時間：2023-01-02 05:10:43
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇商務(wù)立法論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)上支付，法律，電子商務(wù)
電子商務(wù)是一種全新的商業(yè)運(yùn)作模式，在21世紀(jì)商務(wù)往來主流的驅(qū)使下，電子商務(wù)將成為經(jīng)濟(jì)活動的核心。學(xué)界認(rèn)為：廣義的電子支付指利用各種暗自設(shè)備進(jìn)行的支付，包括網(wǎng)上支付但不完全等同。狹義的電子支付即為網(wǎng)上支付。網(wǎng)上支付即指利用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行支付的方式。通常“網(wǎng)絡(luò)”有兩種范圍：一種是互聯(lián)網(wǎng)；另一種為銀行間的各種專用網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。
網(wǎng)上支付嘴主要的問題即是安全問題，因而各國在關(guān)于網(wǎng)上支付的立法中，都非常重視法律規(guī)范中對網(wǎng)上支付安全性的完善。
1.網(wǎng)上支付當(dāng)事人之間的法律關(guān)系
網(wǎng)上支付當(dāng)事人之間的關(guān)系，主要是銀行卡當(dāng)事人之間、電子貨幣當(dāng)事人之間兩大關(guān)系體系。
1.1銀行卡當(dāng)事人之間的法律關(guān)系
銀行卡業(yè)務(wù)當(dāng)事人，包括發(fā)卡銀行、持卡人、擔(dān)保人、特約商戶等。銀行卡功能多樣，依靠其所產(chǎn)生的法律關(guān)系也多種多樣。主要當(dāng)事人之間的法律關(guān)系即為：持卡人的選擇權(quán)、信用卡中的抗辯權(quán)和必要費用償還請求權(quán)等。持卡人與發(fā)卡銀行存在存貨貨借貸關(guān)系、委任關(guān)系；持卡人與特約商戶是建立在銀行卡交易上的買賣合同關(guān)系。發(fā)卡銀行與特約商戶間無直接法律關(guān)系。
1.2電子貨幣當(dāng)事人之間的法律關(guān)系
電子貨幣法律關(guān)系中存在的三個基本當(dāng)事人：電子貨幣發(fā)行商、持有人以及特約商戶。持有人與電子貨幣發(fā)行商有買賣存款、委任關(guān)系；持有人與特約商戶之間有貨物買賣或提供服務(wù)關(guān)系。當(dāng)持有人使用電子貨幣取得貨物或服務(wù)時，即持有人在轉(zhuǎn)讓電子貨幣的債權(quán)；電子貨幣發(fā)行商與特約商戶之間的權(quán)利義務(wù)為存儲義務(wù)的贖回。
2.網(wǎng)上支付中的權(quán)益保護(hù)
網(wǎng)上支付中的安全風(fēng)險很大，立法必須保護(hù)消費者的合法權(quán)益。免費論文參考網(wǎng)。網(wǎng)上支付法的完善，亦可促進(jìn)電子商務(wù)發(fā)掘出更大的潛力。
2.1經(jīng)濟(jì)學(xué)原理中的消費支付責(zé)任
在經(jīng)濟(jì)學(xué)原理中，消費者面對風(fēng)險的原則為：損失分散原則，損失減少原則，損失執(zhí)行原則，此三種原則的實行，必須需要法律的合理處理損失分配規(guī)則，由此提高支付系統(tǒng)的效率。
2.2消費性支付責(zé)任之法律規(guī)則
不論何種支付形式，均需經(jīng)過一些基本階段，損失便可能發(fā)生在任一階段。故意制作無效支付工具的人是不法行為人，承擔(dān)全部損失責(zé)任。對于偽造發(fā)單人簽章，受票人要承擔(dān)損失。金融機(jī)構(gòu)收到消費者支付工具，金融機(jī)構(gòu)便會轉(zhuǎn)給另一機(jī)構(gòu)以便處理。原則為：1.此行為的責(zé)任主體為金融機(jī)構(gòu)，因為銷售者無法采取任何現(xiàn)實性的措施進(jìn)行預(yù)防風(fēng)險。同時法律規(guī)定，在支付處理后，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)向消費者報告交易情況。消費者便可通過賬單發(fā)現(xiàn)未授權(quán)的提款。
3.如何完善我國銀行法律制度
通過上文分析，我國網(wǎng)上支付交易尚無專門的法律對銀行卡網(wǎng)上交易進(jìn)行規(guī)范，個當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)尚不明確。免費論文參考網(wǎng)。僅僅從經(jīng)濟(jì)學(xué)中分析網(wǎng)上支付行為，沒有法律上的保障。根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的遠(yuǎn)景分析：在我國《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》、《電子支付指引》等現(xiàn)有規(guī)章制度中，相關(guān)規(guī)定是可以參照使用的。我國銀行卡責(zé)任制度應(yīng)建立在有責(zé)任限制的無過錯責(zé)任之上，銀行卡未獲授權(quán)使用時，持卡人承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)加以限制，發(fā)卡銀行或未及時承擔(dān)的責(zé)任也應(yīng)加以適當(dāng)限制。在相對近期的經(jīng)濟(jì)預(yù)測中，我國銀行卡責(zé)任規(guī)則應(yīng)兼采無過錯責(zé)任和過錯責(zé)任。無過錯責(zé)任應(yīng)設(shè)立限制，而責(zé)任限制與長期目標(biāo)中的責(zé)任限制一致。如果持卡人存在過錯，則不享有責(zé)任限制，但應(yīng)由銀行舉證證明持卡人有過錯。在目前的立法目標(biāo)中，法院應(yīng)當(dāng)運(yùn)用《合同法》和《消費者權(quán)益保護(hù)法》來解釋銀行卡章程、使用規(guī)定及領(lǐng)用合約中的格式條款，對部分條款作限制解釋，并宣布部分條款無效。免費論文參考網(wǎng)。
電子貨幣立法，在理論上，發(fā)行電子貨幣可能涉及貨幣政策、支付系統(tǒng)有效運(yùn)行及對支付工具的信心，保護(hù)客戶和特約商戶、金融市場的穩(wěn)定、避免犯罪分子利用和市場失靈等問題。在實踐中，有的國家專門針對電子貨幣進(jìn)行了立法，有的國家將現(xiàn)有法律適用于電子貨幣，還有的國家或地區(qū)對電子貨幣之一的儲值卡進(jìn)行了規(guī)范。我國目前存在的主要問題有：1.尚無法律法規(guī)對電子貨幣做出專門規(guī)定；2.未為非銀行發(fā)行電子貨幣提供法律依據(jù)；3.未規(guī)定電子貨幣是否可以贖回；4.未明確是否可以成為豁免機(jī)構(gòu)等。
從我國的信用卡、儲值卡只允許銀行發(fā)售的政策來看，未來的電子貨幣發(fā)行主體將依然是銀行，非銀行的金融機(jī)構(gòu)甚至非金融機(jī)構(gòu)僅具有以個案批準(zhǔn)形式獲準(zhǔn)發(fā)行電子貨幣的可能。因而，我國對電子貨幣的相關(guān)法律規(guī)定大致方向應(yīng)趨向于關(guān)于銀行的法規(guī)。通觀全文，我們可以發(fā)現(xiàn)，電子貨幣的風(fēng)險類型與實際貨幣交易的風(fēng)險類型是一致的，但是，我們不能簡單的依照現(xiàn)實貨幣的法律規(guī)定去規(guī)范電子貨幣市場，這是由于發(fā)行商和監(jiān)管者都有可能對電子貨幣風(fēng)險不熟悉或者發(fā)生操作失誤產(chǎn)生意外風(fēng)險。
在電子貨幣的立法過程中，我們必須避免出現(xiàn)立法阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)象發(fā)生，所以，筆者建議，應(yīng)當(dāng)借鑒歐盟及其成員國的經(jīng)驗，建立如下四項立法宗旨：1.明確相關(guān)法律要求并促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展；2.避免阻礙技術(shù)創(chuàng)新；3.在發(fā)行電子貨幣的不同機(jī)構(gòu)之間建立一個公平的競技場；4.確保發(fā)行商財務(wù)穩(wěn)健。
【參考資料】
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[3] 蔣志培.網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法.法律出版社，2001.
論文摘要：隨著中國互聯(lián)網(wǎng)的迅速普及和發(fā)展，電子商務(wù)在我國貿(mào)易中所占的比例越來越不容忽視。及時制定并出臺相應(yīng)的法律法規(guī)，鼓勵、引導(dǎo)、維護(hù)電子商務(wù)沿著正確軌道前進(jìn)，是當(dāng)前我國立法工作的一項重要任務(wù)。本文從電子商務(wù)與一般商主體的關(guān)系出發(fā)，根據(jù)電子商務(wù)主體的特殊性，提出了我國電子商務(wù)立法原則的初步設(shè)想，對完善電子商務(wù)法律制度，維護(hù)交易安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展有一定的意義。
近幾年來我國的電子商務(wù)與企業(yè)信息化取得了較快的發(fā)展。根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心cnnic的《第26次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計報告》，目前網(wǎng)民規(guī)模達(dá)到4.2億，較2009年底增加3600萬人；互聯(lián)網(wǎng)普及率攀升至31.8%，較2009年底提高2.9個百分點。網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)上支付、網(wǎng)上銀行三個電子商務(wù)應(yīng)用領(lǐng)域呈現(xiàn)齊頭并進(jìn)的發(fā)展態(tài)勢，用戶規(guī)模分別達(dá)到1.42億、1.28億、1.22億。電子商務(wù)在我國貿(mào)易體系中的地位越來越重要，其獨特的運(yùn)作方式及主體的特殊性需要新的法律規(guī)范與之相適應(yīng)。
一、電子商務(wù)和電子商務(wù)主體
電子商務(wù)（e-commerce），是經(jīng)濟(jì)和信息技術(shù)發(fā)展并相互作用的必然產(chǎn)物，指商事主體使用互聯(lián)網(wǎng)（internet）、內(nèi)部網(wǎng)（intranet）等計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實施的各類商事行為的總稱。廣義的電子商務(wù)指一種全新的商務(wù)模式，利用前所未有的網(wǎng)絡(luò)方式將顧客，銷售商，供應(yīng)商和企業(yè)員工聯(lián)系在一起，將有價值的信息傳遞給需要的人們；狹義的電子商務(wù)是指給予數(shù)據(jù)的處理和傳輸，利用開放的網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的商業(yè)交易，包括企業(yè)與企業(yè)，企業(yè)與消費者，企業(yè)與政府之間的交易活動。本文所稱的電子商務(wù)是取其狹義。
電子商務(wù)主體，指以營利為目的，借助電腦技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)與信息技術(shù)實施商事行為并因此而享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法人、自然人和其他組織。廣義的電子商務(wù)主體，既包括商事主體，也包括消費者、政府采購人等非商事主體；狹義的電子商務(wù)主體，則僅指電子商務(wù)中的商事主體，即電子商務(wù)企業(yè)、組織和個人。電子商務(wù)企業(yè)有兩種類型：一類是采取電子商務(wù)交易手段的傳統(tǒng)企業(yè)；一類是為電子商務(wù)交易提供基礎(chǔ)設(shè)施服務(wù)和輔助服務(wù)的現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)企業(yè)（isp），如互聯(lián)網(wǎng)聯(lián)結(jié)商（iap）與互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供商（icp）、網(wǎng)吧等。
二、電子商務(wù)主體與一般商主體的關(guān)系
1、電子商務(wù)主體與傳統(tǒng)商事主體的共同點
就共性而言，電子商務(wù)主體與傳統(tǒng)商法中的商事主體均在于追求營利，其商事行為都具有營利性，都要恪守法律和倫理規(guī)范。電子商務(wù)作為現(xiàn)代商事行為，與傳統(tǒng)商事行為的區(qū)別與其說是本質(zhì)層面的，不如說是現(xiàn)象和手段層面的。具體說來，電子商務(wù)是以“網(wǎng)絡(luò)”為經(jīng)驗手段，以“營利”為目的的行為。雖然大部分乃至整個交易過程均在網(wǎng)上通過點擊鼠標(biāo)完成，因而具有虛擬的特點，但是電子商務(wù)行為的效力最終要落實到法律行為制度尤其是合同法律制度和侵權(quán)制度上，與一般商事交易行為一樣，電子商務(wù)行為的效力最終要通過設(shè)定各方當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系來實現(xiàn)。電子商務(wù)行為的本質(zhì)仍是商事行為，電子技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)僅是電子商務(wù)主體實現(xiàn)營利目的的手段和載體而已。并且電子商務(wù)主體與一般的商主體常常合二為一，電子商務(wù)也可以成為一般商主體的銷售方式。所以說電子商務(wù)主體仍是商事主體，電子商務(wù)行為仍是商事行為。之所以有人將電子商務(wù)市場稱為“虛擬市場”，將電子商務(wù)主體稱為“虛擬主體”，只不過由于電子技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有能力把人數(shù)眾多的、遠(yuǎn)在天涯的陌生交易伙伴“拴”在一起而已。
2、電子商務(wù)主體與傳統(tǒng)商事主體的區(qū)別
從技術(shù)手段上看，前者進(jìn)入電子商務(wù)市場的難度要小于后者進(jìn)入傳統(tǒng)有形市場（如城鄉(xiāng)集貿(mào)市場）的難度。根據(jù)《城鄉(xiāng)個體工商戶登記管理暫行條例》規(guī)定，申請從事工商業(yè)經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)持戶籍證明，向戶籍所在地的工商行政管理所提出申請，依法辦理登記之后才能從事經(jīng)營活動。而根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于網(wǎng)上交易的指導(dǎo)意見(暫行)》：網(wǎng)上交易具有特殊性，可以利用互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)訂立合同和履行合同，但網(wǎng)上交易的參與各方必須遵守國家相關(guān)法律法規(guī)，遵守國家信息安全等級保護(hù)制度的相關(guān)規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。因此，如果是以網(wǎng)絡(luò)銷售為主業(yè)或者是副業(yè)的，應(yīng)當(dāng)辦理營業(yè)執(zhí)照和稅務(wù)登記，則就是違法。但是實際情況卻是大量的電子商務(wù)主體并未辦理工商登記，僅僅同過網(wǎng)站的實名認(rèn)證就可以通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交易。
前者利用電子網(wǎng)絡(luò)手段達(dá)成營利目的，而后者運(yùn)用面對面交易或者非電子網(wǎng)絡(luò)的手段達(dá)成營利目的。傳統(tǒng)的有形市場開店，門面租金加裝修費，還有首批進(jìn)貨資金，加上店員費用，少說也需要幾萬元的啟動資金。而網(wǎng)上開店所需的啟動資金卻少得多，只要有一臺可以上網(wǎng)的電腦，甚至只有幾張漂亮的圖片，加上煽情的介紹就可開店營業(yè)。與一般的商主體相比，電子商務(wù)主體經(jīng)營成本大大降低了。
前者開展商事活動可以跨越路途、通訊、國界，經(jīng)營時間等多方面因素的阻撓，而后者則要受這些因素的阻撓。在傳統(tǒng)的有形市場進(jìn)行交易，要受到距離，營業(yè)時間，氣候等多方面約束，而電子商務(wù)主體開展商事活動卻可以不受這些問題的困擾。
前者觸及到的消費者和交易伙伴要多于后者，但由于交易雙方不是面對面的近距離接觸，因此在前者與消費者和交易伙伴之間增加了新的不信任因素。如果某一電子商務(wù)主體選擇違約或者欺詐行為，對方當(dāng)事人連違約方或者欺詐方的音容笑貌都未曾目睹過。因此，電子商務(wù)主體比起傳統(tǒng)商事主體面臨更多的市場機(jī)遇、市場風(fēng)險、道德風(fēng)險、違約誘惑與欺詐陷阱。而后者是交易雙方面對面進(jìn)行交易，除了可以增加雙方的信任之外，還省去了支付寶之類的中間轉(zhuǎn)帳支付及運(yùn)輸?shù)沫h(huán)節(jié)，交易簡便，節(jié)省時間。
從行政監(jiān)管層面而言，由于電子商務(wù)所具備的交易隱蔽性、快速性以及交易主體的跨地域、全球性等特點，使得電子商務(wù)主體比起傳統(tǒng)商事主體不利于行政主體進(jìn)行監(jiān)管。這就要求工商行政監(jiān)管部門有必要、有能力運(yùn)用高超、有力的電子技術(shù)、信息技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)戰(zhàn)勝規(guī)避者，加強(qiáng)對電子商務(wù)主體的監(jiān)管力度。
三、電子商務(wù)的立法原則
分析以上電子商務(wù)主體與一般商主體的區(qū)別的目的歸根結(jié)底是為了針對電子商務(wù)的新的法律設(shè)計，電子商務(wù)的跳躍式發(fā)展已經(jīng)不允許我們等待原有法律完善之后再考慮電子商務(wù)立法問題?；谝陨想娮由虅?wù)的特點，我們在立法中應(yīng)當(dāng)把握以下幾點原則：
1、中立自由原則
電子商務(wù)是建構(gòu)在電腦和網(wǎng)絡(luò)上的，對高科技有很強(qiáng)的依賴性，其交易形式千變?nèi)f化，它使用的技術(shù)正在不斷進(jìn)步，更新。這樣，立法機(jī)構(gòu)就無法判斷什么是現(xiàn)在最好的技術(shù)，更談不上對未來的預(yù)測。因此，電子商務(wù)立法對所有涉及的相關(guān)技術(shù)范疇?wèi)?yīng)保持開放、中立的姿態(tài)以適應(yīng)電子商務(wù)不斷發(fā)展的客觀需要，而不能將其局限于某一特定的形態(tài)，防止因電子商務(wù)立法對特定范疇的偏愛而損害法的連續(xù)性，穩(wěn)定性，阻礙電子商務(wù)的健康發(fā)展。
2、協(xié)調(diào)統(tǒng)一原則
協(xié)調(diào)性原則是指電子商務(wù)立法既要與現(xiàn)行立法相互協(xié)調(diào)，又要與國際立法相互協(xié)調(diào)，同時還應(yīng)協(xié)調(diào)好電子商務(wù)過程中出現(xiàn)的各種新的利益關(guān)系，如版權(quán)保護(hù)與合理使用、商標(biāo)權(quán)與域名權(quán)之間的沖突、國家對電子商務(wù)的管轄權(quán)之間的利益沖突等，尤其是要協(xié)調(diào)好電子商家與消費者之間的利益平衡關(guān)系?，F(xiàn)行的國際貿(mào)易方式也具備一定的開放性等，因此現(xiàn)代電子商務(wù)立法應(yīng)與現(xiàn)行有關(guān)立法相互協(xié)調(diào)，如應(yīng)與現(xiàn)行立法中有關(guān)書面、簽名等規(guī)定和有關(guān)遠(yuǎn)程合同立法、消費者權(quán)益保護(hù)法、跨境交易法等相互協(xié)調(diào)。網(wǎng)絡(luò)和現(xiàn)代電子商務(wù)的全球性和技術(shù)性特征，說明電子商務(wù)立法具有客觀統(tǒng)一性，電子商務(wù)立法的這種客觀統(tǒng)一性要求各國對電子商務(wù)進(jìn)行立法時應(yīng)充分考慮電子商務(wù)立法的國際性，盡量與國際立法相協(xié)調(diào)。
3、法律介入循序漸進(jìn)，加強(qiáng)鼓勵、引導(dǎo)原則
電子商務(wù)無論在我國還是發(fā)達(dá)國家，都是剛剛形成和起步，其所提供可資研究的個案還不多。電子商務(wù)隨著其相應(yīng)技術(shù)的發(fā)展和具體的貿(mào)易形態(tài)的千變?nèi)f化，使得人們無法預(yù)料今后電子商務(wù)活動中具體某一個環(huán)節(jié)應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)范。因此法律介入應(yīng)當(dāng)循序漸進(jìn)，加以鼓勵，引導(dǎo)，促進(jìn)。作為一種新生事物，立法機(jī)構(gòu)不必而且也不能馬上就把電子商務(wù)的所有問題都納入法律軌道，應(yīng)道給它以寬松自由的外部環(huán)境，如果管得過嚴(yán)過死，就會抑制電子商務(wù)的活力，阻礙其發(fā)展。當(dāng)然立法機(jī)構(gòu)至少也要就電子商務(wù)行為規(guī)定最低標(biāo)準(zhǔn)或有效性的基本條件。
電子商務(wù)是未來世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的潮流，在不斷完善電子商務(wù)立法的同時，如何實施和運(yùn)用電子商務(wù)法已經(jīng)成為國際社會的當(dāng)務(wù)之急，及時制定我國一系列與電子商務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)、完善我國的電子商務(wù)政策法律環(huán)境，不僅會對政府部門對發(fā)展電子商務(wù)的宏觀規(guī)劃起到指導(dǎo)作用，更重要的是會改善我國的電子商務(wù)基礎(chǔ)環(huán)境，從根本上促進(jìn)我國電子商務(wù)與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的健康有序的發(fā)展。
論文摘要：電子商務(wù)安全問題已成為制約電子商務(wù)發(fā)展的重要問題，安全問題包括電子商務(wù)交易安全、計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)安全等顯性的問題，還包括管理、法律和標(biāo)準(zhǔn)等方面的隱性問題。通過對電子商務(wù)安全體系的分析，研究電子商務(wù)安全策略，建立一個安全電子商務(wù)環(huán)境，將促進(jìn)電子商務(wù)健康快速地發(fā)展。
電子商務(wù)是一個跨國界，跨地區(qū)，跨行業(yè)的多種技術(shù)綜合集成與不同社會經(jīng)濟(jì)文化背景形成的各種習(xí)俗不斷沖突，不斷協(xié)調(diào)和不斷統(tǒng)一的綜合性社會系統(tǒng)工程。電子商務(wù)安全策略保障電子商務(wù)各個主體的切身利益。電子商務(wù)安全策略是以人為本，從各主體的角度思考，綜合協(xié)調(diào)了各個市場主體的行為，從根本上保障了消費者、企業(yè)、電子商務(wù)網(wǎng)站等市場主體的切身利益，它為實現(xiàn)電子商務(wù)提供了統(tǒng)一的基礎(chǔ)平臺和安全屏障。
一、電子商務(wù)安全技術(shù)保障策略
安全技術(shù)保障技術(shù)是電子商務(wù)安全體系中的基本策略，目前相關(guān)的信息安全技術(shù)與專門的電子商務(wù)安全技術(shù)研究比較普遍和成熟。電子商務(wù)中常用到的安全技術(shù)有以下幾種：
1.密碼技術(shù)。密碼技術(shù)包括加密技術(shù)和解密技術(shù)。加密是將信息經(jīng)過加密密鑰及加密函數(shù)轉(zhuǎn)換，變成無意義的密文。而解密則是將密文經(jīng)過解密函數(shù)、解密密鑰處理還原成原文。密碼技術(shù)是網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)的基礎(chǔ)。
2.身份驗證技術(shù)。電子商務(wù)主體向系統(tǒng)證明自己身份，并由系統(tǒng)查核該主體的過程，是確認(rèn)真實有效身份的重要環(huán)節(jié)，這個過程叫作身份驗證。常用的驗證技術(shù)有報文鑒別、身份鑒別和電子簽名。
3.訪問控制技術(shù)。訪問控制是指對電子商務(wù)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中各種資源訪問時的權(quán)限確認(rèn)，防止非法訪問。它包括有關(guān)的策略、模型、機(jī)制的基礎(chǔ)理論與實現(xiàn)方法。
4.防火墻技術(shù)。防火墻是用一組網(wǎng)絡(luò)設(shè)備來加強(qiáng)一個網(wǎng)絡(luò)與外界之間的訪問控制。防火墻整體可以分為三大類：分組過濾、應(yīng)用、電路網(wǎng)關(guān)。
二、企業(yè)電子商務(wù)安全運(yùn)營管理制度保障策略
企業(yè)電子商務(wù)安全運(yùn)營管理制度是用文字的形式對各項安全要求所做的規(guī)定，是保證企業(yè)取得電子商務(wù)成功的基礎(chǔ)，是企業(yè)電子商務(wù)人員工作的規(guī)范和準(zhǔn)則。這些制度主要包括人員管理制度，保密制度，跟蹤審計制度，系統(tǒng)維護(hù)制度、數(shù)據(jù)備份制度等。
1.人員管理制度人員管理制度主要從人員的選拔，工作責(zé)任的落實和安全運(yùn)作必須遵循的基本原則制定相應(yīng)的工作制度。
2.保密制度電子商務(wù)系統(tǒng)涉及企業(yè)的市場、生產(chǎn)、財務(wù)、供應(yīng)鏈等多方面的機(jī)密，這些方面都是需要很好地劃分信息安全級別，并確定安全防范重點，提出相應(yīng)的保密措施。
3.跟蹤審計制度跟蹤制度就是要求企業(yè)建立網(wǎng)絡(luò)交易的日志機(jī)制，來記錄網(wǎng)絡(luò)交易的全過程。而審計制度是對系統(tǒng)日志的經(jīng)常檢查、審核，及時發(fā)現(xiàn)對系統(tǒng)有安全隱患的記錄，監(jiān)控各種安全事故，維護(hù)和管理系統(tǒng)日志。
4.網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的日常維護(hù)制度網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的日常維護(hù)包括硬件的日常維護(hù)和軟件的日常維護(hù)，硬件維護(hù)主要是對網(wǎng)絡(luò)設(shè)備服務(wù)器和客戶機(jī)以及通信線路進(jìn)行定期規(guī)范地巡查、檢修；軟件維護(hù)主要是規(guī)范地對支撐軟件的定期清理和整理、監(jiān)測、處理特殊情況以及對應(yīng)用軟件的升級等。
5.數(shù)據(jù)備份制度數(shù)據(jù)備份主要是利用多種介質(zhì)對信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)進(jìn)行存儲，定期為重要信息備份、系統(tǒng)設(shè)備備份，并定期更新，以減少安全事故發(fā)生時造成的損失。
三、電子商務(wù)立法策略
電子商務(wù)安全得到法律保障，首先必須完善電子商務(wù)安全相關(guān)的法律。如何構(gòu)建一個有針對性的健全的法律體系是擺在我們面前的迫切問題?？梢詮牧⒎康?、立法原則、立法范圍和立法途徑上分析。
1.立法目的電子商務(wù)安全立法的目的主要是要消除電子商務(wù)發(fā)展的法律障礙；消除現(xiàn)有法律適用上的不確定性，保護(hù)合理的商業(yè)行為，保障電子交易安全；建立一個清晰的法律框架以統(tǒng)一調(diào)整電子商務(wù)的健康發(fā)展。
2.立法范圍電子商務(wù)安全方面需要的法律法規(guī)主要有：市場準(zhǔn)入制度、合同有效認(rèn)證辦法、電子支付系統(tǒng)安全措施、信息保密防范辦法，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)處理規(guī)定、以及廣告的管制、網(wǎng)絡(luò)信息內(nèi)容過濾等；電子商務(wù)調(diào)整的對象是電子商務(wù)中的各種社會關(guān)系。
3.立法途徑電子商務(wù)法律仍然是調(diào)整社會關(guān)系，所以應(yīng)當(dāng)繼承傳統(tǒng)立法的合理內(nèi)核，尤其是基礎(chǔ)價值觀。具體的立法途徑主要是兩種：第一是制定新的法律規(guī)范。對于傳統(tǒng)法律沒有規(guī)定的，即由電子商務(wù)帶來的新的社會關(guān)系，應(yīng)盡快制定法律規(guī)范；第二是修改或重新解釋既定的法律規(guī)范。對于傳統(tǒng)法律的規(guī)定不明確，或與電子商務(wù)新型社會關(guān)系有沖突甚至存在缺欠的，可以修改或重新解釋既定的法律規(guī)范。
四、政府監(jiān)督管理策略
電子商務(wù)本質(zhì)是一種市場運(yùn)作模式，市場的正常健康有序地發(fā)展，必須有政府宏觀上的監(jiān)督與管理，以協(xié)調(diào)和規(guī)范各市場主體的行為，宏觀監(jiān)督與管理電子商務(wù)運(yùn)行中的安全保障體系。
1.計算機(jī)信息系統(tǒng)安全管理計算機(jī)信息系統(tǒng)，是指“由計算機(jī)及其相關(guān)的和配套的設(shè)備、設(shè)施（含網(wǎng)絡(luò)）構(gòu)成的，按照一定的應(yīng)用目標(biāo)和規(guī)則對信息進(jìn)行采集、加工、存儲、傳輸、檢索等處理的人機(jī)系統(tǒng)?！庇嬎銠C(jī)安全保護(hù)規(guī)范主要有計算機(jī)安全等級保護(hù)制度，計算機(jī)系統(tǒng)使用單位安全負(fù)責(zé)制度，計算機(jī)案件強(qiáng)行報告制度，計算機(jī)病毒及其有害數(shù)據(jù)的專管制度與計算機(jī)信息安全專用產(chǎn)品銷售許可證制度。對計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的保護(hù)，有利于保障國家的安全和社會安定，促進(jìn)電子商務(wù)的安全交易過程，有利電子商務(wù)的健康發(fā)展。
2.網(wǎng)絡(luò)廣告和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)管理由于網(wǎng)絡(luò)的開放性，自由性等特征決定了網(wǎng)絡(luò)廣告監(jiān)管的難度，虛假廣告、廣告充斥著網(wǎng)絡(luò)空間，網(wǎng)絡(luò)廣告已經(jīng)發(fā)展成為一個社會問題。網(wǎng)絡(luò)廣告管理應(yīng)該從三個方面入手：第一，網(wǎng)絡(luò)廣告組織的管理，必須對網(wǎng)站廣告經(jīng)營主體資格進(jìn)行管制，第二，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)廣告內(nèi)容，確保廣告內(nèi)容的真實性、合法性和科學(xué)性。第三，需要有具體的廣告審查管制、評估與監(jiān)測部門。
國家針對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)業(yè)和網(wǎng)絡(luò)用戶管理已經(jīng)頒布了《中華人民共和國計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》，其中提出了詳細(xì)具體的限制條件。但是，網(wǎng)絡(luò)飛速發(fā)展，面對網(wǎng)絡(luò)中的新問題，還必須進(jìn)一步深入全面地研究。
3.認(rèn)證機(jī)構(gòu)管理認(rèn)證機(jī)構(gòu)是電子商務(wù)活動中專門從事頒發(fā)認(rèn)證證書的機(jī)構(gòu)，對電子商務(wù)交易活動順利進(jìn)行，電子商務(wù)活動中交易參與各方身份和信息認(rèn)定，維護(hù)交易安全具有重要作用。對認(rèn)證機(jī)構(gòu)的管理主要是通過對設(shè)立的條件、撤消或者頒發(fā)許可證等營業(yè)資格而進(jìn)行審批監(jiān)督；同時，還要針對其資產(chǎn)和財務(wù)狀況定期審查，以免發(fā)生財務(wù)危機(jī)，對其信息披露與保密情況、安全系統(tǒng)運(yùn)行情況等方面進(jìn)行不定期或定期監(jiān)督檢查。
4.加強(qiáng)社會信用道德建設(shè)，構(gòu)建和諧安全電子商務(wù)電子商務(wù)安全問題其中有很大部分是由電子商務(wù)用戶或從業(yè)人員的信用道德問題引發(fā)的，在我國尤其嚴(yán)重，甚至大家感嘆電子商務(wù)在我國“水土不服”。對于新型的商業(yè)運(yùn)作模式，必然存在不少漏洞，這需要廣大電子商務(wù)市場主體有良好的電子商務(wù)道德意識。除了從法律上采取措施，更重要的是政府要加強(qiáng)電子商務(wù)市場主體自身的道德建設(shè),加強(qiáng)輿論監(jiān)督和企業(yè)自律，充分利用網(wǎng)絡(luò)新聞輿論監(jiān)督，消費者輿論監(jiān)督和行業(yè)協(xié)會的管理監(jiān)督。
五、結(jié)束語
電子商務(wù)安全不僅涉及到電子商務(wù)公司、企業(yè)、消費者的利益，而且更加廣泛地涉及經(jīng)濟(jì)、政治、國防、文化等諸多方面，關(guān)系到國家的安全、和社會的穩(wěn)定。電子商務(wù)安全策略確保電子商務(wù)的快速、健康地發(fā)展。電子商務(wù)安全是目前電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸，只有解決了電子商務(wù)安全，保障了市場主體的利益，才能得到網(wǎng)絡(luò)用戶的認(rèn)可和參與，電子商務(wù)自身也才能得到快速、健康地發(fā)展。
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摘要：隨著互聯(lián)網(wǎng)時代的訓(xùn)練臨近，電子商務(wù)運(yùn)營戰(zhàn)略、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、供應(yīng)鏈管理等各方面的內(nèi)容，已經(jīng)成為了制約電子商務(wù)領(lǐng)域發(fā)展的主要因素。本文主要是就服務(wù)與電子商務(wù)的第三方物流在電子商務(wù)發(fā)展過程中所承擔(dān)的法律責(zé)任進(jìn)行了分析和研究。
關(guān)鍵詞：電子商務(wù)；第三方物流；法律責(zé)任
中圖分類號：D922.296文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）02-0233-01
作者簡介：張俊華（1965-），女，漢族，湖北十堰人，法學(xué)學(xué)士，漢江師范學(xué)院，副教授，研究方向：民商法。
一、第三方物流在協(xié)同電商戰(zhàn)略中規(guī)避法律責(zé)任的策略
首先，必須根據(jù)電子商務(wù)發(fā)展的實際情況，對第三方物流在電子商務(wù)發(fā)展過程中所承擔(dān)的法律責(zé)任予以明確的規(guī)定。為了確保電子商務(wù)運(yùn)營戰(zhàn)略目標(biāo)的順利實現(xiàn)，第三方物流企業(yè)必須增加其在電子商務(wù)發(fā)展過程中的投資成本。因此，相關(guān)立法機(jī)構(gòu)必須為在強(qiáng)化第三方物流民商法的同時，明確物流契約領(lǐng)域中的模糊地帶，才能在充分尊重第三方物流企業(yè)合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，對其履約行為進(jìn)行全面的監(jiān)督和管理。同時立法部門必須站在《合同法》的角度對第三方物流企業(yè)的合同細(xì)則進(jìn)行明確的規(guī)定，利用相關(guān)法律規(guī)范契約雙方的合同執(zhí)行情況。另外，在《合同法》修訂的過程中，必須要確保現(xiàn)代物流業(yè)務(wù)的特點可以最大限度的體現(xiàn)出來，同時通過規(guī)范的法律條文約定物流契約所涉及到的服務(wù)內(nèi)容；其次，隨著電子商務(wù)企業(yè)的迅速發(fā)展，第三方物流企業(yè)所承擔(dān)的法律責(zé)任也相應(yīng)的增加。由于電子商業(yè)領(lǐng)域與其他傳統(tǒng)行業(yè)相比較而言不僅市場競爭更加的激烈，同時其要求電子商務(wù)企業(yè)在制定市場發(fā)展戰(zhàn)略的過程中，必須要求第三方物流企業(yè)與其同步實施其所指定的發(fā)展戰(zhàn)略。第三方物流企業(yè)為了滿足電子商務(wù)企業(yè)日益增長的物流配送需求，必須加快現(xiàn)有物流配送體系改造的力度，確保其符合電子商務(wù)企業(yè)所提出的要求。另外，第三方物流企業(yè)在改造自身物流體系的過程中，必須根據(jù)物流行業(yè)的特點制定規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的服務(wù)流程，才能發(fā)揮出其在社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的積極作用。雖然委托人與第三方物流企業(yè)之間簽訂了相關(guān)的物流業(yè)務(wù)合同，但是第三方物流企業(yè)必須根據(jù)快速相應(yīng)戰(zhàn)略所提出的要求，加大專業(yè)物流資產(chǎn)投入的力度，才能在滿足電子商務(wù)企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展需求的同時，促進(jìn)企業(yè)自身經(jīng)濟(jì)效益的穩(wěn)定增長。
二、以電子商務(wù)為基礎(chǔ)制定的第三方物流服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)
首先，必須通過立法的方式制定規(guī)范的第三方物流服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。第三方物流服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的制定，國家立法機(jī)構(gòu)在制定電子商務(wù)領(lǐng)域第三方物流服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的過程中，必須與國際標(biāo)準(zhǔn)化組織緊密的結(jié)合在一起，通過科學(xué)的論證和研究之后，結(jié)合我國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)狀，才能制定出符合我國第三方物流行業(yè)發(fā)展的行為準(zhǔn)則。而這一標(biāo)準(zhǔn)的制定和實施則必須遵循以下幾方面的要求：（1）以第三方物流行業(yè)為核心，制定適合物流行業(yè)的專用機(jī)械設(shè)備和工具標(biāo)準(zhǔn)、物流技術(shù)實施標(biāo)準(zhǔn)。物流服務(wù)質(zhì)量檢測標(biāo)準(zhǔn)等相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)；（2）以第三方物流行業(yè)為核心制定完善的倉儲、運(yùn)輸、包裝、裝卸、物流信息組織等執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)；其次，電子商務(wù)企業(yè)需求與物流標(biāo)準(zhǔn)協(xié)同性的增強(qiáng)。第三位物流企業(yè)在制定相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的過程中，必須站在服務(wù)電子商務(wù)領(lǐng)域的角度深入的分析現(xiàn)有服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)在制定過程中存在的不足，并以此為基礎(chǔ)進(jìn)行相應(yīng)的完善，才能促進(jìn)其服務(wù)效率和質(zhì)量的穩(wěn)步提升。另外，第三方物流行業(yè)所制定的物流服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)必須適合電子商務(wù)領(lǐng)域發(fā)展的需求，確保電子商務(wù)領(lǐng)域與物流系統(tǒng)的緊密融合，才能發(fā)揮出其在電子商務(wù)領(lǐng)域發(fā)展過程中的積極作用。
三、規(guī)避供應(yīng)鏈賠償責(zé)任風(fēng)險法律責(zé)任的策略
加強(qiáng)電子商務(wù)供應(yīng)鏈中衍生賠償責(zé)任風(fēng)險契約的規(guī)范力度，是制定物流操作過程中貨物損毀風(fēng)險賠償標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)。一般情況下，第三方物流企業(yè)都會采取預(yù)設(shè)貨物損毀風(fēng)險情境的方式，設(shè)計應(yīng)對貨物損毀風(fēng)險的方案，同時對可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險進(jìn)行分類管理。而對于物流運(yùn)輸過程中出現(xiàn)的無過錯風(fēng)險責(zé)任第三方物流企業(yè)則主要通過定理免責(zé)條款的方式規(guī)避自身有可能要擔(dān)負(fù)的賠償責(zé)任。而對于部分有過錯風(fēng)險，則主要是采取根據(jù)物流合同規(guī)定的方式固化可能發(fā)生的風(fēng)險責(zé)任。另外，第三方物流企業(yè)必須與客戶在相互協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂雙方認(rèn)可的物流契約，同時在契約中明確的規(guī)定需要第三方物流企業(yè)所承擔(dān)的風(fēng)險類型，才能有效的避免未來索賠過程中出現(xiàn)擔(dān)負(fù)無限賠償責(zé)任的現(xiàn)象發(fā)生。如果沒有簽訂正規(guī)物流契約合同的話，那么第三方物流企業(yè)則應(yīng)該根據(jù)貨物損毀的事實以及發(fā)生損毀的相關(guān)環(huán)節(jié)，明確各自所要承擔(dān)的責(zé)任，解決貨物損毀出現(xiàn)的賠償糾紛。由于物流合同中的條款無法涉及到所要的風(fēng)險類型，從而導(dǎo)致物流業(yè)務(wù)開展過程中經(jīng)常出現(xiàn)風(fēng)險類型超出物流合同規(guī)定的現(xiàn)象，而這也是導(dǎo)致雙方難以就貨物損毀價值達(dá)成一致的主要原因。因此物流合同契約雙方遇到此類問題應(yīng)該采取委托第三方機(jī)構(gòu)認(rèn)定物流貨物損毀價值的方式，以確保貨物損毀價值認(rèn)定公允性的有效提升。
四、結(jié)語
總之，經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展趨勢雖然加快了社會系統(tǒng)分工的精細(xì)化，但是隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展，以互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)為代表的新經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)已經(jīng)成為了社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要推動力。因此電子商務(wù)企業(yè)與第三方物流企業(yè)法律賠償責(zé)任的明確，不僅有利于電子商務(wù)領(lǐng)域與物流領(lǐng)域的緊密融合，同時也為物流產(chǎn)業(yè)的健康穩(wěn)定發(fā)展奠定了良好的基礎(chǔ)。
[參考文獻(xiàn)]
[1]許前川.服務(wù)電子商務(wù)的第三方物流法律責(zé)任研析[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì)研究，2017，19：118-120.
摘要：現(xiàn)在的很多高職類院校中電子商務(wù)專業(yè)都忽略了電子商務(wù)法規(guī)，沒有開設(shè)《電子商務(wù)法規(guī)》這門課程，即使是開設(shè)了此門課程的學(xué)校也有很多苦惱。針對《電子商務(wù)法規(guī)》課程教學(xué)實踐中存在的問題，提出相關(guān)在教材和教學(xué)上的各種優(yōu)化措施。
關(guān)鍵詞：電子商務(wù)法規(guī)；課程優(yōu)化；實踐
在如今信息和網(wǎng)絡(luò)使整個地球變成地球村，數(shù)字化信息和網(wǎng)絡(luò)已成為衡量一個國家發(fā)達(dá)與否的重要標(biāo)志。人類的生活方式和生活理念隨著以電子商務(wù)為傳動鏈條的新經(jīng)濟(jì)形態(tài)的變化，正在迅速而深刻地改變著。這種刺穿肌膚而深入骨髓的改變對傳統(tǒng)的社會秩序和法律制度產(chǎn)生了巨大的沖擊與挑戰(zhàn)，其影響應(yīng)該是全方位的、深刻的，有些甚至是根本性的，所以電子商務(wù)的學(xué)習(xí)者或者從事電子商務(wù)行業(yè)者應(yīng)該也必須要掌握相關(guān)的法律知識。
高職院校中開設(shè)《電子商務(wù)法規(guī)》課程應(yīng)該是電子商務(wù)概論、法律基礎(chǔ)等課程之后再開設(shè)的一門綜合性課程。它是一門集理論教學(xué)、案例分析、模擬體驗于一體的綜合性教學(xué)。這門課程是在學(xué)生學(xué)習(xí)電子商務(wù)概論、法律基礎(chǔ)知識和電子商務(wù)法規(guī)理論知識的基礎(chǔ)上。通過案例再現(xiàn)分析并結(jié)合商務(wù)實踐或者法庭模擬而進(jìn)行的電子商務(wù)企業(yè)問題沖突、商務(wù)談判、合同管理等一系列活動。高職類院校開設(shè)本課程希望通過案例、商務(wù)交易模擬和法庭庭審模擬使同學(xué)們在學(xué)習(xí)中感悟如何在現(xiàn)實中卓有成效的工作，獲得在法律范圍內(nèi)從事電子商務(wù)活動的經(jīng)驗。
據(jù)目前的了解，現(xiàn)在的很多高職類院校中電子商務(wù)專業(yè)都忽略了電子商務(wù)法規(guī)，沒有開設(shè)《電子商務(wù)法規(guī)》這門課程，即使是開設(shè)了此門課程的學(xué)校也很苦惱：第一，《電子商務(wù)法規(guī)》的相關(guān)教材較少；第二，就是這些屈指可數(shù)的教材中，大多數(shù)是針對法學(xué)專業(yè)的電子商務(wù)法教材，電子商務(wù)專業(yè)的學(xué)生因為不具備較強(qiáng)的法律基礎(chǔ)知識。所以學(xué)起來非常吃力；第三，世界各國現(xiàn)在的關(guān)于電子商務(wù)方面的各項立法都不完善，中國關(guān)于電子商務(wù)方面的立法制度也不完善，立法中的許多瓶頸沒有能夠解決；第四，此門課程的教授教師需要具有多門課程知識，如電子商務(wù)概論知識、法學(xué)知識、網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)知識等等，否則很多問題都不能真正講授清楚。因此要在高職類院校的電子商務(wù)專業(yè)開設(shè)好《電子商務(wù)法規(guī)》該門課程，就必須對該課程進(jìn)行相應(yīng)的優(yōu)化和改革。我們的改革研究目的一是選取或者歸納出突出高職高專特色并符合我們學(xué)院學(xué)生實際情況和特點的教材；二是有側(cè)重點地深化學(xué)生理論知識的同時讓學(xué)生了解電子商務(wù)法律法規(guī)的體系框架，掌握電子商務(wù)領(lǐng)域糾紛的解決方法和法律適用。
本門課程的優(yōu)化首先在于教材的選取。因為已經(jīng)出版的《電子商務(wù)法規(guī)》高職高專教材較少，所以不僅需要大量翻譯其他國家的相關(guān)規(guī)定來進(jìn)行借鑒，還需要花大量時間做教材體系的整理和規(guī)劃。通過教學(xué)實踐和對學(xué)院學(xué)生學(xué)情的分析，在堅持“突出高職高專特色；內(nèi)容體系上安排適當(dāng)；教學(xué)體例上能有新穎性”的基礎(chǔ)上，確定將理論教學(xué)重點章節(jié)集中在數(shù)據(jù)電文法律制度、電子合同法律制度、特定領(lǐng)域電子商務(wù)法律制度和電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；次重點章節(jié)為電子商務(wù)法基礎(chǔ)理論和電子商務(wù)安全法律制度；其余涉及的電子商務(wù)法律相關(guān)制度為學(xué)生自我拓展的學(xué)習(xí)內(nèi)容，教師在課堂上不進(jìn)行理論知識的教授。
在完成教材優(yōu)化的基礎(chǔ)上，其次是將教材轉(zhuǎn)化到教學(xué)中去。在實踐教學(xué)中，教材是實現(xiàn)整個教學(xué)目的的基礎(chǔ)和前提，其具有間接性；而教學(xué)是為了達(dá)到效果，是實現(xiàn)教學(xué)目的的手段、方法、形式和中介，其直接決定教學(xué)效果的優(yōu)劣。只有將教材體系轉(zhuǎn)化為教學(xué)體系，才能更好地服務(wù)于教育目的。所以只有看清楚電子商務(wù)法規(guī)課教學(xué)中面臨的問題和困難，才能從教材體系向教學(xué)體系轉(zhuǎn)化。具體而言。以下問題困擾著實踐教學(xué)：一是有些教師對電子商務(wù)法規(guī)缺乏全面、科學(xué)、系統(tǒng)、準(zhǔn)確的理解，容易導(dǎo)致教學(xué)上的偏差；二是如何在我國現(xiàn)有法律制度下闡釋和解釋一些法律上并沒有規(guī)定但卻實際存在的電子商務(wù)交易現(xiàn)象比較難以把握；三是從高職院校學(xué)生的特點和教師的專業(yè)背景等方面來看：現(xiàn)代社會高度專業(yè)化，學(xué)院的學(xué)生知識不夠，但是還是具有一定的知識面，同時也有一定的思辨能力，面對這樣的學(xué)生，無疑給教師的專業(yè)水平提出了很高的要求。同時，電子商務(wù)法規(guī)這門課的情況也很特殊，其將法律知識、電子商務(wù)知識和電子技術(shù)知識合在一起，由于教師的學(xué)科背景不同，給教師通講這門課程帶來了一定的困難。比如，從現(xiàn)實的情況來看，很多電子商務(wù)課的教師并沒有受過系統(tǒng)的法律專業(yè)訓(xùn)練，所以很多電子商務(wù)出身的教師在教學(xué)中往往采用淡化法律知識內(nèi)容的辦法來解決這個問題。另一方面，與法律專業(yè)課相比，電子商務(wù)法規(guī)內(nèi)容主要側(cè)重有關(guān)電子商務(wù)方面的法律制度知識，教學(xué)必須是在有扎實的電子商務(wù)基礎(chǔ)和法學(xué)知識基礎(chǔ)上，法學(xué)或者法律出身的教師又會淡化或者根本沒有電子商務(wù)知識內(nèi)容，單從法律的角度上講授知識；四是目前學(xué)院主要采用以學(xué)生評價為主的評價方式，這將不可避免地出現(xiàn)部分教師為迎合學(xué)生喜好而脫離教材內(nèi)容或教學(xué)目標(biāo)，向?qū)W生講授更容易引起學(xué)生興趣和對教師產(chǎn)生好感的內(nèi)容。另外，教學(xué)督導(dǎo)有時嚴(yán)格按照教材規(guī)定的條條框框評價教學(xué)，限制多媒體教學(xué)的使用，同時也限制了教師教學(xué)創(chuàng)造性的發(fā)揮，影響教學(xué)的效果。
所以，要真正上好《電子商務(wù)法規(guī)》這門課程，教師第一，必須從理論的高度去理解、吃透教材，按照課程的教學(xué)要求、學(xué)生情況并結(jié)合實踐選出需要講授的重點章節(jié)，然后把握各章的重、難點以及各章之間的內(nèi)在邏輯聯(lián)系，以一條主線貫穿這門課教學(xué)的始終。以確保教學(xué)體系和教材體系目標(biāo)的一致性和高職學(xué)生的實踐性要求。第二，要選好教學(xué)切入點，和社會發(fā)展、學(xué)生生活、思維特點、心理需求和專業(yè)特色、實踐操作相結(jié)合，在整個選取的教材體系框架下去選擇當(dāng)前社會電子商務(wù)實際發(fā)展中的熱點、難點問題，，這樣容易引起學(xué)生的共鳴和興趣。同時要把教材與學(xué)生實踐操作結(jié)合起來，讓學(xué)生感受到課程對未來實踐的意義及作用。另外，要研究學(xué)生的思維特點和就業(yè)需求，充分發(fā)揮教師個人魅力和創(chuàng)造力，用學(xué)生喜聞樂見的方式教育引導(dǎo)他們。第三，要結(jié)合課程特點和學(xué)生需求創(chuàng)造性地開展啟發(fā)式、參與式、研究式等多元化的教學(xué)方法，要運(yùn)用案例教學(xué)和多媒體教學(xué)等方法和手段活化教學(xué)過程，吸引學(xué)生參與到教學(xué)中來。第四，加入并創(chuàng)新實踐教學(xué)模式。在近幾年的教學(xué)實踐中。發(fā)現(xiàn)如果教師每次上課只是自己站在講臺上一個人滔滔不絕地講課，即使案例很經(jīng)典、很有意思，教學(xué)效果也肯定是不佳的。但是教師在教學(xué)中如果將網(wǎng)絡(luò)上的最新的、比較典型的案例改編以后，讓學(xué)生來“演繹”或者讓學(xué)生分組討論、辯論的話，會起到意想不到的效果。通過對學(xué)生實施點、線、面，各階段學(xué)習(xí)、經(jīng)驗的積累和能力的培養(yǎng)，使學(xué)生不僅獲得必須的理論知識，而且提高了他們的動手實踐能力和實戰(zhàn)本領(lǐng)，從而做到學(xué)校與企業(yè)的無縫對接。在目前的實踐教學(xué)中，我們采用以理論教學(xué)為主，大量案例分析和商務(wù)交易模擬為輔的方法，進(jìn)行該課程的教學(xué)。希望通過上述教學(xué)活動讓學(xué)生自己去理解其中的知識和方法，同時讓教授課程的教師根據(jù)學(xué)生的不同表現(xiàn)進(jìn)行針對性點評，由此開展好此門課程的教學(xué)工作。因此建議在整個課時的分配上應(yīng)該是1：1：1。其中113的課時用為理論知識的講解，1／3的課時模擬商務(wù)案例，最后1／3做實踐案例模擬分析綜合訓(xùn)練。這種課時的分配模式可操作性強(qiáng)、學(xué)生的參與和互動性也加強(qiáng)了，具有很強(qiáng)的現(xiàn)實意義，但對于具體的考核辦法還需要進(jìn)一步論證，使其更加科學(xué)規(guī)范。第五，此門課程建議由校內(nèi)專職教師和校外企業(yè)專家來共同進(jìn)行教學(xué)。教學(xué)的理論部分由校內(nèi)的專職教師來完成，而模擬商務(wù)案例和實踐案例模擬分析綜合訓(xùn)練兩部分由專職教師和校外共同一起完成，這樣能夠部分解決由于教師的學(xué)科背景不同，給教師通講這門課程帶來了的相關(guān)困難，同時也利于積極推進(jìn)“模擬與實務(wù)結(jié)合，實訓(xùn)與實踐結(jié)合”的教學(xué)模式，但是其是否能徹底解決問題還需要實踐探索以后才能知道。第六，針對我國電子商務(wù)立法滯后帶來的教學(xué)教授困擾，有很多教師認(rèn)為采取回避是最好的方法，沒有規(guī)定的、規(guī)定不完善的制度就統(tǒng)統(tǒng)不進(jìn)行講解了。那么學(xué)習(xí)電子商務(wù)法規(guī)這門課程就根本沒有必要，甚至?xí)J(rèn)為我們國家根本就不重視電子商務(wù)的發(fā)展，對于自己所學(xué)的電子商務(wù)專業(yè)也失去興趣，造成學(xué)生產(chǎn)生失落和厭學(xué)的情緒。甚至?xí)斐蓪W(xué)生逃學(xué)或中途退學(xué)。所以在教學(xué)過程中教師一定要正視我國電子商務(wù)立法滯后這個問題，清楚對比世界各國立法和中國立法現(xiàn)狀。對于現(xiàn)實中存在的問題，但是法律沒有規(guī)定，或者現(xiàn)實與部分法規(guī)相沖突、矛盾的地方一定要主動、明確地提出來。通過這種對比分析，告訴學(xué)生我國電子商務(wù)的立法的現(xiàn)實情況，讓學(xué)生去主動進(jìn)行深度思考，告訴學(xué)生完善我國電子商務(wù)法規(guī)立法的重任就落在了他們的肩上，進(jìn)一步激發(fā)學(xué)生的主動性和責(zé)任感，同時也為學(xué)生大四的畢業(yè)設(shè)計或者畢業(yè)論文埋下伏筆。
總之，希望通過以上在教材和教學(xué)中各種措施的實施，能夠形成有職業(yè)學(xué)院特色的《電子商務(wù)法規(guī)》教材教學(xué)授課體系，能讓授課形式多樣化，通過電子商務(wù)中案例分析和總結(jié)、分組討論、電子商務(wù)交易情景演練、教師點評等多種教學(xué)手段，充分調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，確保學(xué)習(xí)效果。同時，大膽引入“課內(nèi)與課外結(jié)合，校內(nèi)與校外結(jié)合”的教學(xué)模式最大化利用學(xué)習(xí)時間，把課堂由課內(nèi)延伸到課外，通過課內(nèi)學(xué)習(xí)和實訓(xùn)與課外實踐，達(dá)到課內(nèi)與課外結(jié)合；最大化利用學(xué)習(xí)空間，把課堂由課內(nèi)延伸到校外，通過校內(nèi)仿真模擬實訓(xùn)與校外真實體驗，達(dá)到校內(nèi)與校外結(jié)合，達(dá)到職業(yè)能力的最大提升。
在消費領(lǐng)域具，預(yù)付卡作為一種預(yù)收款的支付工，給消費者和商家?guī)肀憷耐瑫r，也產(chǎn)生許多副作用，比如消費者個人信息的泄露、商家挪用預(yù)付費產(chǎn)生的破產(chǎn)風(fēng)險、服務(wù)質(zhì)量的下降以及預(yù)付卡消費合同的不公平等問題紛紛出現(xiàn)。盡管，對于預(yù)付卡的基礎(chǔ)法律研究已經(jīng)具有了初步成果，但是仍然還停留在基礎(chǔ)階段。關(guān)于預(yù)付卡的有效法律管理文件還不夠健全，法律規(guī)制有待完善；理論研究的法律建議不夠具體明確，缺乏操作性。在結(jié)合最新國內(nèi)法律法規(guī)的出臺和國外相關(guān)法律規(guī)制的經(jīng)驗，對我國預(yù)付卡的使用管理和糾紛解決都將是未來一段時間的研究重點。
關(guān)鍵詞：預(yù)付卡；基礎(chǔ)法律關(guān)系；缺陷及完善；法律保障； 操作性
一、當(dāng)前對于預(yù)付卡消費糾紛的研究現(xiàn)狀
（一）國內(nèi)研究
《消費者權(quán)益保護(hù)法》即將修改，現(xiàn)處于討論階段，其中增加了一條關(guān)于“預(yù)收款”的規(guī)定，對于預(yù)付卡要怎樣管理，還要看消費者保護(hù)法修改的具體結(jié)果。2012年09月21日中華人民共和國商務(wù)部2012年第9號令：《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》已經(jīng)2012年8月24日商務(wù)部第68次部務(wù)會議審議通過，現(xiàn)予公布，自2012年11月1日起施行。這是在預(yù)付費消費卡領(lǐng)域出臺的第一部正式的部門規(guī)章，也是此領(lǐng)域第一部有法律約束力的法規(guī)?？梢哉f，這部規(guī)章是眾多專家學(xué)者和相關(guān)實務(wù)部門近幾年來的理論研究和執(zhí)法司法經(jīng)驗總結(jié)凝聚的成果。
近幾年在理論界對于商業(yè)領(lǐng)域預(yù)付費消費卡的研究有不斷升溫的趨勢。一方面，隨著商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展、商業(yè)機(jī)構(gòu)融資需求不斷擴(kuò)大以及消費者對于此類預(yù)付卡缺乏清醒的認(rèn)識，導(dǎo)致社會上預(yù)付卡消費者投訴不斷激增；另一方面，由于此種消費模式發(fā)展迅速，問題出現(xiàn)突然，國家在2012年九月份之前還沒有出臺任何一部有強(qiáng)制約束力的法律法規(guī)來規(guī)范這一領(lǐng)域。因此，一時之間，對于預(yù)付卡的理論研究不斷涌現(xiàn)，工商、商務(wù)和消費者保護(hù)協(xié)會等實務(wù)部門也不斷進(jìn)行探索，致使在預(yù)付卡研究領(lǐng)域出現(xiàn)許多階段性的成果。
1. 基礎(chǔ)法律分析
自從預(yù)付卡消費模式進(jìn)入中國，糾紛投訴不斷，隨之而起的是對預(yù)付消費的各種學(xué)術(shù)理論研究。在過去前人研究的基礎(chǔ)上，對于預(yù)付卡消費的基礎(chǔ)法律分析已經(jīng)基本明晰。這些研究主要集中在預(yù)付費消費的定義、特征、種類，預(yù)付費消費的起源、發(fā)展及起到的作用以及預(yù)付費消費中出現(xiàn)的主要不規(guī)范現(xiàn)象及原因。
首先，預(yù)付卡的定義、特征和類型的研究。雖然學(xué)術(shù)界各位學(xué)者對預(yù)付卡概念的表述不盡相同，但是關(guān)于其內(nèi)涵爭議不大，基本具有統(tǒng)一意見。上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所的劉迎霜認(rèn)為“商業(yè)預(yù)付卡是指商業(yè)企業(yè)或發(fā)卡機(jī)構(gòu)發(fā)行的在一定范圍內(nèi)流通的具有一定面額的可代替人民幣的卡或券、票，具有有限的流通領(lǐng)域和一定的信用索取權(quán)特征。” 中國人民銀行、監(jiān)察部、財政部、商務(wù)部、國家稅務(wù)總局、國家工商行政管理總局和國家預(yù)防腐敗局聯(lián)合的《關(guān)于規(guī)范商業(yè)預(yù)付卡管理意見》中指出“商業(yè)預(yù)付卡以預(yù)付和非金融主體發(fā)行為典型特征”，并把預(yù)付卡分為兩類：“一類是由專營發(fā)卡機(jī)構(gòu)發(fā)行的，可跨地區(qū)、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預(yù)付卡；另一類是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買商品、服務(wù)的單用途預(yù)付卡。” 銀聯(lián)數(shù)據(jù)服務(wù)有限公司李曉玲在其《關(guān)于預(yù)付卡市場發(fā)展的一些思考》中提出“預(yù)付卡是指客戶先付款、后使用的一種卡產(chǎn)品。與現(xiàn)金相比，預(yù)付卡攜帶方便，如果有密碼，預(yù)付卡還會更安全”。還分析預(yù)付卡特征：與銀行卡相比，它不與持卡人的銀行賬戶直接關(guān)聯(lián)，一般匿名購買，日常使用非常方便，還常常能獲得發(fā)行機(jī)構(gòu)提供的各類優(yōu)惠。她在本文中繼續(xù)指出，預(yù)付卡主要分封閉式預(yù)付卡和開放式預(yù)付卡。封閉式預(yù)付卡是指僅能在單個商戶或者通過特定網(wǎng)絡(luò)連接的多個商戶內(nèi)使用的預(yù)付卡，是一種行業(yè)儲值卡。開放式預(yù)付卡則是指能在銀行卡組織的受理網(wǎng)絡(luò)上使用的預(yù)付卡。
其次，預(yù)付費消費的起源、發(fā)展及起到的作用。中國政法大學(xué)李軍素在其論文中提到“在我國大陸，90年代中期以后，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展與繁榮，與外資外商合作密切，預(yù)付卡也被引入我國，以增強(qiáng)外資外商的競爭力。面對日益激烈的市場競爭和利益驅(qū)動，內(nèi)地經(jīng)營者也紛紛效仿，從而使預(yù)付卡市場規(guī)模不斷擴(kuò)大且增長迅速。預(yù)付費消費當(dāng)前幾乎遍及我國各個消費領(lǐng)域?！倍A(yù)付費消費的發(fā)展上，電子和信息技術(shù)創(chuàng)新為預(yù)付費消費提供了完善的技術(shù)條件；預(yù)付費消費也是經(jīng)營者激烈競爭的產(chǎn)物。而且預(yù)付費消費為消費者和經(jīng)營者都帶來了利益。對于消費者，首先在預(yù)付費消費中獲得的是便利。其次，在經(jīng)營者正規(guī)經(jīng)營的前提下，消費者可以通過辦預(yù)付卡或能獲得一定的折扣和優(yōu)惠。對于經(jīng)營者，首先可以通過預(yù)付卡的優(yōu)惠活動，吸引更多消費者。其次，經(jīng)營者可通過此舉快速融資。再次，預(yù)付費消費可以建立更高的客戶忠誠度。
最后，預(yù)付費消費中出現(xiàn)的主要問題及原因。天津市工商局預(yù)付消費卡課題組在《關(guān)于規(guī)范預(yù)付卡消費市場的思考》一文中指出六個問題：服務(wù)信譽(yù)難保證、合同不公難問責(zé)、處處設(shè)限難兌現(xiàn)、產(chǎn)品質(zhì)量難保障、商家變臉難追償和發(fā)生糾紛難解決。此外還分析了原因：經(jīng)營管理不規(guī)范，行業(yè)整體誠信水平不高；法律法規(guī)不健全，市場處于無序狀態(tài)；行政監(jiān)管乏力，維權(quán)處于被動地位；行業(yè)管理職能弱化，自律體系不健全。天津商業(yè)大學(xué)李江華把預(yù)付式會員卡消費的現(xiàn)存問題分為三類：預(yù)付式會員卡消費的合同條款問題；預(yù)付式會員卡消費的隱私權(quán)問題；預(yù)付式會員卡消費的商家欺詐問題。蘭州大學(xué)郭梁凱認(rèn)為原因在于：立法方面，缺乏針對性的法律法規(guī)；監(jiān)管方面，行政部門乏力；市場經(jīng)濟(jì)方面，雙方信息不對稱，信用機(jī)制缺失；消費者方面，自我保護(hù)意識較差。
2. 法律規(guī)制探索
相對于在此領(lǐng)域中基礎(chǔ)法律關(guān)系研究的逐漸明晰與統(tǒng)一，而在對預(yù)付卡法律糾紛的預(yù)防與規(guī)制建議則出現(xiàn)相互爭鳴的局面。在現(xiàn)有關(guān)于預(yù)付卡相關(guān)法律問題的研究中，有的學(xué)者從關(guān)于預(yù)付卡相關(guān)的法律服務(wù)制度入手，著重研究了我國目前預(yù)付卡相關(guān)法律服務(wù)制度的不足與缺陷，提出的一定的立法建議。比如中國政法大學(xué)韓軍素在其碩士論文《淺論我國預(yù)付費消費的法律規(guī)制》中就提出制定一部《預(yù)付費消費管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”）作為《消費者權(quán)益保護(hù)法》的補(bǔ)充來專門規(guī)制預(yù)付費消費。暨南大學(xué)的王育民在他的論文《電子預(yù)付卡發(fā)行主體的法律風(fēng)險防范》中則以電子預(yù)付卡為切入點，重點研究了電子預(yù)付卡的優(yōu)勢與不足，提出建立了市場準(zhǔn)入制度、發(fā)行總額控制制度、擔(dān)保措施、合同備案制度和監(jiān)管措施五種措施來防范發(fā)行主體的法律風(fēng)險。蘭州大學(xué)的郭梁凱在他的《預(yù)付費消費權(quán)益保護(hù)的案例分析》中則以典型案例為研究點，分析了預(yù)付卡消費這種新型的消費模式，分析其優(yōu)缺點，并提出了一些降低預(yù)付卡消費法律風(fēng)險的措施。另外，吉林大學(xué)的鄭興旺在他的碩士論文《預(yù)付費服務(wù)合同問題研究》中則從預(yù)付卡合同入手，對預(yù)付卡合同的性質(zhì)進(jìn)行了研究，發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行預(yù)付費合同存在格式條款缺乏公平（霸王條款），個人隱私難以得到保護(hù)，辦卡后轉(zhuǎn)讓困難等問題，并對這幾問題出現(xiàn)原因進(jìn)行分析，對這幾個問題的解決提出了一些建議。總體上來說，現(xiàn)有關(guān)于預(yù)付卡相關(guān)法律問題的研究主要集中在預(yù)付卡及相關(guān)合同性質(zhì)特點，以及對其有規(guī)范作用的法律法規(guī)的缺陷及完善方面。
（二）國外研究
預(yù)付卡是美國支付工具中最新出現(xiàn)的一種。
目前美國關(guān)于預(yù)付卡并無專門法律或法規(guī)，而是通過多部相關(guān)聯(lián)邦法律或州法律從多方面共同施加影響來進(jìn)行規(guī)制的，而且由于立法的模糊性，某些法律對于預(yù)付卡是否適用仍存在爭議。在聯(lián)邦層級，涉及《聯(lián)邦存款保險法》（ The Federal Deposit Insurance Act） 、《1978 年電子資金劃撥法》（ Electronic Fund Transfer Act） 及其施行法E 規(guī)則（ Regulation E） 以及《2009 年信用卡業(yè)務(wù)相關(guān)責(zé)任和信息披露法案》（ Credit Card Accountability Responsibility and Disclosure Act of 2009） 。于2010年2月22日生效的《2009 年信用卡業(yè)務(wù)相關(guān)責(zé)任和信息披露法案》（簡稱《信用卡法案》）旨在對信用卡經(jīng)營機(jī)構(gòu)的行為予以進(jìn)一步規(guī)范，涉及與禮品卡相關(guān)的消費者保護(hù)問題。
美國對于預(yù)付卡的規(guī)制主要包括以下內(nèi)容： 采取分散監(jiān)管的方式，美國對商業(yè)預(yù)付卡進(jìn)行監(jiān)管的機(jī)構(gòu)主要是聯(lián)邦存款保險公司、聯(lián)邦貿(mào)易委員會、聯(lián)邦儲備管理委員會、財政部等。在發(fā)行主體方面，由于更為關(guān)注金融體系運(yùn)行安全，僅就經(jīng)許可的非銀行機(jī)構(gòu)及其分店、點、經(jīng)銷點的關(guān)系作出規(guī)定，以防止發(fā)卡人濫用預(yù)付款，保證其還款能力； 在資金使用方面，嚴(yán)格限制非銀行機(jī)構(gòu)收到的消費預(yù)付款的用途； 在消費者保護(hù)方面，規(guī)定了預(yù)付卡的使用期限和信息披露制度。
馬克·弗雷特在2008年10最后修訂的文章《預(yù)付卡市場與監(jiān)管》（Federal Reserve Bank of Philadelphia Payment Cards Center Discussion Paper No. 04-01）一文中引用美國運(yùn)通公司電子儲蓄價值卡業(yè)務(wù)的首席顧問里納森女士的觀點，認(rèn)為美國預(yù)付卡領(lǐng)域的法律還非常不完善，目前還不清楚適用于其他金融產(chǎn)品的聯(lián)邦和州法是否和怎樣適用于各種不同形式的預(yù)付卡。里納森女士認(rèn)為采取統(tǒng)一的使用與各種類型的預(yù)付卡是不當(dāng)?shù)摹?/p>
莎拉·休斯在2009年發(fā)表的文章《聯(lián)邦工資、禮品、預(yù)付卡發(fā)展：聯(lián)邦存款保險公司存款保險適格和2009年信用卡法案》（The Business Lawyer， Vol. 65， p. 261， November 2009）一文中認(rèn)為2008年11月對聯(lián)邦存款保險公司存款保險工資卡的適格性范圍基本指導(dǎo)的修訂和2009年頒布的信用卡法案是預(yù)付卡領(lǐng)域的最新的主要發(fā)展。并指出2009年《信用卡法案》是聯(lián)邦政府第一次試圖規(guī)范禮品卡。它取代了州法，建立了區(qū)別各異的州法之上的聯(lián)邦標(biāo)準(zhǔn)，此外，此法案授予聯(lián)邦儲備系統(tǒng)管理委員會對禮品卡、通用預(yù)付卡、電子禮券進(jìn)行規(guī)范管理，還授權(quán)財政部制定全面的規(guī)章對儲蓄價值卡的發(fā)行、銷售、回贖和國際運(yùn)輸進(jìn)行管理。
總之，預(yù)付卡在美國作為一種新型的交易工具，對其的法律監(jiān)管還在隨著預(yù)付卡本身的發(fā)展而在不斷完善之中。但相比較我國預(yù)付卡領(lǐng)域法律監(jiān)管的幾近空白相比，美國的經(jīng)驗可以為我們提供很多的借鑒。
二、存在問題
1. 現(xiàn)有法律法規(guī)不夠全面細(xì)致；法規(guī)效果有待檢驗
首先，去年九月份商務(wù)部出臺的《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》主要還是主要針對集團(tuán)企業(yè)、品牌商、規(guī)模企業(yè)的辦卡用卡的制度規(guī)制，而針對中小企業(yè)、個體工商戶甚至小業(yè)主等這些跟普通消費者經(jīng)常打交道的行業(yè)領(lǐng)域卻沒有提供充分的法律保障。上述部門規(guī)章能否以及如何適應(yīng)于這些普通商家，有待探討。如何在這些領(lǐng)域提出一套規(guī)范消費預(yù)付卡的管理措施也是當(dāng)前亟待解決的問題。
其次，《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法（試行）》頒布不到一年，正式實施才幾個月。其中規(guī)范公司企業(yè)商家的各種制度，如資金存管制度、登記備案制度、單用途卡購卡章程協(xié)議以及企業(yè)對單用途卡的日常管理制度，其實施狀況與效果有待實際考察。在未來的至少一年內(nèi)，研究者可以針對部分典型行業(yè)與商家，進(jìn)行一線現(xiàn)場采集數(shù)據(jù)，以問卷調(diào)查或采訪等形式來了解商務(wù)部關(guān)于單用途預(yù)付卡規(guī)章的實施情況，并就其實施困難之處探索出現(xiàn)實的解決路徑。切實為這一難得出臺的部門規(guī)章的實施保駕護(hù)航，在更為廣泛的層面上推動其對此領(lǐng)域的規(guī)范作用。
2. 立法建議或批判不夠具體明確，缺乏實際操作性；
現(xiàn)有對于預(yù)付卡相關(guān)法律問題所提出的立法建議僅限于較為抽象的概括型的建議，具體的具有可操作性的建議較少。例如，有學(xué)者對預(yù)付卡相關(guān)法律問題進(jìn)行研究后，提出要保障消費者的知情權(quán)，預(yù)付費消費者有權(quán)知悉轉(zhuǎn)移至經(jīng)營者的預(yù)付資金使用動向。但此建議如何在現(xiàn)實生活中得到落實？現(xiàn)實中，消費者在預(yù)付費后，商家根本不會向消費者透露預(yù)付資金的使用動向，即使消費者過問，商家也會以投資是與消費者無關(guān)的活動為理由而拒絕向消費者透露。在此情況下，如何保障消費者知情權(quán)？對于此問題則鮮有學(xué)者進(jìn)行回答。再如，一些學(xué)者提出經(jīng)營者在簽訂預(yù)付費消費合同時，不得與消費者的利益相對抗，并且不得向不相干的第三人透露消費者相關(guān)信息。此種建議只是說明經(jīng)營者在簽訂合同中“不得如何如何”，但并未具體說明采用何種措施才能切實確保經(jīng)營者履行其義務(wù)，以及在經(jīng)營者違反其義務(wù)時，消費者應(yīng)當(dāng)采取何種救濟(jì)措施。從以上二例可以看出，現(xiàn)有對于預(yù)付卡相關(guān)法律問題的研究所提出的立法建議或批判不夠具體明確，在一定程度上缺乏實際操作性。
3. 缺乏最近時期糾紛數(shù)據(jù)分析和新型案例研究；
[論文關(guān)鍵詞]電子商務(wù) 消費者 網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)
一、引言
隨著人類社會進(jìn)入21世紀(jì)，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和信息化高度發(fā)達(dá)的今天，電子商務(wù)正在以驚人的速度進(jìn)入到每個人的日常生活當(dāng)中。我國的電子商務(wù)始自1997年，據(jù)中國B2B研究中心相關(guān)調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，截止到2009年6月，我國規(guī)模以上電子商務(wù)網(wǎng)站總量已經(jīng)達(dá)12282家。其中，B2B電子商務(wù)服務(wù)企業(yè)有5320家，B2C、C2C與其它非主流模式企業(yè)達(dá)6962家，特別是自進(jìn)入2008年來，呈現(xiàn)出高速增長乃至井噴之勢。
在電子商務(wù)中，作為一方當(dāng)事人的消費者往往是弱勢的一方，其隱私權(quán)在不知不覺中就受到了侵犯。由于相關(guān)立法的滯后和隱私權(quán)保護(hù)觀念的缺乏，電子商務(wù)交易過程中消費者隱私權(quán)的保護(hù)非常值得關(guān)注，值得研究。
二、電子商務(wù)中消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的界定
《消費者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定： “消費者是指為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的人?！北疚乃傅碾娮由虅?wù)中的消費者是指以電子及電子技術(shù)為手段，在因特網(wǎng)上為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務(wù)的人。
從詞語構(gòu)成上來看，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)包括“網(wǎng)絡(luò)”和“隱私權(quán)”這兩個詞匯，因此“網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)”是一個組合型術(shù)語。關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的概念，大致認(rèn)為，有狹義和廣義兩種：
第一，狹義的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概念。狹義的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)指僅限于新型的個人資料（或個人數(shù)據(jù)）領(lǐng)域的資訊隱私權(quán)。具體而言，就是個人對于能夠確定或影響其個人形象的資料或數(shù)據(jù)的收集加以限定，對其資料或數(shù)據(jù)進(jìn)行查詢及更正，接受資料收集的通知，確知資料是否存在等權(quán)利，換言之，資訊隱私權(quán)就是每個人對其所有的資料加以控制和支配，決定其是否公開以及公開范圍的權(quán)利。
第二，廣義的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)概念。廣義的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)應(yīng)該包括對于新型的個人資料或數(shù)據(jù)所享有的控制和支配的權(quán)利，以及對于傳統(tǒng)的隱私信息、私人活動、私人領(lǐng)域不受他人非法侵?jǐn)_、知悉、刺探、監(jiān)視、監(jiān)聽及泄露、公開的權(quán)利，是一種綜合性的人格權(quán)。
對于消費者的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)采用狹義上的概念。因而，在電子商務(wù)中，消費者網(wǎng)絡(luò)隱私主要指的是：消費者個人資料；消費者的消費習(xí)慣、使用狀況、網(wǎng)絡(luò)活動蹤跡；消費者計算機(jī)存儲的數(shù)據(jù)、信息、內(nèi)容等隱私；消費者個人通信自由和通信秘密。
三、電子商務(wù)中侵犯消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的形式和特征
（一）針對消費者隱私權(quán)的侵權(quán)形式
電子商務(wù)交易過程中有可能涉及消費者隱私的主體主要有： 互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商、網(wǎng)站服務(wù)商、網(wǎng)絡(luò)即時交易平臺、網(wǎng)絡(luò)銷售方、第三方支付平臺、物流企業(yè)、惡意軟件者和黑客等。目前，這些主體在電子商務(wù)交易過程中對消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵犯主要有以下幾種方式：
第一，非法隱私搜集。電子商務(wù)交易過程中消費者要完成交易，必須要開通網(wǎng)絡(luò)獲取IP，訪問、點擊相關(guān)網(wǎng)站、網(wǎng)頁，并進(jìn)行注冊，與網(wǎng)絡(luò)銷售方進(jìn)行談判，談妥后支付貨款，填寫收貨信息等行為。
第二，非法隱私公開。在電子商務(wù)中，為了商業(yè)上的需要，網(wǎng)站要求用戶填寫一系列表格，如姓名、生日、身份證號、銀行賬號、家庭地址、電話號碼、工作單位、郵箱地址等內(nèi)容。事后，在未經(jīng)當(dāng)事人同意的情況下，將消費者私人數(shù)據(jù)進(jìn)行公開。
第三，非法隱私利用。網(wǎng)站通過Cookie 技術(shù)跟蹤和分析，保留消費者的資料，在適當(dāng)?shù)臅r候?qū)⑦@些數(shù)據(jù)用于商業(yè)交易，獲得比一般交易更多的經(jīng)濟(jì)利益。
（二）消費者網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)的基本特征
與其他侵犯網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的行為相比，針對消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵權(quán)行為有著以下鮮明的基本特征：
第一，從侵權(quán)動機(jī)來看，消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)行為主要是逐利型網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)行為。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵權(quán)動機(jī)多樣，如獵奇型，泄憤型。有學(xué)者指出，傳統(tǒng)報復(fù)型隱私侵權(quán)是出于“私憤”而進(jìn)行報復(fù)，而網(wǎng)絡(luò)報復(fù)型隱私侵權(quán)則更多出于“義憤”。而消費者的網(wǎng)絡(luò)個人數(shù)據(jù)信息具有較大的經(jīng)濟(jì)價值，因此，許多對消費者網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)都以追逐一定的經(jīng)濟(jì)利益為動機(jī)，把網(wǎng)絡(luò)信息和個人隱私當(dāng)成一種商品，從中牟利。
第二，從侵權(quán)內(nèi)容來看，消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)行為針對個人數(shù)據(jù)的侵權(quán)行為。對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵犯可以是針對網(wǎng)絡(luò)個人空間的侵權(quán)行為，也可以是針對網(wǎng)絡(luò)個人活動的侵權(quán)行為。但是侵犯消費者的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)主要是針對個人數(shù)據(jù)的侵權(quán)行為。針對網(wǎng)絡(luò)中消費者個人數(shù)據(jù)的隱私侵權(quán)包括兩個方面：一是非法獲取個人數(shù)據(jù)。二是不當(dāng)共享和披露網(wǎng)上個人信息。比如一些專門出售個人資料的公司通過各種渠道收集了許多個人信息，而后公開標(biāo)價出售。在美國，這種公司頗有市場，因而頗有擴(kuò)展的趨勢，目前有影響的公司有1—800U.S·Search，American Datalink，Discreet Data systems和Dig Dirt等。
第三，從侵權(quán)方式來看，消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)侵權(quán)行為主要是直接侵權(quán)行為。直接侵權(quán)行為，即直接通過網(wǎng)絡(luò)他人隱私，非法獲取他人隱私，直接侵犯他人私人生活安寧和私人信息的行為；間接侵權(quán)主要是指作為直接加害人的直接侵權(quán)行為之外，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商（ISP）沒有履行相應(yīng)的注意義務(wù)，提供服務(wù)時以作為或不作為的方式侵害他人隱私的間接侵權(quán)行為。顯然，對消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的侵犯基本上都屬于直接侵權(quán)行為。
四、消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)體系建構(gòu)
（一）消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式的現(xiàn)實選擇
目前對于消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)，大體來說存在著以美國為代表的行業(yè)自律模式和以歐盟為代表的立法規(guī)制模式兩種模式。美國的行業(yè)自律模式著眼于個人資料隱私的經(jīng)濟(jì)特性和互聯(lián)網(wǎng)市場的自主性，對私人行業(yè)中的網(wǎng)絡(luò)隱私保護(hù)，美國主要采取以資料使用人自律、市場調(diào)節(jié)與行業(yè)自治為主的執(zhí)行機(jī)制。1997年克林頓政府公布的《全球電子商務(wù)框架》[7]最能表明美國政府在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)中的態(tài)度和立場。作為以大陸法系國家為主的歐盟國家，更注重以立法規(guī)制的方式來保護(hù)隱私權(quán)。為保護(hù)其成員國公民的隱私權(quán)，早在1981年，歐盟議會就公開簽署了《個人數(shù)據(jù)保護(hù)協(xié)議》，現(xiàn)今已有18個歐盟國家承認(rèn)并簽署。而1995年10月24日通過的《歐盟個人數(shù)據(jù)保護(hù)指令》（EU Data Protection Directive）則是其最重要的信息隱私權(quán)方面的保護(hù)法規(guī)。
那么，中國在消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)上，究竟應(yīng)該采取什么樣的消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式呢？筆者認(rèn)為，這取決于對兩個方面因素的判斷：
一是順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式的國際發(fā)展趨勢的考量。目前世界上的主要國家和地區(qū)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)制度越來越具有趨同性，體現(xiàn)在：首先，立法規(guī)制逐漸成為保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的基本模式，甚至美國本身在行業(yè)自律以外，也開始制定專門的法律來保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。其次，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)也日趨接近。網(wǎng)絡(luò)活動的全球化特征和各國際組織的努力，使得保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)日益趨近。
二是基于對我國消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀的考量。首先，我國對網(wǎng)絡(luò)隱私侵權(quán)行為的立法規(guī)制和法律保護(hù)較為欠缺。其次，對消費者隱私權(quán)本身也缺乏明確的規(guī)定和保護(hù)，目前的《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》沒有將消費者隱私權(quán)單獨作為一項權(quán)利。
基于對消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式的發(fā)展趨勢及我國對它的保護(hù)現(xiàn)狀的判斷，筆者認(rèn)為我國應(yīng)當(dāng)采取法律保護(hù)為主、私法自治為輔的模式。
（二）我國消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)體系建構(gòu)
基于我國對消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)模式的現(xiàn)實選擇，即應(yīng)當(dāng)采取法律保護(hù)為主、私法自治為輔的模式。我國消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護(hù)體系的建構(gòu)應(yīng)當(dāng)包括兩個層面的保護(hù)體系的建構(gòu)：一是消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)法律體系的建構(gòu)，二是消費者網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)私法自治體系的建構(gòu)。
1、電子證據(jù)的概述
作甚電子證據(jù),其外延包含哪些方面。何謂電子證據(jù),理論界還未對于此構(gòu)成定論,也未見相干的立法規(guī)定。作為社會糊口信息化、電子化、網(wǎng)絡(luò)化而發(fā)生的這種證據(jù),咱們對于其鉆研還剛處于起步階段,對于其認(rèn)識上的差異有助于咱們更好地輿解、掌握這類新事物。正如有的學(xué)者指出:在證據(jù)立法前景尚不明朗時,百家爭鳴的態(tài)勢使患上電子證據(jù)的鉆研規(guī)模只能是概然性的;同時信息技術(shù)發(fā)展的非預(yù)期性也不容許咱們對于其進(jìn)行精確的、缺少拓展空間的限定。從目前國內(nèi)外的法律文件及相干鉆研成果看,雖然對于電子證據(jù)的理解不盡相同,但電子證據(jù)1詞已經(jīng)被廣泛接受則是不爭的事實。
筆者認(rèn)為,對于于電子證據(jù)的概念及其外延的界定是咱們鉆研電子證據(jù)的基礎(chǔ)?；诶碚撱@研處于基礎(chǔ)階段,在對于于電子證據(jù)的鉆研還未明朗、經(jīng)驗還不足的情況下,對于于電子證據(jù)的界定及其所包括的情勢宜采取廣義的界定法子,這有助于咱們對于于電子證據(jù)的作進(jìn)1步的鉆研。筆者贊同何家弘教授的關(guān)于電子證據(jù)觀點:即“以電子情勢存在的、用作證據(jù)使用的1切材料及其派生物;或者者說,借助電子技術(shù)或者電子裝備而構(gòu)成的1切證據(jù)”。
作為1種還處于理論鉆研狀況下的新類型的證據(jù),與傳統(tǒng)的證據(jù)相比較,電子證據(jù)的特征主要表現(xiàn)為如下方面:
一、電子證據(jù)擁有其數(shù)字的技術(shù)性。信息數(shù)字化處理進(jìn)程中,數(shù)字裝備以“0”與“一”2進(jìn)制代碼進(jìn)行數(shù)值運(yùn)算與邏輯運(yùn)算,所有的輸入都轉(zhuǎn)換為機(jī)器可直接讀寫而人其實不能直接讀寫的“0”、“一”代碼在數(shù)字技術(shù)裝備中進(jìn)行運(yùn)算,然后再將運(yùn)算結(jié)果轉(zhuǎn)換為人可讀的輸出。電子證據(jù)以數(shù)字化為基礎(chǔ),以數(shù)字化作為區(qū)分于其他證據(jù)類型的根本特征。
二、數(shù)字證據(jù)有其外延廣泛性。電子證據(jù)概念在外延上既可以容納目前以電子數(shù)據(jù)情勢存在的全體證據(jù),又擁有前瞻性,可以容納之后跟著技術(shù)與社會發(fā)展而呈現(xiàn)的此類證據(jù)。電子證據(jù)可以發(fā)生于電子商務(wù)中,也能夠發(fā)生于平時的日常瓜葛中,表現(xiàn)為電子郵件、機(jī)器存儲的交易記錄、計算機(jī)中的文件、數(shù)碼攝影機(jī)中存儲的圖片等。
三、在保留方式上,電子證據(jù)需要借助必定的電子介質(zhì)。電子證據(jù)是以電子情勢存儲在各種電子介質(zhì)上的,這與傳統(tǒng)證據(jù)有很大的不同。如傳統(tǒng)書證主要的載體是紙張、布帛及其他可書寫物資、傳統(tǒng)證人證言主要借助于人的記憶,傳統(tǒng)物證主要借助于各種物品、痕跡與物資等,而電子證據(jù)則離不開芯片、磁帶、軟盤、硬盤、光盤等新型的信息介質(zhì)。這些新型的住處介質(zhì)因為擁有很高的技術(shù)含量,常常存儲的數(shù)據(jù)量或者信息量巨大。
四、在傳布方式上,電子證據(jù)可以無窮地快速傳遞。1般來講,傳統(tǒng)證據(jù)只能在物理空間傳遞,如通過當(dāng)事人交接、移送的方式進(jìn)行,這類方式的效力顯然是低下的。而電子證據(jù)本色上主要是1種信息,所以可在虛擬空間里傳布,如電話、電報可以通過光纜在分秒間越洋,E—mail、EDI可以通過因特網(wǎng)在瞬間傳布分散到世界的每一1個角落。后者的傳遞速度顯然是驚人的,它提高了電子證據(jù)的使用效力,同時也對于傳統(tǒng)的證據(jù)轉(zhuǎn)移觀念提出了挑戰(zhàn)。
五、在感知方式上,電子證據(jù)必需借助電子裝備,且不能脫離、特定的系統(tǒng)環(huán)境。電子證據(jù)往往被稱為“以計算機(jī)為基礎(chǔ)的證據(jù)”,傳統(tǒng)書證被稱為“以紙面為基礎(chǔ)的證據(jù)”。
六、兩重性。即計算機(jī)證據(jù)同時擁有較高的精密性以及懦弱性。電子證據(jù)以技術(shù)為依靠,很少受主觀因素的影響,能夠防止其他證據(jù)的1些弊病,如證言的誤傳、書證的誤記等,相對于比較準(zhǔn)確;但另外一方面,因為電子數(shù)據(jù)以數(shù)字信號的方式存在,而數(shù)字信號是非連續(xù)性的,如果有人故意或者者由于過失對于計算機(jī)證據(jù)進(jìn)行截收、監(jiān)聽、竊聽、刪省、剪接,從技術(shù)上講也較難查清。
2、將電子證據(jù)納入我國訴訟證據(jù)的必要性
如前所述,電子證據(jù)擁有懦弱性,極易被篡改,使患上其真實性以及安全性遭到要挾。在訴訟與仲裁中,能否將它采納為證據(jù),便成為證據(jù)法上的1個困難。電子證據(jù)的可接受性,就是指它可否作為證據(jù)被1國法律及其司法程序所接受的問題。 應(yīng)否賦與電子數(shù)據(jù)以證據(jù)地位,理論界與實務(wù)界存在不同的觀點。
否定論者認(rèn)為,從我國的相干的法律規(guī)定來看,證據(jù)的種類包含:書證、物證、視聽資料……等,而電子證據(jù)不在此列,將電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)于法無據(jù)。有學(xué)者認(rèn)為:咱們是成文法國家,不是判例法國家,法官施展個人的主觀能動性以及創(chuàng)造性,并不是不可以,但卻不能超出“法”的原則以及規(guī)模;法官司法,天職是伺法,毫不能離開“中立”的立場去自由施展、自主衡平,更不能對于將來可能呈現(xiàn)的立“法”提早合用。這是1個界線問題。這里,贊同者顯見攪渾了“法律”與“司法”兩個不同概念的功能與作用。主意當(dāng)今對于電子證據(jù)認(rèn)定沒有法律上的根據(jù)。
確定論者認(rèn)為,否認(rèn)世界電子化或者信息化的潮流不但極不明智,而且極不現(xiàn)實。我國法律其實不形成賦與電子數(shù)據(jù)以證據(jù)地位的障礙,由于我國有關(guān)法律規(guī)定“證明案件真實情況的1切事實,都是證據(jù)”。 不管是由于其自身特色,仍是根據(jù)社會的發(fā)展,國際之認(rèn)同,傳統(tǒng)法律的框架,裝不下無所不包的社會問題;日新月異的社會問題,必定沖破傳統(tǒng)法律的枷鎖。這1不言自明的問題,其實也是時常不言不明,乃至言之也難明的。蓋因傳統(tǒng)思想,傳統(tǒng)觀念,傳統(tǒng)權(quán)勢,老是不知不覺地擺布著人們的行動,抉擇著人們的選擇。
對于于電子數(shù)據(jù)的能否作為證據(jù)問題,筆者贊同確定說,電子數(shù)據(jù)能否被采納,不能僅從其載體的情勢或者其表現(xiàn)情勢來進(jìn)行判斷,應(yīng)從下列3個方面去衡量:一、客觀性。即作為證據(jù)的數(shù)據(jù)電文必需是客觀存在的事實。二、相干性。即證據(jù)與其所涉事實擁有必定的聯(lián)絡(luò)并對于證明事實有實際意義。三、合法性。即證據(jù)必需是依法搜集以及查證屬實的事實。 盡管電子證據(jù)不是我國法律所明確規(guī)定的的證據(jù)種類,然而筆者認(rèn)為,跟著社會糊口的不斷發(fā)展變化,法律的不亂性所暴出的問題會跟著的立法的滯后而進(jìn)1步突顯。電子證據(jù)是跟著電子化、信息化、網(wǎng)絡(luò)化的必然產(chǎn)物。從證據(jù)的屬性(客觀性、相干性、合法性)來看,電子數(shù)據(jù)是無非是證據(jù)在新的社會前提下所呈現(xiàn)的新的表現(xiàn)情勢,同1本色的事物呈現(xiàn)了新的表現(xiàn)情勢。社會實踐糊口已經(jīng)經(jīng)產(chǎn)生了變化,法律還未來患上及作出相應(yīng)的調(diào)劑。在法律合用進(jìn)程中,讓其外延包含著新呈現(xiàn)的事物情勢,是相符法律本身發(fā)展趨勢的。如果咱們承認(rèn)人的認(rèn)識有其固有的局限性,為使法律能更好地適應(yīng)社會實踐的變化,咱們就應(yīng)當(dāng)循著事物自身發(fā)展的軌跡前行。 在訴訟法中,雖對于證據(jù)情勢有所規(guī)定,但跟著客觀世界的發(fā)展、科技的進(jìn)步,證據(jù)情勢也在不斷產(chǎn)生變化,如在一九八0年的《刑事訴訟法》中并沒有將視聽資料作為證據(jù),但在司法實踐中,司法機(jī)關(guān)其實不排擠這類證據(jù)。而是將其作為書證或者物證看待,在一九九六年的新刑訴法中,行將其列為1種獨立的證據(jù)類型。一樣,如果僅僅由于電子證據(jù)其未被列入證據(jù)種類,而簡單地否定其證據(jù)效率,既脫離實際,又無益于查明案件事實。
3、電子證據(jù)的法律歸屬
在承認(rèn)電子數(shù)據(jù)的證明力的條件下,賦與電子數(shù)據(jù)以何種證據(jù)的地位,仁者見仁、智者見智,紛爭不斷,屬于關(guān)于電子證據(jù)的
論文研討的絕對于熱門。那末它應(yīng)當(dāng)歸入哪種證據(jù)。這兩個問題很值患上當(dāng)真探討。 (1)、我國關(guān)于電子證據(jù)法律定位觀點述評
從目前的爭論意見來看,我國學(xué)界以及立法部門對于電子證據(jù)如何定位主要有4種觀點,分別認(rèn)為應(yīng)將電子證據(jù)劃歸為視聽資料、書證、物證、鑒定結(jié)論或者者肯定為1種新型的獨立證據(jù),即“視聽資料說”、“書證說”、“鑒定結(jié)論說”、以及“混合證聽說”。這些觀點均是從我國的現(xiàn)行證據(jù)法律以及法理動身,均樹立在我國證據(jù)法“7分法”的基礎(chǔ)上,雖有各自的理由論證,但同時各自有其不足。 對于其作簡單介紹:
一、視聽資料說。該論點的支撐者認(rèn)為:(一)、視聽資料是指可視、可聽的錄音帶、錄相帶之類的資料,電子證據(jù)可顯示為“可讀情勢”,因此也是“可視的”;(二)、視聽資料與電子證據(jù)在存在情勢上有類似的地方,都是以電磁或者其他情勢而非文字符號情勢存儲在非紙質(zhì)的介質(zhì)上;(三)、存儲的視聽資料及電子證據(jù)均需借助必定的工具或者以必定的手腕轉(zhuǎn)化為其他情勢后才能被人們直接感知;(四)、二者的正本與復(fù)本均沒有區(qū)分;(五)、把電子證據(jù)歸于視聽資料最能反應(yīng)他的證據(jù)價值;等等。
二、書證說。最近幾年來,因為電子商務(wù)的異軍崛起,許多學(xué)者轉(zhuǎn)而鑒戒外國電子商務(wù)法律文件中的經(jīng)驗,提出了“電子證據(jù)系書證”的新觀點。 其理由為:(一)、普通的書證只是將某1內(nèi)容以文字符號等方式記錄在紙上,電子證據(jù)則只是以不同的方式(電磁、光等物理方式)將一樣的內(nèi)容記錄在非紙式的存儲介質(zhì)上,二者的記錄方式不同、記載內(nèi)容的介質(zhì)也不同,但卻擁有相同的功能,即均能記錄完整相同的內(nèi)容;(二)、電子證據(jù)通常也是以其代表的內(nèi)容來講明案件中的某1問題,且必需輸出、打印到紙上(固然也可顯示在屏幕上),構(gòu)成計算機(jī)打印材料之類的書面材料后,才能被人們看見、應(yīng)用,因此擁有書證的特色;(三)我國《合同法》于一九九九年三月一五日頒行后,其中第一一條規(guī)定“書面情勢是指合同書、信件、數(shù)據(jù)電文(包含電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交流以及電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的情勢”;(四)、各國立法上嘗試的功能等價法亦在填平傳統(tǒng)書面情勢與電子證據(jù)之間的鴻溝。
三、鑒定結(jié)論說。鑒定結(jié)論說也是極少數(shù)學(xué)者的看法。它主要是從轉(zhuǎn)換的角度患上出的結(jié)論。如馮大同在《國際貨物買賣法》1書中指出,“……如果法院或者訴訟當(dāng)事人對于電子數(shù)據(jù)的可托性有懷疑,可以由法院指定專家進(jìn)行鑒定,辨明其真?zhèn)?然后由法院肯定其能否作為認(rèn)定事實的依據(jù)?！?/p>
四、混合證聽說。該類學(xué)者認(rèn)為,要正確為電子證據(jù)定位,1方面不能冷視我國現(xiàn)行的證據(jù)分類體系,另外一方面必需找出電子證據(jù)同其他7種傳統(tǒng)證據(jù)的真正差異,在此基礎(chǔ)上才能患上出科學(xué)的結(jié)論。不言而喻,電子證據(jù)同傳統(tǒng)證據(jù)相比,不同的地方在于載體方式方面,而非證明機(jī)制方面。這就抉擇了電子證據(jù)決非1種全新的證據(jù),而是傳統(tǒng)證據(jù)的演化情勢,即我國所有傳統(tǒng)證據(jù)均存在電子情勢。電子證據(jù)基本也可分為電子物證、電子書證、電子視聽資料、電子證人證言、電子當(dāng)事人陳說、關(guān)于電子證據(jù)的鑒定結(jié)論和電子勘驗檢查筆錄7種。
從我國現(xiàn)行的法律規(guī)定來看,上述觀點都有必定的道理。把電子證據(jù)歸為任何1類的法定證據(jù)在當(dāng)前都是沒有異議的,當(dāng)電子數(shù)據(jù)以其內(nèi)容來表明案件事實的時候,可以認(rèn)為其是書證,當(dāng)其以其外在的介質(zhì)來表現(xiàn)案件的事實的時候,可以認(rèn)為是物證,筆者認(rèn)為對于于電子證據(jù)的認(rèn)識,咱們應(yīng)突破傳統(tǒng)的證據(jù)理論的框架(固然,在目前的司法實踐中咱們?nèi)允腔忌蠂?yán)格遵照現(xiàn)行法律的規(guī)定)。這類把電子證據(jù)有時看成是書面證據(jù),有時認(rèn)為是視聽資料的觀點看似相符我國現(xiàn)行的法律的規(guī)定,殊不知從此外1個角度去思考問題:跟著社會糊口的不斷發(fā)展變化,之前的訴訟法關(guān)于證據(jù)的相干規(guī)定已經(jīng)經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實糊口的需要了,法律的不亂性與現(xiàn)實糊口的變化之間呈現(xiàn)了矛盾,這是咱們應(yīng)該重新的視角而不是從原來的舊的立法規(guī)定來審視當(dāng)今存在的電子證據(jù)了。正如有的學(xué)者指出:這是在現(xiàn)行法律框架內(nèi)鉆研新生的法律問題。當(dāng)電子證據(jù)作為現(xiàn)實問題呈現(xiàn),學(xué)術(shù)界探討電子證據(jù)屬性以來,人們的眼光似乎大多沒有離開過現(xiàn)行證據(jù)法的框架,老是冀望從現(xiàn)有證據(jù)種別中找到電子證據(jù)“安身立命”的理由,把電子證據(jù)塞入“視聽資料”或者“書證”的隙縫而當(dāng)真探討他們之間的相同或者類似的地方。固然,作為證據(jù),它們之間有相同或者類似的地方在所難免,但當(dāng)人們只重視其相同類似的地方而不強(qiáng)調(diào)其不同或者不似的地方的時候,意見相左,爭議也就發(fā)生了。其實,電子證據(jù)是1種新的證據(jù),這1點是連“書證”論者及“視聽資料”論者們今天也不諱言的將電子證據(jù)單列作為我國證據(jù)法中可接受證據(jù)的七種以外的另外一種,本是簡單無非的事情(固然需要必定的立法程序),就像我國一九九0年制定頒布的著作權(quán)法,將新生的“計算機(jī)軟件”作為第八種作品的維護(hù)對于象“單列”于其他七種以外1樣簡單以及有效,而且至今沒有任何人認(rèn)為這1“立法”有甚么不妥的地方。當(dāng)年,如果將計算機(jī)軟件強(qiáng)制歸入“書面”的文字作品或者“間接”的影視作品,恐怕今天在計算機(jī)軟件的法律合用及案件審訊上,會呈現(xiàn)種種爭論不休的凌亂局面。 在新的形勢下,確立電子證據(jù)的歸屬時應(yīng)脫離傳統(tǒng)的分類的約束,不應(yīng)把電子證據(jù)依附于其他類的傳統(tǒng)證據(jù)進(jìn)行鉆研,這樣將有助于咱們更為集中精力進(jìn)行對于電子證據(jù)的立法、鉆研,同時這也是相符科學(xué)鉆研的規(guī)律的。
(2)、電子證據(jù)應(yīng)作為1種獨立的證據(jù)
電子證據(jù)擁有獨自的社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),擁有自身的顯著特性,任何1種傳統(tǒng)證據(jù)都沒法將電子證據(jù)完整囊括進(jìn)去。結(jié)合上述闡述,筆者認(rèn)為,在今后的立法中,應(yīng)該將電子證據(jù)作為1種獨立的證據(jù)。
就我國民事訴訟法來看,證據(jù)類型羅列了七種,七種證據(jù)除了物證、視聽資料外的外在表現(xiàn)情勢都有可能表現(xiàn)為書面情勢,但這其實不陰礙它們因其本身的特征而單獨成為1種證據(jù),樹立起本身的證明規(guī)則,而電子證據(jù)很顯然有其本身區(qū)分于其它證據(jù)的顯著特征,電子證據(jù)的外在表現(xiàn)情勢亦是多媒體的,幾近涵蓋了所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型,把它塞入哪1類傳統(tǒng)證據(jù)都不適合。而所有計算機(jī)證據(jù)均是以數(shù)據(jù)電訊為交易手腕的,就商事交易的現(xiàn)實需要來講,完整有理由將其作為1種新類型證據(jù)來對于待,確立起計算機(jī)證據(jù)本身統(tǒng)1的搜集、審查、判斷規(guī)則,為電子商務(wù)瓜葛的法律調(diào)劑提供1個完美的法律平臺。實際上,聯(lián)合國貿(mào)法會 《電子商務(wù)示范法》已經(jīng)經(jīng)體現(xiàn)了這1精神,行將數(shù)據(jù)電訊作為獨立的意思表達(dá)情勢,從數(shù)據(jù)電訊的定義到通信協(xié)定的制訂,完整樹立了1整套新的、獨立于傳統(tǒng)書面法律軌制的規(guī)范體系。
(3
)、電子證據(jù)可以作為1種直接證據(jù) 直接證據(jù)“,它的證明進(jìn)程比較簡單,只要查明直接證據(jù)自身真實可靠,就可搞清楚案件的事實真象”。而間接證據(jù)是“與案件主要事實有間接聯(lián)絡(luò)的材料。它只能左證與案件有關(guān)的個別情節(jié)或者片段,而不能直接證明案件的主要事實。但把若干間接證據(jù)聯(lián)結(jié)起來,經(jīng)由綜合分析以及批理,對于于查明案件主要事實也擁有10分首要的作用”。那末,電子證據(jù)屬于直接證據(jù)仍是間接證據(jù)呢?理論界存在不同的觀點,否定論者認(rèn)為,因為電子證據(jù)容易被捏造、篡改,而且被捏造、篡改后不留痕跡,再加之電子證據(jù)因為人為的緣由或者環(huán)境以及技術(shù)前提的影響容易犯錯,故應(yīng)將電子證據(jù)歸入間接證據(jù)。
筆者認(rèn)為,1種證據(jù)能否作為直接證據(jù)的癥結(jié)其實不在于該證據(jù)的表現(xiàn)情勢,而在于該證據(jù)與案件事實的聯(lián)絡(luò),同案件主要事實是直接的證明瓜葛的則可認(rèn)為直接證據(jù)。證據(jù)之所以成為證據(jù),在于其內(nèi)在的證明效率,載體是其外在的表現(xiàn)情勢。 當(dāng)1電子證據(jù)能夠直接證明案件事實而不需要其他的證據(jù)相左證的時候,咱們完整沒有理由排擠、否認(rèn)其直接證據(jù)的屬性。《電子商務(wù)示范法》第五條“數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn)”明確了電子證據(jù)的法律效率,有效性及可執(zhí)行性,第六條則具體賦與電子證據(jù)與傳統(tǒng)法律書面情勢平等的法律效率,第八條更賦與電子證據(jù)擁有傳統(tǒng)法律原件情勢的法律效率?！霸奔印皶妗?固然,也就擁有傳統(tǒng)法律中直接證據(jù)的效率。 在電子數(shù)據(jù)不擁有直接證據(jù)效率情景下,將會使許多電子商務(wù)領(lǐng)域內(nèi)產(chǎn)生的糾紛因難以證明而沒法解決。
4、相干的立法建議
據(jù)相關(guān)統(tǒng)計資料表明,目前電子政務(wù)、電子商務(wù)的工作以及業(yè)務(wù)量增長比例為一四0%,而其糾紛的增長比例則高達(dá)二00%.加快電子證據(jù)立法的步伐,有益于進(jìn)1步整合國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢資源,樹立起集信息咨詢、行動管理、網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)于1體的電子證據(jù)系統(tǒng)。充沛施展電子證據(jù)在電子政務(wù)、電子商務(wù)等在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中的監(jiān)督、服務(wù)、印證以及溝通作用已經(jīng)勢在必行。 我國當(dāng)前有關(guān)電子證據(jù)的立法闕如,電子證據(jù)尚未取得明確的法律地位,更沒有判斷其真實性等的標(biāo)準(zhǔn),這就限制了電子證據(jù)鑒定事業(yè)的成長。如果說咱們應(yīng)當(dāng)從國外吸取甚么樣的經(jīng)驗的話,最首要的1點就是,電子證據(jù)鑒定必需患上到立法的支撐。 要戰(zhàn)勝電子證據(jù)認(rèn)定方面的障礙,目前最主要的途徑應(yīng)是加快國內(nèi)立法的步伐,才能全面解決司法審訊流動中所遇到的各種電子證據(jù)障礙問題。立法的滯后已經(jīng)經(jīng)制約了我國電子商務(wù)的發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)資源的優(yōu)勢也不像所預(yù)期地那樣施展其應(yīng)的作用,相干的立法刻不容緩、勢在必行。筆者認(rèn)為,對于于現(xiàn)階段的電子證據(jù)的立法,下列建議值患上參考:
一、在目前尚未制訂相干的法律以前,相干的法律還來不及進(jìn)行調(diào)劑之時,應(yīng)充沛施展司法解釋的能動性、靈便性的功能,使電子證據(jù)在現(xiàn)階段取得的不但是“學(xué)理”上的效率,而使其擁有法律上的根據(jù),擁有更強(qiáng)的操作性。
二捉住證據(jù)立法的契機(jī),在將來的證據(jù)立法中規(guī)定電子證據(jù)這1新的類型的證據(jù)。現(xiàn)在我國適逢證據(jù)立法的契機(jī),立法界與法學(xué)界正在緊鑼密鼓地展開立法籌備工作。在學(xué)者們拿出的刑事證據(jù)法、民事證據(jù)法與(統(tǒng)1)證據(jù)法3部建議稿中,咱們已經(jīng)經(jīng)看到了電子證據(jù)的條款。幾回相干的立法研討會上,絕大多數(shù)專家學(xué)者們也表達(dá)了增添電子證據(jù)條款的強(qiáng)烈欲望,有學(xué)者還擬出了判斷電子證據(jù)可采性與證明力的具體規(guī)則。咱們相信,借助證據(jù)立法的東風(fēng),電子證據(jù)的法律地位與鑒定規(guī)則將終究確立。
三、鑒戒國際上及其他國家關(guān)于電子證據(jù)立法的勝利經(jīng)驗與做法。跟著信息、電子社會的進(jìn)1步到來,對于于電子證據(jù),不單單是我國面臨的問題,也是文秘站:世界面臨的問題,而且跟著當(dāng)前國際電子商務(wù)的進(jìn)1步推動,我國必需相符國際電子證據(jù)的立法趨勢,要與國際條約、規(guī)范樣本(如《電子商務(wù)示范法》、《國際海事委員會提單規(guī)則》等)維持兼容,使立法最大限度地與國際接軌。
二）網(wǎng)絡(luò)金融內(nèi)涵所謂網(wǎng)絡(luò)金融，又稱電子金融(e-finance)，從狹義上講是指在國際互聯(lián)網(wǎng)(Internet)上開展寫作論文的金融業(yè)務(wù)，包括網(wǎng)絡(luò)銀行、網(wǎng)絡(luò)證券、網(wǎng)絡(luò)保險等金融服務(wù)及相關(guān)內(nèi)容；從廣義上講，網(wǎng)絡(luò)金融就是以網(wǎng)絡(luò)技術(shù)為支撐，在全球范圍內(nèi)的所有金融活動的總稱，它不僅包括狹義的內(nèi)容，還包括網(wǎng)絡(luò)金融安全、網(wǎng)絡(luò)金融監(jiān)管等諸多方面。它不同于傳統(tǒng)的以物理形態(tài)存在的金融活動，是存在于電子空間中的金融活動，其存在形態(tài)是虛擬化的、運(yùn)行方式是網(wǎng)絡(luò)化的。它是信息技術(shù)特別是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)飛速發(fā)展的產(chǎn)物，是適應(yīng)電子商務(wù)(e-commerce)發(fā)展需要而產(chǎn)生的網(wǎng)絡(luò)時代的金融運(yùn)行模式。二、網(wǎng)絡(luò)金融的風(fēng)險從某種意義上來說，網(wǎng)絡(luò)金融的興起使得金融業(yè)變得更加脆弱，網(wǎng)絡(luò)金融所帶來的風(fēng)險大致可分為兩類：基于網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)導(dǎo)致的技術(shù)風(fēng)險和基于網(wǎng)絡(luò)金融業(yè)務(wù)特征導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險。首先，從技術(shù)風(fēng)險來看，網(wǎng)絡(luò)金融的發(fā)展使得金融業(yè)的安全程度越來越受制于信息技術(shù)和相應(yīng)的安全技術(shù)的發(fā)展?fàn)顩r。第一，信息技術(shù)的發(fā)展如果難以適應(yīng)金融業(yè)網(wǎng)絡(luò)化需求的迅速膨脹，網(wǎng)絡(luò)金融的運(yùn)行無法達(dá)到預(yù)想的高效率，發(fā)生運(yùn)轉(zhuǎn)困難、數(shù)據(jù)丟失甚至非法獲取等，就會給金融業(yè)帶來安全隱患。第二，技術(shù)解決方案的選擇在客觀上造成了技術(shù)選擇失誤風(fēng)險，該風(fēng)險表現(xiàn)在兩個方面：一是所選擇的技術(shù)系統(tǒng)與客戶終端軟件不兼容，這將會降低信息傳輸效率；二是所選擇的技術(shù)方案很快被技術(shù)革新所淘汰，技術(shù)落后將帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失。其次，從經(jīng)濟(jì)風(fēng)險來說，網(wǎng)絡(luò)金融在兩個層面加劇了金融業(yè)的潛在風(fēng)險：其一，網(wǎng)絡(luò)金融的出現(xiàn)推動了混業(yè)經(jīng)營、金融創(chuàng)新和全球金融一體化的發(fā)展，在金融運(yùn)行效率提高，金融行業(yè)融合程度加強(qiáng)的同時，實際上也加大了金融體系的脆弱性；其二，由于網(wǎng)絡(luò)金融具有高效性、一體化的特點，因而一旦出現(xiàn)危機(jī)，即使只是極小的問題都很容易通過網(wǎng)絡(luò)迅速在整個金融體系中引發(fā)連鎖反應(yīng)，并迅速擴(kuò)散。
三、網(wǎng)絡(luò)金融發(fā)展存在的問題務(wù)規(guī)模有限，收入水平不高，基本上處于虧損狀況。第二，網(wǎng)上金融業(yè)務(wù)具有明顯的初級特征。我國的網(wǎng)絡(luò)金融產(chǎn)品和服務(wù)大多是將傳統(tǒng)業(yè)務(wù)簡單地“搬”上網(wǎng)，更多地把網(wǎng)絡(luò)看成是一種銷售方式或渠道，忽視了網(wǎng)絡(luò)金融產(chǎn)品及服務(wù)的創(chuàng)新潛力。在主觀方面，主要存在兩點問題：第一，未能進(jìn)行有效的統(tǒng)一規(guī)劃。我國網(wǎng)絡(luò)金融的發(fā)展因缺乏宏觀統(tǒng)籌，各融機(jī)構(gòu)在發(fā)展模式選擇、電子設(shè)備投入、網(wǎng)絡(luò)建設(shè)諸方面不僅各行其道，甚至還相互保密、相互設(shè)防，造成信息、技術(shù)、資金的浪費和內(nèi)部結(jié)構(gòu)的畸形，不僅不利于形成網(wǎng)絡(luò)金融的發(fā)展，還有可能埋下金融業(yè)不穩(wěn)定的因素。第二，立法滯后。一方面與市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家相比，我國網(wǎng)絡(luò)金融立法滯后。我國此類法律極為有限，只有《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》、《證券公司網(wǎng)上委托業(yè)務(wù)核準(zhǔn)程序》等幾部法規(guī)，并且涉及的僅是網(wǎng)上證券業(yè)務(wù)的一小部分。另一方面與傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)健全的法律體系相比，網(wǎng)絡(luò)金融立法同樣滯后。面對網(wǎng)絡(luò)金融的發(fā)展和電子貨幣時代的到來，需要進(jìn)一步研究對現(xiàn)行金融立法框架進(jìn)行修改和完善，適當(dāng)調(diào)整金融業(yè)現(xiàn)有的監(jiān)管和調(diào)控方式，以發(fā)揮其規(guī)范和保障作用，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)金融積極穩(wěn)妥地發(fā)展。
四、建議應(yīng)采取的對策針對上述風(fēng)險和問題，提出以下幾點對策。
（1）確立傳統(tǒng)金融與網(wǎng)絡(luò)金融并行發(fā)展的戰(zhàn)略。
（2）建立專門的指導(dǎo)和管理機(jī)構(gòu)。
（3）加快網(wǎng)絡(luò)金融立法。
（4）造就復(fù)合型金融人才。
（5）改革分業(yè)管理體制。
（6）加快電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)銀行的立法進(jìn)程。
（7）銀監(jiān)會應(yīng)提高對網(wǎng)絡(luò)銀行的監(jiān)管水平。
（8）大力發(fā)展先進(jìn)的、具有自主知識產(chǎn)權(quán)的信息技術(shù)，建立網(wǎng)絡(luò)安全防護(hù)體系。
（9）建立大型共享型網(wǎng)絡(luò)銀行數(shù)據(jù)庫。
（10）建立網(wǎng)絡(luò)金融統(tǒng)一的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。
【參考文獻(xiàn)】
1、惠蘇淵,許忠榮;電子支付系統(tǒng)的安全[J];經(jīng)濟(jì)師;2002年11期
2、喬紅;網(wǎng)絡(luò)銀行的技術(shù)風(fēng)險與防范[J];金融理論與實踐;
關(guān)鍵詞：公益訴訟利害關(guān)系人，民事公益訴訟立法
一、民事公益訴訟的概念及特征
公益訴訟起源于羅馬法，是相對于私益訴訟而言的。周楠在《羅馬法原論》一書中指出“私益訴訟乃保護(hù)個人專有權(quán)利的訴訟，僅特定人才可提起；公益訴訟乃保護(hù)社會公共利益的訴訟，除法律有特別規(guī)定者外，凡市民均可提起”[1]。筆者認(rèn)為，所謂公益訴訟，是指特定的國家機(jī)關(guān)、相關(guān)的團(tuán)體組織和個人根據(jù)法律的授權(quán)，對違反法律、法規(guī)并侵害國家利益、社會利益或不特定多數(shù)人的利益的行為，向法院提起訴訟，由法院依法裁判的活動[2] 。由于這一概念較為清晰地概述了公益訴訟的主體多元性、公益性和法定性三個本質(zhì)特征，因此較為可取。免費論文。
二、民事公益訴訟憲法思考
從根本上而言公益訴訟制度的建立，為我國人民更為廣泛行使其政治權(quán)利提供了基礎(chǔ)，為人們參加國家事務(wù)的管理和監(jiān)督公權(quán)力提供了新的途徑。一方面,民事公益訴訟制度是民主在訴訟領(lǐng)域的體現(xiàn),它為民主的實現(xiàn)提供了現(xiàn)實的途徑和司法保障，也為公民監(jiān)督公權(quán)力的運(yùn)行提供了手段。民事公益訴訟制度給人們廣泛而真實的參與國家事務(wù)的管理提供了一條現(xiàn)實的途徑。另一方面,民事公益訴訟也是推進(jìn)我國法治進(jìn)程的必有階段。法治應(yīng)包含兩種意義:已經(jīng)制定的法律獲得普遍服從,而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律。[3]公益訴訟制度的建立不僅可以遏制行政機(jī)關(guān)救濟(jì)失效的問題，促進(jìn)其更好的行使其自身的公權(quán)力，也可以實現(xiàn)全民掀起更為主動遵守法律和利用法律維護(hù)社會公益的熱潮，加速法律之治的進(jìn)程。
三、民事公益訴訟的立法體例與立法模式思考
建立公益訴訟制度已成為我國法學(xué)界的共識，但是，就公益訴訟的立法體例還有分歧，概括起來主要有以下三種觀點： 第一種觀點為，單獨制定的公益訴訟法，第二種觀點為，制定公益保障法，第三種觀點為，通過修改民事訴訟法來規(guī)范民事公益訴訟，沒有必要設(shè)立專門的公益訴訟類型，筆者更為贊同第三種觀點，這是因為，一方面，公益訴訟并非獨立的訴訟形態(tài)，無需專門的法律予以規(guī)制。免費論文。另一方面，通過修改民事訴訟法立法的方式已經(jīng)足以實現(xiàn)制定民事公益訴訟制度存在的根本目的。所以，無需單獨制定的民事公益訴訟法，也沒有必要絞盡腦汁去創(chuàng)造公益保障法。所以，通過修改民事訴訟法來規(guī)范民事公益訴訟制度更為可取。
那么，究竟民事公益訴訟制度是散見于先行民事訴訟法之中，還是單獨設(shè)立民事公益訴訟一章呢？筆者認(rèn)為，在《民事訴訟法》總則部分確立民事公益訴訟的基本原則，而民事公益訴訟的其他部分則采取單獨設(shè)立一章的方式更為可取。因為，一方面，民事公益訴訟制度的存在，最好不要打亂現(xiàn)有基本結(jié)構(gòu)，從而維護(hù)現(xiàn)有民訴立法的科學(xué)結(jié)構(gòu)。另一方面，民事公益訴訟制度，同其他制度相比較，本身就有其特殊性，特別是社會團(tuán)體以及公民提起公益訴訟的訴訟程序上也與其他類型的訴訟存在明顯差別，所以，從模式上而言，將其具體規(guī)定單獨列為一章更為合適。
四、民事公益訴訟立法草案
“訴訟程序是一種技術(shù)，又是一種關(guān)系，也是一種規(guī)范，這種技術(shù)、關(guān)系和規(guī)范都是由立法者根據(jù)一定的價值取向來進(jìn)行創(chuàng)造和設(shè)計的。”[4]公益訴訟立法也不例外，作者在提出自己并不成熟的民事公益訴訟立法草案時，在考慮程序立法本身的內(nèi)在要求的同時，筆者始終將最大的限度的保護(hù)民事公益為價值取向，同時兼顧公平與效率，盡可能的防止借維護(hù)公益之名損害私人利益。
公益訴訟原則
檢察機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體以及公民對損害國家、集體或者個人民事權(quán)益的行為，依據(jù)本法以及其他法律規(guī)定，可以以自己的名義為受損害的單位或者個人向法院起訴。
民事公益訴訟法具體立法草案
第一條 檢察機(jī)關(guān)為維護(hù)公共衛(wèi)生、環(huán)境、生活質(zhì)量、文化財產(chǎn)、國有財產(chǎn)、行業(yè)壟斷等公共利益，可以針對侵害人或單位提起民事公益訴訟訴訟。
社會團(tuán)體可以就本身職責(zé)范圍內(nèi)侵害公益的案件，以自己的名義為受損害的單位或者個人向法院起訴。社會團(tuán)體對于非自身職責(zé)范圍內(nèi)的簡單公益案件提起訴訟的，須經(jīng)檢察機(jī)關(guān)同意。
公民經(jīng)利害關(guān)系人同意，可以就行為能力缺失、嚴(yán)重侵害勞動者合法權(quán)益等其他違法侵害公益的案件，以自己的名義為受損害的個人向法院起訴。公民不得對他人的婚姻訴訟案件提起訴訟。
第二條 檢察機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體以及公民提起公益訴訟案件的，檢察機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體以及公民具有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)。
第三條 涉及范圍較廣的公益案件，法院應(yīng)當(dāng)在確定舉證期限時，向公益案件影響范圍內(nèi)的公眾公告。
法院在審理公益案件時應(yīng)當(dāng)充分考慮一切與案件有關(guān)的情況，在發(fā)現(xiàn)利害關(guān)系人的利益未得到代表時應(yīng)當(dāng)為其指定代表人。
第四條 訴訟標(biāo)的是同一種類、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多在起訴時人數(shù)尚未確定的，法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請求，告知利害關(guān)系人有關(guān)事項，以讓利害關(guān)系人選擇是否參與訴訟。利害關(guān)系人參與訴訟的，應(yīng)當(dāng)將同意的意思表示以及是否同意起訴人或者訴訟中已選定的代表人的意思表示以書面形式提交法院。利害關(guān)系人不參與訴訟應(yīng)當(dāng)向法院提出書面申請，不參與訴訟的利害關(guān)系人可以不受法院判決的拘束。
第五條 對于檢察機(jī)關(guān)和社會團(tuán)體提起的保護(hù)不特定多數(shù)人利益的案件，公益勝訴判決的效力及于所有的利害關(guān)系人。
已經(jīng)生效的公益勝訴判決依法公告，利害關(guān)系人可以向判決法院主張參照使用該判決內(nèi)容。
第六條 起訴參照使用該公益判決內(nèi)容的主體，必需證明自己與該案具有直接利害關(guān)系以及自身所受到的實際損失。
法院審查符合受理條件的，可以確定簡易庭審程序，直接依據(jù)已經(jīng)生效的公益勝訴判決作出判決書。
第七條 檢察機(jī)關(guān)起訴的純粹型民事公益訴訟案件的敗訴實體后果，由國家設(shè)立的專門公益基金會承擔(dān)。但是，檢察機(jī)關(guān)在民事公益訴訟中因故意或重大過失所導(dǎo)致的敗訴實體后果，由檢察院自行承擔(dān)，檢察機(jī)關(guān)可以向相關(guān)責(zé)任人追償。
對檢察院起訴的民事公益案件，如案件是因享有行政管理權(quán)的行政機(jī)關(guān)的違法作為或不作為引起的，敗訴的實體后果由該行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。
因“利害關(guān)系人”無法起訴或不能起訴，利害關(guān)系人請求檢察院支持起訴的案件，敗訴的實體后果由“利害關(guān)系人”承擔(dān)。
第八條 公民提起公益訴訟案件的，應(yīng)到檢察機(jī)關(guān)備案，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要支持起訴的，可以派員支持起訴，但社會團(tuán)體已經(jīng)派員支持起訴的除外。
公民提起民事公益之訴非經(jīng)利害關(guān)系人同意，不能撤訴和處分利害關(guān)系人的實體權(quán)利。免費論文。
第九條 社會團(tuán)體提起的涉及利害關(guān)系人的民事公益訴訟，敗訴的實體后果由“利害關(guān)系人”承擔(dān)。但是，社會團(tuán)體在民事公益訴訟中因故意或重大過失所導(dǎo)致的敗訴實體后果，由社會團(tuán)體承擔(dān)。社會團(tuán)體可以向相關(guān)責(zé)任人追償。
第十條 對縣級以上人民政府或同級以上的政府部門提起的公益訴訟案件，由中級人民法院管轄。
對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府提起的公益訴訟案件，由高級人民法院管轄。
第十一條 對于案情復(fù)雜的公益案件，除雙方當(dāng)事人書面同意外，人民法院指定的舉證期限不得少于二個月。
第十二條 在法律以及其他司法解釋無法確定公益案件的舉證責(zé)任承擔(dān)時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定公益案件的舉證責(zé)任承擔(dān)。
第十三條 起訴人以維護(hù)公益為借口惡意訴訟的，導(dǎo)致被訴人受到損失的，人民法院除可以判決惡意訴訟人賠償被訴人的損失外，并可判處惡意訴訟人給予被訴人一倍到二倍的補(bǔ)償。
人民法院可以酌情對惡意濫訴的當(dāng)事人處以20萬元以下罰款，罰款一律劃入地方公益基金會。
第十四條 民事公益訴訟案件的自然人或社會團(tuán)體可以向法院申請免收訴訟費用。經(jīng)法院審查屬于公益訴訟案件的，法院應(yīng)當(dāng)在立案時免收訴訟費用；對于被告敗訴的公益案件，法院應(yīng)判決被告全額補(bǔ)繳原告在起訴時免交的訴訟費。
民事公益訴訟原告勝訴的，被告應(yīng)支付原告因此所受的律師費、保全費等辦案費用支出。
第十五條 本章沒有具體規(guī)定的，一律適用本法的其它規(guī)定。
參考文獻(xiàn)：
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[2]【意】彼德羅*彭梵得.羅馬法教科書，黃風(fēng)譯，中國政法大學(xué)出版社1992年版，第92頁。
[3] 俞雄武.激情與理性：中國法學(xué)教育的歷史反思――從法律職業(yè)的視角剖析中國法學(xué)教育的改革方向，載《經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展》2007年02期。
[4]陳桂明. “訴訟公正與程序保障”，載《政法論壇》1995年第五期。
論文關(guān)鍵詞 網(wǎng)上交易 消費者的合法權(quán)益 網(wǎng)絡(luò)退貨 信用機(jī)制 法律保護(hù)
近年來,隨著網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用的普及,網(wǎng)上購物日益流行,在滿足人們多樣化需求的同時,因網(wǎng)上購物而侵犯消費者合法權(quán)益的現(xiàn)象比比皆是,消費者的合法權(quán)益難以得到應(yīng)有的保護(hù),商家通過網(wǎng)絡(luò)侵犯消費者的合法權(quán)益變得更加容易也更加猖獗。研究網(wǎng)上購物的特殊性,并在分析研究世界各國相關(guān)立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,完善我國消費者網(wǎng)絡(luò)交易中的權(quán)益保護(hù)。
一、消費者網(wǎng)上交易中合法權(quán)益受侵害的主要表現(xiàn)
(一)知情權(quán)受侵害《消費者權(quán)益保護(hù)法》第8條規(guī)定:“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實情況的權(quán)利?！迸c傳統(tǒng)購物相比,在網(wǎng)絡(luò)消費中消費者只能通過商家的圖片、說明等了解所要購買的商品,而不能接觸到實物,消費者只能通過商家的說明和圖片做出是否買的決定,很難就此判斷展示商品的質(zhì)量優(yōu)劣和規(guī)格是否合適,這對消費者的知情權(quán)是一個很大的挑戰(zhàn)。如由于網(wǎng)絡(luò)的隱蔽性等特點,有的商家利用知名企業(yè)的產(chǎn)品做誘餌,誘騙消費者購買其質(zhì)量低劣的假冒偽劣產(chǎn)品,或者用知名企業(yè)的網(wǎng)站對消費者進(jìn)行欺詐。
(二)隱私權(quán)受侵害目前在我國絕大多數(shù)的消費網(wǎng)站都要求消費者進(jìn)行網(wǎng)上購物時,必須提供詳細(xì)的個人資料,比如:通訊方式、聯(lián)系電話、銀行卡號等資料。否則無法完成交易,但是在網(wǎng)絡(luò)空間里這些資料就存在著被泄露的危險,經(jīng)營者往往未經(jīng)消費者同意就利用所收集的個人資料進(jìn)行商業(yè)活動。
(三)網(wǎng)上惡意欺詐盛行正是網(wǎng)絡(luò)消費的虛擬性,使商家的欺詐在網(wǎng)上更是肆意橫行,往往更容易得手。消費者購買商品時容易遺漏商家標(biāo)注在圖片上的一些細(xì)小文字,如“本商品不參加本店的優(yōu)惠活動”“特價商品一律不予退換”等。
(四)損害賠償請求權(quán)難以實現(xiàn)我國《消費者權(quán)益保護(hù)法》第11條規(guī)定:“消費者因購買、使用商品或者接受服務(wù)受到人身、財產(chǎn)損害的,享有依法獲得賠償?shù)臋?quán)利”。在傳統(tǒng)消費模式中,消費者的人身或財產(chǎn)受到損害時可以直接找到經(jīng)營者請求賠償,這是消費者權(quán)利受到損害后的一種物質(zhì)救濟(jì)。但是在網(wǎng)絡(luò)交易中,消費者權(quán)益受到損害后,要獲得賠償卻困難重重。網(wǎng)絡(luò)消費者損害賠償請求權(quán)難以得到實現(xiàn)是多方面的原因造成的:
1.管轄確定難,訴訟成本高。我國《民事訴訟法》第24條規(guī)定“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！钡窃诰W(wǎng)絡(luò)消費中,被告住所地和合同履行地都難以確認(rèn),而且被告住所地往往離消費者很遠(yuǎn),消費者如果到被告住所地法院起訴,則訴訟成本未免過高,甚至違背了消費者起訴維權(quán)的初衷。
2.消費者調(diào)查取證難。網(wǎng)絡(luò)購物之所以這么受歡迎,根本原因在于它的程序簡單,但是一旦發(fā)生糾紛,消費者維權(quán)調(diào)查取證會非常困難。首先,交易中體現(xiàn)出來的證據(jù)多是一些電子記錄,例如QQ或旺旺聊天記錄,消費者往往很少會注意保存這些信息。其次,由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬性,經(jīng)營者實施侵權(quán)行為后,消費者和監(jiān)管部門往往難以找到現(xiàn)實中的經(jīng)營者,侵權(quán)證據(jù)難以掌握,使消費者的求償權(quán)難以實現(xiàn)。
二、國外與其他地區(qū)法律對網(wǎng)絡(luò)消費者的保護(hù)
(一)美國美國在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費者方面制定了很多的規(guī)則和制度:
1.合同的規(guī)則和范式以電子手段的形式確定和認(rèn)可。合同履行的標(biāo)準(zhǔn)、電子書寫文件、原始文件都必須按規(guī)定的條件和規(guī)則制定,并且鼓勵政府各部門、廠商、賣方以標(biāo)準(zhǔn)的合同進(jìn)行交易。通過對合同的規(guī)范,可以從很大程度上避免網(wǎng)絡(luò)商家單方面制定的格式合同侵犯消費者的合法權(quán)益。
2.電子簽名的可接受程度應(yīng)該由法律法規(guī)進(jìn)行規(guī)制,并且使制定的規(guī)則可以同時適用于國內(nèi)和國外,另外,還應(yīng)當(dāng)允許電子簽名和其他身份認(rèn)證得到規(guī)則的認(rèn)可。
3.建立電子注冊處。經(jīng)營者要在互聯(lián)網(wǎng)上開設(shè)商店,必須先通過電子注冊,其在電子注冊處所填的信息同經(jīng)營者開設(shè)實體商店時提交工商登記機(jī)關(guān)的文件具有同等的法律效力,其注冊的信息必須真實,且可供消費者查詢。
4.其他高效專業(yè)的國際商業(yè)交易糾紛解決機(jī)制也應(yīng)當(dāng)采納,計算機(jī)證據(jù)作為網(wǎng)絡(luò)交易中的關(guān)鍵證據(jù),應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄍズ椭俨猛サ恼J(rèn)可。目前,在我國,消費者要提交網(wǎng)絡(luò)交易過程中的電子證據(jù)非常困難。電子記錄,例如QQ或旺旺聊天記錄常被消費者刪除,還有的消費者在進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易時并不經(jīng)常與商家交談詢問,無談話記錄,或者有談話記錄但不注意保存,僅憑消費者的計算機(jī)技術(shù)很難再恢復(fù)已刪除的電子記錄。此時,消費者在提供證據(jù)時顯然處于劣勢地位。
(二)歐盟“遠(yuǎn)距離規(guī)則”是歐盟在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)購物者方面的經(jīng)典法寶,該規(guī)則明確規(guī)定了,經(jīng)營者在遠(yuǎn)距離銷售中必須為消費者提供清晰的確定的信息,這些信息應(yīng)當(dāng)使消費者了解解除合同的條件、程序,以及在什么情況下歸還原物給供應(yīng)商,如何得到退換貨費用等。在例外情形下,如果屬于消費者自身的原因或商品本身的特性二無法解除合同,則消費者一般不能申請退貨或解除合同,從合同締結(jié)之日起7日內(nèi)(被稱為codingoffperiod,即“冷卻期”),無條件解除合同是消費者的權(quán)利,如果供應(yīng)商沒有做到以上規(guī)定,則消費者可獲得3個月的冷卻期。由此可見,歐盟的遠(yuǎn)距離規(guī)則賦予消費者在經(jīng)營者未盡其必須的注意義務(wù)時有無條件解除合同的權(quán)利。這一規(guī)定可以有效的督促經(jīng)營者履行其告知義務(wù),維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費者的知情權(quán)。
(三)日本日本《消費者保護(hù)法》對經(jīng)營者締約前的公示義務(wù)也作了明確的規(guī)定。該法第3條規(guī)定:經(jīng)營者在交易前必須明確提供姓名、企業(yè)名稱、商品或服務(wù)的種類,在消費者申請購買所推銷的商品時,經(jīng)營者必須交付有關(guān)書面文件。消費者在兩種情況下不能解除合同:(1)消費者在接到相關(guān)書面告知信息后8日內(nèi)沒有行使權(quán)利的。(2)特定商品的全部或一部分在使用或消費時其價值有顯著減少的,以及消費者已使用或消費了政令規(guī)定一經(jīng)使用或消費則不得解除合同的商品。在消費者解除合同的情況下,供應(yīng)商必須返還消費者支付的款項并有權(quán)扣除因返還原物所導(dǎo)致的直接費用。也就是說,消費者只承擔(dān)因返還商品而產(chǎn)生的直接費用,其他一切費用由經(jīng)營者承擔(dān)。
三、對我國網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益保護(hù)的立法建議
目前,我國雖制定了《消費者權(quán)益保護(hù)法》、《食品安全法》、《反不正當(dāng)競爭法》等法律法規(guī)來保護(hù)消費者的合法權(quán)益,但這些法律在制定時著重考慮的是保護(hù)實體交易的消費者。電子商務(wù)與傳統(tǒng)商務(wù)之間有聯(lián)系,但更存在區(qū)別,在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費者時更應(yīng)當(dāng)注意到他們之間有些地方難以共通,保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費者比保護(hù)普通消費者需要技術(shù)性更強(qiáng)的法律。而到目前為止,我國在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費者合法權(quán)益方面制定的法律法規(guī)少之甚少,僅《中華人民共和國電子簽名法》等少量法律法規(guī)對保護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費者的權(quán)益進(jìn)行了規(guī)定,保護(hù)的范圍和程度都難以適應(yīng)當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)交易的需要。通過分析網(wǎng)絡(luò)交易的特點、借鑒國外的經(jīng)驗制度,對我國網(wǎng)絡(luò)消費者權(quán)益的保護(hù)提出以下建議:
(一)完善網(wǎng)上交易的監(jiān)督和管理完善網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理的重點是要規(guī)制網(wǎng)絡(luò)售貨方,應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面著手:
1.加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)商店設(shè)立的監(jiān)督管理。對網(wǎng)絡(luò)商店設(shè)立的審查應(yīng)當(dāng)甚至比對實體商店設(shè)立的審查要更加嚴(yán)格。從立法上強(qiáng)化開設(shè)網(wǎng)絡(luò)商店的審核和監(jiān)管,從源頭上確保網(wǎng)絡(luò)消費者的購物安全。(1)商家的資格認(rèn)證及其準(zhǔn)入規(guī)則應(yīng)當(dāng)由法規(guī)明確規(guī)定。網(wǎng)絡(luò)商店應(yīng)當(dāng)具備安全保障系統(tǒng)、付款機(jī)制、便捷的物流服務(wù)以及良好的售后服務(wù)體系。(2)構(gòu)建和完善網(wǎng)絡(luò)商店的監(jiān)管體制和賠付責(zé)任制度。要確保消費者與具有真實、合法身份的網(wǎng)絡(luò)商店進(jìn)行網(wǎng)上購物交易,必須建立對網(wǎng)絡(luò)商店身份認(rèn)證的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。
2.完善對網(wǎng)絡(luò)售貨方的法律規(guī)范,加強(qiáng)電子商務(wù)立法。(1)嚴(yán)格禁止網(wǎng)絡(luò)商家變相要求消費者同意其訂立的侵犯消費者合法權(quán)益、排除其主要責(zé)任的格式合同。(2)禁止商家各種形式的欺詐和虛假廣告,加大對網(wǎng)絡(luò)售貨方信息披露的要求,網(wǎng)絡(luò)售貨方對商品的說明應(yīng)當(dāng)詳細(xì)具體,所展示的圖片應(yīng)當(dāng)真實完整。(3)加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)消費者隱私權(quán)的保護(hù)。應(yīng)立法禁止網(wǎng)絡(luò)商家濫用、泄露網(wǎng)絡(luò)消費者的私人信息,不得將消費者的私人資料作其他商業(yè)用途。
(二)建立與完善信用機(jī)制法律的執(zhí)行成本較高,而且法律規(guī)制是事后解決問題,相反信用體系卻往往能達(dá)到事前預(yù)防的效果,所以,在電子商務(wù)中建立完善的信用體系極其重要。建立完善的信用體系的一個重要措施是要建立一個基于互聯(lián)網(wǎng)的覆蓋全社會的商業(yè)信用信息網(wǎng)絡(luò)。通過這個網(wǎng)絡(luò),可以查詢到全國任何企業(yè)、任何個人的信用記錄。
(三)建立與完善網(wǎng)上交易爭議解決機(jī)制1.建立官方網(wǎng)上投訴平臺。在線投訴網(wǎng)站應(yīng)當(dāng)擁有各地的便民服務(wù)中心,當(dāng)消費者在網(wǎng)站投訴時,被投訴電子商務(wù)經(jīng)營者所在地的服務(wù)中心就會收到投訴資料,服務(wù)中心可以得到消費者的授權(quán)代表消費者與經(jīng)營者協(xié)商解決糾紛。此種糾紛解決方式使消費者不必再費力查找電子商務(wù)經(jīng)營者的所在地,而只需要在網(wǎng)站上進(jìn)行投訴即可。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)購背景，網(wǎng)購趨勢，網(wǎng)購動因，文化差異
⒈網(wǎng)購背景
網(wǎng)購在中國的發(fā)展概況
1998年3月6日下午3:30，國內(nèi)第一筆INTERNET網(wǎng)上電子商務(wù)交易成功。3月18日，世紀(jì)互聯(lián)和中國銀行在京正式宣布了這條消息。事隔不久，滿載價值166萬元的COMPAQ電腦的貨柜車，從西安的陜西華星公司運(yùn)抵北京海星凱卓計算機(jī)公司，這是在中國商品交易中心的網(wǎng)絡(luò)上生成的中國第一份電子商務(wù)合同。由此開始，因特網(wǎng)電子商務(wù)在中國從概念走入應(yīng)用。
1999年底，正是互聯(lián)網(wǎng)來臨的時候，國內(nèi)誕生了300多家從事B2C的網(wǎng)絡(luò)公司。2000年，這些網(wǎng)絡(luò)公司增加到了700家。但隨著納指的下挫，到2001年人們還有印象的只剩下三四家。隨后網(wǎng)絡(luò)購物經(jīng)歷了一個比較漫長的“寒冬時期”。SARS開辟了中國網(wǎng)上購物的新紀(jì)元。面對非典的襲擊，多數(shù)人被困在屋內(nèi)，而要想不出門就買到自己所需的東西只能依賴網(wǎng)絡(luò)，許多防范意識很強(qiáng)的人也試著網(wǎng)上購物。至此，有越來越多的人認(rèn)識到“網(wǎng)上訂貨、送貨上門”的方便，也有越來越多的人也開始接受網(wǎng)上購物。
2006年開始，中國的網(wǎng)購市場開始進(jìn)入第二階段。經(jīng)過了前幾年當(dāng)當(dāng)、卓越、淘寶等一批網(wǎng)站的培育，網(wǎng)民數(shù)量比2001年時增長了十幾倍，很多人都有了網(wǎng)上購物的體驗，整個電子商務(wù)環(huán)境中的交易可信度、物流配送和支付等方面的瓶頸也正被逐步打破。
2007年是中國網(wǎng)絡(luò)購物市場快速發(fā)展的一年，無論是C2C電子商務(wù)還是B2C電子商務(wù)市場交易規(guī)模都分別實現(xiàn)了125.2%和92.3%快速增長。
網(wǎng)絡(luò)購物年均增長50%，中國網(wǎng)絡(luò)購物的市場規(guī)模在2009年實際接近1000億。考慮影響未來3年中國網(wǎng)絡(luò)購物市場發(fā)展的因素，總體而言利好因素更多，影響也更大，因此艾瑞咨詢預(yù)測至2011年中國網(wǎng)絡(luò)購物市場規(guī)模將達(dá)到4060億元。
⒉網(wǎng)購趨勢
中國網(wǎng)絡(luò)購物的發(fā)展趨勢
中國地域廣闊的特性，決定了網(wǎng)絡(luò)中的任何一個產(chǎn)業(yè)都不可能是被一家壟斷，都會有幾家進(jìn)行競爭，通過市場細(xì)分和良性競爭實現(xiàn)不斷完善和發(fā)展。當(dāng)人們生活水平的不斷提高，網(wǎng)絡(luò)購物的不斷成熟時，網(wǎng)絡(luò)購物會出現(xiàn)兩種不同的發(fā)展趨勢：一種是走低價格路線，像超市一樣，有物美價廉的商品；另一種是銷售高檔消費商品。隨著人們文化和生活水平的不斷提高，在人們生活必需品消費價格越來越低的情況下，人們對于高檔消費品的需求會不斷提高，而網(wǎng)絡(luò)購物也會為這部分需求提供服務(wù)。因此，網(wǎng)絡(luò)購物將會向兩個不同的方向發(fā)展，擁有各自的客戶群體，并且都可能會做得很好。論文參考，網(wǎng)購動因。論文參考，網(wǎng)購動因。
雖然目前已經(jīng)有網(wǎng)絡(luò)商家開始盈利，但是真正達(dá)到規(guī)模盈利，還需要一段時間。從經(jīng)營模式上來說，網(wǎng)絡(luò)購物會出現(xiàn)兩種形式：一種是從傳統(tǒng)經(jīng)營模式加入到網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營模式中來，通過網(wǎng)絡(luò)的力量不斷擴(kuò)大自己品牌的知名度，給更多的人提品信息服務(wù)并銷售產(chǎn)品，獲取利潤。另一種則是網(wǎng)絡(luò)商家通過網(wǎng)絡(luò)商店做出自己的品牌后，通過一些傳統(tǒng)方式進(jìn)行網(wǎng)下交易，從而彌補(bǔ)目前國內(nèi)網(wǎng)民有限，顧客群體相對較小的缺陷。論文參考，網(wǎng)購動因。無論哪種形式，中國的網(wǎng)絡(luò)購物都會發(fā)展成為從傳統(tǒng)到網(wǎng)絡(luò)，或是從網(wǎng)絡(luò)到傳統(tǒng)，最終統(tǒng)一于網(wǎng)絡(luò)與傳統(tǒng)相結(jié)合的發(fā)展模式。發(fā)展到最后，網(wǎng)絡(luò)購物將不會是在商品品種和價格上的競爭，而應(yīng)該是在服務(wù)上。優(yōu)質(zhì)的服務(wù)和良好的客戶關(guān)系管理將是網(wǎng)絡(luò)購物商家取勝的法寶。
⒊網(wǎng)購動因
網(wǎng)購在中國的普及率為26.2％，而在美國高達(dá)67.8％，在韓國為57.3％，網(wǎng)購規(guī)模的成倍增長（2008 年比2007 年增長128.5%，2009 年上半年同比2008 上半年增長94.8%）。
3.1 思維方式
人同源，卻有不同的表現(xiàn)，人和人之間在思維方式上的差異形成了文化文明的差異， 由人們的思維方式及思維方式物化后形成的一系列的文化差異。中西文化的思維方式差異表現(xiàn)在諸多方面，比如抽象和具體的差異，反映到網(wǎng)購上則可以理解為西方人更加實用，而中國人則多少更偏重一些精神感受。例如西方人看到自己喜歡的東西，并覺得這東西比較實用時，就會毫不猶豫的拍下。而中國人則會左挑右選，最后也不一定買，我們注重的是掛眼科和精神上的享受。
3.2 信用觀念
當(dāng)前我國經(jīng)濟(jì)生活中的失信現(xiàn)象屢見不鮮，嚴(yán)重制約了經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，信用缺失不外乎兩個方面的原因：一是信息不對稱，缺乏有效的信號傳遞機(jī)制，沒有形成透明度高、信息傳遞暢通的信息環(huán)境。二是成本收益失衡，缺乏有效的信用激勵約束，守信者得不到應(yīng)有鼓勵，失信者得不到必要懲罰，在客觀上形成對失信的縱容。
經(jīng)過近150年的發(fā)展，歐美等西方“征信國家”現(xiàn)已形成了一個較為完整的信用管理法律框架體系。這些法律，支撐和保障著信用管理體系的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。我國作為信用建設(shè)的后發(fā)國家，理應(yīng)學(xué)習(xí)借鑒歐美等西方“征信國家”的先進(jìn)經(jīng)驗和做法，加強(qiáng)信用立法，完善信用執(zhí)法，努力實現(xiàn)信用管理的制度化、法制化。在西方“征信國家”，信用交易十分普遍，因此，不論是企業(yè)，還是普通的消費者，都有很強(qiáng)的信用意識。這些國家信用意識的普遍確立，一方面得益于嚴(yán)格的信用管理體系，另一方面則與這些國家行之有效的大眾化的信用教育息息相關(guān)。論文參考，網(wǎng)購動因。徹底解決我國社會“信用缺失”的問題，必須借鑒“征信國家”的先進(jìn)經(jīng)驗，積極推進(jìn)信用觀念的普及化。如大學(xué)教育應(yīng)開設(shè)信用管理專業(yè)或課程，信用管理協(xié)會或信用管理公司應(yīng)積極開展在職人員的信用管理知識培訓(xùn)，不斷強(qiáng)化廣大勞動者和生產(chǎn)經(jīng)營管理者的信用觀念。
在西方國家，信用管理模式各具特色，但建立和完善信用管理民間機(jī)構(gòu)，并充分發(fā)揮這些民間機(jī)構(gòu)在信用管理中的重要作用卻是所有國家信用體系建設(shè)的題中應(yīng)有之義。論文參考，網(wǎng)購動因。鑒此，我國的信用體系建設(shè)，也應(yīng)堅持正確的取向。歐美等國的先進(jìn)經(jīng)驗表明，實施信用管理社會化，有利于政府形象的樹立，同時也有利于防止產(chǎn)生政府信用對個人、企業(yè)信用的擠出效應(yīng)。
不良信用行為無記錄，商業(yè)信譽(yù)不能通過顯示系統(tǒng)及時地顯示和表達(dá)出來，這是導(dǎo)致目前我國信用缺失的重要根源之一。培育社會信用，應(yīng)當(dāng)建立健全市場主體商業(yè)信譽(yù)的顯示表達(dá)系統(tǒng)，形成真正能夠獎優(yōu)罰劣的社會機(jī)制。因此，我國也應(yīng)借鑒歐美等國有關(guān)個人和企業(yè)信用記錄的做法，在先行立法的基礎(chǔ)上，為每個自然人和每戶企業(yè)配置一個根本無法偽造的社會安全號碼和商業(yè)代碼，確保政府部門、銀行與企業(yè)客戶都可以通過其中的一個號碼在網(wǎng)絡(luò)上查詢公民或企業(yè)的信用記錄。當(dāng)一個自然人或企業(yè)的信用不良時，其記錄上會有所顯示，并依規(guī)定對失信的自然人或企業(yè)實行信用制裁。這種信用記錄的公開化操作，使得公民和企業(yè)的資信狀況總是置于社會的監(jiān)督之下，當(dāng)事人可以根據(jù)需要隨時進(jìn)行查詢。很顯然，這對于降低市場交易成本，提升市場交易效率，有效防范不良信用行為的發(fā)生是極其有益的。
隨著經(jīng)濟(jì)全球化和市場一體化的發(fā)展，市場主體對信用交易和信息查詢提出了快捷便利的更高要求。采用電子化手段管理社會信用信息，為市場主體提供高速便利的信用信息服務(wù)，是知識經(jīng)濟(jì)時代“征信國家”的通常做法。從歐美國家信用服務(wù)的現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢來看，越來越多的信用中介服務(wù)機(jī)構(gòu)開始向用戶提供在線服務(wù)，消費者的信用報告已經(jīng)可以直接在網(wǎng)上獲取。因此，我國在推進(jìn)社會信用體系建設(shè)時，無疑也應(yīng)積極采用電子化手段，并實行最大限度的聯(lián)網(wǎng)。
3.3消費觀念
我們說消費觀念作為一種觀念，它受到現(xiàn)實社會中實體的影響，如果沒有相應(yīng)實體的支撐，這種消費觀念的不到社會的支持和認(rèn)可，那么它終將不能存在。大家比較熟悉的一個比較是說：有一個美國老太太和一個中國老太太，美國老太太剛結(jié)婚就通過分期付款的方式買房、買車，過著有房有車的幸福生活，等到她七老八十了，錢也還清了。而中國老太太不同，她拼命的賺錢、攢錢，等到有能力買房買車的時候，她的生命也走到盡頭了。當(dāng)然，我們不能否定這則故事可能是商家為了鼓勵人們消費而特意做的比較，但其中所蘊(yùn)含的道理確實值得我們思考，看似一則單一的消費觀念的比較，其實在很多方面反映了東西方文化的差異。中美老太太之所以有不同的消費觀念，是因為她們受到各自所存身的社會的影響，是因為她們受到各自文化的熏陶，我們先說美國老太太。美國老太太這種消費觀念要想存在，它必須在以下幾方面得到社會的支持:
① 完善的信貸制度的存在
而信貸機(jī)構(gòu)的存在來自于頻繁的商業(yè)貿(mào)易的刺激。西方人是典型的海洋型性格，具有開拓性和冒險精神。為了方便頻繁的商業(yè)貿(mào)易，信貸機(jī)構(gòu)應(yīng)運(yùn)而生，而信貸機(jī)構(gòu)的出現(xiàn)進(jìn)一步促進(jìn)了商業(yè)貿(mào)易的繁榮。
② 信仰的個人化
信貸機(jī)構(gòu)能夠運(yùn)行，最根本的保障就是放出去的貸款能夠順利地收回，除了用法律進(jìn)行強(qiáng)制性的約束外，就是用個人的誠信做保障，而值得慶幸的是：宗教改革后，西方在全社會范圍了完成了信仰的個人化，在整個基督教世界里建立起誠信。
③ 國民對政府的定位
西方人認(rèn)為國家是在社會公意的基礎(chǔ)上，按照契約建立起來的，人們把公共權(quán)力暫時給與政府，政府要對國民負(fù)責(zé)。所以政府有責(zé)任使國民過上幸福的生活，要想方設(shè)法提高國民的生活水平，而政府也確實沒讓他們失望，對國民的人生從搖籃到墳?zāi)惯M(jìn)行了全程的福利支持。所以西方人不用擔(dān)心防老，不用擔(dān)心老了沒人養(yǎng)，老了生活沒著落，他們不用攢錢，有錢就消費，這樣促進(jìn)了貨幣的有效流通和經(jīng)濟(jì)的良性循環(huán)，而良好的經(jīng)濟(jì)又促進(jìn)社會福利預(yù)算的提高，進(jìn)一步增加國民對未來生活的信心。
而中國不同，中國人之所以有這樣的消費觀是基于以下幾個方面：
① 中國人是典型的大陸---海岸型人格，有這種性格的人主靜
雖然，中國古代也有自己的錢莊，但那大多是富人的專場，沒有在社會普及，所以你會發(fā)現(xiàn)中國人很少有借錢消費的習(xí)慣。另外，中國人講究“天行健，君子應(yīng)自強(qiáng)不息”，強(qiáng)調(diào)完全通過個人的奮斗來實現(xiàn)人生的理想，他們?yōu)榱俗C明自己的能力而不愿意接受別人的幫助，他們認(rèn)為通過別人幫助實現(xiàn)的成功不是自己的成功。
② 傳統(tǒng)的倫理道德缺乏有力的約束
儒家文化是個典型的倫理性文化，在歷史上，儒家為了約束人民，它對個人制定了廣泛而又細(xì)致的約束。但它始終未能實現(xiàn)信仰的個人化，倫理道德對個人的約束的一個特點是：它注重宏大的、集體的約束，它強(qiáng)調(diào)個人的責(zé)任，忽略個人的價值，為了對個人進(jìn)行有效的限制，它往往把個人和家庭聯(lián)系起來，使個人經(jīng)常背負(fù)對家人負(fù)責(zé)，對別人負(fù)責(zé)的包袱。對人為什么要誠信這樣的問題，儒家可能會說：誠信會給你帶來個人榮譽(yù)，但個人的榮譽(yù)對個人的約束是很無力的，它的實現(xiàn)需要個人有很高的自省性和自覺性，它把對個人誠信的約束沒有交給上帝，而是交給了人本身。我們說人的修養(yǎng)有高有低，當(dāng)一些缺乏自覺性的人通過不講誠信而獲得現(xiàn)實的利益時，對那些講誠信而得不到好處的人就會具有鼓勵性，鼓勵人們不去講誠信。特別是在改革開放后，誠信缺失問題更為嚴(yán)重，信貸機(jī)構(gòu)不會把錢借給那些沒有背景的人，這也就出現(xiàn)了借錢難的問題。
③ 中國是一個血緣、宗法觀念很重的社會
他們不像西方人那樣活得瀟灑，他強(qiáng)調(diào)自己對這個家庭，甚至家族的責(zé)任，他時刻為家庭更好的生活而努力，他不能只為自己考慮，他要盡自己的努力，為子孫的生活作打算。所以，他們不只為自己而活著，更要為兒女而活著，他們怕自己百年之后，兒女會為生活受苦，所以他們在世時，要盡自己最大的努力為兒女賺夠資本。同時，這種觀念也受到他們對國家的認(rèn)識。論文參考，網(wǎng)購動因。在傳統(tǒng)觀念中，國家是個人的，國家對個人有無限的支配權(quán)利，只強(qiáng)調(diào)個人對國家負(fù)責(zé)，而沒有從國家那里得到好處的想法，所以他們要養(yǎng)兒防老，為了防止不肖子孫的出現(xiàn)，他們要為自己的老年生活賺足錢，他們拼命攢錢，就只老年的安定生活。
當(dāng)然，每一個集體習(xí)俗或觀念的形成，都是在社會文化長期的影響下而沉淀下來的，每一種穩(wěn)定行為的背后都可以看出文化的背影。東西方人民受到不同文化場的磁化，形成不同的行為方式、消費習(xí)慣也是必然的。
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