題的決定》提出的股份制是公有制的主要實現(xiàn)形式和建立健全現(xiàn)代產權制度兩大論斷，消除了在完善基本經濟制度認識上的障礙和誤區(qū)，是改革理論的創(chuàng)新，打開了制度創(chuàng)新的空間。為構建現(xiàn)代企業(yè)制度奠定了重要的理論基礎，解決了在公司法人財產權問題上的分歧，使公司法律制度建立在更為堅實完善的經濟制度之上，將有力推進我國公司法制的改革。
（二）政治變革
以法學家的眼光觀察轉型社會，一個很重要的特點就是私權利、覺醒了，而公權力卻仍然維持著很大的干預和控制力。這就造成了轉型社會公權力和私權利的必然沖突。（3）政治變革從一定意義上說是“還權與民”，通過壓縮公權的空間，擴大私權的范圍。
在社會轉型時期建立適應市場經濟體制的政治體制是政治變革的目標，其核心主題是實現(xiàn)政治體制功能的戰(zhàn)略性調整。（4）市場經濟條件下的政府職能與計劃經濟條件下無所不包的職能有很大的差異，我們的政府在朝著有限政府和有效政府的方向發(fā)展。政府職能轉向經濟調節(jié)、市場監(jiān)管、社會管理和公共服務，旨在為市場主體服務和創(chuàng)造良好發(fā)展環(huán)境。政府行使職能的方式上不僅強調“以法治國”，還要求“依法治國”、“依法行政”，做到政府行為的法治化、政府在法律的范圍內活動，《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《行政許可法》的陸續(xù)頒布實施即為明證。
政府職能轉換、行政管理體制改革、審批制度改革的推進，將為市場經濟的運行提供有益的公共政治環(huán)境。同樣地，對做為市場經濟重要主體的公司的準入、運營、管理產生重大影響。我們應當強調的是，將調和利益沖突、調解社會矛盾和體制創(chuàng)新納入法治的框架是發(fā)展的方向。（5）因為有效的機制是是利益沖突調解的結果，是人們在追求各自利益的過程中磨合出來的，其本身就是一個社會過程。以法律來穩(wěn)定這種機制即是法治演進的應有之意。
（三）社會變革
社會生活是一個龐大的系統(tǒng)。轉軌時期的社會結構發(fā)生變化，當前社會整體結構、社會資源結構、社會區(qū)域結構、社會組織機構及社會身份結構呈現(xiàn)出新的特征。中國社會正從“熟人社會”轉變出來。現(xiàn)代的市場經濟社會，人的生活陌生化，使得人們自我約束減小，人的行為隨意性將增大，這樣的社會環(huán)境容易讓人作出“熟人社會”所不敢做的行為；經濟成分和經濟利益的多樣化、社會生活方式的多樣化、社會組織形式的多樣化趨勢相當明顯，反映出社會運行機制及其規(guī)則的變化；加入世貿組織在經濟全球化和政治多極化的國際背景下，我國的市場規(guī)則在很大程度上要與發(fā)達國家的規(guī)則接軌，從而加劇了對社會生活相關方面的影響；非政府組織的成長、政府權力的收縮和民眾權利復歸推動市場經濟體制運行的社會基礎——市民社會充分發(fā)育?，F(xiàn)代公司是現(xiàn)代社會和現(xiàn)代國家的縮影，社會生活的上述變化，必將反映到做為市場經濟舞臺上重要主體的公司中，深刻影響公司的價值取向和行為方式。
（四）文化變革
中國社會轉型還體現(xiàn)在社會精神生活中的意識形態(tài)、價值觀念、思維方式、文化關懷等方面的變遷。在我國特殊的社會文化歷史背景下，歷史上“重義輕利”的儒家文化傳統(tǒng)和計劃經濟體制下的“集體主義精神”，使民眾的逐利欲望一直受到不同程度的壓抑，而這種欲望一旦在市場經濟條件釋放，便得到空前的膨脹與張揚，民眾的主體意識、權利意識不斷覺醒，價值呈現(xiàn)多元化。與此同時，現(xiàn)實經濟生活中也表現(xiàn)出誠信觀念淡漠和倫理價值缺失。信息技術的突飛猛進和網絡技術急劇擴展增強了社會生活的透明度，也改變著人們的思維方式和企業(yè)的運行方式。此外，由于傳統(tǒng)慣性歷久不衰，在國人思維方式上儒家文化的中庸之道依然存在。如果說公司企業(yè)是一種文化現(xiàn)象，那么文化的變遷勢必反映到公司法制的改革之中，因為文化是法律差異的根源。
二、社會轉型背后的“經濟學帝國”及其對法制改革的影響
中國社會轉型的動力來自經濟變革，經濟變革由政治決策直接推動，經濟學家對政治決策乃至整個社會的影響力是其他學科的學者無法比擬的。在當代社會，經濟學所謂顯學，出現(xiàn)“經濟學帝國”景象，并對社會轉型發(fā)揮重要影響。
（一） 經濟學家的話語強勢
當我們言及經濟學帝國主義時，大多指一些經濟學家從事了其他領域的研究，或者是其他領域的研究者主動利用了一些由經濟學首先提出來的概念、命題或分析進路，甚至指主流經濟學的量化模型被廣泛用于其他學科。
上個世紀70年代以來，經濟學研究呈現(xiàn)出一種強烈的擴張趨勢。（6）無論在社會學、人類學還是法學甚或是其他學科都面臨著來自經濟學家的挑戰(zhàn)。1992年，貝克爾獲得了諾貝爾經濟學獎使這一擴張達到了最為尊榮的一步。貝克爾運用經濟學理論研究了許多傳統(tǒng)的社會學問題：犯罪、家庭、婚姻，人口、種族歧視等，將社會學納入了經濟學研究范疇。1993年獲得諾貝爾經濟學獎的諾斯又從宏觀層面將歷史研究、甚至社會歷史中的意識形態(tài)都囊括進入經濟學的制度研究。在法學領域，盡管無人獲得諾貝爾經濟學獎，但是微觀經濟學對法學以至法律實踐的影響，至少在美國，甚至超過了上述學科。無論是傳統(tǒng)的普通法領域，還是近代以來的政府規(guī)制，無論是憲法理論還是程序法，甚至司法體制都經過了經濟學的分析?？扑埂⒉伎材系热嗽诜▽W界有著重大影響，而波斯納早在1973年就一手對美國的幾乎全部法學領域進行了經濟學的重構。（7）一大批法律經濟學學者已經進入了從聯(lián)邦最高法院以降的各級法院和各州法院，法律經濟學從純學術研究進入了司法實踐。
這些年國外經濟學學說和經濟思想的不斷引入，使中國的經濟學也向各個領域深入。在學術界，大量包括經濟學散文和隨筆在內的經濟學文獻，使得許多年輕學者從思維方式到日常術語都有明顯的變化，交易費用、信息成本、囚徒困境似乎是最便利的分析概念或模型之一。正因為如此，經濟學帝國主義這一說法在包括經濟學界本身的許多學術人士中傳播起來。近年來，中國的經濟學家直接參與黨和國家的決策，把學術觀點轉變?yōu)檎?，對社會轉型施加影響，表現(xiàn)出強勢的話語權。
（二）經濟學家為何關注法律
近三四年來，經濟學家非常關注法律和法治問題。2002年7月，一批經濟學家和法學家成立了上海法律和經濟研究所。經濟學家為什么要研究法律？這里面有深層次的原因。（8）經濟學家最終關心的是經濟問題，經濟學家在研究法律問題時，他更關心的是這樣的法律、法治體系對經濟發(fā)展的影響是什么。經濟學最初研究資源配置、一般均衡理論、價格制度，后來人們發(fā)現(xiàn)價格是很重要，但經濟要運行好，價格機制并不能完全說明問題。這便有更深一層次的企業(yè)和產權因素。產權重要是因為對人的激勵是很重要，不管價格對不對，沒有好的產權，就沒有激勵，而沒有激勵人們就不投資、不干活。這是一個很簡單的推理。所以才有產權激勵。再進一步，產權、企業(yè)和公司治理結構從何而來？進而發(fā)現(xiàn)，不同的法律體系會導致不同的產權界定、執(zhí)行、保護和合同的盛行以及市場秩序的建立。理論的一層層深入與我國改革進程非常相吻合。上個世紀80年代初，當我們考慮中國經濟問題的時候，最時髦的說法是管理，我們中國經濟不行、企業(yè)不好是因為管理不好，到80年代末后期時就提出了產權問題。到了90年代，諾斯、科斯等人的學說引進后，發(fā)現(xiàn)更深一層的是制度問題，不僅是產權，還牽涉到整個制度環(huán)境，其中包括政府。那么，到了現(xiàn)在又上升一層，它是法律的問題。國外經濟學界過去的十多年里，特別是美國和歐洲，研究法律、研究法治成為比較制度經濟學中的熱門。為什么相當多的優(yōu)秀經濟學家在討論這個問題？這些經濟學家來自不同的領域，從不同的角度，卻都集中在探討法律法治問題。如此看來，這不僅是中國的特殊性，而是全世界共同的通性。所以，不管哪個經濟學流派，人們發(fā)現(xiàn)都逃不開法律、法治這樣的問題。這是學科發(fā)展自然深入的結果。
從某種意義上說，經濟學家關注法律是好事，不僅因為他們的思維可以帶來法學研究新視野和新氣象，更關鍵的是目前他們在決策層面的話語權對法律改革的推動比法學家大的多。
（三）以創(chuàng)新的法學理論推進公司法改革
解析“法律的經濟分析”理論，其核心在于所有法律活動，包括立法和司法以及整個法律制度事實上是在發(fā)揮著分配稀缺資源的作用，因此，所有法律活動都要以資源的有效配置和利用———即效率最大化為目的，所有的法律活動都可以用經濟的方法來分析和指導。（9）
“法律的經濟分析”與傳統(tǒng)法學相比有兩個明顯的特點：第一，法學與經濟學在研究主題和價值觀上有相當?shù)墓餐ㄐ裕坏诙诜治龇椒ㄉ?，經濟學提供了一套分析人類行為完整的架構，而這套架構是傳統(tǒng)法學所缺少的。傳統(tǒng)主流的法學理論一直是法律的哲學，它的技術基礎是對語言的分析。絕大多數(shù)法學家把實證研究想象成是對案件的分析，目的是力求法律解釋的一致性。法律的經濟分析是一個與傳統(tǒng)法學思維不同的方向。研究方法的差異并沒有改變“法律的經濟”和中國法律改革的共同的均衡訴求。（10）均衡是個借自于微積分理論的數(shù)學概念，指每一方都同時達到最大目標而趨于持久存在的相互作用形式。 有效率的法律制度是努力使法律供求趨向均衡。中國法律改革的目標就是要使法律制度和市場經濟的供求之間從不均衡過渡到均衡，即我們要充分保證避免市場經濟中法律服務嚴重短缺。這種均衡應當體現(xiàn)在立法、司法、執(zhí)法、守法各個方面。 法律改革的實質是重新配置公權力和私權利資源，是一種制度的重新安排。當前，中國法律存在著的不均衡狀態(tài)直接影響法治進程。
具體到我國公司法學的研究，有人尖銳地指出其尚停留在介紹性質的本科課程的初級水平。此話雖然刻薄，但也從一個側面反映公司法學科研究的問題。對文獻的抽樣統(tǒng)計分析表明：大量著述內容是對境外公司法學成果的介紹引進和評述，對國內公司法問題進行原創(chuàng)性研究較少；研究方法上規(guī)范性研究多，實證性研究少；研究深度上就事論事多，聯(lián)系社會生活進行深入分析論證的少；研究偏好于熱點及時髦話題，對基本理論、基本制度全面深刻研究的不多。公司法研究低層次、低效率的現(xiàn)狀若不盡快改觀，對公司法制改革有害無益。
凱恩斯曾對指責經濟學家的人反駁說，很多人都覺得經濟學家的想法是沒有用的，只有利益是重要的，但是蹩腳的政治家做決策的時候，腦子里想的不過是幾個世紀前更蹩腳的經濟學家的某些訓誡。這里講的就是知識的力量。推動公司法改革的力量是多方面的，而來自于知識的推動力量至關重要。拓寬公司法學的研究視野，改進研究方法，進行公司法研究的理論創(chuàng)新，是積蓄力量的好辦法。
三、轉型背景下公司法制的困境檢討
從“法律的經濟分析”角度觀察，法律做為稀缺資源也是一種公共產品。與我國社會主義市場經濟的發(fā)展需要相比，轉型時期的公司法律制度處于供給不足的狀態(tài)，表現(xiàn)為公司立法的質量、規(guī)模、體系化方面都不能滿足經濟發(fā)展的要求，不能滿足司法實踐的需要；同時公司方面的法規(guī)規(guī)章過于泛化，涉及領域廣、干預力度大，有些進入了它不應介入的領域，構成市場經濟和法治的障礙，成為法律不均衡的主要根源。立法和法律的執(zhí)行是利益相關各方的博弈，立法和法律執(zhí)行的過程就是利益衡平的過程，其結果是達到法律及其執(zhí)行的動態(tài)平衡，進而實現(xiàn)效率目標。公司制度供給的不足，使博弈各方權利邊界模糊，法律的激勵功能萎縮。行政執(zhí)法部門權力膨脹，缺乏有效的制衡，造成權力濫用，嚴重影響其他參與方的積極性；股東和公司守法的成本高于違法成本時，受自利性動機的驅動很容易越過法律的邊界；司法機關在法律依據(jù)不明確時，選擇不受理或審而不結的做法，影響到審判效率的提高。鑒于現(xiàn)行的低效率公司法律制度使得公司運行和經濟運行處于非均衡的狀態(tài)，因此，改革公司制度促成制度供給與經濟發(fā)展的均衡是當務之急。
（一） 立法造成的窘境
《公司法》立法時沒有實踐是所有問題中最大的問題?？陀^上由于當時我國公司法實踐較少、理論研究薄弱、從起草到出臺的時間倉促等原因，加之主觀認識上的局限，尤其是受我國社會轉軌時期經濟體制改革的階段性特征影響，1993年《公司法》雖然借鑒日本和我國臺灣地區(qū)公司立法成果，卻以國有企業(yè)和傳統(tǒng)產業(yè)為立法的參照系，造成立法觀念陳舊、可預測性差、法條過于原則、法律漏洞多、可操作性不強等缺憾。（11）最為突出的就是公司的法人治理結構問題。公司法人治理結構是公司制的核心，實踐中，上市的股份公司由于法人治理結構存在缺陷，出現(xiàn)了一系列嚴重問題，如上市公司被大股東“掏空”卻不能及時制止，董事及高級管理人員弄虛作假、損害公司及股東的利益卻沒有相應的制約和救濟手段。為此，必須明確股東會、董事會、監(jiān)事會和經理層的職責，對包括獨立董事、民事賠償在內的董事制度、監(jiān)事制度、少數(shù)股東權益的保護制度進行補充，形成各負其責、協(xié)調運轉、有效制衡的公司法人治理結構。同時，與公眾公司相關的公司關聯(lián)交易的規(guī)定、關于累積投票制的規(guī)定、關于股東訴權和公司高級管理人員違法損害賠償救濟的規(guī)定、關于董事、經理誠信義務的規(guī)定、關于股份有限公司以私募和定向發(fā)行方式增資的規(guī)定等都沒有規(guī)定。雖然在1999年為適應國有資產管理體制改革和發(fā)展高新技術產業(yè)，對公司法的兩個相關條文進行修改。由于此次修改未做深入論證，加之僅涉及個別條文，學者評價不是很高（12）。
（二） 司法中的窘境
隨著我國市場經濟的不斷發(fā)展，人民法院遇到各類公司訴訟案件也逐年增多。（13）主要涉及以下四類糾紛案件：第一類是公司設立糾紛。公司設立過程中，經常發(fā)生因發(fā)起人出資不實引起的糾紛，公司設立失敗引起的糾紛，公司成立后因不符合設立條件被否定法人人格引起的糾紛等等。
第二類是股權轉讓糾紛。一般涉及股東與股東之間，股東與公司之間，股東與公司以外第三人之間發(fā)生的復雜的民事關系。這方面的糾紛主要有：因轉讓的股權存在著瑕疵引發(fā)的糾紛；因掛名股東、隱名股東、顯名股東轉讓股份引發(fā)的糾紛；因干股或空股、技術股等轉讓股份引發(fā)的糾紛；關于股東資格的確認標準等。第三類是股東權益訴訟。主要有：股東請求檢查公司賬簿糾紛，股東表決權糾紛，股票優(yōu)先購買權糾紛，請求分配股利糾紛，請求召開股東大會、董事會糾紛，請求公司對轉讓的股份予以登記糾紛，請求解散公司進行清算糾紛，不實信息買賣股票的損害賠償糾紛等。 第四類是否認公司法人人格訴訟。如集團公司內部母子公司相互控制，相互投資引起的人格混同，母公司對子公司采取不當控制，子公司歷來作為母公司的組成部分存在，母子公司之間存在不正當?shù)纳虡I(yè)條款，擅自轉移利潤或風險逃避債務等情形，法律關系異常復雜，相應的規(guī)定亦應當明確。
有權利就應當有救濟。由于對上述四類案件缺乏明確的法律標準，審判機關在立案、審理等環(huán)節(jié)無法可依，面對當事人的訴求，進退維谷。司法實踐的窘境急需公司立法做出積極回應。
（三） 執(zhí)法的窘境
移植法律至少有三個變數(shù)：移植的法律是否適應移入國的實踐；移植的法律本身在發(fā)生變化；移入國的實踐也在變化之中。據(jù)此結合公司立法現(xiàn)狀推之，我國現(xiàn)行法的一些條文不符現(xiàn)實情況，無法執(zhí)行。與之相對，經濟生活中的許多事件又與法無據(jù)。造成了，行政部門執(zhí)法不嚴的情況時有發(fā)生。更有甚者，行政部門頒行眾多規(guī)范公司組織和行為的規(guī)則，其內容超越上位法律，出現(xiàn)行政機關“造法”的反常情況。比如，關于發(fā)起人人數(shù)的問題，公司法第75條規(guī)定，股份公司應當有5個以上發(fā)起人，但對發(fā)起人的上限數(shù)量沒有規(guī)定，以致于在實踐中，常被一些人鉆空子，出現(xiàn)了發(fā)起人多達數(shù)千人的情況，公司在發(fā)起設立時形成變相的公開募集，變相非法集資。如不對此加以限制，將會產生不利的后果。通過制定法規(guī)或規(guī)章予以規(guī)范，則會發(fā)生下位法規(guī)規(guī)章效力越位的情況。
（四） 守法的窘境
守法不僅指公司法相關主體依法行事，更包括利益相關方依法維護和獲取利益。公司法的一些原則性規(guī)定由于缺少具體內容，而使守法者陷入窘境?，F(xiàn)行公司法中對公司的轉投資行為做出了較為嚴格的限制，但是在實踐中，不少公司為分散風險、支配更多經濟資源或拓展業(yè)務領域，迫切需要設立控股子公司或參股其他企業(yè)。過度限制轉投資行為，會使很多公司喪失市場機會，不利于企業(yè)的經營轉型和跨地區(qū)、跨行業(yè)的戰(zhàn)略重組。公司法還對股票回購及高管人員任職期間股票轉讓的限制性規(guī)定，不利于提高高管人員的積極性，影響了公司激勵機制的建立。公司法關于股票發(fā)行條件在時間和盈利方面的要求標準過高，不利于高新技術企業(yè)便利融資，影響資源的配置效率。再譬如公司法104條規(guī)定，持有公司股份百分之十以上的股東可以請求召開臨時股東大會。這是公司法賦予少數(shù)股東的臨時股東大會召集請求權。但是，缺少這一請求權的具體內容，如持有股份多長時間才有資格請求，采用何種請求方式方為正當，提出請求而不被采納如何救濟等等。因此，一旦少數(shù)股東請求召開臨時股東大會遇到困難，就很難得到妥善解。又如股份轉讓制度，為了維護證券交易市場的秩序，強調股份轉讓必須在依法設立的證券交易場所進行交易。這一設計的用意是良好的，但無記名股份在哪里交易卻沒有明確。再以監(jiān)事會為例，它作為法定的監(jiān)督機關，公司法雖規(guī)定了它擁有財務監(jiān)督、合法性監(jiān)督和妥當性監(jiān)督的職權，但缺少實現(xiàn)其監(jiān)督職能的充分條件。（14）實踐中其監(jiān)督手段、監(jiān)督無效補救等均系空缺。
四、以公司法改革推動社會轉型進程
（一）改革公司法以推動社會轉型
任何一種經濟體制都具有一種特定的游戲規(guī)則 ，而現(xiàn)代市場經濟體制的根本游戲規(guī)則就是法治。法治是建立現(xiàn)代市場經濟體制的制度基礎，與現(xiàn)代市場經濟體制有極為密切的關聯(lián)，對經濟發(fā)展和經濟效率起促進作用。法治是從兩個方面來為市場經濟提供制度保障的：第一個作用是約束政府，約束的是政府對經濟活動的任意干預；第二個作用是約束經濟人行為，其中包括產權界定和保護，合同和法律的執(zhí)行，公平裁判，維護市場競爭。（15）這通常要靠政府在不直接干預經濟的前提下以經濟交易中第三方的角色來操作，起到其支持和增進市場的作用。如果沒有法治的這兩個經濟作用為制度保障，產權從根本上說是不安全的，企業(yè)不可能真正獨立自主，市場不可能形成競爭環(huán)境并高效率運作，經濟的發(fā)展也不會是可持續(xù)的。近年來，法律和法治對經濟發(fā)展和經濟轉軌的影響是法學家關注的重要課題，同時也正在成為國外主流經濟學，特別是新制度經濟學的研究前沿。過去，制度經濟學往往流于泛泛地論述法律和法治對經濟的影響。這些年來，無論在理論分析還是在經驗實證方面研究都有很大突破。在理論方面，經濟學家運用博弈論、合同論、信息經濟學等分析工具對法律和法治對經濟發(fā)展的作用做了比較準確的并與主流經濟學接軌的分析。在經驗證據(jù)方面，經濟學家也已經具體地定量研究不同法律體系、不同類型的公司法、證券法和對金融及其它市場的規(guī)制（regulation），對公司融資、公司治理結構、證券市場發(fā)展、中小企業(yè)發(fā)展以及整體經濟增長的影響。理論分析和經驗證據(jù)的結果大都表明法治和適當?shù)囊?guī)制有利于經濟的健康發(fā)展，相反情況下，缺乏法治和“過度規(guī)制”（excessive regulation） 往往是窒息經濟活力和妨礙市場發(fā)育的重要原因。這些最新研究取得了兩大進展：一是理論分析和經驗證據(jù)都具體化了，超出了泛泛論述的舊的研究方式。法治為何有作用以及不同法律規(guī)定為何產生不同結果，既取決于政府和經濟人的自身利益和既得利益集團的影響，也受制于文化、歷史等諸方面的因素。而其中的因果關系可以用主流經濟學中的工具來分析，由此產生的理論也可以用系統(tǒng)的數(shù)據(jù)通過計量經濟學的方法來檢驗。二是發(fā)現(xiàn)許多過去研究的某些制度因素背后還有更深層次的法治和法律因素。比如在轉軌經濟中，產權的不安全性往往比資本市場的缺陷對企業(yè)發(fā)展的阻礙更大。又比如在沒有法治的保障條件下，市場很難長期持久地保持自由開放。通過對我國公司法弊端的改革，確立公司法治，規(guī)范經濟人的行為，約束政府行為，確保產權安全，使公司企業(yè)真正獨立自主地運營，形成有序高效的競爭環(huán)境，對經濟轉軌和社會進步產生積極影響。
（二）公司法改革應處理好的幾個關系
社會轉型背景下的中國公司法改革，必須考慮經濟、政治、社會、文化變遷的特定現(xiàn)實。以下幾重關系應妥善處理：
1、公司法變革與“內生性法律”的關系
比較制度分析是近年來經濟學領域研究的一個新動向，主要比較近現(xiàn)代東西方社會市場秩序及其內在制度規(guī)則的差異及其形成的原因。近期有學者在比較制度分析的框架下，提出了一個新的研究方法——“內生性法律理論”，也就是說法律制度“并非是不變的、外生性的要素，它以市場參與者自我約束性的博弈均衡形式內生地生成，并對上述均衡與行為模式加以強化、鞏固”。（16）從內生性法律理論來看，通過修改法律制度去強制性地改變各類主體行為的做法不會有多少效果。重要的反倒是應該要看清在市場行為模式沒有受到制約的情況下存在的、自我約束性最優(yōu)均衡是否已經形成，既對現(xiàn)存法律制度是否阻礙了市場最優(yōu)反應作出判斷。這是因為，均衡作為市場自身的最優(yōu)行為模式，與法律制度之間經常會發(fā)生背離，對這種背離的判斷是最關鍵的。強行地改變法律制度，以此改變人們的行為模式，其結果將是“強扭的瓜不甜”。這一分析為我們思考公司法律制度與經濟體系的關系提供了新的視角。其重要意義在于，不是按照行政的意志，而是按照市場和企業(yè)的意愿來推進公司法改革。與之相聯(lián)的是公司法上的強制與自治、企業(yè)中心與社會中心關系的處理。
2、法律移植、“路徑依賴”與綜合變量的關系
“路徑依賴”是一個制度經濟學家使用頻率很高的概念，指人們一旦選擇了某個制度，就好比走上了一條不歸之路，慣性的力量會使這一制度不斷“自我強化，讓你輕易走不出去”。 制度的重要性固然不容置疑，但我們必須正視這一點——制度只不過是決定經濟發(fā)展的函數(shù)中的主要變量之一，而不是變量的全部。法律移植是我國社會轉型時期法制建設的重要手段。進行法律移植時既要考慮制度的適應性、已有制度的慣性，還要看看影響法律改革的其他因素。與此相聯(lián)的是制度之間的互補性，公司制度是一系列制度的有機整體，并非僅指公司法典。公司法改革對功能相近和功能互補的制度應在更寬泛的邊界內調整和充實。所以在公司法改革過程中，關鍵的問題在于：第一，怎樣制定出“良好的”法律以及發(fā)展必要的制度和規(guī)范來維護這些法律？第二，法律是否應該都是強制性的。政府在法律實施、調查和維護法律的確定性方面或許有自己的優(yōu)勢，然而，政府的強制干預常常較慢，易出錯誤，而且受制于公共選擇的壓力。（17）讓公司享有在法律制度范圍內選擇的自由與建立良好的法律制度之間關系密切。同時持續(xù)的競爭壓力——不管是通過產品、金融還是通過監(jiān)管競爭而產生的——至少提供了一種與更具強制性的監(jiān)管建議同樣有意義的政策方法。一個有借鑒意義的事件是，日本2003年4月通過新的公司法，允許公司選擇使用兩種而非單一的公司管理體系：第一個選擇類似于美國模式，這些公司必須成立主要由外部人士組成的一些委員會，由這些委員會任命CEO，監(jiān)督會計政策，確定和調整薪酬等等。另一個選擇是經過修正的傳統(tǒng)日本模式。成立審計委員會監(jiān)督財務問題和董事會，后者必須包括很大比重的外部董事。這體現(xiàn)了一種新的公司治理模式，這說明日本走向了多樣化的公司管理體系。（18）在公司治理的結構方面，很多公司的所有權并不是集中的，而是分布在中小股東手里，主銀行在公司治理中的作用下降了。在過去的十年里，銀行影響力的下降給日本的公司治理帶來了某種真空，目前法律正在調整以適應這種狀況，通過在公司治理中加大外部人的影響力度來提高治理的透明度和效率。
3、效率、自由與公平
效率既是經濟學研究的一個中心問題，也應當是中國法律改革的主要目標。它的價值不僅僅因為它為我們認識和評價法律提供了新的觀念、新的視角，更重要的是它使法律成為一種活生生的社會工程，把法律和當代社會發(fā)展所面臨的某些最基本方面聯(lián)系在一起，并提供了一把新的打開法律社會工程之門的鑰匙。
根據(jù)微觀經濟學理論，最佳效率是邊際成本與邊際效益處在相等的均衡點上。所以，效率目標的實現(xiàn)不能一味追求節(jié)省法律改革成本，導致成本投入不足，也不能一味加大投入法律改革成本，導致成本浪費。在經濟學的規(guī)范研究中，其最大的特點就是確立和突出法律的經濟分析中的“效率”標準，即以效率為標準來研究在一定社會制度中法律的制定和實施問題。在一些經濟學家看來，為權利而斗爭說到底還是利益驅動的結果。傳統(tǒng)法學研究所強調和重視的是“公平”、“正義”，而這一類概念本身的含義往往是模糊不清的，同時，在非常多的情形下，經濟學的分析都可以得出與法律分析相同的結論，所以，可以用“經濟效率”去取代“正義”之類的傳統(tǒng)法律概念。從具體的效率標準來看，法律經濟學在研究中所運用的經濟效率標準，主要的并不是“帕累托最優(yōu)”，而是“卡爾多—?？怂埂币饬x上的效率標準（Kaldor－Hicks efficiency）。按照這一效率標準，在社會的資源配置過程中，如果那些從資源重新配置過程中獲得利益的人，只要其所增加的利益足以補償（并不要求必須實際補償）在同一資源重新配置過程中受到損失的人的利益，那么，這種資源配置就是有效率的。
自由、公平也是法學和經濟學的重要范疇。傳統(tǒng)法學和傳統(tǒng)經濟學關于自由問題的文獻浩如煙海。從市場經濟、法治與政府關系的角度觀察，自由、公平則會有新的涵義。在現(xiàn)代市場經濟下，雖然現(xiàn)貨交易和人格化交易仍然在相當?shù)姆秶鷥冗M行，“非人格化交易”（impersonal transaction）成為重要的交易方式。在這種交易中買賣雙方不一定熟悉對方，甚至都不認識對方。因此僅靠雙方信任而完成交易往往是行不通的。這就需要第三方（通常是政府）來公平地執(zhí)行合同。同時，雖然政治與經濟仍然密切相關，政府與經濟人的關系發(fā)生了重大變化，使得政治與經濟的關系變成了“保持距離型”（arm‘s length type）。（19）現(xiàn)代市場經濟體制不同于傳統(tǒng)市場經濟體制的制度基礎最根本的一條就是法治。這里法治的含義超出經濟范疇，其本身也有獨立的平等、正義和公正等價值標準。法治在市場經濟條件下有兩個作用：一是約束政府，即約束政府對經濟活動的任意干預；二是約束經濟人行為，其中包括產權界定和保護，合同和法律的執(zhí)行，公平裁判，維護市場競爭。這通常要靠政府在不直接干預經濟的情況下以經濟交易中第三方的角色來操作。如果說法治的第一個作用往往意味著放松規(guī)制（deregulation）的話，那么其第二個作用往往意味著引入某些規(guī)制，其目的既是在確保效率的基礎上實現(xiàn)公正。正是通過法治的這兩個經濟作用，現(xiàn)代經濟在制度上確定了政府與經濟人（企業(yè)或個人）之間的保持距離型關系。這是現(xiàn)代經濟發(fā)展有活力、有創(chuàng)新，而又可持續(xù)的制度基礎。法治的第一和第二個作用之間有著有機的聯(lián)系。法治的第二個作用是以第一個作用為前提的。也就是說，只有當政府行為受到約束而與經濟保持一定距離時，政府才可能成為不偏向的第三方來支持和增進市場的有效運作。有些人反對政府的干預作用，并不是因為他們就相信自由放任的市場是完美的，而是因為他們認為在當法治的第一個作用不能保障時（即當政府不受約束時），政府干預市場時難免濫用權力，結果反而降低市場運作的效率。顯然，政府規(guī)制市場需要受到法律約束（比如政府不可以隨意定義什么是不正當競爭，也不可以隨意指令什么經濟活動需要被政府管制），以防止過度規(guī)制。然而，法治的第一個作用（即約束政府）和第二個作用（即約束經濟人）又不是一個簡單的關系。事實上，這兩者之間常會存在矛盾：一方面，賦予政府過大的權力去約束經濟人往往導致政府濫用其權力；另一方面，過度約束政府又可能會削弱其支持和增進市場的積極作用。
在公司法改革的討論中，降低公司準入、變更和運營成本，提高公司設立和運營效率，已有共識。但在公司自由和社會公正問題上存在一些過于絕對的傾向。依前面所做的分析，現(xiàn)代市場經濟在制度上確定了政府與企業(yè)或個人之間的保持距離型關系，是現(xiàn)代經濟發(fā)展有活力、有創(chuàng)新，而又可持續(xù)的制度基礎。絕對的自由和絕對的公正都是政府與公司的距離太遠和太近的結果，所謂公司自治過度和政府過分強制，其失衡勢必造成公司運營乃至市場效率低下。
（三）公司法改革的原則
1、 漸進原則
轉軌社會的經濟、政治、社會文化特征，不確定因素太多。漸進式改革，也使得法律改革不可能采取突變式的做法。有學者認為公司法修改可以有三種選擇。（20）所謂大規(guī)模的公司法修改，應是在總結我國經驗和廣泛借鑒國外經驗的基礎上，改造現(xiàn)行法的結構，對條款進行徹底修改。所謂中型規(guī)模的公司法修改，應是在總結經驗和比較廣泛地借鑒國外經驗的基礎上，在不徹底改造現(xiàn)行法的結構的情況下，就公司法既有缺陷和不適應市場經濟發(fā)展之處，對公司法條款作較大修改。這種模式的典型，是“專利法”的修改。所謂小規(guī)模公司法的修改，指僅修改公司法的某些個別條款。如1999年對公司法的修改，就屬于公司法的小修。從現(xiàn)行公司法的現(xiàn)狀和市場經濟發(fā)展、公司運營的要求而言，小規(guī)模修改公司法不能滿足要求，不可取。大規(guī)模的公司法修改，無疑最能滿足市場經濟發(fā)展和公司運營的要求，但耗時太長。因此，現(xiàn)今僅可采取中規(guī)模修改公司法的模式。
2、釋放公司自治能量，鼓勵適度自由競爭的原則
現(xiàn)代公司法的重要特色是公司自治與股東自治的保障，開拓民商事主體的意思自治空間。公司法改革必須滿足公司發(fā)展的需求，實際上也是滿足國家經濟發(fā)展的需求。適應公司發(fā)展需要和公司競爭的需求。政府的適度介入，減少公司進入市場的限制、降低投資門檻，造就在資本流動的優(yōu)勢環(huán)境。
3、走向一個更大的任意性規(guī)范體系
從立法技術上考慮，賦予企業(yè)更大的自由權利，在公司法律規(guī)范中就要尊重當事人充分的意思自治，建立一個更大的任意性規(guī)范體系。（21）法律法規(guī)沒有強制性規(guī)定的，公司章程中規(guī)定，只要沒有違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，均應視為有效。公司法中究竟哪些是強制性規(guī)范，哪些是任意性規(guī)范？處理這個問題首先應區(qū)別上市公司與非上市公司，上市公司應有更多的強制性規(guī)范。其次要區(qū)別股份公司與有限公司，有限公司應當有更多的任意性規(guī)范。例如在公司治理結構問題上，在公司意思機關的設立及權限、法定代表人、表決程序中涉及章程修改、少數(shù)股東利益保護等方面應是強制性規(guī)范，在這個基礎上，其他方面應當允許在章程中作出具有各自公司特點的規(guī)定。
4、以資本真實為靈魂
對于做為市場經濟主體的公司來說，市場經濟的行為從法律上概括有兩大行為：投資行為和交易行為。（22）公司法是投資行為的法律規(guī)定，合同法是交易行為的法律規(guī)定。公司本身是作為資本性質的，只以資本作為信用，以資本的多少和公司資產的多少來承擔責任，所以公司法的靈魂是資本真實。只有資本真實，才談得上公司治理、中小股東的保護等問題，所以，不論從民事責任還是刑事責任的角度，公司法應明確出資者的責任，規(guī)制虛假出資和抽逃資本行為，完善公司資本制度方面的相應規(guī)定。
注釋：
（1）馬克思：《資本論》第一卷，人民出版社1975年版，第99頁。
（2）桂世鏞張卓元：“我國市場取向改革的實踐與理論創(chuàng)新”，《人民日報》2003年10月22日第16版。
（3）江平：“轉型期的中國法治”，2003年12月20日在《經濟觀察報》2003年“觀察家年會”上的演講。
（4）劉世軍：“社會轉型期的中國政治體制改革”，《上海社會科學學術季刊》2000年第1期。
（5）樊綱：《駕馭脆弱的世界》（盛洪主編中國著名經濟學家演講系列），鄭州大學出版社2004年版，第32頁。
（6）朱蘇力：“經濟學帝國主義？”，為光主編、上海人民出版社1996年出版的《中國制度變遷的案例研究》（第1集）所寫的書評。
（7）同（6）。
（8）錢穎一：2003年7月11日在中信出版社《比較》論壇上的演講。
（9）理查德·A·波斯納：《法律的經濟分析》（中文版譯者序言），中國大百科全書出版社，1997年中文版。
（10）史晉川：“法律經濟學述評”，《經濟社會體制比較研究》2003年第2期。
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（12）馮果：“變更時代的公司立法??以臺灣公司法修改為中心考察”，清華大學商法研究中心2002年3月《全球競爭體制下的公司法改革論文集》。
（13）詩桐，“最高人民法院啟動公司法司法解釋起草工作”，《法制日報》2003年2月19日。
（14）王保樹：“經濟體制轉變中的公司法面臨的轉變??公司法修改中值得注意的幾個問題”，清華大學商法研究中心2002年3月《全球競爭體制下的公司法改革論文集》。
（15）錢穎一：“市場與法治”，《經濟社會體制比較》2000年第3期。
（16）鶴光太郎“用”內生性法律理論“研究法律制度與經濟體系”，吳敬璉主編《比較》第8期，第126頁。
（17）斯蒂芬。崔：“法律、金融和路徑依賴：發(fā)展強大的證券市場”，吳敬璉主編《比較》第8期，第159頁。
（18）清木昌彥：2003年8月29日在中信出版社《比較》論壇上的演講。
（19）錢潁一：“市場與法治”，《經濟社會體制比較》2000年第3期；錢潁一：“政府與法治”吳敬璉主編《比較》第5期，第9頁。
（20）同（17）。
關鍵詞：公司；公司法；公司主體地位；公司股東；債權人
一、 公司市場主體地位的基本概述
公司是市場經濟活動的重要參與者，公司的獨立地位是公司進行交易活動的前提條件。公司作為獨立的市場主體，擁有獨立的經濟決策權、組織架構決定權以及公司人事安排權，盡管在設立的過程中，股東可以決定公司的具體類型，但是在公司成立以后，公司就作為獨立的市場主體自主開展經營管理活動，不受股東和其他主體的干預。公司具有自己的名稱、場所和資金，具有開展經營活動的一切物質和組織條件。公司獨立的權利能力和行為能力是公司能夠獨立承擔經濟活動中法律責任的前提條件，也是保障其他社會主體利益的必要條件。公司的獨立地位是獲得其他社會主體信用信賴的基礎，如果沒有獨立的法律地位，其他社會主體會對交易安全產生不信任，最終阻礙市場經濟的發(fā)展。
公司主體的獨立是相對于股東而言的，它的一個延伸內容就是股東的有限責任。股東與公司的關系是不可分割，也是相互獨立的。但是，它們之間的獨立是相對的，在一定條件下，公司的債權人可以揭開公司的面紗，直接向股東追索法律責任。在2005年，我國的《公司法》為了適應社會實踐的需要，進行了一次立法修改。在《公司法》第20條第3款以成文法的形式確立了公司獨立地位的否認制度。公司獨立地位否認制度是公司獨立法律地位的補充，其主要目的在于糾正剛性堅持公司獨立地位制度的不足，實現(xiàn)司法實踐的柔性和靈活操作，保護當事人的合法權益。這在英美法則稱為“衡平”。衡平的作用在于矯正普遍規(guī)范運用于具體案例時產生的不公平結果，實現(xiàn)個案的正義，保障立法目的或者法律精神的不偏離。
公司股東濫用公司法人獨立地位，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。從中可以得出，如果公司股東濫用公司獨立地位，侵害債權人的利益，就需要對債權人承擔直接責任。在實踐中，公司獨立地位否認制度的適用是謹慎和嚴格限制的，在一般的情形下，法官不會輕易認定由公司股東對公司的債務直接承擔責任，因為只有嚴格維持公司法人獨立地位，才能保障整個市場經濟秩序的穩(wěn)定。公司作為市場經濟的最主要主體，有獨立的財產和資格參與市場交易，維護自身的合法權益。對公司股東而言，由公司參與市場經濟活動，而自己承擔有限的責任，可以規(guī)避市場交易不確定性的風險，保護自身利益的最大化。
《公司法》設立公司獨立地位否認制度意在平衡保護公司股東、公司和債權人的利益。由公司股東和公司對債權人承擔連帶責任，在本質上是一種責任形式，意味著公司債權人可以根據(jù)實際情況分別或者同時要求公司股東和公司承擔責任。在實踐中，法官對具體案件事實進行審查時需要嚴格限制公司獨立地位否認制度的適用條件，從而達到嚴格適用的目的，而不是鼓勵公司債權人惡意利用該制度保護自身的利益。這主要也是為了維護公司法人的獨立地位和股東有限責任制度的穩(wěn)定性和延續(xù)性。公司股東和公司本身就是一對有著密切聯(lián)系的法律主體，它們都享有獨立的法律地位，但是公司股東由于出資行為對公司的實際運作行為也會產生影響，從而與公司在法律有著密切的利益關聯(lián)，盡管是對立統(tǒng)一，但是法律也會在一定范圍內限制這種矛盾關系，保護社會第三人的利益，而公司獨立地位否認制度就是重要的限制手段。
二、 公司市場主體地位的相對性
《公司法》將公司獨立地位否認制度規(guī)定在第二十條的第三款的位置，整個第二十條的條文內容是關于公司股東的義務和責任的規(guī)定。第1款規(guī)定了公司股東的一般性義務，第二款規(guī)定了股東損害其他股東和公司的責任，第三款規(guī)定了股東損害債權人的責任。從責任性質上分析，事實上，學者在解讀該第二款的時候，也是將第一款和第二款聯(lián)系起來，從侵權責任出發(fā)，認為這是股東對公司和其他股東所應承擔的侵權責任。這種認識得到了理論界和實務界的普遍贊同。如果從體系解釋的立場出發(fā)，第三款公司股東侵害公司債權人的責任，也應當是屬于侵權責任。盡管第三款的責任客體是公司與公司債權人之間的債權債務，但是公司股東本身作為獨立的民事主體，并不與債權人之間任何合同債權債務關系，逃避公司債務，只是公司股東損害公司債權人利益的外在表現(xiàn)方式，在司法實踐中絕不能因為如此就認為公司股東對債權人承擔的是合同債務或者違約責任。公司在整個侵權責任關系中，只是損害行為的中介，并不是直接的損害行為發(fā)起主體。公司作為具有獨立法律人格的商事主體，也是該侵權責任的承擔者，對公司債權人的損害也須承擔損害賠償責任。
從公司股東對債權人承擔侵權責任的視角上觀察公司獨立地位否認制度，筆者認為，公司獨立地位否認制度本質上是侵權責任在公司法的具體適用，是侵權責任法和公司法的交叉作用的結果?！豆痉ā妨⒎▋热萆戏浅娬{公司的獨立法人地位，注重與公司股東相互之間的分離，在此基礎上正面地規(guī)定公司股東、公司與債權人之間的權利義務關系。而侵權責任法則是注重對民事權利的救濟，注重民事責任的構成和承擔，反面地周全對民事主體的保護。公司法的商主體，在本質上是屬于民事主體，而商法本身就是民法的特別法。我國在民商事立法體例上屬于民商合一的國家，民法和商法不存在絕對意義上的矛盾和沖突。立法上對公司獨立地位進行否認規(guī)定是公司股東侵害債權人利益承擔侵權責任在公司法的具體表現(xiàn)而已，而公司獨立地位否認是公司法實現(xiàn)債權人利益周全保護的自我架構和表達。當公司股東惡意濫用公司獨立法人地位和股東有限責任，逃避公司對債權人的債務，從而最終損害了債權人的利益，這在本質上就是公司股東對債權人的侵權行為，按照侵權責任法的立法邏輯和規(guī)范目的，公司股東應當對債權人承擔損害賠償責任。公司作為獨立的法人，具有獨立的權利能力和行為能力，也是與債權人權利義務有直接關系的主體，對債權人的債務應當忠實履行，盡管侵權行為是股東直接發(fā)起，但是公司與債權利益受到損害也是存在相當?shù)囊蚬P系，應當承擔侵權責任。
《公司法》第20條第3規(guī)定，由公司股東和公司對債權人承擔連帶責任。從責任理論上言之，連帶責任或基于共同侵權而產生，或基于當事人合同約定而產生，就是不能基于侵權與違約兩個不同的原因而產生。公司股東和公司承擔連帶責任的基礎就在于他們具有共同過錯，屬于共同侵權行為。共同過錯就意味著公司股東和公司之間在主觀上存在緊密的聯(lián)系和溝通，也就意味著該股東的資格或者地位能夠影響或者控制公司的決策意思，否則客觀上不可能有共同過錯的事實基礎。在公司法實踐中，公司股東與公司的關系也是多樣化的，能夠直接表達公司股東能夠控制公司決策意思和行為的，只有控制股東?？刂乒蓶|并不一定是控股股東，控股股東只是在股份數(shù)量上占據(jù)控制公司的地位，在實際運營中，并不然會直接控制公司的決策意思和經營行為。而控制股東就是直接控制公司決策意思和經營行為的某個或者某幾個股東?？刂乒蓶|利用公司內部的決策意思程序，以合法的行為形式，將自己的意思上升為公司的最終決策，在這個過程中，控制股東的意思或多或少與公司的意思存在相同或者共同的聯(lián)系，控制股東在主觀上自然也會與公司的決策意思存在共同的過錯。
三、 公司主體地位相對性的限制
公司獨立地位否認制度是公司法為了實現(xiàn)侵權責任法的救濟目的，而設立的特別法律制度。公司獨立地位否認制度對于公司獨立人格的否認是暫時的和相對的，只在個案中針對特定情形下的事實，才能發(fā)生效力。這就決定了公司獨立地位否認制度的適用范圍是由法律明確規(guī)定的，是在限制的范圍內發(fā)生作用。公司股東必須首先濫用公司的獨立地位進行侵害行為，損害了公司債權人的利益，才能否認公司的獨立地位，由公司股東承擔直接責任。公司股東如果繞開公司行為單獨與公司債權人之間發(fā)生權利義務關系，損害公司債權人的利益，則不能適用公司獨立地位否認制度。公司法第20條第3款規(guī)定的"逃避債務"是公司與債權人之間基于合同或者侵權行為產生的義務內容，但是從根本上說，這其實是侵權責任承擔的具體內容。雖然我國的《公司法》對公司獨立地位否認制度作出了成文規(guī)定，但是公司獨立地位否認制度能否適用的判斷主體還是法官，只有法官才能結合具體個案事實判斷是否適用公司獨立地位否認制度。
從法律效力的作用上看，公司獨立地位否認制度也是受到限制的。公司獨立地位否認制度只是在特定的個案中發(fā)生作用，產生的判決效力不能輻射至其他案件。即使其他案件的當事人與之前的個案完全一致，其是否能適用公司獨立地位否認制度，也需要法官重新進行實質審查。法官不能援引之前個案的判決結果適用于新的案件中，當事人應當在新的案件中重新舉證和質證來支持自身的主張。另外，公司的獨立地位在一個案件中被否認，并不意味著公司在其他案件中的獨立地位也被否認了，公司同樣可以以獨立的地位從事其他商事行為。在市場經濟活動中，如果對公司獨立地位否認制度的適用范圍規(guī)定過于寬松，會使公司股東在市場交易活動承擔更大的風險，也會架空公司獨立實體的地位。公司獨立地位否認制度只是公司主體地位獨立制度的補充，它的作用是保護公司法人地位，而不是損害公司獨立的地位。需要指出的是，公司股東利用公司法人地位從事侵害債權人利益的行為，承擔侵權責任，并不意味著公司股東的其他行為也要受到法律責難，也不會由此而減少公司股東在公司中的權利義務。
公司獨立地位否認制度是侵權責任構成和承擔制度在公司法中的具體應用，因為公司獨立地位否認制度的另一個適用前提條件就是公司股東承擔侵權責任必須成立，即應當符合侵權責任法規(guī)定的責任構成要件。當然，侵權責任法中關于責任構成的規(guī)定具有一般性，不可能照顧到公司法以及公司的具體特征，需要公司法對侵權責任的構成內容作出新的演變，才能真正正確適用公司獨立地位否認制度。公司股東承擔的侵權責任在侵權責任法上就是過錯責任，即公司股東對債權人利益的損害結果存在過錯。過錯在理論上有兩種形式，即主觀過錯和客觀過錯。所謂的主觀過錯強調從主體的內心判斷是否存在過錯，而客觀過錯則強調從外在行為或者客觀事實去判斷主體是否過錯。筆者認為，公司股東的過錯判斷應當從客觀事實中去判斷，判斷公司股東是否存在可歸責的事由，如果公司股東存在可歸責的事由，則應當認定公司股東存在過錯，這也符合商法中對于商事行為效力的判斷注重外觀主義的習慣。事實上，公司股東過錯的表現(xiàn)形式在實踐中是多樣化的，法官須結合具體案件事實和情節(jié)做出公司股東是否存在過錯的判斷。例如，資產混同是常見一種事實狀態(tài)，如果由此損害債權人的利益，公司股東也應當從承擔侵權責任，因為公司法已經對公司和公司股東的財產相分離做出了明確規(guī)定，公司股東負有嚴格履行的義務，如果出現(xiàn)混同現(xiàn)象，也可以認為公司股東存在過錯。
四、 公司股東承擔獨立責任的具體規(guī)則
1. 公司股東的加害行為。在侵權責任法理論上，加害行為有兩種基本形式，即直接加害行為和間接加害行為。所謂的直接加害行為是侵權行為主體直接作用于受害人，致使受害人的財產和人身利益受到減損。間接加害是指侵權行為主體通過中間媒介間接作用于受害人，使之受到不利益。公司股東的加害行為屬于間接的加害行為，是公司股東通過濫用公司獨立地位和股東有限責任行為，使公司的財產受到損害，進而無法履行對債權人的債務，最終使債權人的利益受到損害。公司財產是公司對外承擔債務的基礎，公司股東利用公司獨立地位，逃避對債權人的債務，該行為具有不法性，違背了侵權責任法保護民事主體合法權益的救濟目的，也違背了公司法關于公司設立規(guī)定內容的基本目標，應當受到法律的責難。公司股東的加害行為的判斷，主要是觀察公司股東與公司關系是否正常。如果此種不正常的關系致使公司財產受到損害，進而影響公司履行債務的能力，為了保護債權人的合法利益，法官應當適用公司獨立地位否認制度對公司股東的加害行為予以制裁。
2. 因果關系在侵權責任法上，因果關系是責任成立的客觀基礎，也是侵權責任成立的構成要件之一。當出現(xiàn)公司的債權人因為公司股東的加害行為而受到不利益時，法官應當明確加害行為與損害之間的因果關系，并作為責任成立的依據(jù)。因果關系是指加害行為與損害之間的引起與被引起的先后關系。損害系指“權利或利益受侵害時所發(fā)生之不利益。易言之，損害發(fā)生前之狀態(tài)，與損害發(fā)生后之情形，而相比較，被害人所受之不利益，即為損害之所在”。從外在表現(xiàn)來來看，主要是公司股東濫用公司獨立地位行為與公司不能對外履行債務的事實存在因果關系。公司股東故意利用股東或者管理者的身份，對公司運行不負責任，致使公司財產受到嚴重損失，甚至陷入財務困境。這些都是公司股東加害行為的表現(xiàn)。公司財產狀況惡化會直接影響公司債權人的債權是否可以得到完滿履行，與債權人的利益密切相關，因此，公司股東惡意利用公司獨立地位的行為與債權人受到不利益也是存在客觀的因果關系。公司作為獨立的商事主體，在因果關系中鏈條中也是重要的一環(huán)，而且是中間環(huán)節(jié)，對債權人的利益損害也是有一定的作用力，這也是公司需要對債權人承擔責任的重要理由。
3. 公司股東的過錯。公司股東對債權人承擔的侵權責任是一種過錯責任。法官在個案的審理中，應當運用證據(jù)規(guī)則對案件事實進行判斷，并通過對公司股東的行為進行價值判斷，確定公司股東是否存在可歸責的事由，這是判斷公司股東是否過錯的基本路徑。在一般的情形下，公司股東濫用公司獨立地位和股東有限責任行為是存在故意的主觀過錯，但是也不能排除股東主觀上過失也可以成立侵權責任。在實踐中，公司股東因為資產混同而承擔侵權責任的情形也是普遍存在的。公司與公司股東的資產混同并不必然是公司股東的故意行為，也有可能由于過失的行為引起的。因此，在公司獨立地位否認制度的適用中，公司股東的過錯包括故意和過失。而且從公司股東與公司對債權人承擔連帶責任的角度上觀察，這也要求公司股東在主觀上存在過錯，因為按照傳統(tǒng)的民商法理論，共同過錯是連帶責任成立的基礎，如果公司股東主觀上沒有過錯，就不會存在共同過錯的事實。
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基金項目：中國人民大學科學研究基金（中央高?；究蒲袠I(yè)務費專項資金資助）項目（項目號：16XNH016）。
關鍵詞：保賠保險保賠協(xié)會立法完善
一、我國保賠保險的立法現(xiàn)狀及其存在問題
保賠保險是保障與賠償保險的簡稱，主要承保船東在營運過程中因意外事故所引起的損失，以及因此引起的費用和船東承擔的損害賠償責任，這主要包括船舶侵權責任如污染責任、碰撞責任等，合同責任如貨物責任、拖帶責任、對海上旅客人身傷亡的責任等。其中，海上污染損害賠償責任已成為其最重要的承保對象之一。
我國現(xiàn)行立法中對于保賠保險并沒有明確的規(guī)定。雖然中國船東互保協(xié)會(以下簡稱中船保)作為經中國政府批準的船東互相保險的組織，是依照國務院頒布的《社會團體登記管理條例》的規(guī)定，在國家民政部注冊登記為全國性社會團體并由此依法享有社團法人資格的，但是依據(jù)現(xiàn)行法它卻不具有保險組織資格。因為我國《保險法》作為一部商業(yè)保險法，僅僅承認股份有限公司和國有獨資公司兩種保險組織形式，而保險公司以外的其它保險組織也只有農村保險合作社被獲得承認，因此依據(jù)現(xiàn)行法中船保尚不具有保險組織資格。
由此可見，盡管在理論上保賠保險屬于海上責任保險，但是依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定它無法適用《保險法》和《海商法》相關規(guī)定。因為一方面，《保險法》明確規(guī)定只適用于商業(yè)保險行為，但保賠保險并非商業(yè)保險行為；另一方面，海上保險作為財產保險的一種類型，理論上屬于商業(yè)保險范疇，因此《海商法》關于海上保險的規(guī)定同樣無法適用于保賠保險。所以，盡管保賠保險在理論上被當作保險尤其是海上保險的一種類型，但是它卻無法適用《保險法》和《海商法》，而只能被當作是一項合同從而適用關于合同的法律規(guī)范。
由于保賠保險無法適用《保險法》和《海商法》的相關規(guī)定，因此保賠保險只能適用《合同法》、《民法通則》等關于合同的一般規(guī)定。但是，保賠保險作為海上責任保險合同，與一般意義上的合同有著許多重要的區(qū)別，因此單純適用《合同法》、《民法通則》等的規(guī)定不僅可能無法解決問題，也可能不夠妥當、合理。因此，現(xiàn)行法關于保賠保險的立法存在漏洞，有予以補充和完善的必要。
二、我國保賠保險法律制度的理論完善
對于保賠保險的立法漏洞可以通過法學理論和法律解釋的方法來解決。法學上關于漏洞補充的方法有很多，如習慣、法理或判例等。[1]由于我國并不承認判例的效力，因此我們只從習慣和法理兩方面探討這一問題。
首先，依習慣，保賠保險是作為海上保險尤其是海上責任保險來處理的，這無論是在我國保賠保險的實踐中還是在國際保賠保險實踐中都是如此，因此保賠保險應當適用海上保險的一般規(guī)定。
其次，由于現(xiàn)行法關于保賠保險的立法漏洞為一公開的漏洞，因此依法理進行漏洞補充時應主要采用類推適用的方法進行。依據(jù)“相類似案件應為相同之處理”基本原理，對于保賠保險應適用與其最為類似的事物的規(guī)范，由于在現(xiàn)行法律體系中與保賠保險最相似的類型是海上商業(yè)責任險，因此保賠保險可以類推適用上述關于海上商業(yè)責任險的規(guī)定。
不過，由于保賠保險所具有的特殊性及其會員封閉性，類推適用關于海上商業(yè)責任險的規(guī)定可能并不完全符合保賠保險的本質要求。例如，保賠保險中關于會費的約定與商業(yè)責任險的保險費的確定不同，因而關于海上商業(yè)責任險保險費的規(guī)定不能適用于保賠保險。另外，保賠保險當事人還可以依約定來排除相關法律的適用。因此，在不違反強行性規(guī)定的情況下，保賠保險首先應依據(jù)保賠保險合同的約定來處理，接著是《合同法》、《民法通則》等關于合同的一般規(guī)定；如果不能解決的，則應類推海上商業(yè)責任險適用《保險法》和《海商法》的相關規(guī)定。
三、我國保賠保險法律制度的立法完善
通過理論的方式并不能徹底解決保賠保險的立法漏洞，因此必須通過立法完善的方式來解決問題。保賠保險的立法完善應該包括兩個方面，一是關于保賠協(xié)會的立法，另一個則是關于保賠保險合同的立法。保賠協(xié)會的目的在于提供保賠保險保障，保賠保險是由保賠協(xié)會而不是其他的保險人來承保的，因此二者是相輔相成、合二為一的，必須將兩者聯(lián)系起來進行探討。
從理論上來說，通過立法來解決上述問題可以有許多選擇。有學者認為，目前至少有四種方法：一是借鑒英國立法例，修改《公司法》、將中船保這類擔保／保證有限公司規(guī)定于《公司法》中；二是借我國《海商法》修改之機，增補海上保險合同的種類，明確保賠保險合同的內容；三是按照《保險法》的規(guī)定單獨立法，另行規(guī)定中船保這類相互保險組織；四是將中船保界定為互益型經濟團體，以區(qū)別于普通的社團，賦予其獨立的公司法人地位。[2]上述觀點中，第一種和第四種方法在目前是行不通的，因為我國與英國對于公司的定義和要求并不一致。在英國，通常認為法人與有限責任是公司最本質的屬性，公司一般是指負有限責任的法人，因而英美法所指的公司不僅包括以盈利為目的的企業(yè)法人，還包括非盈利性的公司，保賠協(xié)會登記的保證有限公司即屬于此類。[3]但是，依據(jù)大陸法的理論，公司必須以營利為目的，相互保險公司并不構成真正意義上的公司。[4]我國現(xiàn)行《公司法》對此雖然并沒有直接規(guī)定，但是從《公司法》第5條的規(guī)定中完全可以看出其對公司應具有營利性目的的肯定。[5]因此，除非是對現(xiàn)行公司法體制甚至是整個法律制度做根本改變，否則我國《公司法》是不會規(guī)范非營利性的社團組織的。這樣，中船保作為非營利性團體，就不可能取得我國公司法人的地位和資格。因此說，第一種和第四種方法在我國根本行不通。
相對來說，第二種和第三種方法在理論上是比較切實可行的，而且兩種方法結合起來效果會更好：
1.保賠協(xié)會的立法完善
按照《保險法》第156條的規(guī)定，采取單獨立法方式來賦予中船保以保險組織地位和資格是目前較為妥善的方法。
首先，通過國務院行政立法的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格較為可行。一方面，法律的制定程序比較復雜，另一方面現(xiàn)行法關于保險合作社的規(guī)定即是由國務院采用行政法規(guī)的方式訂立的，因此以行政法規(guī)的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格更加可行。
其次，應該賦予中船保以相互保險的組織形式，而不是保險合作社的組織形式。雖然學者們對于相互保險與合作保險之間有無區(qū)別的態(tài)度并不一致，但從國際慣例來看，保賠協(xié)會通常采用相互保險這一組織形式。采取相互保險的組織形式既可以借鑒國外先進的立法和經驗，也便于對外的交流與合作，增強我國保賠協(xié)會的國際競爭力。
2.保賠保險合同的立法完善
通過單獨立法的方式可以賦予保賠協(xié)會以保險從業(yè)的資格和能力，但這并不足以解決保賠保險的立法規(guī)范問題，因此還必須通過對《海商法》的修訂，在“海上保險合同”一章中加入有關保賠保險的內容。有人認為應該在《海商法》第12章“海上保險合同”中加入“第7節(jié)：保障與賠償責任保險”，規(guī)定保賠保險合同的定義，保賠協(xié)會的法律地位、入會、合同的主要內容，會費的支付，第三人直接訴訟以及協(xié)會內部關系協(xié)調等內容。[6]筆者以為上述做法是可行的，但是規(guī)定如此之多的內容則值得商榷。因為保賠保險除了是一種保險合同外，它還是一種會員合同，保賠協(xié)會所具有的會員封閉性決定了它的排他適用性。因此，法律應該給保賠保險以更多的自由，就像英國1906年《海上保險法》第85條所做的一樣。過多的條文和規(guī)定限制只會與保賠保險和保賠協(xié)會的性質相抵觸，從而限制保賠保險的正常發(fā)展。因此對保賠保險的立法必須既考慮到對其進行規(guī)范和約束的必要，又要考慮到它的特性和發(fā)展要求。
基于上述考慮，采用英國的做法仍是目前較為合理的選擇，不過這并不意味著照搬英國1906年《海上保險法》的規(guī)定。一方面，以現(xiàn)在的眼光來看，該條規(guī)定有些過于原則性和簡單，難以適應新的形勢的需要；另一方面，該條關于相互保險的定義也有些過時，因為盡管在實質上仍然是一種相互保險的經營模式，但保賠協(xié)會已經取得了獨立的法人資格，保險是由保賠協(xié)會提供的，會員的保險索賠等事項是向協(xié)會提出而不是向會員提出的。
因此，我國保賠保險的立法應該在英國1906年《海上保險法》規(guī)定的基礎之上做進一步的完善。首先，應該對保賠保險的定義做一科學合理的描述，以確定保賠保險的范圍及其法律適用。其次，鑒于保賠協(xié)會的會員封閉性，對于有關會員的入會、保賠保險合同的主要內容、對會費的支付方式等內容則法律不予規(guī)定，而是由當事人自己解決，除了強行性法律規(guī)定外，可以排除相關法律的適用；但是為了解決其間可能存在的糾紛，還應該賦予協(xié)會和成員通過法律途徑解決內部糾紛的權利。最后，在涉及到第三人利益方面，例如通過先付條款、仲裁條款等禁止第三人的直接訴訟時，法律應規(guī)定上述條款不得對抗第三人依法享有的直接請求權。
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一、敵意收購與反收購
（一）敵意收購與反收購
上市公司收購是指投資者通過法定形式，取得上市公司一定比例的發(fā)行在外的股份，以實現(xiàn)對目標公司控股或者合并的行為。豍收購實際上是獲取目標公司的控制權的交易。目標公司的管理層出于本公司自己的考量愿意配合收購公司的收購，這就是要約收購；相反，由于目標公司的不配合而進行的收購就稱為敵意收購，在這種情況下，由于不能獲得目標公司管理層的合作，只能繞過管理層，直接與目標公司股東交易，因此敵意收購只能采取股權收購的交易形式。換言之，敵意收購只能依靠目標公司的股東轉讓其手中的股份來實現(xiàn)。
反收購是針對敵意收購而言的，是目標公司管理層為了防止公司控制權轉移而采取的旨在預防或挫敗收購者收購本公司的行為。豎反收購行為的宗旨是保護目標公司股東利益。
（二）敵意收購的功能評價
上市公司收購中，無論是要約收購還是敵意收購，目標公司首先要面臨的就是公司控制權的轉移，而這種轉移對于公司本身而言有什么價值？這一問題在20世紀60年代在美國出現(xiàn)之初就成為了一個爭論性的問題。因為公司收購本身就是一把“雙刃劍”，一方面實現(xiàn)了企業(yè)之間的協(xié)同效應和資源效益最大化，但是另外一方面有可能損害目標公司的利益相關者（部分中小股東、雇員、債權人等）的利益。
1、敵意收購的積極影響
從亨利·曼尼（Henry Manne）的“公司控制權市場理論”學說的角度看，通過公司收購的控制權交易可以使那些經營不善、缺乏效率的公司經營者得到替換，從而減少成本，實現(xiàn)公司股價最大化，促進社會資源的優(yōu)化配置。另外，在公司收購過程中，目標公司的股價會有所提升，各方當事人（目標公司及其股東、收購者）均能獲利。豏
2、敵意收購的消極影響
收購必然會導致管理層的變動，新任的管理層對公司的經營戰(zhàn)略也可能會改變這就有可能影響公司今后的長遠發(fā)展；另外在敵意收購中，公司新的控制人可能奪取控制權后不是繼續(xù)經營，而是清算目標公司，把公司分拆變賣，或是在股票市場上哄抬股價牟取暴利。這種收購極有可能導致目標公司員工失業(yè)，浪費社會資源，帶來社會和經濟秩序的混亂。豐
（三）反收購的功能評價
對敵意收購的功能評價不同，也就導致反收購的功能評價不同。持全面否定觀點的人認為：反收購的結果是經營者保護了自己的利益而使股東失去了獲得高溢價的機會；另一種觀點認為傳統(tǒng)的公司治理理念是“股東提供論文寫作和寫作服務lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨利益最大化”，但是目前的普遍觀點是，公司還應當承擔一部分的社會責任即在做出與公司經營相關的重大決策時應當同時考慮到利益相關者包括股東（尤其是中小股東）、公司雇員、債權人等這部分群體的利益，允許對有損公司或者社會整體利益的收購進行積極、合法的防御。
目標公司采取反收購舉措，與法律行為自由原則并無矛盾。但是，自十九世紀末以來，社會的權利思想漸成主流，權利行使應受一定限制已成現(xiàn)代民商法之基本原則。不正當?shù)姆词召彆儕Z股東溢價出售股份的權利，增加公司收購的成本，因此目標公司反收購行為的行使必須有一個合理的范圍和“度”。豑
二、公司章程與反收購條款
收購與反收購的行為實際上是收購者與目標公司爭奪公司實際控制權的一場拉鋸戰(zhàn)，由于在敵意收購的情況下，收購者只能通過股權收購的形式來達到目的。為了防止這種情況的發(fā)生，公司章程就成為目標公司防御的最佳利器。在新《公司法》進一步增強了公司章程自治空間的背景下，面對全流通環(huán)境下敵意收購的威脅，我國許多上市公司已著手修改或準備修改公司章程，期望通過規(guī)定反收購條款達到反收購目的。豒章程中的反收購條款，又稱驅鯊劑條款或箭豬條款，是指目標公司為預防遭遇敵意收購，通過股東大會批準在公司章程中加入具有反收購效果的條款，以增大收購成本從而阻止收購行為。豓但是反收購是一柄雙刃劍，它既可以用來維護目標公司及其股東的利益，防止收購人對目標公司的惡意掠奪，也可以用來為目標公司管理層謀私利，從而損害公司及股東的利益。如上所述，反收購行為必須要有一個合理的度，《上市公司收購管理辦法》在規(guī)制上市公司反收購的規(guī)則時，試圖尋求一種上市公司董事會的正當商業(yè)判斷、被收購公司股東利益最大化、以及收購方應獲得公平對待之間的平衡點。豔
我國關于上市公司反收購的規(guī)制思路是采納“董事會中立”的設計思路，一方面允許董事會提出有關反收購的議案，并強化董事的受托義務，另一方面強調須經股東大會批準方可采取反收購措施。豖基于此思路，公司章程在設計反收購條款時應當遵循以下的原則：
（一）兼顧股東利益與董事的誠信義務
2012年新修改的《上司公司收購管理辦法》第八條第二款規(guī)定：“被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應當有利于維護公司及其股東的利益，不得濫用職權對收購設置不適當?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助不得損害公司及其股東的合法權益。”董事會是否進行反收購以及接受何種收購條件都應當以是否符合股東利益為終極判斷標準，因為公司獲利的最終受益者實際上還是股東。另外，在《上市公司收購管理辦法》第七條第一款規(guī)定：“被收購公司的控股股東或者實際控制人不得濫用股東權利損害被收購公司或者其他股東的合法權益。”這就要求反收購條款不得只關注大股東的利益，忽視中小股東的合法權益，應平等對待所有股東。豗
這條規(guī)定的另一層含義直接指向董事的誠信義務。因為上市公司管理層在公司收購中的角色與相關權責，直接提供論文寫作和寫作服務lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨影響諸多利益相關群體的切身利益。被收購公司董事會接受收購與否、是否采取反收購舉措都屬于董事會的商業(yè)判斷，但其所做出的決策及采取的措施，應當有利于維護公司及其股東的利益，不得濫用職權對收購設置不適當?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助，不得損害公司及其股東的合法權益 。豘
（二）不得違反法律強制性規(guī)定
現(xiàn)代公司法理論提倡公司章程自治，但章程不能有超越法律的特權，其自治性必須在不違背公司法以及其他法律法規(guī)的強制性規(guī)定的大前提下才能實現(xiàn)。以目前的存在的某些反收購條款為例，具有最佳效果的是限制董事資格條款。限制董事資格條款，是在公司章程中規(guī)定公司董事的任職條件，非具備某些特定條件以及具備某些特定情節(jié)者均不得擔任公司董事。豙在愛使股份和新大洲反收購中都存在類似情況，即股東持股必須經過一定時間（愛使股份為半年，新大洲為18個月）才能提名董事且股東對董事的提名必須通過董事會。在這條反收購條款下，即便收購方實際上獲得了公司的控股權頁未必能夠掌握公司的實際管理權。但根據(jù)《公司法》第103條第2款規(guī)定：“單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后二日內通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。”由此可見，在《公司法》框架下，股東有參與重大決策的權利，并且此為股東的固有權利，通過公司章程對董事、監(jiān)事產生程序作違反該法規(guī)定的限制性規(guī)定，已明確違法。
三、結論
在股權分置改革的時代背景下，證券市場上的收購是無可避免的，對于上市公司來說既是機遇也是風險，因此上市公司應當制定相應的策略提高反收購能力，一方面是避免公司的實際控制權旁落他人，另一方面也是抬高收購條件，保障本公司的利益的一種策略。在公司章程中設置反收購條款作為一種預防性的反收購措施被大多上市公司采納。我國立法上缺乏對上市公司反收購行為的規(guī)制，這也就造成了反收購條款實際上操作的難度。上市公司在設置反收購條款時應考慮全面，不能僅為達到反收購的目的而使之成為公司正常提供論文寫作和寫作服務lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨治理的障礙。目標公司的管理層有可能礙于管理層自身的利益而罔顧公司以及利益相關者的利益，法律不許對章程中的反收購條款進行規(guī)制，從股東以及利益相關者的利益、董事的誠信義務和勤勉義務、符合法律的強制性規(guī)定三方面來考量，以維持證券市場上資本的良性循環(huán)。
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?？?/p>
兩年
計算機應用基礎、基礎會計學、經濟法概論、國民經濟統(tǒng)計概論、企業(yè)管理概論、生產與作業(yè)管理、市場營銷學、中國稅制、企業(yè)會計學、人力資源管理、企業(yè)經濟法（輔修）、民法學（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學、管理系統(tǒng)中計算機應用、國際貿易管理與實務、管理學原理、財務管理、金融理論與實務、企業(yè)經營戰(zhàn)略、組織行為學、質量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學（輔修）。
國際貿易
專科
兩年
高等數(shù)學、法律基礎、計算機應用基礎、英語、國際貿易實務、國際金融、國際商法、中國對外貿易、WTO知識概論、市場營銷學等
本科
兩年
國際市場營銷學、世界市場行情、國際商務談判、企業(yè)會計學、國際運輸與保險、西方經濟學、外國經貿知識選讀、涉外經濟法、經貿知識英語等
金融管理
專科
兩年
證券投資分析、保險學原理、銀行會計學、商業(yè)銀行業(yè)務與管理、貨幣銀行學、財政學、經濟法概論、基礎會計學、管理學原理等
本科
兩年
管理會計實務、國際財務管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務概論、組織行為學、風險管理、高級財務管理、審計學、政府政策與經濟學等
會計（電算化）
專科
兩年
英語（一）、大學語文、高等數(shù)學（一）、基礎會計學、國民經濟統(tǒng)計概論、數(shù)據(jù)庫及應用、財政與金融、會計電算化、成本會計、財務管理學、計算機應用基礎、經濟法概論（財經類）
本科
兩年
高等數(shù)學（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結構、審計學、管理學原理、通用財務軟件、計算機網絡基礎、財務報表分析（一）、金融理論與實務、高級財務軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會計電算化、財務管理學、成本會計、基礎會計學、政治經濟學（財經類）
人力資源
管理
專科
兩年
管理學原理、組織行為學、人力資源管理學、人力資源經濟學、企業(yè)勞動工資管理、勞動就業(yè)論、社會保障、勞動與社會保障法、公共關系學、應用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓、人事測評理論與方法、人力資源薪酬管理、績效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
專科
兩年
英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學、文化行政學、文化政策與法規(guī)、文化經濟學、文化策劃與營銷、藝術概論、社會學概論、民間文學、計算機
文化產業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國文化導論、文化產業(yè)與管理、文化產業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場與營銷、外國文化導論、媒介經營與管理、文化服務與貿易
經濟信息
管理
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兩年
高等數(shù)學、計算機網絡基礎、計算機應用技術、計算機軟件基礎、計算機組成原理、經濟信息導論、計算機信息基礎、信息經濟學等
本科
兩年
英語（二）、應用數(shù)學、中級財務會計、計算機網絡技術、社會研究方法、網絡經濟與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應用、電子商務概論、高級語言程序設計、應用數(shù)理統(tǒng)計、經濟預測方法。
游戲軟件
開發(fā)技術
專科
兩年
英語（一）、高等數(shù)學、計算機游戲概論、高級語言程序設計、游戲作品賞析、計算機網絡技術、游戲軟件開發(fā)基礎、市場營銷、動畫設計基礎等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設計概論、可視化程序設計、藝術設計基礎、多媒體應用技術、DirectX、Java語言程序設計、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構導論、軟件工程、游戲心理學等
電子商務
專科
兩年
電子商務英語、經濟學（二）、計算機與網絡技術基礎、市場營銷（三）、基礎會計學、市場信息學、國際貿易實務（三）、電子商務概論、商務交流（二）、網頁設計與制作、互聯(lián)網軟件應用與開發(fā)、電子商務案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務法概論、電子商務與金融、電子商務網站設計原理、電子商務與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網數(shù)據(jù)庫、網絡營銷與策劃、電子商務安全導論、網絡經濟與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結構、計算機網絡與通信、計算機系統(tǒng)結構、軟件工程、數(shù)值分析、面向對象程序設計、計算機輔助教育、高級語言程序設計、數(shù)字邏輯、中學信息技術教學與實踐研究
計算機
及應用
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兩年
大學語文、高等數(shù)學、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計算機應用技術、匯編語言程序設計、數(shù)據(jù)結構導論、計算機組成原理、微型計算機及其接口技術、高級語言程序設計（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應用、計算機網絡技術
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學、物理（工）、離散數(shù)學、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結構、面向對象程序設計、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計算機系統(tǒng)結構、計算機網絡與通信
電子政務
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兩年
行政管理學、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學、經濟管理概論、辦公自動化原理及應用、政府信息資源管理、電子政務概論、管理信息系統(tǒng)、計算機應用技術
本科
兩年
專業(yè)
層次
學制
主要課程
音樂教育
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兩年
大學語文、基礎樂理、視唱練耳、基礎聲樂、基礎和聲、合唱與指揮基礎、基礎鋼琴、藝術概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學音樂教學法、計算機應用基礎、計算機應用基礎實踐、基礎鋼琴實踐、基礎聲樂實踐、
本科
兩年
英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學、音樂美學、簡明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實踐、歌曲鋼琴伴奏實踐、視唱練耳實踐、畢業(yè)論文
經濟法
專科
兩年
大學語文、法理學、憲法學、民法學、民事訴訟法學、公司法、經濟法概論、刑法學、合同法、稅法、國際經濟法概論、勞動法、計算機基礎、人力資源管理
本科
兩年
英語（二）、行政處罰法、行政復議法學、國家賠償法、經濟法學原理、企業(yè)與公司法、行政法學、勞動法、金融法概論、房地產法、環(huán)境法學、稅法原理、行政訴訟法、財務管理學（輔修）
市場營銷?？苾赡暾谓洕鷮W（財經類）、高等數(shù)學（一）、基礎會計學、經濟法概論（財經類）、大學語文（專）、國民經濟統(tǒng)計概論、消費心理學、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關系學、廣告學（一）、市場營銷學、市場調查與預測、計算機應用基礎（含實踐）
本科兩年英語（二）、高等數(shù)學（二）、市場營銷策劃、金融理論與實務、商品流通概論、消費經濟學、國際商務談判、國際貿易理論與實務、企業(yè)會計學、國際市場營銷學、管理系統(tǒng)中計算機應用（含實踐）
公共關系本科兩年人際關系學、公共關系口才、現(xiàn)代談判學、公共關系案例、國際公共關系、公關政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領導科學、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運作策略
行政管理?？苾赡甏髮W語文（專）、政治學概論、法學概論、現(xiàn)代管理學、行政管理學、市政學、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學、公共關系學、社會研究方法、秘書工作 、計算機應用基礎（含實踐）
本科兩年英語（二）、當代中國政治制度、西方政治制度、公共政策、領導科學、國家公務員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會學概論、中國行政史、中國文化概論、普通邏輯、財務管理學、秘書學概論、企業(yè)管理概論
漢語言
文學
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兩年
文學概論、中國現(xiàn)代文學作品選、中國當代文學作品選、中國古代文學作品選（一、二）、外國文學作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等
本科
兩年
美學、中國現(xiàn)代文學史、中國古代文學史（一、二）、外國文學史、語言學概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文
涉外秘書學
?？?/p>
兩年
英語（一）、大學語文（專）、公共關系、外國秘書工作概況、涉外秘書實務、涉外法概要、
本科
兩年
英語（二）、中外文學作品導讀、國際貿易理論與實務、經濟法概論、秘書語言研究、公關禮儀、交際語言學、國際商務談判、中外秘書比較、口譯與聽力等
對外漢語
本科
兩年
現(xiàn)代漢語、實用英語、中國古代文學、中國現(xiàn)當代文學、外國文學、外國文化概論、對外漢語教學概論、英語表達與溝通（實踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等
英語翻譯
專科
兩年
英語寫作基礎、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國家概況、英語筆譯基礎、初級英語筆譯、初級英語口譯、英語聽力
本科
兩年
中級筆譯、高級筆譯、中級口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級英語、英美文學選讀、畢業(yè)論文
日語
專科
兩年
基礎日語（一二）、日語語法、日本國概況、日語閱讀（一二）、經貿日語、日語聽力、日語口語
本科
兩年
高級日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計算機應用基礎、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文
英語
專科
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎、英語國家概況、英語聽力，口語等
本科
兩年
英語寫作、高級英語、英美文學選讀、英語翻譯、經貿知識英語、口譯與聽力、二外（日語）等
外貿英語
?？?/p>
兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎、英語國家概況、國際貿易理論與實務、英語聽力、口語、外貿英語閱讀等
本科
兩年
英語寫作、高級英語、英美文學選讀、英語翻譯、經貿知識英語、外貿口譯與聽力、二外（日語）等
公共事業(yè)
管理
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兩年
計算機應用基礎、公共事業(yè)管理概論、社會學概論、管理學原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關系、社會調查與方法、行政管理學、文教事業(yè)管理、計劃生育管理、秘書學概論、計算機應用基礎（實踐）等
本科
兩年
英語（二）、公共管理學、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經濟學、非政府組織管理、行政法學、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等
工商企業(yè)
管理
專科
兩年
計算機應用基礎、基礎會計學、經濟法概論、國民經濟統(tǒng)計概論、企業(yè)管理概論、生產與作業(yè)管理、市場營銷學、中國稅制、企業(yè)會計學、人力資源管理、企業(yè)經濟法（輔修）、民法學（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學、管理系統(tǒng)中計算機應用、國際貿易管理與實務、管理學原理、財務管理、金融理論與實務、企業(yè)經營戰(zhàn)略、組織行為學、質量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學（輔修）。
國際貿易
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兩年
高等數(shù)學、法律基礎、計算機應用基礎、英語、國際貿易實務、國際金融、國際商法、中國對外貿易、WTO知識概論、市場營銷學等
本科
兩年
國際市場營銷學、世界市場行情、國際商務談判、企業(yè)會計學、國際運輸與保險、西方經濟學、外國經貿知識選讀、涉外經濟法、經貿知識英語等
金融管理
專科
兩年
證券投資分析、保險學原理、銀行會計學、商業(yè)銀行業(yè)務與管理、貨幣銀行學、財政學、經濟法概論、基礎會計學、管理學原理等
本科
兩年
管理會計實務、國際財務管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務概論、組織行為學、風險管理、高級財務管理、審計學、政府政策與經濟學等
會計（電算化）
專科
兩年
英語（一）、大學語文、高等數(shù)學（一）、基礎會計學、國民經濟統(tǒng)計概論、數(shù)據(jù)庫及應用、財政與金融、會計電算化、成本會計、財務管理學、計算機應用基礎、經濟法概論（財經類）
本科
兩年
高等數(shù)學（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結構、審計學、管理學原理、通用財務軟件、計算機網絡基礎、財務報表分析（一）、金融理論與實務、高級財務軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會計電算化、財務管理學、成本會計、基礎會計學、政治經濟學（財經類）
人力資源
管理
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兩年
管理學原理、組織行為學、人力資源管理學、人力資源經濟學、企業(yè)勞動工資管理、勞動就業(yè)論、社會保障、勞動與社會保障法、公共關系學、應用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓、人事測評理論與方法、人力資源薪酬管理、績效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
?？?/p>
兩年
英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學、文化行政學、文化政策與法規(guī)、文化經濟學、文化策劃與營銷、藝術概論、社會學概論、民間文學、計算機
文化產業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國文化導論、文化產業(yè)與管理、文化產業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場與營銷、外國文化導論、媒介經營與管理、文化服務與貿易
經濟信息
管理
?？?/p>
兩年
高等數(shù)學、計算機網絡基礎、計算機應用技術、計算機軟件基礎、計算機組成原理、經濟信息導論、計算機信息基礎、信息經濟學等
本科
兩年
英語（二）、應用數(shù)學、中級財務會計、計算機網絡技術、社會研究方法、網絡經濟與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應用、電子商務概論、高級語言程序設計、應用數(shù)理統(tǒng)計、經濟預測方法。
游戲軟件
開發(fā)技術
?？?/p>
兩年
英語（一）、高等數(shù)學、計算機游戲概論、高級語言程序設計、游戲作品賞析、計算機網絡技術、游戲軟件開發(fā)基礎、市場營銷、動畫設計基礎等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設計概論、可視化程序設計、藝術設計基礎、多媒體應用技術、DirectX、Java語言程序設計、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構導論、軟件工程、游戲心理學等
電子商務
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兩年
電子商務英語、經濟學（二）、計算機與網絡技術基礎、市場營銷（三）、基礎會計學、市場信息學、國際貿易實務（三）、電子商務概論、商務交流（二）、網頁設計與制作、互聯(lián)網軟件應用與開發(fā)、電子商務案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務法概論、電子商務與金融、電子商務網站設計原理、電子商務與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網數(shù)據(jù)庫、網絡營銷與策劃、電子商務安全導論、網絡經濟與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結構、計算機網絡與通信、計算機系統(tǒng)結構、軟件工程、數(shù)值分析、面向對象程序設計、計算機輔助教育、高級語言程序設計、數(shù)字邏輯、中學信息技術教學與實踐研究
計算機
及應用
專科
兩年
大學語文、高等數(shù)學、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計算機應用技術、匯編語言程序設計、數(shù)據(jù)結構導論、計算機組成原理、微型計算機及其接口技術、高級語言程序設計（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應用、計算機網絡技術
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學、物理（工）、離散數(shù)學、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結構、面向對象程序設計、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計算機系統(tǒng)結構、計算機網絡與通信
電子政務
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兩年
行政管理學、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學、經濟管理概論、辦公自動化原理及應用、政府信息資源管理、電子政務概論、管理信息系統(tǒng)、計算機應用技術
本科
兩年
英語（二）、公共管理學、電子政務理論與技術、政府經濟學、信息化理論與實踐、網站建設與管理、計算機網絡與通信、電子政務案例分析、信息與網絡安全管理
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專業(yè)
層次
學制
主要課程
音樂教育
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兩年
大學語文、基礎樂理、視唱練耳、基礎聲樂、基礎和聲、合唱與指揮基礎、基礎鋼琴、藝術概論、民族民間音樂、音樂欣賞、中學音樂教學法、計算機應用基礎、計算機應用基礎實踐、基礎鋼琴實踐、基礎聲樂實踐、
本科
兩年
英語(二)、中外音樂史、中外音樂欣賞、和聲學、音樂作品分析、歌曲寫作、音樂教育學、音樂美學、簡明配器法、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實踐、歌曲鋼琴伴奏、聲樂實踐、歌曲鋼琴伴奏實踐、視唱練耳實踐、畢業(yè)論文
經濟法
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兩年
大學語文、法理學、憲法學、民法學、民事訴訟法學、公司法、經濟法概論、刑法學、合同法、稅法、國際經濟法概論、勞動法、計算機基礎、人力資源管理
本科
兩年
英語（二）、行政處罰法、行政復議法學、國家賠償法、經濟法學原理、企業(yè)與公司法、行政法學、勞動法、金融法概論、房地產法、環(huán)境法學、稅法原理、行政訴訟法、財務管理學（輔修）
市場營銷專科兩年政治經濟學（財經類）、高等數(shù)學（一）、基礎會計學、經濟法概論（財經類）、大學語文（專）、國民經濟統(tǒng)計概論、消費心理學、談判與推銷技巧、企業(yè)管理概論、公共關系學、廣告學（一）、市場營銷學、市場調查與預測、計算機應用基礎（含實踐）
本科兩年英語（二）、高等數(shù)學（二）、市場營銷策劃、金融理論與實務、商品流通概論、消費經濟學、國際商務談判、國際貿易理論與實務、企業(yè)會計學、國際市場營銷學、管理系統(tǒng)中計算機應用（含實踐）
公共關系本科兩年人際關系學、公共關系口才、現(xiàn)代談判學、公共關系案例、國際公共關系、公關政策、企業(yè)文化、創(chuàng)新思維理論與方法、領導科學、人力資源管理（一）、現(xiàn)代資源管理（一）、廣告運作策略
行政管理專科兩年大學語文（專）、政治學概論、法學概論、現(xiàn)代管理學、行政管理學、市政學、人力資源管理（一）、公文寫作與處理、管理心理學、公共關系學、社會研究方法、秘書工作 、計算機應用基礎（含實踐）
本科兩年英語（二）、當代中國政治制度、西方政治制度、公共政策、領導科學、國家公務員制度、行政組織理論、行政法與行政訴訟法（一）、社會學概論、中國行政史、中國文化概論、普通邏輯、財務管理學、秘書學概論、企業(yè)管理概論
漢語言
文學
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兩年
文學概論、中國現(xiàn)代文學作品選、中國當代文學作品選、中國古代文學作品選（一、二）、外國文學作品選、現(xiàn)代漢語、古代漢語、寫作等
本科
兩年
美學、中國現(xiàn)代文學史、中國古代文學史（一、二）、外國文學史、語言學概論、英語（二）、兩門選修課、畢業(yè)論文
涉外秘書學
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兩年
英語（一）、大學語文（專）、公共關系、外國秘書工作概況、涉外秘書實務、涉外法概要、
本科
兩年
英語（二）、中外文學作品導讀、國際貿易理論與實務、經濟法概論、秘書語言研究、公關禮儀、交際語言學、國際商務談判、中外秘書比較、口譯與聽力等
對外漢語
本科
兩年
現(xiàn)代漢語、實用英語、中國古代文學、中國現(xiàn)當代文學、外國文學、外國文化概論、對外漢語教學概論、英語表達與溝通（實踐環(huán)節(jié)）畢業(yè)論文等
英語翻譯
專科
兩年
英語寫作基礎、綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語國家概況、英語筆譯基礎、初級英語筆譯、初級英語口譯、英語聽力
本科
兩年
中級筆譯、高級筆譯、中級口譯、同聲傳譯、英漢語言文化比較、第二外語（日 / 法）、高級英語、英美文學選讀、畢業(yè)論文
日語
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兩年
基礎日語（一二）、日語語法、日本國概況、日語閱讀（一二）、經貿日語、日語聽力、日語口語
本科
兩年
高級日語（一二）、日語句法篇章法、日本文學選讀、日漢翻譯、第二外語（英/法）、現(xiàn)代漢語、計算機應用基礎、日語口譯與聽力、畢業(yè)論文
英語
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兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一二）、英語寫作基礎、英語國家概況、英語聽力，口語等
本科
兩年
英語寫作、高級英語、英美文學選讀、英語翻譯、經貿知識英語、口譯與聽力、二外（日語）等
外貿英語
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兩年
綜合英語（一二）、英語閱讀（一）、英語寫作基礎、英語國家概況、國際貿易理論與實務、英語聽力、口語、外貿英語閱讀等
本科
兩年
英語寫作、高級英語、英美文學選讀、英語翻譯、經貿知識英語、外貿口譯與聽力、二外（日語）等
公共事業(yè)
管理
專科
兩年
計算機應用基礎、公共事業(yè)管理概論、社會學概論、管理學原理、人力資源開發(fā)與管理、公共關系、社會調查與方法、行政管理學、文教事業(yè)管理、計劃生育管理、秘書學概論、計算機應用基礎（實踐）等
本科
兩年
英語（二）、公共管理學、公共政策、公共事業(yè)管理、公共經濟學、非政府組織管理、行政法學、人力資源管理（一）、管理信息系統(tǒng)、畢業(yè)論文等
工商企業(yè)
管理
專科
兩年
計算機應用基礎、基礎會計學、經濟法概論、國民經濟統(tǒng)計概論、企業(yè)管理概論、生產與作業(yè)管理、市場營銷學、中國稅制、企業(yè)會計學、人力資源管理、企業(yè)經濟法（輔修）、民法學（輔修）；
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學、管理系統(tǒng)中計算機應用、國際貿易管理與實務、管理學原理、財務管理、金融理論與實務、企業(yè)經營戰(zhàn)略、組織行為學、質量原理、企業(yè)管理咨詢、合同法（輔修）、行政法學（輔修）。
國際貿易
?？?/p>
兩年
高等數(shù)學、法律基礎、計算機應用基礎、英語、國際貿易實務、國際金融、國際商法、中國對外貿易、WTO知識概論、市場營銷學等
本科
兩年
國際市場營銷學、世界市場行情、國際商務談判、企業(yè)會計學、國際運輸與保險、西方經濟學、外國經貿知識選讀、涉外經濟法、經貿知識英語等
金融管理
?？?/p>
兩年
證券投資分析、保險學原理、銀行會計學、商業(yè)銀行業(yè)務與管理、貨幣銀行學、財政學、經濟法概論、基礎會計學、管理學原理等
本科
兩年
管理會計實務、國際財務管理、公司法律制度研究、英語（二）、電子商務概論、組織行為學、風險管理、高級財務管理、審計學、政府政策與經濟學等
會計（電算化）
?？?/p>
兩年
英語（一）、大學語文、高等數(shù)學（一）、基礎會計學、國民經濟統(tǒng)計概論、數(shù)據(jù)庫及應用、財政與金融、會計電算化、成本會計、財務管理學、計算機應用基礎、經濟法概論（財經類）
本科
兩年
高等數(shù)學（二）、、英語（二）、數(shù)據(jù)結構、審計學、管理學原理、通用財務軟件、計算機網絡基礎、財務報表分析（一）、金融理論與實務、高級財務軟件、操作系統(tǒng)。加考課程：會計電算化、財務管理學、成本會計、基礎會計學、政治經濟學（財經類）
人力資源
管理
?？?/p>
兩年
管理學原理、組織行為學、人力資源管理學、人力資源經濟學、企業(yè)勞動工資管理、勞動就業(yè)論、社會保障、勞動與社會保障法、公共關系學、應用文寫作等
本科
兩年
企業(yè)戰(zhàn)略管理、人力資源戰(zhàn)略與規(guī)劃、人力資源培訓、人事測評理論與方法、人力資源薪酬管理、績效管理、人力資源開發(fā)管理理論與策略、管理信息系統(tǒng)等
文化事業(yè)
管理
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兩年
英語（一）、寫作、中國文化概論、文化管理學、文化行政學、文化政策與法規(guī)、文化經濟學、文化策劃與營銷、藝術概論、社會學概論、民間文學、計算機
文化產業(yè)
本科
兩年
英語（二）、中國文化導論、文化產業(yè)與管理、文化產業(yè)創(chuàng)意與策劃、文化市場與營銷、外國文化導論、媒介經營與管理、文化服務與貿易
經濟信息
管理
專科
兩年
高等數(shù)學、計算機網絡基礎、計算機應用技術、計算機軟件基礎、計算機組成原理、經濟信息導論、計算機信息基礎、信息經濟學等
本科
兩年
英語（二）、應用數(shù)學、中級財務會計、計算機網絡技術、社會研究方法、網絡經濟與企業(yè)管理、數(shù)據(jù)庫及應用、電子商務概論、高級語言程序設計、應用數(shù)理統(tǒng)計、經濟預測方法。
游戲軟件
開發(fā)技術
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兩年
英語（一）、高等數(shù)學、計算機游戲概論、高級語言程序設計、游戲作品賞析、計算機網絡技術、游戲軟件開發(fā)基礎、市場營銷、動畫設計基礎等
本科
兩年
英語（二）、游戲創(chuàng)意與設計概論、可視化程序設計、藝術設計基礎、多媒體應用技術、DirectX、Java語言程序設計、游戲開發(fā)流程與引擎原理、游戲架構導論、軟件工程、游戲心理學等
電子商務
專科
兩年
電子商務英語、經濟學（二）、計算機與網絡技術基礎、市場營銷（三）、基礎會計學、市場信息學、國際貿易實務（三）、電子商務概論、商務交流（二）、網頁設計與制作、互聯(lián)網軟件應用與開發(fā)、電子商務案例分析、綜合作業(yè)
本科
兩年
英語（二）、數(shù)量方法（二）、電子商務法概論、電子商務與金融、電子商務網站設計原理、電子商務與現(xiàn)代物流、互聯(lián)網數(shù)據(jù)庫、網絡營銷與策劃、電子商務安全導論、網絡經濟與企業(yè)管理、商法（二）
信息技術
教育
本科
兩年
英語（二）、物理（工）、數(shù)據(jù)庫原理、數(shù)據(jù)結構、計算機網絡與通信、計算機系統(tǒng)結構、軟件工程、數(shù)值分析、面向對象程序設計、計算機輔助教育、高級語言程序設計、數(shù)字邏輯、中學信息技術教學與實踐研究
計算機
及應用
專科
兩年
大學語文、高等數(shù)學、英語（一）、模擬電路與數(shù)字電路、計算機應用技術、匯編語言程序設計、數(shù)據(jù)結構導論、計算機組成原理、微型計算機及其接口技術、高級語言程序設計（一）、操作系統(tǒng)概論、數(shù)據(jù)庫及其應用、計算機網絡技術
本科
兩年
英語（二）、高等數(shù)學、物理（工）、離散數(shù)學、操作系統(tǒng)、數(shù)據(jù)結構、面向對象程序設計、軟件工程、數(shù)據(jù)庫原理、計算機系統(tǒng)結構、計算機網絡與通信
電子政務
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兩年
行政管理學、公文寫作與處理、公共事業(yè)管理、行政法學、經濟管理概論、辦公自動化原理及應用、政府信息資源管理、電子政務概論、管理信息系統(tǒng)、計算機應用技術
本科
兩年
關鍵詞：股權回購請求權 債權人保護 中小股東
一、公司股權回購制度設立正當性的法理依據(jù)
股東應得到平等待遇的觀念滲透于公司法原則之中，但現(xiàn)實的發(fā)展并未完全遵守著一規(guī)律?！叭w同意規(guī)則”下，任何股東都享有公司決議的否決權，任何持反對意見的股東都得到充分的尊重。但是全體一致的決議方式常常致使公司作出決策異常艱難?！百Y本多數(shù)決”逐步替代了“全體同意規(guī)則”。股東多數(shù)決方式下，雖然有利于公司決策的作出，一定程度上提高了公司運營的效率，但是小股東的權利往往會因多數(shù)股東的意志而被剝奪，從根本上改變了股東之間地位平等的狀態(tài)，股東平等原則形同虛設。因此，必須在公司、多數(shù)股東、退出股東等主體之間合理配置各方的權利與義務，為股東創(chuàng)設退出機制，保證股東享有請求公司回購股權，保證退出過程的順暢。
二、異議股東股權回購請求權對債權人利益的影響
注重債權人利益保護是現(xiàn)代公司法追求的重要價值，各國都在公司法立法中有所體現(xiàn)。大陸法系國家一般以資本三原則來保護債權人的利益，同時也借此來維系債權人對公司的信心，因此各國公司法都對公司減少資本做了詳細規(guī)定。我國公司法也對公司資本減少做了嚴格規(guī)定，但是我國公司法規(guī)定的異議股東回購請求權卻并沒有上述要求。異議股東直接退出公司不但使得公司資本減少，還會使公司資產因支付其對價和承擔異議股東行使股權回購請求權費用而減少，如果在可清償?shù)姆秶鷥?，債權人的利益就還不會受到太大的影響，但是一旦公司重大經營決策失策，導致公司的償還能力降低，異議股東就將實際上優(yōu)先于其他債權人從公司資產中獲得清償。這就會造成公司變相抽逃資本，債權人的利益將得不到保護。
異議股東股權回購請求權制度歸根到底是保護異議股東的權利的，但基于股東與債權人在信息上的不對稱，公司債權人利益保護的必要性比股東更大一些而且也是各國家和地區(qū)統(tǒng)一承認的公司法原則。因此，對其保護程度不能影響對債權人的保護。議股東股權回購請求權制度在一定程度上對公司的資產、資本等情況有所影響，因此考慮該制度的設計，不但要充分考慮其理論基礎，還應當考慮其與債權人利益保護的平衡。
三、我國異議股東股權回購請求權的完善
1.建立債權申報與保證金制度
德國《股份公司法》規(guī)定：“（1）公司的債權人在決議的登記公布之前已成立，且在公司公告后六個月內他們的債券申報沒有得到清償，公司就應對債權人提供保證金。（2）公司在給申報債務償還的債權人提供保證金之后，才可以在公司削減資本的基礎之上給異議股東支付款項?！钡聡痉ǖ倪@一制度較好地平衡了公司控制股東、少數(shù)股東和債權人的三方利益。我國可以借鑒德國這一制度來平衡少數(shù)股東和債權人的利益。
2.建立股東行使股權回購權時對債權人的通知義務及責任
為了保障債權人的權利，公司法同時明確規(guī)定了公司減資的法定程序和限制，及公司債權人此時享有的相應權利救濟途徑。但股東異議回購請求權行使當下并不會立刻減資，所以債權人就無從知道股東行使了這一權利。債權人事先不能知道權利，就沒有提出異議和要求保護的可能。所以規(guī)定公司的通知義務有利于保護債權人利益。規(guī)定義務的同時也要對保證其實施，異議股東未履行通知義務時就回購的范圍內就公司債務不能清償?shù)牟糠謱緜鶛嗳顺袚a充賠償責任。
3.完善股權回購請求權的財源限制
2005年《公司法》只對股份有限公司對公司用于獎勵職工的股份回購進行了財源限制，但是這并不能為公司債權人提供有效保障。實際經濟生活中，公司往往存在著大量的債權債務而且各債權債務履行期限不一，公司的債務很有可能先于債權到期，此時，雖然從資產負債表上看，公司的總資產仍然大于負債，但是公司已經不能清償?shù)狡趥鶆?，對債權人的債權構成威脅。對此我們可以借鑒加拿大相關立法規(guī)定。加拿大安大略省《商業(yè)公司法》規(guī)定：“公司目前或在付款后無力清償?shù)狡趥鶆?；或者在付款后公司資產可變現(xiàn)價值將少于其債務總額時。公司不得支付異議股東任何款項。但在此種情形下，公司應當通知所有異議股東，異議股東可以選擇撤回異議通知，恢復其股東權利；也可保留公司具有償還能力時優(yōu)先受償?shù)馁Y格?！?/p>
4.完善公司控股股東以及董事對債權人的義務和責任
在股份回購中，由于可能存在董事、控股股東與債權人利益發(fā)生嚴重沖突的現(xiàn)象，為防止公司利用股份回購，欺詐債權人，有必要規(guī)定公司、董事以及控股股東不得以損害債權人利益為目的而實施股份回購。公司法第150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。公司法僅規(guī)定董事對公司負賠償責任。但是公司法并未明確董事對包括債權人在內的第三人人的民事責任，所以應予以明確：公司違法買回股份給公司債權人或者其他第三人造成損失的，公司董事負賠償責任。
參考文獻：
[1]趙旭東.《新公司法制度設計》.法律出版社，2006年版。
[2]王榮康.股份收買對債權人和中小股東的保護.當代法學，2002年第1期。
「關鍵詞轉投資，轉投資限制，凈資產，法律責任
目前，我國涉及到轉投資問題的法律規(guī)范主要有《公司法》、《商業(yè)銀行法》和《保險法》等。《商業(yè)銀行法》第42條第2款規(guī)定：“商業(yè)銀行因行使抵押權、質權而取得的不動產或者股票，應當自取得之日起一年內予以處分?！痹摲ǖ?3條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和股票業(yè)務，不得投資與非自用不動產。商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得向非銀行金融機構和企業(yè)投資?！薄侗ｋU法》第105條第2、3款規(guī)定：“保險公司的資金運用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融證券和國務院規(guī)定的其他資金運用形式。保險公司的資金不得由于設立證券經營機構，不得用于設立保險業(yè)以外的企業(yè)?！薄豆痉ā返?2條規(guī)定：“公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔責任；公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累積投資額不得超過本公司凈資產的50%，在投資后，接受被投資公司以利潤轉增的資本，其增加額不包括在內?！笨v觀現(xiàn)有調整轉投資的法律規(guī)范，可以得出以下結論：（1）除商業(yè)銀行、保險公司以外的一般公司可以進行轉投資，但其限額累計不得超過本公司凈資產的50％；但有兩個例外：國務院規(guī)定的投資公司和控股公司不受轉投資限額的限制；接受被投資公司以利潤轉增的資本不包括在限額之內。（2）商業(yè)銀行絕對不得向銀行以外的其它企業(yè)轉投資，但超越中國范圍的除外；保險公司也被嚴格限制進行轉投資。
由于本文主要從公司法的角度對轉投資的限制性條款進行分析和探討，因此對《商業(yè)銀行法》、《保險法》等相關條款僅作介紹，不作深入探討。
（一）公司可否向合伙企業(yè)或無限責任性質的公司轉投資？
由于《公司法》第12條沒有明確的規(guī)定，因此存在很大爭議。我國《公司法》規(guī)定了公司可以采取有限責任公司和股份有限公司兩種形式，它們都承擔有限責任。因而一公司向另一公司轉投資是法律所允許的，但由于我國不存在無限責任性質的公司，因而焦點集中在合伙企業(yè)上。我國《民法通則》第52條規(guī)定，企業(yè)法人可以和企業(yè)、事業(yè)單位共同出資，組成不具備法人條件的聯(lián)營，即“合伙型”聯(lián)營（見民訴法實施意見第40條）合伙型聯(lián)營先以聯(lián)營企業(yè)的財產清償債務，聯(lián)營體的財產不足以清償債務時，聯(lián)營成員應負連帶責任。依《民法通則》，公司可以成為合伙人。雖然《公司法》和《公司登記管理條例》沒有明確的規(guī)定，但似乎應理解為不能向合伙企業(yè)轉投資，因而產生了矛盾，實踐中的分歧較大。多數(shù)學者認為，《公司法》第12條的規(guī)定實際上是禁止向合伙企業(yè)轉投資的，其立法目的是防止公司因轉投資行為成為其他公司無限責任股東或合伙企業(yè)的合伙人后，所負債務可能大于所投資的金額，進而影響本公司資本及運營，故加以禁止，以期保護公司股東和債權人的利益，⑴同時，也有學者認為，公司法應明確規(guī)定公司不得成為合伙人的理由并非公司不具備無限責任能力。因為公司的有限責任并不是公司本身責任的有限，而是指公司股東責任的有限；只要股東履行完出資義務，股東即不再對公司的債務負責。公司作為獨立的法律主體同其他主體一樣，應以自己的全部財產對外承擔債務，在此意義上，公司責任是無限的。⑵只是資產雄厚的公司法人若成為合伙人，會成為債權人首選的追償目標，可能潛在地影響公司正常地經營，使其背上沉重地債務包袱，甚至破產，從而危及股東和債權人的利益。但也有學者持不同意見。方流芳教授認為，由于《公司法》和《公司登記管理條例》對公司能否成為合伙人并無明文規(guī)定，依普通法和特別法的適用規(guī)則，除非有特殊規(guī)定，公司行為能力可適用民法，因為《民法通則》允許公司成為合伙人，那么，“推定公司法存有禁止公司為合伙人的意圖是言而無據(jù)的。”⑶
筆者認為，《公司法》沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉投資，理由是：（1）公司作為獨立的法人，具有獨立的法人資格，有權自主決定經營活動以及是否對外投資。股東履行完出資義務后，公司取得全部的法人財產權。在非惡意的情形下可以自主支配公司的財產。（2）公司對合伙組織進行投資而加入合伙后，以公司資產對合伙企業(yè)承擔無限連帶責任，這種對合伙組織債務承擔的無限責任并不與公司作為獨立法人最終承擔有限責任相矛盾，并不影響到股東對公司的有限責任。在市場經濟條件下，公司作為自主經營、自負盈虧的經濟實體，其生存與發(fā)展本身就具有一定的風險性。公司對合伙企業(yè)債務承擔無限責任后可能造成公司資產流失，但這是公司進行生產經營所面臨的經營風險，只要投資策略、經營方針正確，健全其他方面的機制，這些問題都能得到解決。不能因為懼怕企業(yè)可能會承擔無限連帶責任而對公司經營大加干涉，從而不利于公司的自由競爭及資源的合理配置。依據(jù)意思自治的原則，不應對公司投資進行過多干預，限制，因而沒有必要禁止公司向合伙企業(yè)轉投資。（3）允許公司對合伙企業(yè)進行轉投資，有國外立法例可循。如美國1991年修訂的標準商事公司法第3.02-（9）條規(guī)定，公司可以“成為任何合伙組織、聯(lián)營組織、信托組織或其他實體的發(fā)起人、合伙人、成員、聯(lián)營人或者是上述實體的經理。
（二）公司能否轉投資于其他企業(yè)法人？
對公司能否轉投資于其他企業(yè)法人這個問題，我國《公司法》第12條未作明確規(guī)定。在當前我國的現(xiàn)實經濟生活中，企業(yè)法人包括公司企業(yè)法人和非公司企業(yè)法人兩類。依我國公司法的相關規(guī)定，公司企業(yè)法人包括有限責任公司和股份有限公司，有限責任公司股東以其出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任；股份有限公司的股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任。（見《公司法》第3條）。非公司企業(yè)法人，按《民法通則》的有關規(guī)定，主要指全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合資經營企業(yè)法人、中外合作經營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人。全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經營管理的財產承擔民事責任，集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產承擔民事責任。中外合資經營企業(yè)法人、中外合作經營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產承擔民事責任，法律另有規(guī)定的除外。（見《民法通則》第41、48條）由此可見，非公司企業(yè)法人的投資者對所投資的企業(yè)是承擔有限責任。如果說立法者是基于使公司避免承擔無限責任的考慮，那么有限責任公司向非公司形式的企業(yè)法人投資，并不與其本意相悖，因為投資者對企業(yè)法人債務的承擔亦是一種有限責任。故在企業(yè)法人存在公司與非公司兩種形態(tài)的情況下，不能將公司轉投資的對象只限于公司法所稱的兩類公司。⑷
但也有學者認為，對公司轉投資的對象應作嚴格解釋。第12條的立法意旨不僅在于禁止公司成為無限責任經濟組織成員，還在于避免公司向其他有限責任形式公司進行過多的投資活動。因為公司往往在其轉投資業(yè)務以外另有其設立目的和經營范圍，過多的投資活動尤其是長期投資，往往會影響公司的經營能力，致使其財務周轉易出現(xiàn)困境，從而影響其設立目的的實現(xiàn)。同時，在我國現(xiàn)行法制下，公司是否有向非公司企業(yè)法人投資的空間，值得懷疑。⑸
（三）未對轉投資所產生的公司間相互關系加以調整和規(guī)范
《公司法》第12條僅對接受投資的主體及投資數(shù)額加以限制，而未對由此所產生的公司間相互關系加以調整，因此一些現(xiàn)實問題無法可以的狀況也時有出現(xiàn)。《公司法》第12條對轉投資的限制是單向的，即只考慮到轉投資對投資公司的影響，而未考慮到接受投資的公司因而會發(fā)生資本結構、股份表決權分布上的變化，尤其未對由此而引起的特殊關聯(lián)公司之間的關系加以調整，這無疑顯得非常粗略。實際上，對投資公司的投資行為的限制并不能清除公司轉投資所產生的弊端；重要的也是關鍵的另一方面，須對公司因轉投資所形成的相互關系予以法律調整。⑹縱觀世界各國立法，各國已由早期的單純規(guī)制向綜合規(guī)制方向發(fā)展，即由早期單純偏重轉投資行為對投資公司及其債權人利益的影響，轉向考慮轉投資行為對接受方的股權結構所產生的消極影響及由此可能引發(fā)的股東表決權濫用等問題，開始對轉投資形成的各種關系加以綜合調整。⑺如法國商事公司法第358條規(guī)定：如果一公司擁有另一公司10％以上的股份或10％以上資產時，后者不得擁有前者任何股份或資產，否則必須在法定期限內轉讓，并不得享有表決權。若公司持有另一公司低于或等于10％的股份或資產時，后者也只能持有低于或等于10％的股份或資產。德國股份公司法第328條規(guī)定，一股份公司與另一企業(yè)相互參股的，其中一企業(yè)應按法律規(guī)定發(fā)出通知，方可對屬于它的另一企業(yè)所持有股票的四分之一行使股份權。
（四）如何確定凈資產存在困難
《公司法》第12條第2款規(guī)定，除國務院規(guī)定的投資公司與控股公司外，對一般公司，其進行轉投資所累計投資額不得超過本公司凈資產的50％。由此可知，公司轉投資限額的確定標準是公司的凈資產額。但如何確定公司的凈資產額，卻存在困難。學界對此存在不同觀點。會計學上的“凈資產” 又稱所有者權益，指公司資產減去公司負債后的余額，包括股本、資本公積金、盈余公積金和未分配利潤。⑻凈資產是一個典型的、綜合的時點指標，是一個變量，它隨著公司的持續(xù)經營，隨著公司資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤之股息和損益等經常發(fā)生變動，難以掌握。另外，不同的會計原則和會計核算方法下凈資產的計算結果截然不同。但公司法及其他法律法規(guī)并沒有明確同什么時點及什么原則方法計算的凈資產掛鉤，實際操作中產生歧義，難以貫徹。因此，以公司何時的凈資產作為基數(shù)來計算累計投資額，是一個產生于立法中而又難以從立法中得到答案的問題。⑼有學者認為，公司的資產具備特殊性，“公司用以經營的資產，不完全是由股東投資所形成的資產，同時也包括由債權人投資而形成的那一部分資產。無論是股東的投資還是債權人的投資，在帳面上都等于公司資產。”⑽由此引出一個問題，公司無形資產是否包括在公司凈資產內，如何確定？
總之，由于“凈資產”所引起的一系列問題的解決，我國公司法并沒有明確的規(guī)定，亟待修改《公司法》或在司法解釋中予以明確。
（五）如何區(qū)別“控制公司”與“投資公司”？
依《公司法》第12條之規(guī)定，轉投資限額限制的例外之一是“國務院規(guī)定的投資公司和控股公司”除外，即“國務院規(guī)定的投資公司和控股公司”不受轉投資限額規(guī)定的約束。但何謂“控股公司”？“控股公司”與“投資公司”有何區(qū)別？公司法卻未作規(guī)定。一般來說，投資公司的主營業(yè)務是證券投資、再投資和證券交易；控股公司（Holding Company）則是通過擁有另一個公司有表決權的多數(shù)股份來控制另一個公司。⑾同時，有關部門也未對哪些公司是“國務院規(guī)定的投資公司和控股公司”做出明確規(guī)定。另外，是否還存在國務院沒有規(guī)定的投資公司和控股公司？對這些投資公司和控股公司的對外投資是否仍要受該投資比例的限制？這些都有待立法解釋、司法解釋的明確。
（六）未明確規(guī)定違反《公司法》第12條規(guī)定的法律責任
義務是法律規(guī)定的當為，而責任是當為而不為后所產生的對己不利的法律強制，沒有責任保證的義務是無法在實踐中貫徹遵行的義務。
一個完整的法律規(guī)范應包括假定、處理和制裁三部分。假定是規(guī)定適用該規(guī)范的條件和情況，處理是行為規(guī)則本身，制裁是規(guī)定違反該規(guī)范時所應承擔的法律后果。⑿我國《公司法》第12條對轉投資作了限制，但對違反轉投資限制性條款的責任卻沒有作出明確的規(guī)定。從法律實施的角度看，這會使本來就單薄的法律條文形同虛設，不能達到立法目的。在界定違反轉投資限制行為的法律責任時，應該明確兩個問題：一是違法轉投資的效力如何？二是違法轉投資人的責任如何？
對于違法轉投資產生的效力是否被承認，學界有無效說、有效說和部分無效說三種不同的觀點。無效說主張違反公司法上關于限制轉投資的行為無效，理由有二：（1）從法人權利能力來看，公司法人的權利能力受法律的限制，法人只能在法律許可的范圍內具有權利能力，因而公司超越公司法的許可范圍所進行的轉投資行為者，就該行為本無享受權利負擔義務的資格，其行為當屬無效。⒀（2）從限制轉投資的立法政策看，目的是為了維護公共利益和維持穩(wěn)定的經濟秩序，不能依當事人的意思任意加以改變，屬于強制性禁止規(guī)定。因而，違反公司法限制規(guī)定的轉投資行為當屬無效。
部分無效說認為超過規(guī)定限額的公司轉投資行為無效，但未超過限額部分的轉投資行為應當認定有效，目前我國司法實踐中多采此說⒁
有效說從合同自由及維護交易安全的原則出發(fā)，認為違反公司法上限制轉投資限制規(guī)定的，其投資行為有效，但必須給違法行為的公司責任人員科以處罰。理由有二：（1）公司法上關于限制轉投資的規(guī)定是否為對公司權利能力的限制還存在爭議。隨著經濟的發(fā)展，如果一味遵循對權利能力的限制，確認超越法律許可范圍的行為無效，則勢必影響交易安全。法人權利能力限制的觀點逐漸被實務界所摒棄。（2）強制禁止之規(guī)定，依其性質有效力規(guī)定與訓示規(guī)定之分，違反效力規(guī)定的行為無效，違反訓示規(guī)定的行為卻不因此而無效。⒂由于公司法上關于限制轉投資行為的規(guī)定在性質上應屬于訓示規(guī)定，因而違反該規(guī)定的行為本身并不因此而無效，只是應追究相關責任人的法律責任。
筆者認為，對違反限額的轉投資行為采有效說較無效說更為充足的理由。從法律上看，公司轉投資行為經過工商登記核準后，被投資企業(yè)已經成立，認定轉投資合同無效必將帶來被投資企業(yè)的重新登記或變更登記，以恢復轉投資以前的狀態(tài)，這對于已經與被投資企業(yè)發(fā)生民事活動的其他主體特別是被投資企業(yè)的債權人而言是不公平的，其與被投資企業(yè)之間的民事行為處于不確定狀態(tài)，不利于民事法律關系的穩(wěn)定和保護債權人的合法權益。同時，我國《公司法》關于法律責任一章的規(guī)定中，對于若干違法行為的責任均屬于訓示性規(guī)定，不以無效行為處理。從學理上看，在市場經濟日益繁榮和商事交易日益復雜的今天，如何保障交易安全，更好的維護交易雙方當事人的合法權益已成為各國關注的重點。公司轉投資行為根本上屬公司廣義投資性質，是公司的民事權利能力范疇，依據(jù)公司法理論中公司意思自治原則，法律不應對這種行為作過多干預，一律認定無效不符合客觀經濟規(guī)律。各國公司立法相繼拋棄了公司權利能力受范圍限制的規(guī)定。從司法實踐上講，若認定公司轉投資行為部分有效部分無效，無效部分如何處理，如果恢復原狀，則在法律上就有公司投資不實或抽逃或減資的構成要件，使被投資企業(yè)的注冊資本處于不確定狀態(tài)，如若被投資企業(yè)是公司法人，則違反了資本確定和資本維持原則⒃可以說，有效說更符合現(xiàn)代公司法的立法潮流。
進一步講，從保障被投資公司及與其交易第三人利益的角度出發(fā)，承認違法轉投資效力，這并不意味著鼓勵違反《公司法》第12條之規(guī)定。相反，為維護公司法律的嚴肅性，必須給進行違法行為的直接責任人員以相應的處罰，該處罰不以民事責任為限。
綜上所述，筆者以為，現(xiàn)行《公司法》第12條關于轉投資的限制性規(guī)定，已落后于現(xiàn)代市場經濟發(fā)展的要求，落后于公司制度發(fā)展的要求，該條款的立法缺陷和不足理應引起立法界和理論界的重視，有必要在《公司法》的修改過程中對該條款加以修改和完善。
注 釋：
⑴ 施天濤著 《關聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年版，第113頁。
⑵ 鐘明霞 《論公司法對公司資金的運用的規(guī)范》，載《法律科學》，1999年第6期。
⑶⑼ 方流芳 《關于公司行為能力的幾個法律問題》，載《比較法研究》，1994年第3、4期。
⑷ 歐陽明程 王鑫 《公司轉投資的法律問題》，載《山東法學》，1995年第2期。
⑸ 蔣大興 范健著 《公司法論》，南京大學出版社，1997年版，第250－251頁。
⑹ 廖軍 解春 《關于公司轉投資限制的法律思考》，載《河北法學》，1998年第4期。
⑺ 馮果著 《現(xiàn)代公司資本制度比較研究》，武漢大學出版社，2000年版，第159頁。
⑻ 江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第65頁。
⑽ 李靜冰 《論公司資產的特殊性及其投資者的權益保護》，載《中國法學》，1995年第3期。
⑾ 江平主編 《新編公司法教程》（第二版），法律出版社，2003年版，第66-67頁。
⑿ 沈宗靈主編 《法理學》，北京大學出版社1996年版，第31頁。
⒀ 施天濤著 《關聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社，1998年，第117頁。
⒁ 潘大維 《公司法》，臺灣三民書局，2000年版，第49頁。
浙江大學法學專業(yè)公司與金融法方向（同等學力）
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