時間：2023-01-27 00:12:34
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇運營合同，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
受托人：（以下簡稱乙方）
依照《中華人民共和國合同法》、國家環(huán)保部有關(guān)環(huán)保設(shè)施運營管理的規(guī)定及其他有關(guān)法律法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則，委托人接管人就本委托運營項目有關(guān)事項達成一致意見，訂立本合同。
一、項目概況
項目名稱： 煤業(yè)污水處理運營管理 項目地點：
項目內(nèi)容： 煤業(yè)礦井廢水及生活污水處理站委托運營管理(詳見附件1)
二、項目承包范圍及方式
委托范圍: 委托運營方案內(nèi)包含的全部內(nèi)容 。
委托方式：甲方將污水處理站的日常運行管理全權(quán)委托給乙方。乙方負責(zé)：管理污水處理站日常工作，配置合格的運營人員，提供設(shè)備維修和設(shè)備保養(yǎng)，提供污水處理站所需藥劑。
三、委托運營期限
委托運營合同期限：5年。
從 年 月 日至 年 月 日。
四、合同價款及付款方式
1、合同總價：(人民幣) (￥ 元);
本合同總價為第一年價款，之后每年根據(jù)物價和其他因素雙方重新洽談合同價款。
本合同價款包括委托范圍之內(nèi)的費用，價款根據(jù)水量調(diào)整，如因甲方原因超出費用由甲方承擔(dān)，超出部分的界定及計算方式依照《附件1》和《附件2》執(zhí)行。
2、合同價款的支付方式及調(diào)整
2.1支付方式：合同生效起5日內(nèi)支付第一個月的月運營費用，之后每月支付一次月運營費用。
2.2合同價款調(diào)整：由物價上升引起的合同價款調(diào)整按照《合同通用條款11條》執(zhí)行;由其他原因造成的合同價款調(diào)整由甲乙雙方協(xié)商解決。
五、組成合同的文件
組成本合同的文件及優(yōu)先解釋順序與本合同第二部分《通用條款》第二款賦予的規(guī)定一致。
六、詞語含義
本協(xié)議書中有關(guān)詞語含義與本合同第二部分《通用條款》中賦予它們的定義相同。
七、乙方承諾
承諾負責(zé)污水處理站的正常運行和達到污水排放標(biāo)準(zhǔn);保證持有《環(huán)境保護設(shè)施運營資質(zhì)證書》，并經(jīng)年檢合格。簽署本合同時，向甲方提供運營證書的復(fù)印件。履行本合同所約定的全部義務(wù)。
八、甲方承諾
按本合同約定的期限和方式向乙方支付運營費用及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項，在礦井水出水站和生活污水處理站出水口安裝流量在線監(jiān)測設(shè)備用于計算水量，履行本合同所約定的全部義務(wù)。
九、合同生效
本合同訂立時間： 年 月 日
本合同訂立地點：山西省孝義市
本合同經(jīng)雙方法定代表人或其委托人簽字蓋章后生效。
甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
委托運營管理合同范文2 甲方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
職務(wù)：_________
委托人：_________
身份證號碼：_________
通訊地址：_________
郵政編碼：_________
聯(lián)系人：_________
電話：_________
傳真：_________
帳號：_________
電子信箱：_________
乙方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
職務(wù)：_________
委托人：_________
身份證號碼：_________
通訊地址：_________
郵政編碼：_________
聯(lián)系人：_________
電話：_________
傳真：_________
帳號：_________
電子信箱：_________
根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《民法通則》等相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，甲乙雙方本著自愿、平等、協(xié)商的原則，就商業(yè)用房委托投資經(jīng)營合同達成以下條款：
第一條 定義
商業(yè)用房：指各類商店、門市部、飲食店、糧油店、菜場、理發(fā)店、照相館、浴室、旅社、招待所等從事商業(yè)和為居民生活服務(wù)所用的房屋。(注：根據(jù)委托經(jīng)營的具體情況寫)
第二條 委托標(biāo)的
1.標(biāo)的物：位于_________的_________廣場(以下簡稱_________廣場)內(nèi)，所購置的房屋為_________層_________號，建筑面積_________。
2.標(biāo)的用途 _________廣場為商業(yè)用房，經(jīng)營范圍以_________廣場有限公司營業(yè)執(zhí)照規(guī)定之項目為準(zhǔn)。
第三條 委托權(quán)限
1.甲方就其擁有的_________廣場的全部投資經(jīng)營管理權(quán)委托給乙方，由乙方在法律規(guī)定的范圍。
2.內(nèi)進行合法經(jīng)營，乙方在保證甲方_________廣場委托前的市場價值的基礎(chǔ)上，全面展開專業(yè)。
3.有效的經(jīng)營，提升被委托項目的行業(yè)地位，品牌地位及市場價值。
第四條 委托事項
甲方授權(quán)乙方下述商業(yè)經(jīng)營事宜：
(1)全面制定經(jīng)營方案，引進先進的市場理念、模式、方法;
(2)負責(zé)甲方的品牌經(jīng)營，在委托經(jīng)營期內(nèi)建立起著名品牌形象;
(3)制定統(tǒng)一經(jīng)營的標(biāo)準(zhǔn)并嚴格執(zhí)行;
(4)全面招商，引進實力雄厚、經(jīng)營能力強、市場信譽好的國內(nèi)外品牌廠商，并以_________廣場的名義與最終租戶訂立租賃合同;
(5)制定經(jīng)營收入標(biāo)準(zhǔn)，收取經(jīng)營收入，依法向拖欠租金和費用的租戶進行追繳;
(6)承擔(dān)經(jīng)營中的全部成本，并制定有效控制成本的方法和標(biāo)準(zhǔn);
(7)組織所有廠商對_________廣場進行系統(tǒng)的營銷策劃，展開積極有效的市場推廣活動;
(8)根據(jù)具體情況市場變化，對經(jīng)營方案進行調(diào)整和整改;
(9)其他與經(jīng)營相關(guān)事宜。
第五條 委托期限
1.委托期限為_________年，即_________年_________月_________日起，止于_________年_________日。
2.甲乙雙方同意在委托投資經(jīng)營管理期限內(nèi)，本合同為不可撤銷合同。
第六條 合同的存續(xù)
在本合同有效期內(nèi)，為維護_________廣場整體經(jīng)營形象，實現(xiàn)統(tǒng)一管理，甲方對所擁有的商用房屋進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓時，本合同規(guī)定的全部權(quán)利義務(wù)，隨之轉(zhuǎn)移給房屋產(chǎn)權(quán)的受讓方。受讓方必須遵守《商業(yè)用房委托投資經(jīng)營合同》之規(guī)定。
第七條 經(jīng)營收入的支付
1.租金標(biāo)準(zhǔn)：在本合同有效期內(nèi)，乙方保證按每日每平方米稅前_________人民幣為標(biāo)準(zhǔn)向甲方支付租金，全年按365天計算。
2.支付日期：乙方按照季度向甲方支付租金收入，每季度第一個月之_________日至_________日，乙方應(yīng)當(dāng)將當(dāng)季租金向甲乙雙方共同認定的_________銀行以劃撥方式一次性付清，租金自《商業(yè)用房轉(zhuǎn)讓合同》規(guī)定的全款付清之日起開始計算。
第八條 經(jīng)營收入的處置
乙方在保證甲方本合同第七條相關(guān)條款內(nèi)容的前提下，將經(jīng)營總收入扣除租金、物業(yè)管理費、物業(yè)管理傭金、投資經(jīng)營管理成本及投資經(jīng)營管理酬金開支的剩余部分全部上繳給_________廣場有限公司作為儲備金。
第九條 甲方的權(quán)利義務(wù)
1.委托期內(nèi)無論乙方的經(jīng)營是否盈虧，甲方均有權(quán)按照約定的時間和標(biāo)準(zhǔn)向乙方收取租金;
2.甲方對乙方具體的經(jīng)營活動進行監(jiān)督，保證乙方合法經(jīng)營;
3.甲方可以自由轉(zhuǎn)讓其擁有的商業(yè)用房，同時事先通知乙方，并保證房屋轉(zhuǎn)讓后受讓人繼續(xù)簽署履行本合同;
4.甲方不得單方面解除合同;
5.甲方對商業(yè)用房設(shè)定抵押擔(dān)保時，須事先書面通知乙方，并保證不影響乙方正常經(jīng)營管理;
6.甲方在委托乙方經(jīng)營管理過程中不承擔(dān)該商業(yè)用房的公共維修基金，物業(yè)管理以及經(jīng)營管理費用。
第十條 乙方的權(quán)利義務(wù)
1.全面制定經(jīng)營方案，引進先進的市場理念、模式、方法;
2.全面負責(zé)甲方的品牌經(jīng)營，在委托經(jīng)營期內(nèi)建立起著名品牌形象;
3.制定統(tǒng)一的經(jīng)營的標(biāo)準(zhǔn)并嚴格執(zhí)行;
4.全面招商，引進實力雄厚、(轉(zhuǎn)載自查字典diyifanwen.com，請保留此標(biāo)記。)經(jīng)營能力強、市場信譽好的國內(nèi)外品牌廠商，并以_________廣場的名義與最終的租戶訂立租賃合同;
5.制定租金收入或其他經(jīng)營收入標(biāo)準(zhǔn)，收取各項收入，依法向拖欠租金和費用的租戶進行追繳;
6.承擔(dān)經(jīng)營中的全部成本，并制定有效控制成本的方法和標(biāo)準(zhǔn);
7.組織所有廠商對_________廣場進行系統(tǒng)營銷策劃，展開積極有效的市場推廣活動;
8.根據(jù)具體情況、市場變化，對經(jīng)營方案進行調(diào)整和整改;
9.乙方必須按期足額向甲方交納租金;
10.乙方自接受甲方委托經(jīng)營期間，承擔(dān)該商業(yè)用房的公共維修基金、物業(yè)管理及經(jīng)營管理費用;
11.其他與經(jīng)營相關(guān)的事宜。
第十一條 保密責(zé)任
協(xié)議雙方對本協(xié)議履行過程中所接觸或獲知的對方的任何商業(yè)信息均有保密義務(wù)，除非有明顯的證據(jù)證明該等信息屬于公知信息或者事先得到對方的書面授權(quán)。該等保密義務(wù)在本協(xié)議終止后仍然繼續(xù)有效。任一方因違反該等義務(wù)而給對方造成損失的，均應(yīng)當(dāng)賠償對方的相應(yīng)損失。
第十二條 爭議的解決
1.本合同受_________國法律管轄并按其進行解釋。
本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，也可由有關(guān)部門調(diào)解;協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決：
(1)提交_________仲裁委員會并按照該會屆時有效的仲裁規(guī)則進行仲裁仲裁;
(2)依法向_________人民法院起訴。
第十三條 合同的變更
1.本合同在執(zhí)行期中，如有一方需要變更合同條款，必須在_________(時間)前提出書面意見，經(jīng)雙方同意后執(zhí)行，不經(jīng)雙方同意，均不得單方違約。否則，由違約一方承擔(dān)責(zé)任，
2.凡對本合同進行修改、補充或變更，須以書面形式經(jīng)雙方法定代表人或授權(quán)的委托人簽字后生效，并作為本合同的組成部分，同原合同具有同等效力。
第十四條 合同的解除
存在下列情形之一時，本合同自動解除，雙方均不承擔(dān)責(zé)任：
(1)因不可抗力導(dǎo)致本合同無法執(zhí)行時;
(2)本合同有效期屆滿;
(3)經(jīng)雙方同意的其它情況。
第十五條 不可抗力
1.本合同所稱不可抗力是指不能預(yù)見、不能克服、不能避免并對一方當(dāng)事人造成重大影響的客觀事件，包括但不限于自然災(zāi)害如洪水、地震、火災(zāi)和風(fēng)暴等以及社會事件如戰(zhàn)爭、動亂、政府行為等。
2.因不可抗力或者其他意外事件，使得本合同的履行不可能、不必要或者無意義的，任一方均可以解除本合同。遭受不可抗力、意外事件的一方通過書面的形式通知對方。 第十六條 違約責(zé)任
1.甲方未書面通知乙方，將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租或設(shè)立抵押、擔(dān)保、造成乙方無法正常行使經(jīng)營管理權(quán)時，甲方向乙方支付委托投資經(jīng)營建筑面積房價款的_________%作為違約金。
2.甲方違反本合同約定，即在乙方正常支付約定租金的前提下，干涉乙方行使經(jīng)營管理權(quán)，乙方有權(quán)扣除本年度租金的_________%作為違約金。
3.乙方無正當(dāng)理由逾期向甲方交付租金，乙方應(yīng)按逾期每日依本年度約定租金的_________向甲方支付違約金，同時，甲方有權(quán)依《擔(dān)保合同》規(guī)定，從_________廣場有限公司的經(jīng)營收入和儲備金獲得保證。
4.甲乙雙方必須遵守《_________廣場物業(yè)管理公約》，任何乙方違反合同約定按該公約承擔(dān)責(zé)任。
第十七條 通知
1.根據(jù)本合同需要發(fā)出的全部通知以及雙方的文件往來及與本合同有關(guān)的通知和要求等，必須用書面形式，可采用_________(書信、傳真、電報、當(dāng)面送交等方式)傳遞。以上方式無法送達的，方可采取公告送達的方式。
2.各方通訊地址如下：_________。
3.一方變更通知或通訊地址，應(yīng)自變更之日起_________日內(nèi)，以書面形式通知對方;否則，由未通知方承擔(dān)由此而引起的相應(yīng)責(zé)任。
4.本合同任何一方發(fā)生分立、解散、破產(chǎn)等事項的應(yīng)書面通知對方，并告知對方本合同的權(quán)利義務(wù)繼承人。如對方不同意，則_________方_________(是/否)有權(quán)解除合同，_________(是/否)有權(quán)要求對方賠償損失。
第十八條 爭議解決
雙方就本協(xié)議的履行有爭議時，應(yīng)通過友好協(xié)商解決。協(xié)商不成，任何一方均可向_________法院提起訴訟。
第十九條 本合同附件_________，名稱_________。
第二十條 未盡事宜，可另簽補充協(xié)議，補充協(xié)議具有同等法律效力。
第二十一條 文本
1.甲乙雙方對本合同條款內(nèi)容的理解不存在異議。
2.本協(xié)議一式_________份，協(xié)議雙方各持_________份，具有同等法律效力。本協(xié)議自甲、乙雙方授權(quán)代表簽字之日起生效。
甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
委托運營管理合同范文3 合同雙方當(dāng)事人：
業(yè)主方(以下簡稱甲方)：
法定代表人/委托人：
法定地址：
聯(lián)系地址：
聯(lián)系電話：
傳真號碼：
郵政編碼：
管理方(以下簡稱乙方)：
法定代表人/委托人：
法定地址：
聯(lián)系地址：
聯(lián)系電話：
傳真號碼：
郵政編碼：
為加強****大市場(以下簡稱：市場)的統(tǒng)一管理，促進市場的長期發(fā)展與繁榮之需要，甲乙雙方本著平等、自愿、誠實守信、互惠互利的原則，現(xiàn)就甲方將市場內(nèi)的自有產(chǎn)權(quán)商鋪委托乙方經(jīng)營管理，即由乙方對該商鋪進行統(tǒng)一的規(guī)劃、招商、租賃、推廣和經(jīng)營管理等相關(guān)事宜經(jīng)協(xié)商一致，訂立本合同。甲乙雙方承諾擁有訂立本合同的合法主體資格，訂立本合同即構(gòu)成對甲乙雙方合法有效的權(quán)利與義務(wù)。
第一條 標(biāo)的物及用途
1、本合同標(biāo)的物為甲方所購買的位于****大市場 區(qū) 號樓 號的商鋪，《商品房預(yù)售合同》中約定的建筑面積為 平方米。
2、該標(biāo)的物用途為甲方委托租賃經(jīng)營的商業(yè)用房，經(jīng)營業(yè)態(tài)以乙方為促進市場繁榮、提升物業(yè)價值為目的所統(tǒng)一設(shè)定的業(yè)態(tài)為準(zhǔn)。
第二條 委托方式
1、乙方全權(quán)負責(zé)該商鋪所在市場的整體運營和管理，由乙方自主制定市場經(jīng)營方案和管理標(biāo)準(zhǔn)，引進先進的市場經(jīng)營理念、管理模式與管理方法，并在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行統(tǒng)一規(guī)劃、統(tǒng)一招商和統(tǒng)一物業(yè)管理等，從而提升被委托的商業(yè)項目的整體品牌形象、行業(yè)地位和物業(yè)價值，促進市場的長期穩(wěn)定發(fā)展和繁榮。
2、甲方授權(quán)乙方代表甲方簽署商鋪租賃合同并代為收取租金。在本合同期限內(nèi)，除雙方另行書面約定外，甲方遵循并配合乙方關(guān)于委托標(biāo)的物的統(tǒng)一經(jīng)營與管理。
第三條 委托期限及房屋交付
1、甲乙雙方約定，本合同的委托期限自該商鋪《商品房預(yù)售合同》中約定的房屋交付之日起 年內(nèi)，即從 年 月 日起，至 年月 日止。
2、本合同生效后，甲方向乙方交付房屋的日期為該項目開發(fā)商實際將房屋交付甲方之日，為促進市場的培育、發(fā)展和滿足承租人的經(jīng)營需要，經(jīng)該項目開發(fā)商和甲乙雙方協(xié)商一致，甲方也可以向乙方提前交付該商鋪。提前交付該商鋪的，不影響上述委托期限的有關(guān)約定。
3、甲乙雙方應(yīng)在交接當(dāng)日簽署交接文件，確認甲方交付的房屋符合所有的建筑和配套要求，甲方同時應(yīng)移交委托經(jīng)營管理所需的文件和其它資料。
第四條 租金支付
乙方遵循市場長期穩(wěn)定繁榮發(fā)展和甲方租金收益合理化的兩項基本原則，完全自主安排受托商鋪的經(jīng)營與管理。
1、自 年 月 日起至 年 月 日止的三年內(nèi)，甲方商鋪在上述三年的租金收益為其總房款的 %，該租金收益已在甲方簽定《商品房預(yù)售合同》時從該商鋪的總房款中一次性沖抵，乙方不再另行支付。
2、自 年 月 日起至 年 月 日止的 年內(nèi)，甲方所享有的租金收益為乙方實際出租期間的全部租金收入,并由乙方在收到承租人所支付的租金后按以下第 方式支付給甲方：
(1)現(xiàn)金。
(2)銀行轉(zhuǎn)賬。開戶銀行: 。
銀行帳號： 。
(3)其他方式： 。
3、乙方向甲方支付租金的結(jié)算期為每個季度末的 個工作日內(nèi)，屆時乙方將承租人實際所支付的租金按照本合同約定方式及時、足額支付給甲方。
4、對于以銀行轉(zhuǎn)賬方式支付的，如甲方所提供的信息發(fā)生變更，應(yīng)提前 個日歷日書面通知乙方;對于以現(xiàn)金方式支付的，甲方應(yīng)按時在約定的租金結(jié)算期內(nèi)前來領(lǐng)取。未按上述約定履行租金結(jié)算手續(xù)并導(dǎo)致不可預(yù)測性后果的，相關(guān)責(zé)任由甲方自行承擔(dān)。
第五條 甲方的權(quán)利和義務(wù)
1、擁有自有產(chǎn)權(quán)商鋪的租金收益的權(quán)利和依法納稅的義務(wù)。
2、保證該商鋪及其附屬設(shè)施在合同期內(nèi)處于正常可使用和安全狀態(tài)。乙方和承租人在商鋪委托管理或租賃經(jīng)營過程中確需乙方協(xié)助配合的，乙方應(yīng)予以積極協(xié)助和配合。
3、除非因為可歸責(zé)于乙方的原因，甲方將協(xié)調(diào)開發(fā)單位負責(zé)租賃房屋及其附屬設(shè)施的修繕。乙方向甲方提出維修通知后，甲方應(yīng)及時提供維修服務(wù)。在甲方對租賃房屋進行維修的過程中，乙方有義務(wù)協(xié)調(diào)承租人予以積極協(xié)助和配合。
4、未經(jīng)政府相關(guān)部門審批和乙方的書面許可，甲方不得且應(yīng)制止他人對該商鋪進行改動，該改動包括但不限于增加或減少房屋的附著物、附屬物，改變功能和設(shè)備性能，新增建筑，對房屋建筑加高、增層或改變房屋的內(nèi)部結(jié)構(gòu)等，否則，由此導(dǎo)致的一切責(zé)任均由責(zé)任方承擔(dān)。
5、甲方因商鋪本身的需要，在征得乙方的書面許可后，可以對該商鋪的配套設(shè)施、設(shè)備進行必要的調(diào)整，也可以對上述設(shè)施和設(shè)備進行增量和擴容，所需費用由甲方自行承擔(dān)。其調(diào)整方案必須符合政府的有關(guān)規(guī)定，有關(guān)報批手續(xù)均由甲方自行辦理，乙方應(yīng)提供必要的協(xié)助與配合。
6、因歸咎于甲方其他與甲方有關(guān)人員的責(zé)任，造成該商鋪或市場內(nèi)其它公共設(shè)備、設(shè)施損壞，或造成市場內(nèi)的工作人員、顧客等的合法權(quán)益受到侵害時，甲方應(yīng)負責(zé)處理并承擔(dān)由此造成的一切責(zé)任后果。
7、甲方應(yīng)對該商鋪及附屬設(shè)備設(shè)施、甲方新增設(shè)備設(shè)施進行投保并承擔(dān)保險費用，并將上述保險單及付費憑證的復(fù)印件提交乙方備案。保險事故發(fā)生后，由甲方自行處理保險理陪事宜，乙方提供積極、必要的協(xié)助。如未投保給乙方造成損失的，由甲方負責(zé)賠償。
8、甲方可就該商鋪向第三方出賣，或提供信用擔(dān)保、抵押擔(dān)保、對外投資，但應(yīng)提前 個工作日書面通知乙方，并保證不影響乙方在本合同期內(nèi)的正常經(jīng)營管理權(quán)益。對于甲方出賣該商鋪的，同等條件下乙方擁有優(yōu)先購買權(quán)。因第三方或因其他不可預(yù)測因素導(dǎo)致該商鋪的所有權(quán)發(fā)生變更的，甲方承諾確保變更后的所有權(quán)人繼續(xù)履行本合同約定的甲方的所有權(quán)利和義務(wù)，或由乙方按同等條件與變更后的所有權(quán)人重新訂立有關(guān)合同。
9、甲方保證該商鋪不存在任何權(quán)屬糾紛，且不因該商鋪的產(chǎn)權(quán)共有、設(shè)置抵押和擔(dān)保等而影響乙方關(guān)于市場的整體經(jīng)營與管理，任何其它第三方無權(quán)對乙方按照本合同的約定提出權(quán)利主張。
10、在本合同履行期間，已出租商鋪的物業(yè)管理費、分攤公用設(shè)施水電費及其它市場經(jīng)營管理費用均由承租人承擔(dān)。如甲方委托的商鋪未出租或部分出租，未出租商鋪的相關(guān)費用由甲方承擔(dān)。其中，物業(yè)管理費的收費標(biāo)準(zhǔn)，依據(jù)物價部門核定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。對于甲方延期繳納相關(guān)費用的，甲方應(yīng)承擔(dān)每延期一日按應(yīng)繳納費用百分之 核計的滯納金。
11、在本合同期限內(nèi)，除雙方另行書面約定外，甲方遵循并配合乙方關(guān)于市場的統(tǒng)一經(jīng)營管理。甲方不得以除本合同約定之外的其它任何理由，干預(yù)、妨礙乙方關(guān)于市場的統(tǒng)一經(jīng)營管理和承租人的合法經(jīng)營行為，不得實施其它乙方認為有損市場經(jīng)營安全和運營秩序的行為。
第六條 乙方的權(quán)利和義務(wù)
1、負責(zé)市場整體的運營管理，制定科學(xué)的市場經(jīng)營方案和管理標(biāo)準(zhǔn)，引進先進的市場經(jīng)營理念、管理模式與管理方法。運用合法的整合運營手段，塑造市場形象和提升市場知名度，促進市場的長期穩(wěn)定發(fā)展和繁榮。
2、在本合同期內(nèi)，乙方擁有該商鋪的完全使用權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)益，并對承租人依法按章進行管理和督導(dǎo)。
3、享有對該商鋪租賃價格標(biāo)準(zhǔn)的完全自主定價權(quán)，并有權(quán)根據(jù)市場行情與實際需求，對商鋪的租賃價格進行自主和必要、合理的調(diào)整。乙方認為必要時，可根據(jù)市場變化，對市場的經(jīng)營方案和業(yè)態(tài)規(guī)劃進行調(diào)整。
4、乙方有義務(wù)為市場提供良好的經(jīng)營環(huán)境和經(jīng)營秩序，提供良好的市場服務(wù)和公共宣傳推廣。
5、乙方有義務(wù)協(xié)調(diào)市場整體經(jīng)營管理活動中出現(xiàn)的地方性事務(wù)，以及當(dāng)?shù)亟煌āh(huán)保、治安、城管、衛(wèi)生、消防、稅務(wù)、工商等其它事務(wù)。
6、未經(jīng)政府相關(guān)部門審批和甲方的書面許可，乙方不得且應(yīng)制止他人對該商鋪進行改動，該改動包括但不限于增加或減少房屋的附著物、附屬物，改變功能和設(shè)備性能，新增建筑，對房屋建筑加高、增層或改變房屋的內(nèi)部結(jié)構(gòu)等，否則，由此導(dǎo)致的一切責(zé)任均由責(zé)任方承擔(dān)。
7、在本合同期內(nèi)，乙方或承租人有權(quán)根據(jù)經(jīng)營需要，在不影響該商鋪結(jié)構(gòu)安全的情況下對該商鋪進行裝修，甲方不予干涉。合同期滿時，乙方按屆時的現(xiàn)狀裝修狀態(tài)將商鋪及附屬設(shè)施返還甲方，并保證其處于正常使用后的狀態(tài)。
8、乙方應(yīng)協(xié)同承租人負責(zé)該商鋪及其附屬設(shè)施其正常使用過程中的維修、養(yǎng)護和管理，合理使用并愛護該商鋪及其附屬設(shè)施，因其使用不當(dāng)而導(dǎo)致該商鋪及其附屬設(shè)施損壞或發(fā)生故障的，乙方應(yīng)協(xié)同承租人負責(zé)修復(fù)。
9、乙方負責(zé)市場公共設(shè)備設(shè)施的正常損耗、故障的維修、養(yǎng)護和管理。乙方或第三人如需更新、改造市場內(nèi)的公共設(shè)備設(shè)施時，甲方應(yīng)予以積極協(xié)助與配合。
10、乙方有義務(wù)代為收取租金，按時足額向甲方支付委托期內(nèi)已出租商鋪的已收取的承租人的租金。乙方同時應(yīng)依法向拖欠租金和相關(guān)市場管理費用的租戶進行追繳，保障甲方的合法權(quán)益。對于乙方延期支付相關(guān)租金的，乙方應(yīng)承擔(dān)每延期一日按應(yīng)付租金百分之 核計的滯納金。
11、甲、乙雙方均負有不向第三人泄露本合同內(nèi)容及對方商業(yè)秘密的義務(wù)。
第七條 合同期滿
1、合同期屆滿后，甲、乙雙方應(yīng)履行完畢相關(guān)結(jié)算、交接手續(xù)。在符合乙方關(guān)于市場整體業(yè)態(tài)規(guī)劃和功能定位的前提之下，甲方擁有自主經(jīng)營的權(quán)利，也可以選擇將該商鋪進行自主租賃或繼續(xù)委托乙方經(jīng)營管理。
2、合同期屆滿后，對于甲方自主經(jīng)營的，甲方應(yīng)于本合同期滿 個月前向乙方書面申請訂立市場經(jīng)營管理合同。
3、合同期屆滿后，對于甲方自主對外租賃的，甲方不得以轉(zhuǎn)讓費及其它類似名義收取相關(guān)費用，且在合同期屆滿時租金價格的基礎(chǔ)上環(huán)比增長不超過百分之 的前提下，原承租人享有優(yōu)先承租權(quán)。如甲方依照相關(guān)規(guī)定獨立與
第三方簽訂房屋租賃合同的，需征得乙方的書面許可并在乙方市場管理部門進行備案，甲方同時應(yīng)履行告知第三方與乙方簽訂市場經(jīng)營管理合同的義務(wù)。
4、合同期屆滿后，對于甲方繼續(xù)委托乙方經(jīng)營管理的，甲方應(yīng)于本合同期滿 個月前向乙方書面申請簽訂委托經(jīng)營管理合同，相關(guān)權(quán)利義務(wù)以甲乙雙方另行協(xié)商并訂立的合同為準(zhǔn)。
5、合同期屆滿時，如原承租人的租賃合同同時到期，乙方應(yīng)在合同期屆滿后 個工作日內(nèi)將商鋪返還甲方;如原承租人的租賃合同尚未到期，乙方應(yīng)確保原承租人合法的合同權(quán)益和正常經(jīng)營，屆時乙方可自由選擇按以下方式之一辦理：
(1)甲方向乙方書面申請續(xù)簽委托經(jīng)營管理合同，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致并重新簽訂委托經(jīng)營管理合同后，原承租人的房屋租賃合同繼續(xù)履行。
(2)甲方按同等條件就合同未屆滿部分的承租期，直接與原承租人重新簽訂房屋租賃合同。如經(jīng)甲方和原承租人協(xié)商一致，可不受原合同條款限制而重新簽訂房屋租賃合同。
第八條 違約責(zé)任
1、在本合同履行期間，除甲、乙雙方另有約定外，任意一方均不得擅自解除本合同。擅自解除本合同、未履行或部分履行本合同、有阻礙本合同繼續(xù)履行行為的，均視為違約。
2、對于甲方違約的，甲方除應(yīng)全額返還乙方該商鋪總房款 %的租金沖抵收益外，還應(yīng)向乙方支付自違約行為發(fā)生之日起至合同到期日期間的每套商鋪每月 萬元人民幣的違約金，并承擔(dān)可能由此而導(dǎo)致的原承租人房屋租賃合同中約定的原承租人的直接和間接經(jīng)濟損失。
3、對于乙方違約的，乙方除不再擁有向甲方索還該商鋪總房款 %的租金沖抵收益外，還應(yīng)向甲方支付自違約行為發(fā)生之日起至合同到期日期間的每套商鋪每月 萬元人民幣的違約金，并承擔(dān)可能由此而導(dǎo)致的原承租人房屋租賃合同中約定的原承租人的直接和間接經(jīng)濟損失。
4、本合同履行期間，對于甲方延期辦理房屋交接手續(xù)的，甲方應(yīng)向乙方支付延期交付期間的每套商鋪每月 萬元人民幣的違約金，不足壹個月的按壹個月計算;對于未經(jīng)乙方書面許可，甲方擅自將該商鋪對外租賃的，甲方應(yīng)向乙方支付該租賃合同期內(nèi)的每套商鋪每月 萬元人民幣的違約金。
第九條 送達約定
1、本合同約定的送達方式為郵寄送達或當(dāng)面送達，甲、乙雙方可根據(jù)屆時的實際情形選擇其中任意一種。
2、采取郵寄送達的，甲、乙任意一方應(yīng)將所送達的文書通過郵局并用掛號信寄給相對一方。郵寄送達應(yīng)附送達回證，掛號信回執(zhí)上注明的收件日期與送達回證上注明的收件日期不一致的，或者送達回證沒有寄回的，以掛號信回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期。
3、采取當(dāng)面送達的，甲、乙任意一方應(yīng)將所送達的文書直接交由相對一方，由相對一方或由經(jīng)相對一方授權(quán)許可的人、工作人員等當(dāng)面簽收。
第十條 免責(zé)條件
因不可抗力原因?qū)е卤竞贤荒芾^續(xù)履行的，甲、乙雙方根據(jù)實際情況可以協(xié)商變更或解除本合同。由此造成損失的，甲、乙雙方互不承擔(dān)責(zé)任。不可抗力系指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。
第十一條 其他約定
1、本合同在有效期內(nèi)，有關(guān)該商鋪日常經(jīng)營的稅、費由承租人按政府的有關(guān)規(guī)定繳納。有關(guān)該商鋪房產(chǎn)租賃的稅、費由甲方按政府的有關(guān)規(guī)定繳納。
2、合同任何一方要求變更本合同的，必須提前個月書面通知對方，經(jīng)雙方協(xié)調(diào)一致后訂立書面協(xié)議。
3、雙方提供給對方的法律事務(wù)文書，應(yīng)符合真實性和合法性。
4、本合同未能規(guī)定的情形，若過錯方給守約方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
5、其它：
第十二條 附則
1、本合同未盡事項，由雙方另行協(xié)商簽訂補充協(xié)議。合同附件、補充協(xié)議均為本合同不可分割的一部分。本合同在履行過程中如發(fā)生爭議，由雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時，任意一方均可依法向有管轄權(quán)的人民法院起訴。
2、本合同簽訂地點為 ，簽訂日期為 年 月 日。
3、本合同正式文本壹式 份，備案 份、甲方執(zhí) 份、乙方執(zhí) 份，每份均具有同等的法律效力。本合同經(jīng)雙方法定代表人或委托人簽字、單位蓋章之日起成立。
甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________
承包方：鄭福謀
錦興水電有限公司為提高電站經(jīng)營效益，決定采取承包方式經(jīng)營。現(xiàn)經(jīng)甲方股東代表同意將所屬梨洋電站按現(xiàn)有狀況發(fā)包給乙方經(jīng)營管理。現(xiàn)經(jīng)甲、乙雙方自愿協(xié)商，達成以下承包經(jīng)營合同條款，供雙方共同遵照執(zhí)行。
一、承包電站期限自XX年2月1日0時起至2020年1月1日0時止共計132個月。（如遇不可抗拒的國家法令政策情況下如需終止承包合同時，自收到文件當(dāng)月應(yīng)無條件按國家法令政策執(zhí)行）。
二、承包金額每年按人民幣壹拾玖萬元整計算。拾壹年總金額人民幣貳佰零玖萬元正。從2015年開始，上網(wǎng)電價超過0.23元/千瓦時超出部分差額，甲乙雙方按xx分成。
三、承包金交付方式：承包金每年分上半年和下半年各支付一次，均為玖萬伍仟元整，支付時間為每年1月份及7月份的前拾天。如乙方逾期未繳納承包金，乙方每天應(yīng)付滯納金500元，貳拾天內(nèi)還不匯還承包金，則甲方有權(quán)終止合同，乙方承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
四、乙方在承包期內(nèi)自主經(jīng)營，自負盈虧，自行依法繳納應(yīng)繳的一切政府部門稅費。電站相關(guān)手續(xù)由甲方負責(zé)盡快辦理，費用由甲方自行承擔(dān)，由于手續(xù)原因形成責(zé)任由甲方自行承擔(dān)。
五、乙方應(yīng)加強電站管理，搞好安全生產(chǎn)。承包期間發(fā)生一切安全生產(chǎn)責(zé)任，均由乙方承擔(dān)，甲方概不負責(zé)。由于管理不善的原因，造成攔河壩崩塌、廠房山體滑坡、洪水漫入時，損失由乙方承擔(dān)。由于不可抗拒原因造成相應(yīng)損失，雙方協(xié)商處理修復(fù)。
六、承包期間，甲方如需將電站整體盤活，乙方必須給予支持，承包經(jīng)營期間乙方投資部分損失由雙方協(xié)商解決。但同等條件下必須優(yōu)先考慮盤活給乙方。
七、承包期間電站的所有債權(quán)債務(wù)，則由承包者自行承擔(dān)。乙方不得以甲方公章及固定資產(chǎn)作為抵押貸款。電站現(xiàn)有固定資產(chǎn)由甲方登記造冊交乙方使用，承包期間乙方因需投資，承包期滿后甲方無償收回。
八、在承包期間，乙方如需轉(zhuǎn)包應(yīng)經(jīng)甲方同意方可。
九、本合同從簽訂之日起生效，甲、乙雙方共同遵照執(zhí)行，如一方無故終止合同，則應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。
十、簽訂合同之日，乙方必須繳納保證金貳萬元，若乙方無故終止合同，甲方有權(quán)沒收保證金。保證金在承包期滿后全額返還。
【關(guān)鍵詞】BOT；合同關(guān)系；
1.BOT項目利益相關(guān)者及其基本合同關(guān)系
BOT（Build-Operate-Transfer）方式是指建設(shè)方承擔(dān)一個既定的工業(yè)項目或基礎(chǔ)設(shè)施，包括建造、運營、維修和轉(zhuǎn)讓。其建設(shè)方與其他部門合作成立項目公司，負責(zé)項目的融資，設(shè)計，建造以及運作。所以，BOT項目將涉及一些與會者，一般包括項目的東道國政府，投資者，貸款人，承包商，運營商，以及許多其他單位，每個項目的參與者與項目公司應(yīng)該是一個雙邊合同關(guān)系。 而BOT每一個項目的參與者都有不同的目標(biāo)和利益，他們之間的會因為某些合同條款而導(dǎo)致一些爭議和矛盾。
1.1 BOT項目利益相關(guān)者的界定
一般來說BOT項目的規(guī)模比較龐大、參與方眾多、工程周期較長，所以說BOT是一項內(nèi)部復(fù)雜、外部聯(lián)系廣泛的多方參與的系統(tǒng)工程，與其利益相關(guān)者的界定也比較困難，我們根據(jù)其特點可以把BOT利益相關(guān)者定義為：是BOT項目的參與者之一，并向其投入相應(yīng)的資金，并且能夠取得一定的效益，而且能獨立承擔(dān)一定風(fēng)險的個人和團體，他們的活動可以影響B(tài)OT項目的目標(biāo)的完成，并且受到BOT項目過程中目標(biāo)實現(xiàn)的影響。
綜上，BOT項目利益相關(guān)者的特征如下所示：
1）專用性投資。BOT利益的相關(guān)者必須對項目進行資本專用性投資、材料設(shè)備專用性投資、技術(shù)專用性投資或者人力專用性投資等等。如果沒有進行專用性投資的個人和團體是不能被稱為BOT項目的利益相關(guān)者。
2）項目風(fēng)險承擔(dān)。只要有投資就會擔(dān)風(fēng)險，BOT利益相關(guān)者的對項目的投資一定會承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險的，投資的額度和風(fēng)險的高低也是成正比的，當(dāng)然收益也是和投資和風(fēng)險有密切的聯(lián)系的。
1.2BOT項目利益相關(guān)者的基本合同關(guān)系
合同的簽訂是BOT各方合作的基礎(chǔ)，同樣也是各方利益的重要的保障，在整個項目建設(shè)和運營過程中，各方的利益相關(guān)者就是通過最基本的合同關(guān)系體現(xiàn)出來的。一般來說BOT項目所在國政府通過公開招標(biāo)的方式選擇實力和口碑較好的財團進行項目的投資；其次，由該財團的股東簽訂合資或聯(lián)營合同成立項目公司，作為承擔(dān)項目債務(wù)和項目風(fēng)險的法律實體直接參與項目投資和項目管理；最后，該項目公司與政府、銀行及其他貸款方、設(shè)計單位，建設(shè)承包商、供貨商、運營商等單位簽訂一系列合同，即形成BOT項目基本合同關(guān)系，如圖1所示。
圖1 BOT項目的合同網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)圖
1）項目所在國政府與特許權(quán)合同
項目所在國政府，作為BOT項目特許權(quán)的轉(zhuǎn)讓方，一般不直接參與項目的融資、設(shè)計、建設(shè)和運營的具體工作，它主要為項目的順利實施提供必要的政治、經(jīng)濟和信用支持，并擔(dān)負著對項目的監(jiān)控和協(xié)調(diào)作用。具體表現(xiàn)在這些方面：招標(biāo)招商、吸引投資；轉(zhuǎn)讓項目特許權(quán)：制定相關(guān)優(yōu)惠經(jīng)濟政策；保證政策一致性；承擔(dān)部分風(fēng)險，如通貨膨脹等不可抗拒風(fēng)險；競爭保護等。特別是有些項目采取BOT模式的困難較大，需要政府較多地參與，譬如政府以股東的身份直接投資，為項目籌集更多貸款等。政府通過特許權(quán)合同，將項目建設(shè)和運營的特許權(quán)轉(zhuǎn)讓給項目公司。特許權(quán)合同除了包括項目公司對項目建設(shè)和運營的權(quán)利，還可能規(guī)定了適用于項目實施的各項法規(guī)和稅收制度等。特許權(quán)合同一般要滿足BOT項目所有相關(guān)者的利益需求，所以政府和項目公司都應(yīng)對協(xié)議中的各項條款進行逐條協(xié)商，并以合同的形式確定。
2）投資集團與股東合同
以股本金形式參與項目的投資者，稱為股東。股東是BOT項目的權(quán)益投資者，享有項目資產(chǎn)的合法權(quán)益以及對項目事務(wù)的表決權(quán)和管理權(quán)。私人投資集團通常是BOT項目的最大股東，甚至可能是唯一的股東。當(dāng)然，項目的建設(shè)承包商、運價商等與項目有著密切關(guān)系的其他組織機構(gòu)也可能參與BOT項日的權(quán)益投資。不同項目的股東組成實際上在很大程度上取決于項目的投資需求和融資結(jié)構(gòu)安排，譬如當(dāng)項目公司的股票上市，BOT項目的股東范疇就可擴展到所有的持股機構(gòu)或個人。股東合同就是規(guī)定項目公司中各股東之間關(guān)系的契約，它還可能包括幾個附屬協(xié)議，例如項目前期融資的投資者協(xié)議、項目公司合并或聯(lián)合的協(xié)議等。股東合同的內(nèi)容一般包括項目公司的業(yè)務(wù)、成立的條件；股份的流動、轉(zhuǎn)移；項目成本的制定以及公司的管理、決策和表決。
3）貸款財團與貸款合同
貸款財團，作為BOT項目資金的主要提供者，一般由數(shù)十家甚至上百家金融機構(gòu)組成，也稱辛迪加貸款集團。貸款財團為BOT項目提供所需的貸款，并按照合同規(guī)定的方式支付，所以，作為回報，它應(yīng)享有相應(yīng)的權(quán)利，具體包括：
（1）擁有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或抵押的第一優(yōu)先權(quán)；
（2）獲得合理的收入分配；
（3）參與項目投資、運營的重要事項；
（4）只承擔(dān)可預(yù)測或可度量的風(fēng)險。貸款財團，作為BOT項目的債權(quán)人，一般要承擔(dān)項目的大部分融資，所以貸款合同規(guī)定了債權(quán)人同意向項目公司提供資金的條件和要求。
4）項目建設(shè)承包商與承包合同
BOT項目建設(shè)的承包商一般都是具有工程施工經(jīng)驗的專業(yè)機構(gòu)，因為BOT項目建設(shè)的規(guī)模大、風(fēng)險高，需要全面組織項目的施工、安裝和調(diào)試等專業(yè)性較強的工作，而項目公司一般都不擅長，所以往往把項目的建設(shè)任務(wù)通過總承包合同形式委托給專業(yè)的承包商。BOT項目的總承包合同一般規(guī)定項目的工期、造價，以及項目公司對項目的建設(shè)要求等。BOT項目的建設(shè)要受到承包合同的嚴格控制，總承包商必須對所承包的建設(shè)任務(wù)全面負責(zé)，以確保項目順利完工。
5）項目運營商與運營合同
BOT項目的運營商主要負責(zé)項日的運營管理，它擁有專業(yè)的項目運營管理能力。運營公司是專門為經(jīng)營BOT項目而設(shè)立的，它的主要任務(wù)是確保項目按要求運轉(zhuǎn)，以向用戶提供規(guī)定的產(chǎn)品或服務(wù)，并對項目進行維護保養(yǎng)，以保證項目移交政府后能正常使用。由于項目在運營期的管理關(guān)系到投資者收回投資、獲取利潤，而且投資者的商業(yè)利潤完全依賴于運營商的經(jīng)營水平，所以選擇管理水平高的運營商對項目公司是至關(guān)重要的。項目的運營合同主要對運營商的經(jīng)營、維護等相關(guān)協(xié)議進行了必要的規(guī)定，以保證項目能夠在規(guī)定的特許權(quán)期內(nèi)順利運營。但由于項目經(jīng)營的重要性，以及經(jīng)營環(huán)境的復(fù)雜性，運營商的一些責(zé)任在特許權(quán)合同等相關(guān)協(xié)議中也有所規(guī)定。
6）項目供貨商與供貨合同
BOT項目供貨商是為項目提供所需商品的供貨單位，一般包括原材料供應(yīng)商、設(shè)備供應(yīng)商和燃料供應(yīng)商等。供貨合同主要規(guī)定供應(yīng)商為BOT項目提供所需的原材料的數(shù)量、質(zhì)量、價格，以及由于價格和供給引起的市場風(fēng)險等。
7）項目公司、其他單位或機構(gòu)與相關(guān)合同
項目公司是負責(zé)BOT項目融資、設(shè)計、建設(shè)、運營和管理的一個確定的經(jīng)濟法律實體，它一般是由一家或幾家的私營投資集團組建而成，既是項目的投資者，也是項目的管理者。
2、BOT項目合同體系的構(gòu)建及其作用分析
由于BOT項目的規(guī)模比較大，負責(zé)項目的融資、設(shè)計、建設(shè)和運營的項目公司在BOT項目中占有重要的地位，BOT項目的每個環(huán)節(jié)都會有單位參與，BOT項目的項目公司一般會與幾個主要的參與單位簽訂主合同，其中最典型的是借貸合同、設(shè)計合同、施工承包合同以及運營合同等，這些合同圍繞項目公司構(gòu)成了BOT項目的核心合同。
BOT項目合同體系的構(gòu)建對于項目管理的作用如下：
1）相互聯(lián)系，便于管理和溝通。BOT項目合同體系把整個項目的組織按照系統(tǒng)的原理和要求劃分為若干個相互獨立的、相互影響、相互聯(lián)系的易于管理的較小組織單位，并將這些組單位要完成的作業(yè)任務(wù)以合同形式確定下來。
2）對工程質(zhì)量控制、造價控制、進度控制的把握。通過BOT項目合同體系，可對每一組織單位做出詳細的時間與費用估計，并確定其需要完成的工作內(nèi)容和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，從而形成對項目的進度目標(biāo)、費用目標(biāo)以及質(zhì)量目標(biāo)的集成管理。
3）提高團隊運行效率。借助BOT項目合同體系，可將所有組織單位集成一個整體，即組織一個高效精干的管理團隊以賦予各自權(quán)利與義務(wù)，最終達到對項目的綜合控制與管理，提高其運營效率。
關(guān)鍵詞：建設(shè)；協(xié)議；配合；管理
中圖分類號：DF417文獻標(biāo)識碼： A
建設(shè)工程施工合同定義及作用
建設(shè)工程施工合同的定義
建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應(yīng)完成建設(shè)單位交給的施工任務(wù)，建設(shè)單位應(yīng)按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。
建設(shè)工程施工合同的作用
建設(shè)工程施工合同是承包人進行工程建設(shè)施工，發(fā)包人支付價款的合同，是建設(shè)工程的主要合同，同時也是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進度控制、投資控制的主要依據(jù)。施工合同的當(dāng)事人是發(fā)包方和承包方，雙方是平等的民事主體。
建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容
建設(shè)工程施工合同的主要內(nèi)容包括以下幾項：1、工程范圍。2、建設(shè)工期。
3、中間交工工程的開工和竣工時間。一項整體的建設(shè)工程，往往由許多的中間工程組成，中間工程的完工時間，影響著后續(xù)工程的開工，制約著整個工程的順利完成，在施工合同中需對中間工程的開工和竣工時間作明確約定。
4、工程質(zhì)量。
5、工程造價。工程造價因采用不同的定額計算方法，會產(chǎn)生巨大的價款差額。在以招標(biāo)投標(biāo)方式簽訂的合同中，應(yīng)以中標(biāo)時確定的金額為準(zhǔn)；如按初步設(shè)計總概算投資包干時，應(yīng)以經(jīng)審批的概算投資中與承包內(nèi)容相應(yīng)部分的投資（包括相應(yīng)的不可預(yù)見費）為工程價款；如按施工圖預(yù)算包干，則應(yīng)以審查后的施工圖總預(yù)算或綜合預(yù)算為準(zhǔn)。在建筑、安裝合同中，能準(zhǔn)確確定工程價款的，需予明確規(guī)定。如在合同簽訂當(dāng)時尚不能準(zhǔn)確計算出工程價款的，尤其是按施工圖預(yù)算加現(xiàn)場簽證和按時結(jié)算的工程，在合同中需明確規(guī)定工程價款的計算原則，具體約定執(zhí)行的定額、計算標(biāo)準(zhǔn)，以及工程價款的審定方式等。
6、技術(shù)資料交付時間。工程的技術(shù)資料，如勘察、設(shè)計資料等，是進行建筑施工的依據(jù)和基礎(chǔ)，發(fā)包方必須將工程的有關(guān)技術(shù)資料全面、客觀、及時地交付給施工人，才能保證工程的順利進行。
7、材料和設(shè)備的供應(yīng)責(zé)任。
8、撥款和結(jié)算。施工合同中，工程價款的結(jié)算方式和付款方式因采用不同的合同形式而有所不同。在一項建筑安裝合同中，采用何種方式進行結(jié)算，需雙方根據(jù)具體情況進行協(xié)商，并在合同中明確約定。對于工程款的撥付，需根據(jù)付款內(nèi)容由當(dāng)事人雙方確定，具體有如下四項：預(yù)付款；工程進度款；竣工結(jié)算款；保修扣留金。
9、竣工驗收。對建設(shè)工程的驗收方法、程序和標(biāo)準(zhǔn)，國家制定了相應(yīng)的行政法規(guī)予以規(guī)范。
10、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期。施工工程在辦理移交驗收手續(xù)后，在規(guī)定的期限內(nèi)，因施工、材料等原因造成的工程質(zhì)量缺陷，要由施工單位負責(zé)維修、更換。國家對建筑工程的質(zhì)量保證期限一般都有明確要求。
11、相互協(xié)作條款。施工合同與勘察、設(shè)計合同一樣，不僅需要當(dāng)事人各自積極履行義務(wù)， 還需要當(dāng)事人相互協(xié)作，協(xié)助對方履行義務(wù)，如在施工過程中及時提交相關(guān)技術(shù)資料、通 報工程情況，在完工時，及時檢查驗收等。
三、中緬天然氣管道管道施工共管協(xié)議相關(guān)問題
（一）由于中緬管道是建管分離，在廣西境內(nèi)的公路管理部門（甲方）要求簽訂的協(xié)議均是運營單位的主體簽訂多方協(xié)議，而在工程建設(shè)時期，作為運營管理單位尚未完全介入而且不是投資主體，作為施工安全協(xié)議牽涉的單位多，其中協(xié)議中的乙方(管道運營管理單位)與丙方（EPC管理單位）無相關(guān)的合同和隸屬關(guān)系。作為甲方（公路運營有限公司）擔(dān)心管道建設(shè)投產(chǎn)后如穿越處公路出現(xiàn)質(zhì)量安全問題沒有相關(guān)的責(zé)任單位而把后期運營管理單位作為乙方與（建設(shè)時的EPC）作為丙方放在協(xié)議里面可以理解，但是作為施工時期的安全協(xié)議，對于施工期間出現(xiàn)的問題應(yīng)當(dāng)由施工單位負責(zé)，與后期的運營管理單位無關(guān)，至于后期質(zhì)量安全出現(xiàn)問題，如果是施工質(zhì)量問題按照質(zhì)量終生制也應(yīng)當(dāng)追究施工單位的責(zé)任，即便廣西公路管理部門單位不追究，后期運營管理單位以及國家相關(guān)部門也會追究施工單位的責(zé)任；同時廣西高速公路管理局已經(jīng)與管道運營單位簽署了《路政行政許可合同》，合同里面已經(jīng)明確了運營管理單位的責(zé)任，不存在后期出現(xiàn)問題不能追究相關(guān)單位的責(zé)任。
（二）由于是建管分離，那么在這個多方協(xié)議中的乙方和丙方無合同和隸屬關(guān)系，協(xié)議中很多的條款是將施工期間的責(zé)任將天然氣管道工程的運營管理單位作為施工期間的責(zé)任主體，那么勢必運營管理單位不會承擔(dān)這些責(zé)任也沒有義務(wù)來承擔(dān)，那么這個協(xié)議就無法簽定；而且協(xié)議中很多地方將其作為施工單位的延伸不合適。
（三）在公路管理部門擬定的協(xié)議中很多方面都是通用條款，只適合適合在公路或者公路附屬設(shè)施施工的單位，或者說只適合于管道穿越公路采用大開挖時的條款，但是這種情況不適合車流量多或者公路等級高或者路面比較唯一的地段，只有特殊情況下才會出現(xiàn)的，不能作為通用條款。其中有一條款說違反施工管理規(guī)定的要如何處理等：我的理解是在公路維護、維修以及其他與公路管理部門單位有合同關(guān)系的施工單位或者是采用大開挖穿越的施工時才會出現(xiàn)，二者我們辦理的公路穿越實際上是高速公路穿越不存在”必須保證道路等工程施工質(zhì)量達到《公路工程質(zhì)量檢驗評定標(biāo)準(zhǔn)》的合格標(biāo)準(zhǔn)”;特別是有一條條款要求施工方防止無關(guān)車輛、人員、家畜等進入甲方運營管理的高速公路卻沒有明確具體的位置和區(qū)域，這是放大公路穿越單位對高速公路全程的監(jiān)管責(zé)任；如此不妥的條款還有很多，這里不再累述。
（四）在協(xié)議中也存在一些霸王條款：如公路需要擴建、改建要求管道無條件撤除等，不過在后期運營管理單位的出面協(xié)調(diào)下進行了調(diào)整為如遇到類似問題提前24小時通知，管道運營管理單位按照相關(guān)規(guī)定無條件配合處理。
（五）本來在管道穿越其他基礎(chǔ)設(shè)施，采用一個多方協(xié)議時比較省事情的，都是由于先建成的基礎(chǔ)設(shè)施運營管理單位擬定的合同（協(xié)議）條款如把施工期間的責(zé)任條款或者某些霸王條款延伸到后期管道的運營管理單位，勢必造成運營管理單位不接受，協(xié)議簽訂來回扯皮而工程建設(shè)施工與他們都無關(guān)彼此都不著急，這樣反而因為這些事情影響工程的施工進度。因此，我先后多次同相關(guān)運營管理部門解釋，建議他們采用兩個雙方協(xié)議來解決管道建設(shè)施工中的問題——及先簽訂施工安全管理協(xié)議，在施工協(xié)議中把后期要簽訂的共管協(xié)議在協(xié)議中明確由工程建設(shè)負責(zé)簽訂完成，且為管道建設(shè)投產(chǎn)后如穿越處公路出現(xiàn)質(zhì)量安全問題有責(zé)任單位可以把現(xiàn)今的管道建設(shè)施工單位作為第三方在共管協(xié)議中明確責(zé)任，否者扣除工程建設(shè)施工協(xié)議繳納的履約保證金。
四、加強公路工程合同管理的科學(xué)化建議
( 一) 堅持公路工程合同管理審查制度，執(zhí)行資格審查
隨著公路工程合同管理建設(shè)的發(fā)展，公路工程合同管理工作任重道遠，只要在工作中求突破，在矛盾中求發(fā)展，與時俱進，積極探索，為公路工程合同管理的科學(xué)化!制度化!規(guī)范化作出新貢獻。
積極推廣使用合同示范文本改革后，嚴格執(zhí)行資格審查制度，堅持合同審查制度是合同能否順利履行的前提與保證。一般情況下，合同審查的內(nèi)容主要包括，建設(shè)項目是否具備合同簽訂的條件，合同內(nèi)容是否符合相關(guān)法規(guī)，合同條款是否詳盡明確，工程等級和技術(shù)要求是否具體，是否符合國家規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，合同簽訂是否具有完備的合同手續(xù)。因此，應(yīng)積極推廣使用合同審查制度。
加強公路工程合同管理，維護合同的嚴肅性
公路工程加強合同管理，維護合同的嚴肅性，并負責(zé)處理合同范圍內(nèi)的質(zhì)量監(jiān)督、報量審核、進度控制、工程協(xié)調(diào)等方面的工作。對工程建設(shè)過程中的重大問題，應(yīng)采取行政手段或通過協(xié)商作出決定，以保證總進度的順利實施。在合同管理的制度和手段上，應(yīng)采取定期或不定期召開施工單位協(xié)調(diào)會，解決有關(guān)工期、質(zhì)量和合同執(zhí)行情況等事宜，同時在必要時發(fā)出合同執(zhí)行通報、備忘錄等，督促承包商認真履行合同。所以，加強對合同執(zhí)行情況跟蹤檢查對施工合同的管理有真的意義，也是施工管理的義務(wù)和責(zé)任，在合同管理中起著舉足輕重的作用。
改革合同管理法體制，完善工程合同管理機制
針對公路工程合同管理體制不暢，權(quán)責(zé)不清，要進一步改革公路工程合同管理體制，完善公路工程合同管理機制。解決好合同管理部門之間權(quán)責(zé)不清的問題，具體落實合同管理責(zé)任追究制。要理順公路工程合同管理機構(gòu)，明確工程合同管理主體，理順執(zhí)法關(guān)系。公路工程合同管理監(jiān)督是最基礎(chǔ)最直接的監(jiān)督，實行合同管理監(jiān)督可以使得有效執(zhí)行的保障。
繼2007年贏得歐洲市場的“大滿貫”之后，華為在今年一季度一舉獲得14個HSPA/WCDMA合同，新增合同數(shù)位列業(yè)界第一，這使得華為迄今所獲HSPA/WCDMA合同總數(shù)突破100個。對此，業(yè)內(nèi)并不意外。
在剛剛結(jié)束的2008CTIA無線通信展上，各媒體紛紛以“華為2008新年宣言”為題，報道華為2008年訂單銷售額計劃達到220億美元，比2007年增長37%。數(shù)據(jù)表明，華為已經(jīng)進入世界500強之列。
電信分析機構(gòu)HeavyReading近日發(fā)表的針對華為的研究報告認為，華為在移動領(lǐng)域已經(jīng)樹立了強者地位。“華為在大步前進，與愛立信和諾基亞西門子在WCDMA領(lǐng)域展開有力競爭。”HeavyReading無線分析師PatrickDonegan表示。
豐收的半年
“HSPA/WCDMA商用合同數(shù)突破100標(biāo)志著全球運營商對華為的認同。”華為無線產(chǎn)品線副總裁侯金龍表示。2008年第一季度，華為就拿到了西班牙電信Telefónica授予的巴西VIVOUMTS網(wǎng)絡(luò)，以及沙特電信在海外的第一個新牌照項目――科威特2G/3G網(wǎng)絡(luò)的合同，跨國運營商Millicom也將拉美六國的UMTS網(wǎng)絡(luò)悉數(shù)授予華為。事實上，自2007年以來，華為HSPA/WCDMA解決方案多次獲得歐洲、拉美、亞太運營商大單，并進入德國、意大利、西班牙、日本、澳大利亞、俄羅斯、巴西、埃及等幾十個國家首都或重要城市。
拉美最大的電信運營商AmericaMovil(“美洲移動”)旗下Claro最近宣布與華為共同部署巴西的HSPA網(wǎng)絡(luò)，網(wǎng)絡(luò)覆蓋巴西利亞、里約熱內(nèi)盧等重要城市。Claro是巴西的移動運營商，現(xiàn)擁有超過3000萬名用戶。HSPA網(wǎng)絡(luò)建成后，Claro的用戶可以享受到移動寬帶、視頻電話和其它服務(wù)。
2007年11月中旬，意大利電信與華為聯(lián)合宣布其南部區(qū)域的HSUPA網(wǎng)絡(luò)正式商用，成為意大利本土首家HSUPA業(yè)務(wù)的運營商。這標(biāo)志著華為為意大利電信成功交付意大利速率最高的HSPA網(wǎng)絡(luò)。
2007年11月底，TelefonicaO2與華為簽署2G及3G合同，網(wǎng)絡(luò)覆蓋德國經(jīng)濟最發(fā)達的城市慕尼黑和斯圖加特。根據(jù)合同，華為將在德國南部搬遷Nortel的GSM基站超過3000個，同時搬遷Nokia的UMTS基站將近2000個。這是華為GSM產(chǎn)品第一次大規(guī)模進入歐洲大T的高端市場。
2007年12月，華為贏得俄羅斯第二大移動運營商Vimpelcom俄羅斯3G項目。同時，俄羅斯第三大移動運營商Megafon集團總部宣布華為中標(biāo)俄羅斯西北區(qū)，中央?yún)^(qū)等五個大區(qū)的3G網(wǎng)絡(luò)建設(shè)合同。自此，華為全面進入俄羅斯2G/3G市場。
2007年底，Orange埃及子公司Mobinil選擇華為承建包括首都開羅在內(nèi)的全國3G網(wǎng)絡(luò)。至此華為已獲得法電集團超過25%的3GRAN市場份額，其中在波蘭的市場份額達到50%，搬遷全部阿爾卡特朗訊(北電)區(qū)域和部分諾基亞區(qū)域；在羅馬尼亞，全網(wǎng)搬遷阿爾卡特朗訊；在比利時，全網(wǎng)搬遷北電，成為其3G全網(wǎng)唯一供應(yīng)商。
加速前行
從2003年第一個WCDMA合同開始，華為用了三年時間獲得14個WCDMA合同，而現(xiàn)在只用了3個月。而僅2007年以來，華為就獲得了58個合同。憑借行業(yè)內(nèi)最快的獲取合同速度，華為移動網(wǎng)絡(luò)設(shè)備2007年全球銷售額超過70億美元。
聚焦運營商多制式并存、移動Internet接入、環(huán)境保護和未來發(fā)展的需求，成為華為在多項關(guān)鍵技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)代維等服務(wù)上不斷創(chuàng)新的關(guān)鍵。“我們將持續(xù)聚焦客戶需求，幫助客戶構(gòu)建融合，寬帶，綠色，演進的下一代移動通信網(wǎng)絡(luò)，豐富人們的溝通和生活。”侯金龍表示。
PatrickDonegan評論說，這家公司之所以有如此多支持者，很大程度在于華為技術(shù)雄厚、對客戶要求響應(yīng)快捷。
在4月1日-4月3日美國拉斯維加斯舉行的CTIA上，華為推出了支持多制式的第四代基站平臺，包括LTE在內(nèi)的各種制式只要通過軟件升級就可以實現(xiàn)相互轉(zhuǎn)換，從根本上解決了現(xiàn)有投資的長期保護。Verizon、Sprint、AT&T、Leap等北美運營商表示，這對于幫助各種制式的運營商向LTE邁進非常有意義。
此外，華為還采用高效功放、多載波、分布式、智能溫控等技術(shù)，推出了綠色基站解決方案，幫助運營商實現(xiàn)節(jié)能、節(jié)材、節(jié)地、節(jié)人力，能減少超過60%的二氧化碳排放，節(jié)約至少30%的運營成本。
與客戶共同成功
聚焦客戶需求外，幫助客戶獲益也是華為成功的關(guān)鍵。在InformaTelecoms&Media研究報告顯示的截至2007年第二季度全球十大ARPU值增長最快的運營商中，華為是其中六家的戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系，其中包括Vimpelcom、Tuckcell、MTC、Etisalat、KPN以及TelefonicaO2。
以其中的Etisalat為例。成立于1976年的Etisalat是阿聯(lián)酋最大的綜合電信運營商。在移動滲透率已經(jīng)超過100%的阿聯(lián)酋市場，Etisalat迫切需要尋找新的利潤增長點。2003年12月，華為為Etisalat建成中東地區(qū)第一張3G網(wǎng)絡(luò)，但是這張網(wǎng)絡(luò)并沒有立即為Etisalat帶來盈利。
2005年，Etisalat與華為結(jié)成3G運營戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系。2006年，華為輔助運營團隊成立。項目組發(fā)現(xiàn)：網(wǎng)絡(luò)覆蓋有限，導(dǎo)致3G網(wǎng)絡(luò)大規(guī)模發(fā)展用戶數(shù)受限制；業(yè)務(wù)不夠豐富，使得3G網(wǎng)絡(luò)與2G網(wǎng)絡(luò)相比亮點不突出，很難吸引新用戶；3G網(wǎng)絡(luò)話音業(yè)務(wù)仍然是主要業(yè)務(wù)，使得ARPU值難以進一步提升。
于是，項目組幫助Etisalat制定了大規(guī)模擴容現(xiàn)有3G網(wǎng)絡(luò)，將現(xiàn)有2G用戶大規(guī)模平滑遷移到3G網(wǎng)絡(luò)，再通過豐富的3G業(yè)務(wù)防止高端用戶流失，同時獲得來自數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)的收益的方案。通過華為輔助運營團隊與阿聯(lián)酋項目組的周密計劃和規(guī)避風(fēng)險措施，Etisalat分階段成功實施了百萬用戶的遷移。
從歐美等3G發(fā)達地區(qū)經(jīng)驗來看，手機電視是3G業(yè)務(wù)發(fā)展的重要驅(qū)動力。Etisalat采用華為的videostreaming平臺推出了支持20個英語和阿拉伯語頻道的手機電視業(yè)務(wù)深受用戶喜愛，在開通的兩個月內(nèi)便吸引了超過十萬用戶。將手機電視業(yè)務(wù)定位為starservice，Etisalat在2007年推廣該業(yè)務(wù)時取得了巨大的成功。
Etisalat網(wǎng)絡(luò)規(guī)劃部總經(jīng)理NasserSalim曾經(jīng)這樣評價Etisalat與華為的戰(zhàn)略合作：“阿聯(lián)酋WCDMA/HSPA網(wǎng)絡(luò)對Etisalat具有非常重要的戰(zhàn)略意義，華為創(chuàng)新的3G解決方案為Etisalat帶來差異化的競爭優(yōu)勢，鞏固了我們在全球3G市場的領(lǐng)先地位。”
“客戶的成功是華為存在的唯一理由”，華為以領(lǐng)先的新技術(shù)新產(chǎn)品不斷幫助運營商在日益精細化、規(guī)模化的移動通信行業(yè)快速發(fā)展用戶，提升ARPU值。100個合同可以看作華為在與客戶共同走向成功之路上的又一個宣言。
鏈接
37%
華為2008年訂單銷售額計劃達到220億美元，比2007年增長37%。
《系統(tǒng)工程雜志》2014年第四期
1PBL模式與傳統(tǒng)售后服務(wù)模式的比較
PBL在許多行業(yè)又被稱為performancebasedcon－tract（Belz，2007［5］；Kim，2007［6］）或outcome－basedcon－tracting（Ng，2010［7］），PBL將售后服務(wù)任務(wù)委托給一個或多個服務(wù)承包商，由他們負責(zé)實現(xiàn)確定的績效目標(biāo)。與PBL相對應(yīng)的則是傳統(tǒng)的售后服務(wù)模式，如TMC合同該類模式我們統(tǒng)稱為資源保障式（ResourcebasedContract，RBL）。為了更好的分析PBL對服務(wù)備件供應(yīng)鏈的影響，我們將兩類模式進行了比較（如表1所示）。通過對PBL和RBL的比較，我們發(fā)現(xiàn)RBL和PBL對于服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營有著明顯的不同，其中激勵模式改變了服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營環(huán)境，保障方式的改變使得服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營策略發(fā)生了改變。（1）激勵模式傳統(tǒng)的RBL合同模式主要是從供應(yīng)商的角度出發(fā)設(shè)計的保障服務(wù)模式，在這種情況下，顯然有利于供應(yīng)商的利潤最大化，然而對客戶來說卻增加了維護保障成本，因此從合同激勵的角度說，存在著合同雙方的激勵沖突。PBL合同的出現(xiàn)從根本上改變了激勵的沖突性，由于PBL合同的付費模式如根據(jù)產(chǎn)品無故障使用時間付費是根據(jù)服務(wù)績效來確定付費金額，因此對于供應(yīng)商來說如何提高設(shè)備的性能實現(xiàn)較高的績效標(biāo)準(zhǔn)是關(guān)鍵，所以在該模式下會激勵供應(yīng)商提高設(shè)備性能，同時對于客戶來說，PBL通過合同中的獎懲條款可以控制支付成本，大幅降低維修保障金額，Guajardo（2012）［8］通過對羅爾斯羅伊斯發(fā)動機執(zhí)行PBL的實證分析，表明PBL合同在產(chǎn)品可靠性的改善方面比RBL合同高出25％～40％．因此PBL改變了PBL中的激勵模式，實現(xiàn)了對合同雙方的協(xié)同激勵，使得供需雙方共同努力來降低保障成本，提高保障效果。（2）保障方式由于服務(wù)備件預(yù)測的難度較大，保障方式主要依靠備件的庫存保障，然而由于設(shè)備的價值昂貴會帶來較高的庫存成本，一直以來如何降低庫存成本就成為RBL模式下的設(shè)備保障研究的重點，在PBL模式下卻發(fā)生了一些變化，PBL的保障績效除了通過庫存保障維修服務(wù)之外更加強調(diào)了對于設(shè)備可靠性的改善，通過研發(fā)設(shè)計改善設(shè)備自身的持續(xù)無故障運行時間是另外一個有效的保障方式，因此我們發(fā)現(xiàn)PBL模式更好的實現(xiàn)了對于設(shè)備生命周期的管理，即從研發(fā)設(shè)計的可靠性改善到故障發(fā)生時的備件庫存保障的全生命周期的服務(wù)保障。根據(jù)美軍的實施結(jié)果，PBL的運用使得物料可得性平均增長了30％～40％，物流反應(yīng)時間平均提高了70％～80％．因此通過對PBL合同的研究實現(xiàn)有效激勵以及運用服務(wù)備件供應(yīng)鏈運營管理的方法實現(xiàn)績效保障就成為PBL下服務(wù)備件供應(yīng)鏈的主要內(nèi)容，相關(guān)的研究也圍繞這兩方面展開。
2基于PBL的服務(wù)備件供應(yīng)鏈研究綜述
（1）PBL合同模式設(shè)計不同的PBL合同模式?jīng)Q定了服務(wù)備件供應(yīng)鏈優(yōu)化的環(huán)境條件，因此對于PBL合同的研究決定了企業(yè)售后服務(wù)供應(yīng)鏈的運營環(huán)境，不同的合同條件決定了合同的激勵效果與價值實現(xiàn)途徑，PBL將隨著設(shè)備所有權(quán)、維修責(zé)任和支付模式的變化而產(chǎn)生不同的激勵效果（Lay，2009［9］；Phillipp，2010［10］）。這方面的研究主要集中在以下幾個方面：①PBL服務(wù)提供方PBL為客戶提供了一個外包設(shè)備維修服務(wù)責(zé)任給服務(wù)提供方的合同框架（Helander，2008［11］），客戶作為一個長期合同的服務(wù)方已經(jīng)在合同中被清晰的定義，而作為合同另一方的合同服務(wù)方卻沒有被清晰的區(qū)分，一方面制造商作為設(shè)備的提供商，自然成為PBL服務(wù)提供商，目前的研究絕大部分都是以制造商作為PBL服務(wù)商為假設(shè)前提的，然而另一方面隨著MRO外包的逐步興起，如航空維修服務(wù)的MRO到2015年將達到了552億美元（Ng，2009［12］），在風(fēng)電、船舶制造等行業(yè)同樣面臨著MRO的趨勢（Lucinel，2009［13］），MRO服務(wù)商將作為獨立的PBL服務(wù)商而存在，因此引入MRO方，將對于服務(wù)提供商的研究區(qū)分為獨立和制造商本身兩個范圍，不同的服務(wù)商屬性對于服務(wù)備件供應(yīng)鏈運營知識和經(jīng)驗的掌握程度以及決策獨立程度將會對PBL的服務(wù)提供不同的影響。②設(shè)備所有權(quán)的歸屬問題目前的研究顯示絕大多數(shù)研究都涉及到了這個問題，Cohen（2006）等［14］認為服務(wù)導(dǎo)向的商業(yè)模式將因為所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而不同，作為一個延伸模型，客戶不再擁有他們使用的資本品，通過購買服務(wù)客戶不再購買日益復(fù)雜的設(shè)備和機器，在整個合同期內(nèi)，將設(shè)備所有權(quán)交給服務(wù)提供商是一個主要的選擇，同時設(shè)備所有權(quán)的歸屬將會影響到制造商對于服務(wù)備件供應(yīng)鏈的投資決策，Kim（2011）［15］研究發(fā)現(xiàn)服務(wù)提供方擁有大量比例的設(shè)備及部件所有權(quán)時，PBL合同的激勵效率將得到提高。然而，如果考慮到設(shè)備制造商自身的銷售特點，并結(jié)合設(shè)備所有權(quán)，不同的金融支付方式將會影響到PBL合同，Phillipp（2010）認為租賃模型以及SPV模型將是兩個主要的客戶支付選擇，在租賃模型下，客戶通過租賃方式如工程機械等行業(yè)普遍使用的融資租賃方式來幫助客戶購買設(shè)備，該模型涉及到客戶、服務(wù)提供商、租賃公司等三方關(guān)系。另外關(guān)于所有權(quán)考慮的則是在合同結(jié)束期后，制造領(lǐng)域的PBL與其他領(lǐng)域的如交通設(shè)施中PBL的不同在于較少采用BOT模式，因此在合同結(jié)束后轉(zhuǎn)移所有權(quán)并不常見（Garrel，2010［16］），所以在合同期結(jié)束后依然保留有設(shè)備的所有權(quán)就成為一個研究關(guān)注點。③服務(wù)價值PBL提供售后服務(wù)確保設(shè)備運用的可靠性，不僅僅通過提供服務(wù)備件同時還提供維修服務(wù)的人員，因此在服務(wù)價值傳遞中起到特別的作用。在PBL的研究中，從服務(wù)管理的角度進行分析是一個重要的方面，Randall等（2010）［17］等通過訪談，根據(jù)服務(wù)主導(dǎo)邏輯（sericedomi－nantlogic）提出了一個框架性的PBL的規(guī)范性理論，認為通過與交易伙伴的知識和決策過程的協(xié)同，PBL可以創(chuàng)造持續(xù)的績效改進。進一步的分析表明，客戶有責(zé)任為服務(wù)提供商提供幫助，保證服務(wù)提供商維修服務(wù)的順利完成，在傳統(tǒng)的RBL合同中，服務(wù)價值的創(chuàng)造中往往更多的關(guān)注于產(chǎn)品本身的物料價值和服務(wù)時間價值，是一種供應(yīng)商向客戶的單向的價值傳遞過程，而在PBL模式下，客戶承擔(dān)為服務(wù)提供商提供需求分析和信息與資源來幫助服務(wù)提供商履行維修服務(wù)的責(zé)任，因此PBL合同在服務(wù)過程和系統(tǒng)運行中需要充分考慮客戶的價值和作用，是一種雙向的價值傳遞過程，PBL合同的價值并不僅僅局限于服務(wù)的傳遞，可以通過物料、信息以及人員三個方面的轉(zhuǎn)移以及客戶的參與和體驗來實現(xiàn)價值的共同創(chuàng)造（Smith，2012［18］）。在PBL的框架下，價值的產(chǎn)生和創(chuàng)造是一個包括服務(wù)提供商和客戶在內(nèi)的集成流程、行為信息和設(shè)備為一體的綜合性的績效表現(xiàn)。這對傳統(tǒng)的以物料、備件為核心的服務(wù)備件物流的研究來說可以看成一個新的拓展，PBL服務(wù)提供商將管理客戶的核心流程，不但包括維護的管理，還可以提供技術(shù)的運營服務(wù)，尤其當(dāng)客戶完全外包整個流程的時候，原因來自于日益增長和復(fù)雜的設(shè)備需要專門技能的人員，因此PBL績效的研究不僅僅是設(shè)備可靠性的問題，還可以提供整個設(shè)備的產(chǎn)出服務(wù)（Smith，2012［19］）。與服務(wù)價值有關(guān)的就是PBL的支付模式，PBL最大的不同就是不再根據(jù)傳統(tǒng)的購買服務(wù)備件或購買維修服務(wù)來支付，即pay－for－equiment（kumar，2004［20］）或者固定價格、成本加利潤（Kim，2007），新型的pay－for－availability模式將主導(dǎo)PBL合同，根據(jù)預(yù)先設(shè)定的績效客戶提供激勵和懲罰條款（Kim，2010［21］），Lay等（2009［22］）提出了pay－per－produciton理論，根據(jù)實際制造產(chǎn)出付費，因此PBL將演變?yōu)楦鶕?jù)客戶使用設(shè)備的經(jīng)濟產(chǎn)出來支付，如成本的節(jié)約、收入的創(chuàng)造以及邊際利潤的產(chǎn)生等共享，因此結(jié)合服務(wù)價值基礎(chǔ)上的PBL的支付將分為基于服務(wù)傳遞的績效模式以及基于需求的績效模式兩個方面。④績效衡量激勵效果和價值表現(xiàn)最終需要通過績效衡量表現(xiàn)出來，PBL合同對績效衡量方法就成為研究的一個重要方面，PBL的績效評價指標(biāo)可以從運行效果（包括可得性、可靠性、效率、客戶感覺等）、運行效率、響應(yīng)時間等三方面給出，由于PBL合同的復(fù)雜性，在績效衡量方面往往很難完整定義績效的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)并進行全方位的績效評價，因此實踐和研究均將PBL績效合同用1～2個關(guān)鍵指標(biāo)給出，如MTBF（mean－time－between－failure）和MTTR（mean－time－to－repair）是兩個主要的可靠性衡量指標(biāo)，MTBF主要受到多余備件分配（redundancyallocation）和可靠性分配（reliabilityallocation）兩個方面的影響。在多余備件分配中，設(shè)計多余的模塊放到系統(tǒng)里作為故障發(fā)生時的備用，該策略在許多資本密集型產(chǎn)品行業(yè)普遍使用（Kurtulus，2013［23］）。在可靠性的分配中，主要通過物料、技術(shù)和流程的精確運用使得系統(tǒng)達到設(shè)計時的最優(yōu)化（Kuo，2007［24］）。MTTR是服務(wù)備件管理的核心內(nèi)容，以備件不缺貨作為研究的基本目標(biāo)，并考慮到一些因素的影響（Kim，2010［21］；Randall，2010［17］），但這些文獻僅僅就單一的因素進行了分析，并沒有建立一個綜合的績效評價體系，Jin（2012）［25］做出了嘗試，他提出了一個整合設(shè)備內(nèi)在故障發(fā)生率、設(shè)備使用率、備件庫存水平、維修周轉(zhuǎn)時間、維修工廠的規(guī)模5種影響因素的模型，定義了運營的可靠性。Mirzahosseinian（2011）［26］發(fā)現(xiàn)備件的可靠性和維修工廠的效率是PBL合同下影響績效的兩個主要指標(biāo)，而基準(zhǔn)庫存水平則關(guān)系不大。⑤風(fēng)險隨著PBL的實施，服務(wù)提供商接管了原先客戶自行負責(zé)的維修與服務(wù)，同時也帶來了風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，既包括由于對某些客戶提供獨家的PBL服務(wù)而喪失了中立性帶來的其他客戶流失的戰(zhàn)略風(fēng)險（Gebauer，2008［27］），又包括實施PBL的投資風(fēng)險的加大，并且隨著合同類型的不同，風(fēng)險會變化（Kim，2011）。由于PBL合同也是典型的委托合同，因此可以運用委托理論來分析PBL的風(fēng)險問題（Phillipp，2010［28］），在PBL中道德風(fēng)險是一個主要的考慮，包括考慮到客戶使用設(shè)備中的魯莽行為（Kim，2010［21］）可能存在雙重道德風(fēng)險，以及考慮到信息不對稱引致的道德風(fēng)險（Nitin，2011［29］）。Niak（2010）［30］以風(fēng)險厭惡型服務(wù)商作為主要的假設(shè)條件，運用多任務(wù)的委托模型來優(yōu)化PBL合同，設(shè)計了三種合同類型研究了由于PBL績效不確定姓所帶來的不同的風(fēng)險變化。（2）基于PBL的服務(wù)備件供應(yīng)鏈的優(yōu)化策略服務(wù)備件供應(yīng)鏈的優(yōu)化問題是服務(wù)備件管理領(lǐng)域的一個主要問題，包括了服務(wù)備件的預(yù)測、計劃、庫存、物流、逆向返回等多個方面，在PBL模式下服務(wù)備件供應(yīng)鏈的優(yōu)化重點在于解決在PBL合同下的服務(wù)備件如何運營以保證服務(wù)績效，主要思考在PBL模式下服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營策略將會發(fā)生哪些變化，哪些運營方法和手段將會對PBL模式下的服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營起到幫助，目前來看該問題的研究主要圍繞PBL下服務(wù)備件供應(yīng)鏈的兩個主要目標(biāo)：產(chǎn)品的可靠性與基于庫存平衡的產(chǎn)品可得性來展開。庫存問題是服務(wù)備件供應(yīng)鏈運營的核心問題，傳統(tǒng)的服務(wù)備件合同以庫存作為核心，產(chǎn)品可靠性的提高將使得服務(wù)備件供應(yīng)鏈的研究進入到了全生命周期的視角。該問題的研究既包含了傳統(tǒng)的服務(wù)備件物流問題的研究，又引入了基于生命周期的服務(wù)備件投資決策問題。①PBL下基于庫存優(yōu)化的服務(wù)備件供應(yīng)鏈問題服務(wù)備件物流庫存研究：傳統(tǒng)的服務(wù)備件庫存理論雖然是以備件管理為核心，但是其中基本的服務(wù)備件的庫存管理問題是服務(wù)備件供應(yīng)鏈的基礎(chǔ)，PBL合同下的服務(wù)備件供應(yīng)鏈優(yōu)化也將以此為基礎(chǔ)展開。在該領(lǐng)域，Sherbrooke在從理論上研究了多級庫存系統(tǒng)備件需求規(guī)律及系統(tǒng)目標(biāo)函數(shù)等問題的基礎(chǔ)上，針對多級備件庫存供應(yīng)實際問題，建立了METRIC模型，模型的目標(biāo)是咱庫存投資額的約束下，使全部的預(yù)期延遲訂貨最小。該模型成為該領(lǐng)域的經(jīng)典模型，很多文獻也是圍繞METRIC展開探討。研究成果包括對于單一備件的研究，并逐漸展開多級庫存下以庫存成本最小化為目標(biāo)的數(shù)學(xué)規(guī)劃模型。Muckstadt（2005）［31］系統(tǒng)討論了服務(wù)備件物流的庫存分配模型，討論了多級、多設(shè)施的庫存方法。Candas（2007）［32］考慮到配送時間要求，提出了基于時間要求的服務(wù)水平限制條件下的備件物流庫存模型，將該問題的研究更加符合實際需求狀況。Mirzahosseinian（2011）將該問題引入到了PBL合同下，研究了可維修備件庫存系統(tǒng)在PBL合同下的運營問題。基于緊急橫向轉(zhuǎn)運的服務(wù)備浸庫存共享：在傳統(tǒng)的售后服務(wù)模式下，服務(wù)備件的高庫存成本、低需求，需求分布隨機，突發(fā)性強的特點，造成了庫存管理的難點，因此通過橫向轉(zhuǎn)運實現(xiàn)庫存共享是一個主要的方法，在服務(wù)備件領(lǐng)域以緊急橫向轉(zhuǎn)運研究為主。Lee［33］首先提出了運用緊急橫向轉(zhuǎn)運（Emergencylateraltransshipments，ELT）在各個物流設(shè)施中分配備件物流存貨，ELT指的是本地沒有備件存貨滿足需求時，向同一水平級的其他服務(wù)商（鄰居）轉(zhuǎn)移需求訂單，直到所有存儲點都沒有備件時，才向上級中心發(fā)出補貨需求，運用ELT使得每個備件服務(wù)商不必都保有備件，可以有效分散系統(tǒng)中的總存貨水平。Wong進一步研究了多存儲點系統(tǒng)中可維修備件共享決策以及帶有非零橫向轉(zhuǎn)運時間和延遲橫向轉(zhuǎn)運的可維修備件系統(tǒng)（Wong，2005）。Elaine等（2011）考慮了庫存共享策略下，PBL合同的有效性。服務(wù)備件的庫存共享策略使得服務(wù)備件的庫存管理變得富有效率，基于PBL的服務(wù)模式同樣可以借鑒利用庫存共享，只不過庫存共享并不僅僅局限于基于緊急橫向轉(zhuǎn)運，還將褒括預(yù)防式的橫向轉(zhuǎn)運，為PBL下的服務(wù)備件供應(yīng)鏈優(yōu)化提供更好的績效保障。庫存共享策略與PBL合同中的客戶服務(wù)水平相關(guān)，不同客戶的PBL合同賦予不同的庫存共享政策，可以使得庫存共享決策與PBL的運營有效結(jié)合起來。②PBL下的全生命周期的服務(wù)備件供應(yīng)鏈運營備件可靠性研發(fā)投資：PBL合同的出現(xiàn)改變了企業(yè)售后服務(wù)供應(yīng)鏈的運營，在PBL合同下，不僅僅通過庫存管理來實現(xiàn)運營優(yōu)化，同時通過產(chǎn)品R＆D的投入，提高設(shè)備自身的可靠性也是一個非常有效的途徑，因此研究的范圍不僅僅局限于傳統(tǒng)的服務(wù)備件物流領(lǐng)域，而且拓展到了全生命周期的角度。由于可靠性的提升會降低庫存水平，如何實現(xiàn)可靠性與庫存之間的均衡就成為PBL模式下保障研究的重點。Kim等（2007，2011［36］）研究了服務(wù)備件庫存與可靠性的關(guān)系，分析了考慮可靠性與庫存情況下不同PBL合同的效果，結(jié)論表明PBL合同可以實現(xiàn)對于可靠性投資的有效激勵，隨后的研究中，Jin（2012）［37］等設(shè)計了考慮需求率非靜態(tài)情況的產(chǎn)品生命周期的評估模型，將可靠性和備件物流結(jié)合在一起，Kurtulus（2010）［38］等研究了在產(chǎn)品設(shè)計階段關(guān)鍵部件可靠性提升的優(yōu)化問題。多余備件利用：可靠性提升的另外一個方面，則是關(guān)于多余備件的研究，我們一方面可以提高產(chǎn)品的設(shè)計來提升產(chǎn)品可靠性，另外一個方面我們也可以通過利用多余備件來實現(xiàn)可靠性的保障，kurtulus（2013）研究了利用多余備件來實現(xiàn)資本密集產(chǎn)品服務(wù)關(guān)鍵部件可靠性優(yōu)化的問題。
3結(jié)論與研究展望
（1）研究現(xiàn)狀總結(jié)根據(jù)上文的分析，我們對2007年以來的主要研究文獻進行了如表2所示的整理，我們發(fā)現(xiàn)目前的研究呈現(xiàn)出以下特點。①基于PBL的服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營明顯呈現(xiàn)出兩個主要的研究特點：一個是針對PBL合同的研究如PBL合同的構(gòu)成，隨著研究的深入，考慮更多影響因素，構(gòu)建更加完善的PBL合同，如引入MRO，考慮備件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移、考慮客戶參與對價值的創(chuàng)造、以及績效評價的完善和風(fēng)險的評價；另外一個是服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營，由于PBL合同中以可得性為主要績效標(biāo)準(zhǔn)，通過庫存水平或者通過可靠性提升就成為兩個主要的運營手段，因此從傳統(tǒng)的維修庫存理論，拓展到全生命周期下的服務(wù)備件供應(yīng)鏈成為研究的重點。②如何將這兩部分內(nèi)容結(jié)合起來進行研究將成為今后研究的一個重要內(nèi)容，從表2中可以清楚的看出，目前的研究主要集中在運用服務(wù)管理的理論集中于PBL合同的價值研究（視角1）、要么集中于以庫存管理為核心的服務(wù)備件物流的研究（視角2），兩者結(jié)合在一起的研究依然缺乏，還有許多空白，KIM、Jin等已經(jīng)開始將研究的內(nèi)容拓展到PBL領(lǐng)域，但研究變量的結(jié)合還不夠，如客戶參與的價值創(chuàng)造、風(fēng)險屬性對于服務(wù)備件運營的影響等。今后的研究應(yīng)該將二者融合起來（視角3），建立一個總體的PBL框架下的服務(wù)備件供應(yīng)鏈的運營策略。（2）研究展望根據(jù)目前的研究現(xiàn)狀，我們提出如下的研究展望：①根據(jù)PBL的特點，建立基于績效－激勵－合同關(guān)系的理論研究框架，將目前研究中的兩個領(lǐng)域結(jié)合起來，以合同關(guān)系的構(gòu)建為基礎(chǔ)，績效管理的模型為核心，激勵有效性的實現(xiàn)為目標(biāo)。首先構(gòu)建運營績效的管理模型，以庫存和可靠性的均衡為研究變量，績效指標(biāo)為約束，將PBL的構(gòu)成要素設(shè)計為合同關(guān)系準(zhǔn)則，作為對運營模型的影響因素，然后檢驗?zāi)Ｐ偷募钚Ч页鯬BC下服務(wù)備件供應(yīng)鏈運營的基本規(guī)律。②在兩方面結(jié)合的總體框架下，一些具體的服務(wù)備件運營策略該如何拓展將值得關(guān)注，如在傳統(tǒng)的服務(wù)備件領(lǐng)域證明有效的備件庫存共享策略在PBL的效果如何，對于庫存和可靠性的決策中將起到什么樣的作用？不同的服務(wù)提供商屬性是否會因為信息技術(shù)的對稱性與否、決策的集中與分散而有所影響？設(shè)計怎樣的績效評價指標(biāo)反映運營效果？因此研究視角的拓展將有助于對服務(wù)備件供應(yīng)鏈的研究深化。③風(fēng)險分析。PBL的引入從本質(zhì)上將風(fēng)險全部轉(zhuǎn)移給了供應(yīng)商，因此風(fēng)險問題將成為PBL下影響服務(wù)備件供應(yīng)鏈運營效果的重要組成部分，目前的研究僅僅從供應(yīng)商風(fēng)險屬性的角度出發(fā)研究備件供應(yīng)鏈的應(yīng)對，缺乏從PBL本身出發(fā)包含供應(yīng)商與客戶的服務(wù)備件供應(yīng)鏈風(fēng)險識別、評價與控制體系的研究，這方面研究的加強將對PBL模式的推廣起到積極的作用。④在理論研究的基礎(chǔ)上，將PBL運用到更多的行業(yè)。理論上資本密集的服務(wù)備件行業(yè)都具有實施PBL的基礎(chǔ)，目前的研究主要是以武器設(shè)備的軍事運用為主體，開始逐步向商業(yè)化展開（Randall，2011［39］），目前最主要的應(yīng)用還是在美國國防部或者航天設(shè)備制造商，但是隨著PBL的逐步推廣，廣泛的制造業(yè)領(lǐng)域開始出現(xiàn)，如火車機車制造、電梯、設(shè)備制造（Banies，2009［40］），但是在設(shè)備制造業(yè)領(lǐng)域是否應(yīng)該大規(guī)模應(yīng)用PBL合同仍然存在著疑問，根據(jù)對于德國主要設(shè)備制造業(yè)企業(yè)的問卷調(diào)查，僅僅有14％的企業(yè)開始應(yīng)用PBL，傳統(tǒng)的服務(wù)備件和維修合同依然占據(jù)主要的應(yīng)用，為了更好的體現(xiàn)PBL的競爭優(yōu)勢，并提供服務(wù)的差異性，制造商需要考慮更多的內(nèi)容去拓展PBL的應(yīng)用。因此運用實證分析將PBL拓展到更多的行業(yè)將會是一個有趣的研究課題，如考慮到我國國情，哪些因素將成為實施PBL優(yōu)化服務(wù)備件供應(yīng)鏈的關(guān)鍵點？總之，在制造業(yè)服務(wù)化的產(chǎn)業(yè)背景下，作為一個最近逐步興起的基于PBL的服務(wù)備件供應(yīng)鏈的研究具有較大的研究價值，該問題的研究改變了傳統(tǒng)的服務(wù)備件供應(yīng)鏈集中于庫存優(yōu)化的范圍局限，將研究視角拓展到了企業(yè)產(chǎn)品的全生命周期，目前的研究還處在逐步深入的階段，關(guān)注該領(lǐng)域的研究將對我國企業(yè)尤其是資本密集型的裝備制造企業(yè)的服務(wù)化轉(zhuǎn)型具有較強的實踐啟示。
作者：戴勇單位：華東師范大學(xué)商學(xué)院
一、網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)的價值討論
（一）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)的不同觀點
學(xué)界對網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)的定性眾說紛紜，但大致能歸納為“物權(quán)說”、“無價值說”、“債權(quán)說”三類。
“物權(quán)說”認為，玩家對虛擬財產(chǎn)享有當(dāng)然的物權(quán)，它作為一種無體物，可以納入民法的物的范疇。將玩家對它享有的權(quán)利定性為“準(zhǔn)物權(quán)”，且相關(guān)的交易準(zhǔn)用《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定。在理論上認識網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)把網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)作為一種“特殊物”，適用現(xiàn)有法律對物權(quán)的有關(guān)規(guī)定。
“無價值說”認為，所謂的“武器”、“金幣”就是一堆電子數(shù)據(jù)，不是勞動創(chuàng)造的、不具有價值、更不是玩家的財產(chǎn)，它們只是娛樂的附屬品，是“資本家的一個圈套”。如果保護虛擬財產(chǎn)，讓其走進現(xiàn)實世界與人民幣自由兌換，將嚴重擾亂金融秩序、破壞國家經(jīng)濟、影響青少年健康成長。
“債權(quán)說”認為，虛擬財產(chǎn)權(quán)是一種債權(quán)性權(quán)利。在玩家與運營商簽訂的服務(wù)合同中，玩家享有已有的或?qū)⒂械膫鶛?quán)性權(quán)益，網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)商在接受了玩家支付的對價后有義務(wù)在游戲規(guī)則允許的框架下向玩家提供其欲取得的虛擬財產(chǎn)。
（二）筆者對上述觀點的評析
“物權(quán)說”雖然認識到了虛擬財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo的必要性，但把虛擬世界與現(xiàn)實世界強行作類比，有些牽強。我國物權(quán)法所保護的物，是由客觀物質(zhì)構(gòu)成的，由現(xiàn)實經(jīng)濟規(guī)律制約的，具有使用價值與價值兩重屬性的物。將虛擬世界所謂的“物”與現(xiàn)實世界的物進行準(zhǔn)用，有生搬硬套之嫌，值得商榷。
“無價值說”認識到了虛擬財產(chǎn)本身是電子數(shù)據(jù)，不是玩家勞動創(chuàng)造的結(jié)果，不能直接適用現(xiàn)行物權(quán)法的調(diào)整，這是讓人欣慰的。然而該學(xué)說卻將網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)全盤否定，這也顯然是片面的。
“債權(quán)說”很好地認識到了服務(wù)合同雙方權(quán)利義務(wù)的產(chǎn)生來源，進而解釋的虛擬財產(chǎn)的本質(zhì)乃游戲玩家的債權(quán)性權(quán)利，不是物權(quán)法意義上的物，是相對科學(xué)的。
筆者認為，網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)，是運營商提供的服務(wù)項目的呈現(xiàn)，它依賴于計算機磁盤而記錄。這些電子數(shù)據(jù)，不是玩家智力活動創(chuàng)造的，而是游戲設(shè)計者編輯的數(shù)據(jù)的再呈現(xiàn)。這些數(shù)據(jù)對于玩家的價值，在于玩家作為合同一方當(dāng)事人，對另一方當(dāng)事人（游戲運營商）享有的合同利益。這種利益以服務(wù)合同的存在而存在，以服務(wù)合同的終止而消滅。而現(xiàn)實財物并不會因為交易合同的無效而喪失其物質(zhì)屬性與存在價值，這是虛擬財產(chǎn)區(qū)別于現(xiàn)實財物的本質(zhì)屬性，我們可暫且稱它為“網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)的合同依附性”。
二、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)交易行為的分析
有關(guān)虛擬財產(chǎn)的交易主要有兩種，一是玩家與游戲運營商之間的交易，即玩家用現(xiàn)實貨幣直接從運營商“明碼標(biāo)價”的服務(wù)平臺中購買虛擬財產(chǎn)；二是玩家之間以現(xiàn)實貨幣為媒介進行的游戲物品交易。
（一）玩家與游戲運營商之間的交易
玩家用現(xiàn)實貨幣通過運營商買到的虛擬財產(chǎn)，其本質(zhì)是玩家向運營商支付游戲服務(wù)項目的使用費。這種交易如果不違反合同法或者其他法律的強制性規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)認定為有效。但是，根據(jù)《人民幣管理條例》第29條“任何單位和個人不得印制、發(fā)售代幣票券，以代替人民幣在市場上流通”之規(guī)定，禁止運營商將其制造的虛擬貨幣在市場上代替人民幣流通。2007年，由國家文化部、公安部、人民銀行等14部委聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于進一步加強網(wǎng)吧及網(wǎng)絡(luò)游戲管理工作的通知》中規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)游戲經(jīng)營單位發(fā)行的虛擬貨幣不能用于購買實物產(chǎn)品，只能用于購買自身提供的網(wǎng)絡(luò)游戲等虛擬產(chǎn)品和服務(wù)；消費者如需將虛擬貨幣贖回為法定貨幣，金額不得超過原購買金額；且嚴禁倒賣虛擬貨幣。
（二）玩家與玩家之間的交易
實踐中，大多數(shù)的運營商為了防止糾紛，與玩家簽訂服務(wù)條款時會將上述條款予以說明。例如，運營網(wǎng)游“魔力寶貝”的北京易通幻龍網(wǎng)絡(luò)科技有限公司，在《易玩通網(wǎng)用戶使用協(xié)議》中，明確說明“不得就通過使用POL（易玩通）提供的任何網(wǎng)絡(luò)服務(wù)獲得的虛擬物品、點數(shù)等在現(xiàn)實世界中進行交易、拍賣或類似行為……玩家注冊游戲視為對該條款的同意”。雖然如此，玩家私下把虛擬貨幣回兌成現(xiàn)實貨幣的行為仍屢禁不止。運營商作為公司法人，發(fā)現(xiàn)此類玩家的行為只能以“封號”的形式終止與玩家的服務(wù)合同。
三、我國的司法實踐
李宏晨是在線收費網(wǎng)游“紅月”的玩家之一，在游戲中花了2年多時間和精力、上萬元的現(xiàn)金才積累和購買了各種虛擬“生化武器”。但在2003年，其虛擬財產(chǎn)忽然不翼而飛。事后查明是由另一玩家利用木馬程序侵入李的計算機盜取了李的密碼，將虛擬物品轉(zhuǎn)移。與運營商商——北京北極冰科技發(fā)展有限公司交涉未果后，李將其訴至北京市朝陽區(qū)人民法院，引發(fā)了我國網(wǎng)游虛擬財產(chǎn)糾紛第一案。人民法院以合同糾紛為案由立案，并以被告應(yīng)對李宏晨物品的丟失承擔(dān)保障不利的責(zé)任為由，判決被告對原告在游戲中丟失的虛擬物品予以恢復(fù)。
法院將該案件定性為合同糾紛案，是比較科學(xué)的做法。運營商根據(jù)判決，恢復(fù)原告的虛擬財產(chǎn)也只是輕而易舉的事。至于該案中的“盜號者”，其不當(dāng)?shù)美氖聦嵑颓址杆擞嬎銠C信息系統(tǒng)的法律責(zé)任也應(yīng)當(dāng)被追訴。
四、對于網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬財產(chǎn)的立法建議
在刑事立法中，應(yīng)當(dāng)擴大解釋“侵犯計算機信息系統(tǒng)罪”的犯罪對象。隨意侵犯企業(yè)、個人計算機 信息系統(tǒng)的行為，雖未造成嚴重后果，也應(yīng)當(dāng)認定為犯罪，以加強個人信息安全的保護，防范網(wǎng)絡(luò)木馬傳播。
在《消費者權(quán)益保護法》中，應(yīng)當(dāng)明確運營商對虛擬財產(chǎn)的安全保障義務(wù)。同時，運營商應(yīng)當(dāng)提供完善的游戲環(huán)境、公平的游戲秩序，保證游戲良好的運營狀態(tài)。玩家作為消費者也負有填寫真實注冊信息的義務(wù)，便于運營商在發(fā)生糾紛后確認權(quán)利人身份，否則玩家將承擔(dān)不利后果。
在民事法律中，應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在糾紛發(fā)生后，運營商若不能證明自己對玩家的信息安全盡了到保障義務(wù)，則負有承擔(dān)玩家相關(guān)損失的責(zé)任。一般來講，運營商比玩家更能詳細知曉并獲得與游戲服務(wù)有關(guān)的后臺數(shù)據(jù)。若事后能證明損害是由第三人引起的，運營商在向玩家履行賠償義務(wù)后，有權(quán)向其追償。
參考文獻
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北京易通幻龍網(wǎng)絡(luò)科有限公司易玩通網(wǎng)用戶使用協(xié).易玩通網(wǎng)，http：//polchina.coni.cn/register/？type=agreement
關(guān)鍵詞：意思表示，默示承諾
隨著市場經(jīng)濟機制和國際貿(mào)易規(guī)則的日趨成熟，默示承諾在訂立商事合同中的作用越來越不容忽視。但是，由于我國長期處于計劃經(jīng)濟的制約，一直主張民商合一，對商事合同訂立過程中的默示承諾一般持否定態(tài)度，仍延續(xù)著民法中的通常作法，未形成一定的規(guī)則。這與我國正在全面進行的經(jīng)濟轉(zhuǎn)型是相背的，它不利于交易的快捷及安全。我們有必要從默示承諾制度的產(chǎn)生根源出發(fā)，結(jié)合世界上商事發(fā)達國家的現(xiàn)行商法及現(xiàn)代商事特點加以分析，闡述其存在的重要性及確立其存在的條件。
一 默示承諾之產(chǎn)生根源
默示承諾的產(chǎn)生是基于訂立合同這一特定法律行為產(chǎn)生的。合同是平等的當(dāng)事人之間達成的能夠產(chǎn)生法律后果的合意，即合同以意思表示為要素。
意思表示可以采取明示的方式或默示的方式作出，承諾是受要約人同意要約的意思表示（合同法第21條），自然也就有“明示的承諾”和“默示的承諾”的區(qū)分。例如，時下采用會員制的刊物郵寄業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)商一季度向會員郵寄一本暢銷書，并約定一個月的期限。若會員不喜歡該書，在一個月內(nèi)可以寄回，否則將視該會員同意購買此書。一月期滿，會員的緘默或不作為即表示默示承諾。
默示承諾，在法學(xué)理論界有廣義與狹義之分。廣義上，凡從特定的作為（甚至不作為）中間接地推知行為人有承諾的意思表示，均屬默示的承諾，至于此意思表示是否需要通知要約人則不論。狹義上，默示承諾僅限于需要將默示作出的承諾意思表示通知要約人的情形，承諾無須通知的情形稱為意思實現(xiàn)，排除在外。但是，兩種定義方法存在共同點，即承諾的意思可以通過行為來表示。
二、傳統(tǒng)商事合同訂立過程中的默示承諾
商事貿(mào)易的交易習(xí)慣與一般民事關(guān)系的交易習(xí)慣有很大的不同，為了交易的便利和安全，商人在從事商事活動過程中，創(chuàng)設(shè)了許多交易規(guī)則，而我國僅在新《合同法》第二十二條、第二十六條作了概括性的規(guī)定，在這方面是比較欠缺的。我們有必要根據(jù)世界上商事活動較發(fā)達國家的商法，就商事活動范圍內(nèi)的默示承諾加以分析。
商事發(fā)達國家一般僅明確商事事務(wù)處理中的默示承諾條件，而在非商事事務(wù)處理方面，沉默或不行為除規(guī)范場合外仍只作為一種事實行為處理。
（一）正常商事事務(wù)處理中默示承諾成立的一般條件
第一 商人的經(jīng)營活動必須是為他人處理事務(wù)。
并非商人在從事商業(yè)活動中的所有沉默都會發(fā)生默示承諾的效果，依照德國等國家商法的規(guī)定，事務(wù)處理是指為他人利益在他方利益范圍內(nèi)以某種法定的或事實的方式獨立行事。例如在我國合同法中規(guī)定的，承攬合同中的加工、定作、修理，運輸合同中承運人運輸旅客或貨物，倉儲合同中保管人儲存存貨人交付的倉儲物，居間合同中一方當(dāng)事人為他方提供訂約媒介等均屬于此類事務(wù)。與之相反，買賣行為、借款行為不屬于此類事務(wù)，其沉默或不作為不宜確認為默示承諾。
第二 商人必須與委托人的要約存在著一種業(yè)務(wù)上的聯(lián)系。
這種業(yè)務(wù)上的聯(lián)系指在要約人提出要約時，雙方當(dāng)事人正存在著業(yè)務(wù)關(guān)系，他們彼此都有意愿將此業(yè)務(wù)關(guān)系存繼下去。例如，居民與小區(qū)物業(yè)公司簽訂當(dāng)年的物業(yè)管理協(xié)議時已經(jīng)存在的物業(yè)管理關(guān)系；存貨人委托保管儲存?zhèn)}儲物時已經(jīng)存在的儲藏和保管關(guān)系。
第三 要約人所提出的要約內(nèi)容必須涉及商人所經(jīng)營的業(yè)務(wù)。這就是說，要約人提出的要約內(nèi)容不得超出商人的正常業(yè)務(wù)范圍。例如，存貨人提出要約，委托保管人銷售其倉儲物，就超出了倉儲商的正常業(yè)務(wù)范圍。
（二）在商人已主動提出為他人處理事務(wù)時默示承諾成立的條件：
第一 要約人必須為商人主動提出為他人處理事務(wù)意愿的特定人。不是該特定人向商人提出要約，商人緘默不應(yīng)視為默示承諾。例如：某倉儲商向某食品加工廠發(fā)送廣告印刷品，即主動向他人提出為其處理事務(wù)的行為。該食品加工廠根據(jù)廣告向該倉儲商發(fā)出要約，倉儲商的緘默就可視為默示承諾。但是倉儲商若僅僅在報紙上刊登廣告，則不是向具體人提出辦理事務(wù)之意愿。
第二 要約人提出的要約必須在商人主動提出的為他人處理的事務(wù)范圍之內(nèi)。只要該特定人按照商人提供的事務(wù)處理范圍或內(nèi)容向商人提出要約，商人緘默既視為默示承諾。
三、現(xiàn)代商事合同訂立過程中的默示承諾
隨著世界經(jīng)濟貿(mào)易一體化進程的加快，人們迫切要求提高交易的效率。電子商務(wù)恰恰具備快捷方便這一優(yōu)勢，自然也就越來越受到人們的重視。但是，電子合同完全在虛擬空間中進行，當(dāng)事人往往并不見面，確認電子合同訂立過程中是否存在默示承諾以及其成立的條件，對于保證電子商務(wù)交易安全就比較重要。
（一）確認電子商務(wù)之默示承諾之必要
1、我國電子商務(wù)要約承諾制度之現(xiàn)狀
現(xiàn)代商人開展電子商務(wù)業(yè)務(wù)，主要是通過電子合同，來確立其與客戶間的合同關(guān)系。因此，現(xiàn)代商務(wù)也稱之謂電子商務(wù)。所謂電子合同，是通過電子計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立的，以數(shù)據(jù)電文的方式來生成、儲存和傳遞商業(yè)貿(mào)易信息的貿(mào)易方式，主要有電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)（EDI）、電子郵件（E-mail）和計算機傳真等形式。我國《合同法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。《電子簽名法》（2004年8月28日頒布）對數(shù)據(jù)電文也作出了明確的規(guī)定。也就是說，為了保證電子商務(wù)交易的安全，我國將電子合同擬制為書面形式的一種，主張通過明示承諾來完成合同的訂立。另外，對于《合同法》第二十二條和第二十六條關(guān)于默示承諾的效力是否適用于電子合同訂立，法學(xué)界和司法實踐中仍存在很大爭議。
2、我國電子商務(wù)現(xiàn)狀
目前，電子商務(wù)主要有網(wǎng)上購物、網(wǎng)上競拍、網(wǎng)上預(yù)定商品、網(wǎng)上預(yù)約導(dǎo)游、提供網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)等，其運作方式可謂多樣化。但是，其運行基本上都有固定的流程，一般有幾個步驟組成。即，電子商務(wù)運營商要約邀請；用戶申請加入會員，確立用戶與電子商務(wù)運營商的業(yè)務(wù)聯(lián)系；會員登陸選擇商品或服務(wù)項目，下單，發(fā)出貨款或服務(wù)費，也就是發(fā)出要約）；最后，電子商務(wù)運營商發(fā)出商品，或者承諾服務(wù)，或者拒絕要約。整個運作過程中客戶基本上是按電子商務(wù)營運商的要求進行操作，并且運營商承諾與否，客戶必須期待，客戶只能無條件地承擔(dān)締約不能的全部責(zé)任，這實際上是將客戶置于一個不利的地位。
（二）確認電子商務(wù)之默示承諾之條件
電子商務(wù)形式雖然多樣化，但按其合同標(biāo)的進行歸納也不外乎傳統(tǒng)商事的事務(wù)處理和非事務(wù)處理兩項權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。下面，我們從這兩類標(biāo)的及電子合同訂立過程所具有的特點加以分析，來比較電子商務(wù)與傳統(tǒng)商事在默示承諾方面的異同。
1、事務(wù)處理
電子合同的標(biāo)的與傳統(tǒng)商事合同的標(biāo)的沒有本質(zhì)上的區(qū)別，所以，事務(wù)處理定義及含義，我們?nèi)钥裳佑脗鹘y(tǒng)商事的說法。但是，我認為電子商務(wù)運營商的默示承諾是否成立與傳統(tǒng)商事應(yīng)有所不同，其成立條件只需要確認該要約是否在電子商務(wù)運營商提出的為他人處理事務(wù)的范圍內(nèi)，及電子商務(wù)營運商的不作為或沉默是否在合理的時效內(nèi)即可，理由主要有以下幾點：
（1）電子商務(wù)運營商已主動提出為他人處理事務(wù)時，要約人為商人主動提出為他人處理事務(wù)意愿的特定人。客戶與電子商務(wù)運營商建立聯(lián)系的通常作法是：用戶注冊個人信息，成為營運商的會員，即特定客戶。其注冊信息一般根據(jù)電子運營商的交易需要以回復(fù)表單的形式來實現(xiàn)。在未按要求以帳戶名登陸前，終端用戶的身份是“游客”（即非運營商主動提出為他人處理事務(wù)意愿的特定人），電子商務(wù)運營商是不承認與其有任何民事關(guān)系的，也就是不承認其已經(jīng)向“游客”提出為其處理事務(wù)的意思表示，其通常的表現(xiàn)形式為禁止“游客”下單。因此，傳統(tǒng)商事關(guān)于確認發(fā)生默示承諾效力的該項成立條件可以不予考慮。
（2）要約人提出的要約應(yīng)在電子商務(wù)營運商主動提出的為他人處理的事務(wù)范圍之內(nèi)。
電子商務(wù)營運商在向會員提出為其處理事務(wù)的意思表示時，通常會詳細介紹其處理事務(wù)的項目內(nèi)容，即其經(jīng)營范圍。以提供法律援助服務(wù)的運營商為例，其會明確標(biāo)示其法律援助的范圍，如：“本站在河南省內(nèi)提供勞動法范圍內(nèi)的法律援助”等等。如果要約人提出要約，要求該運營商為訴訟管轄地為河北省的勞動糾紛提供法律援助或是婚姻法方面等不在勞動法范圍內(nèi)的法律援助，即應(yīng)視為超出該運營商的處理事務(wù)范圍，運營商的沉默或不作為不應(yīng)發(fā)生默示承諾的效力。反之，則應(yīng)發(fā)生默示承諾效力。
（3）默示承諾成立應(yīng)在超出合理時效之后。
電子商務(wù)的主要特點是快捷。但是，我們不能一味的追求快捷而不設(shè)定交易安全的底線。電子商務(wù)活動中存在以下幾種不容忽視的情況：一是因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)故障，要約短期內(nèi)無法進入受要約人的計算機系統(tǒng)；二是合同雙方當(dāng)事人需要自己去認定對方身份的合法性，而通過簽定確認書的方式確定當(dāng)事人主體身份，需要一定的時間；三是要約人在向受要約人發(fā)出要約后，其可能有撤回或撤銷其要約的意思表示。以上幾種情況是不可避免的，但是信息傳遞能夠以光速在網(wǎng)絡(luò)上進行，使得傳統(tǒng)合同訂立所需要的時間、空間被大大縮短，甚至被取消了，如果不設(shè)立一個合理的時效，將最終導(dǎo)致電子商務(wù)活動紊亂無序。
2、非事務(wù)處理
在傳統(tǒng)商事中，非事務(wù)處理的合同訂立，是不承認默示承諾存在的。但是電子商務(wù)合同有其特殊性，其訂立合同的過程更加規(guī)范。我認為應(yīng)該依交易習(xí)慣區(qū)別對待，下面我們以訂立買賣合同為例加以分析。
根據(jù)電子商務(wù)運營商的約定，客戶在網(wǎng)上購物，一般只能采取“立刻購買”和“競價購買”兩種方式。
電子商務(wù)運營商在約定“立刻購買”方式時，一般將郵寄貨物的郵費平均攤?cè)氲矫考唐返某鍪蹆r款里，并且客戶每選購一件商品，該商品的庫存量在表單上的顯示數(shù)目會減一，即一件商品只能有一名客戶購買。電子商務(wù)運營商在收到客戶所匯貨款后，發(fā)出貨物。這種行為應(yīng)視為以意思實現(xiàn)的方式確認廣義默示承諾的成立。
電子商務(wù)運營商在設(shè)置“拍賣”方式時，一般會設(shè)置一個底價（保留價），即成交的最低可接受價，不到該價可不成交，此價格買方是看不到的。這與傳統(tǒng)意義上的拍賣是相同的，都是從公平原則出發(fā)，避免成交價低于商品價值或商家能承受的價格。這種情況下，不應(yīng)該承認默示承諾的成立，承諾應(yīng)以通知的方式作出。否則，南京市因1萬元網(wǎng)上競拍得價值10多萬元小汽車而引起的訴訟案件將可能頻繁發(fā)生。
四、小結(jié)
1、默示承諾在訂立商事合同過程中的地位應(yīng)當(dāng)確立。在商事活動實踐中，已經(jīng)形成了大量的交易規(guī)則，法律應(yīng)加以確定，以利于交易的安全和便利。
2、默示承諾在電子商務(wù)中的適應(yīng)范圍比傳統(tǒng)商事更廣泛，其不僅適用于事務(wù)處理也適用于非事務(wù)處理。訂立電子商務(wù)合同流程的規(guī)范性給予了默示承諾更大的適用空間。
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[關(guān)鍵詞] 資費糾紛 消費者 移動通信運營商
一、問題的提出
隨著我國移動通信產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展，消費者在手機消費方面也面臨著資費糾紛、服務(wù)質(zhì)量等諸多問題，亟待解決。據(jù)中國消費者協(xié)會對2004年、2005年和2006年全國投訴情況統(tǒng)計，移動通信服務(wù)（現(xiàn)階段在我國有該業(yè)務(wù)的公司僅有中國移動和中國聯(lián)通兩家）投訴均位列當(dāng)年消費投訴熱點之一，突出矛盾是手機資費糾紛，主要表現(xiàn)如下:（1）資費信息不夠清晰透明。不說明資費標(biāo)準(zhǔn)，用戶在不知情的情況下定制了高額的收費業(yè)務(wù);（2）引誘回復(fù)不明短信。短信內(nèi)容類似熟人的口吻，一旦回復(fù)服務(wù)商既默認用戶訂購了某項服務(wù);（3）名義上免費點歌或免費下載等服務(wù)，實則收取高額的費用;（4）為用戶開通免費試用業(yè)務(wù)，免費試用期限一滿，不經(jīng)用戶同意自動開通該業(yè)務(wù);（5）陌生號碼來電，響過幾聲后掛斷，如果回復(fù)就收取高額費用;（6）有些業(yè)務(wù)很難退訂或根本就沒有退訂的入口;（7）電話未接聽已開始計費等。對手機用戶與移動通信運營商之間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，在我國有相
應(yīng)的法律法規(guī)規(guī)范。為更好的解決手機資費糾紛，我們有必要從移動通信運營商的義務(wù)著手進行分析。
二、從民事法律角度看
作為自然人的手機用戶和作為以盈利為目的的移動通信運營商，雖然在經(jīng)濟實力、專業(yè)知識、技術(shù)手段的掌握等方面存在差距，但二者締結(jié)的“入網(wǎng)協(xié)議”仍然屬于民事法律規(guī)范中合同的范疇。我國《合同法》規(guī)定了十五種獨立的有名合同，分為移轉(zhuǎn)財產(chǎn)類合同和提供服務(wù)類合同。手機用戶只有在入網(wǎng)以后通過接受移動運營商提供的信息傳遞服務(wù)，獲得自身所需的聲音、文字、數(shù)據(jù)、畫面等信息，才能實現(xiàn)手機的使用價值，因此“入網(wǎng)協(xié)議”屬于提供服務(wù)類的合同，也就當(dāng)然適用《民法通則》和《合同法》中平等、自愿、公平、誠實信用等基本原則。（1）民事法律規(guī)范中的平等原則指的是當(dāng)事人的民事法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。不是當(dāng)事人自主決定的事項，不是當(dāng)事人自己真實意思表示的行為，當(dāng)事人對其后果不承擔(dān)責(zé)任。如不允許移動通信運營商在手機用戶不知情的情形下開通某些業(yè)務(wù)，更不能因為用戶回復(fù)惡意短信或電話被收取高額的資費，否則移動運營商應(yīng)承擔(dān)手機用戶的損失。（2）自愿原則，表現(xiàn)在手機用戶有權(quán)自主選擇在什么時候、以什么方式、接受哪些信息服務(wù)，也可以選擇拒絕哪些信息服務(wù)。沒有經(jīng)過手機用戶的允許而通過移動運營商向其發(fā)送信息，是一種侵權(quán)行為。移動通信運營商應(yīng)該通過自身設(shè)備經(jīng)常制止有害信息的短消息；對持機人的信息進行監(jiān)控，發(fā)現(xiàn)有害信息立即刪除；切斷騷擾信息的來源，防止手機用戶受到虛假、騷擾信息的侵犯；對制止不聽，繼續(xù)發(fā)送有害信息的人應(yīng)該向公安機關(guān)反映，由公安機關(guān)處理。（3）公平原則指的是當(dāng)事人訂立的合同顯失公平的，有權(quán)予以撤銷，任何人都應(yīng)對損害他人利益的行為負責(zé)。如由移動運營商所提供的格式合同內(nèi)容解釋引起的糾紛，要本著對制作格式合同一方不利的解釋，從而維護手機用戶的權(quán)益。移動通信運營商不能自己或是以國家規(guī)定為由，單方面調(diào)整話費，而必須征得用戶同意，同時對資費調(diào)整情況在不單純局限于營業(yè)廳的范圍內(nèi)公示。（4）誠實信用原則指合同的雙方當(dāng)事人要誠實，守信用，善意地行使權(quán)利和履行義務(wù)。手機用戶基于內(nèi)心自主意思表示選擇某移動運營商并與之訂立通訊服務(wù)合同，在訂立合同之前，其有權(quán)利向?qū)Ψ阶稍兿鄳?yīng)的服務(wù)及收費標(biāo)準(zhǔn)，并根據(jù)自身需要選擇相應(yīng)業(yè)務(wù)；作為移動通信營運商或其商處的工作人員應(yīng)充分介紹，并如實告知該業(yè)務(wù)的資費標(biāo)準(zhǔn)，協(xié)助用戶做出理智選擇，不得在用戶不知情的情況下開通或誘使其開通某些業(yè)務(wù)。對于已經(jīng)開通的業(yè)務(wù)，若用戶需要退訂，應(yīng)及時為客戶辦理，不得設(shè)置高門檻退出機制。另外，《合同法》第42條、43條和92條還規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：在訂立合同過程中故意隱瞞重要事實或提供虛假情況，損害對方利益；在履行合同的過程中根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)，如為用戶開通某項業(yè)務(wù)，不管其是否收費，都應(yīng)通知用戶，得到用戶有效確認后方可開通；為交易需要用戶留在移動通信運營商或其商處的個人資料，諸如電話號碼、身份證復(fù)印件等，有妥善保管并為其保密的義務(wù)，禁止向任何第三方透露。若違背上述義務(wù)，可能構(gòu)成違約或侵權(quán)，用戶可以要求其承擔(dān)賠償損失、賠禮道歉等民事責(zé)任。
三、從經(jīng)濟法相應(yīng)法律制度看
手機用戶作為消費者與移動通信運營商之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系在消費者權(quán)益保護法中也有明確規(guī)定。《消費者權(quán)益保護法》中主要規(guī)定經(jīng)營者有以下義務(wù)：依法定或約定履行義務(wù)；保障安全；提供符合要求的商品或服務(wù)；不作虛假宣傳；出具相應(yīng)的憑證和單據(jù)；聽取意見和接受監(jiān)督；不得從事不公平、不合理的交易。移動通信運營商要做到以下幾點:（1）移動通信運營商及其商應(yīng)該按照規(guī)定實行明碼標(biāo)價，業(yè)務(wù)宣傳應(yīng)該準(zhǔn)確、客觀，符合實際，必須明確告知消費者相關(guān)的資費標(biāo)準(zhǔn)和計費方式，各類資費套餐的選擇方法和協(xié)議期限；在做自我宣傳的時候不得做虛假、夸大的宣傳，進行虛假價格承諾，不得進行“免月租”、“單向收費”、“接聽免費”或其他虛假宣傳，不得以任何方式誤導(dǎo)用戶。2006年7月一場關(guān)于廣東聯(lián)通“率先單向收費”的風(fēng)波，在廣東通信市場鬧得沸沸揚揚。廣東聯(lián)通推出的“本地包月接聽”套餐被媒體虛假宣傳成為“單向收費”是引發(fā)爭議的起因。（2）移動通信運營商及其商有義務(wù)保障消費者的財產(chǎn)安全。2006年6月，信息產(chǎn)業(yè)部又拉開了治理、規(guī)范SP資費和收費行為的專項治理活動，對SP的管理進一步加強。7月，中國移動推出了夢網(wǎng)業(yè)務(wù)免費試用和二次提醒確認政策，以期徹底解決SP價格欺詐、虛假宣傳和誘騙定制等問題。中國聯(lián)通也不斷加大了對合作SP的管理力度，逐步建立健全了用戶投訴受理機制與SP違約處理機制，通過定期開展綜合評議活動對SP優(yōu)勝劣汰。今年1月～10月份，中國聯(lián)通已經(jīng)清退了64家違規(guī)SP，并對其他損害客戶權(quán)益的SP進行了警示。對于部分反復(fù)出現(xiàn)違規(guī)、欺騙消費者行為的SP，將從明年開始停止對其進行代收費的合作。由于采取了更加完善的業(yè)務(wù)管理措施，SP違規(guī)經(jīng)營行為大大減少。（3）移動通信運營商有義務(wù)計時計費準(zhǔn)確無誤，提供詳細的話費清單，并接受建議和監(jiān)督，保證公平交易。《電信條例》第34條規(guī)定:“電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)為電信用戶交費和查詢提供方便。電信用戶要求提供國內(nèi)長途通信、國際通信、移動通信和信息服務(wù)等收費清單的，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)免費提供。”第40條第2款規(guī)定：“電信用戶對交納本地電話費用有異議的，電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)應(yīng)電信用戶的要求免費提供本地電話收費依據(jù)，并有義務(wù)采取必要措施協(xié)助電信用戶查找原因。”當(dāng)手機用戶對移動通信運營商計時計費的準(zhǔn)確性產(chǎn)生合理懷疑時，當(dāng)然有權(quán)要求對方提供其計時計費準(zhǔn)確無誤的證明。2003年7月，原告何某在河南移動通信有限責(zé)任公司鄭州分公司登封營業(yè)部索要了一份2003年6月份的話費單，發(fā)現(xiàn)該話費單上計時計費誤差很大，經(jīng)與對方交涉不成情況下到法院。2003年9月22日，登封市人民法院對此案進行了開庭審理，法院經(jīng)審理認為，經(jīng)營者與消費者進行交易，消費者享有公平交易的權(quán)利，作為手機在網(wǎng)用戶，有權(quán)獲得計量正確等公平交易的條件。
四、小結(jié)
手機資費糾紛歸根結(jié)底是由于移動通信運營商缺乏高效、嚴格、透明化的管理制度導(dǎo)致的，從短期看資費糾紛導(dǎo)致失去了消費者的信任；從長期來看，將阻礙通訊企業(yè)市場化改革，降低其競爭能力。中國已加入WTO，只有提高服務(wù)質(zhì)量，取得消費者的信任才能應(yīng)對即將壓境的國外競爭對手，在未來的移動通信市場上處于不敗之地。為此，中國移動通信運營商必須要自我完善，嚴格按照《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》及《中華人民共和國電信條例》等其他法律法規(guī)的規(guī)定，做到資費透明化，為廣大消費者提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)，自覺維護消費者的合法權(quán)益。
參考文獻：
BOT投資方式涉及基礎(chǔ)設(shè)施項目，其投資大、建設(shè)周期長、投資回收慢，相對于其他形式的投資更易遭受各種自然災(zāi)害、商業(yè)風(fēng)險及國有化、政府違約、戰(zhàn)亂等政治風(fēng)險的影響。因此，在BOT項目投資中一個完善的風(fēng)險保障機制是必不可少的。這種風(fēng)險分擔(dān)與保障機制按照“近水樓臺”原則（即風(fēng)險分配給最易控制該風(fēng)險的一方的原則），將紛繁復(fù)雜的項目風(fēng)險在其各個參與方，如項目發(fā)起人、項目公司、投資人、貸款銀
應(yīng)商、設(shè)施用戶之間進行合理分配，以保證取得融資，順利建成該基礎(chǔ)設(shè)施項目。本文將對BOT項目涉及的主要風(fēng)險進行分析，探討B(tài)OT項目的風(fēng)險分擔(dān)與保障機制，以對中國BOT項目的發(fā)展盡微薄之力。
政治風(fēng)險
政治風(fēng)險的幾種類型
政治風(fēng)險主要指BOT項目所在國及各參與方所在國政治狀況變化可能帶來的風(fēng)險。一般包括：
戰(zhàn)爭與內(nèi)亂 可能導(dǎo)致工程終（中）止、工期拖延、工程費用增加、或支付拖延。為保護生命財產(chǎn)，有時還必須支付撤退、轉(zhuǎn)移等額外開支。
國有化、沒收和征用 對于這種風(fēng)險，雖然有時政府可能給予少量補償，但無法彌補大部分損失。
拒付債務(wù)、廢棄合同 如果項目所在國發(fā)生政權(quán)更迭或嚴重的政治、經(jīng)濟動蕩或市場混亂，政府機構(gòu)不協(xié)調(diào)甚至癱瘓，特許權(quán)協(xié)議和其它合同都可能無法履行和兌現(xiàn)。有時政府還可以從法律上利用豁免理論使自己免受任何訴訟，并采取簡單的拒付債務(wù)、廢棄合同的做法。
對有關(guān)建造設(shè)備的禁運、禁止出口，或政府機構(gòu)或政策的變化導(dǎo)致對項目的興趣發(fā)生改變。例如，英吉利海峽隧道工程1975年擱淺的原因之一是1974年英國工黨取代保守黨執(zhí)政，使這一項目喪失了政治支持。
避免與分散政治風(fēng)險的措施
分析東道國的政治、經(jīng)濟狀況及發(fā)展趨勢，避免在不穩(wěn)定因素較多的國家建設(shè)項目；
利用東道國的特許權(quán)立法或通過特許權(quán)協(xié)議將國有化、征用等風(fēng)險降至最低。特許權(quán)是政府授權(quán)項目發(fā)起人按BOT方式組建項目公司，在特許期內(nèi)負責(zé)某些行業(yè)項目的建設(shè)、營運，并以收費補償投資的一種權(quán)利。BOT項目的特許權(quán)一般由政府通過立法形式作出規(guī)定或通過單項協(xié)議的形式予以體現(xiàn)；
組成由多個國際投資人和貸款人組成的財團為項目提供融資。如東道國政府征用項目設(shè)施，將對多國的貸款造成違約，從而將對該國的信用等級造成極大危害，這使該國在采取不利措施前不得不三思而后行；
在BOT項目的財務(wù)包裝中設(shè)立特別信托帳戶（Escrow Account)，用于存儲項目收入并將其按一定比例分配給有關(guān)的成本與債務(wù)項目。由于設(shè)在境外并委托信譽卓著的國際金融機構(gòu)代管，此類帳戶能使項目產(chǎn)生的外匯收入在東道國的外匯管制法規(guī)下受到保護，可避免沒收與征用項目收入的風(fēng)險，并保證資本及收入流暢流向有關(guān)各方。
投保政治風(fēng)險保險。世界銀行、亞洲開發(fā)銀行和一些國家的出口信貸機構(gòu)（如英國的出口信貸保證局，美國的海外私人投資公司等）均提供國家風(fēng)險保險。例如，世界銀行就通過其附屬機構(gòu)-多邊投資保證機構(gòu)（“MIGA”），為發(fā)展中國家的政治風(fēng)險提供擔(dān)保。
建設(shè)風(fēng)險
建設(shè)風(fēng)險主要包括項目不能完工、延期完工、成本超支等風(fēng)險。這些風(fēng)險產(chǎn)生的原因是多方面的，包括：設(shè)計不符合技術(shù)規(guī)范；工程變更多；難以預(yù)見的地質(zhì)、水文條件；設(shè)備損壞；建造設(shè)備、材料供應(yīng)不及時；資金不能及時到位；施工工藝差，管理水平低，工程質(zhì)量不合格等。成本超支易使貸款人對項目的可行性產(chǎn)生疑問，而如果項目不能按期竣工，則不僅會影響運營收入，而且會積累巨額利息，從而影響債務(wù)本息的償還及投資的回收。解決建設(shè)風(fēng)險的方法主要有：
與承包商訂立固定總價合同，大多數(shù)BOT項目都通過固定總價的交鑰匙合同，將成本超支風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包商。例如，在合同中加列技術(shù)風(fēng)險條款，即一切由于地面、地質(zhì)和自然條件變化產(chǎn)生的風(fēng)險均由承包商承擔(dān)，合同總價中包含一部分不可遇見費用以涵蓋這些風(fēng)險。為保證固定總價合同的有效性，一般需由承包商銀行提供履約擔(dān)保，如承包商資信不足，則應(yīng)由承包商的母公司/股東/銀行提供完工擔(dān)保。但是，如果有關(guān)方在施工過程中對設(shè)計進行了修改，或工程中發(fā)生了一些無法預(yù)料及控制的開銷或耽擱，項目公司一般會向承包商追加付款或準(zhǔn)予其延期。
訂立預(yù)定損失賠償金（Liquidated Damage），預(yù)定損失賠償金是一種預(yù)先確定金額的，當(dāng)項目設(shè)施未能按期完工或不能按運營標(biāo)準(zhǔn)運轉(zhuǎn)時，由承包商向項目公司支付的賠償金。該賠償金應(yīng)予合理確定，以補償全部或部分因項目未能按期運營或運營不良而損失的收入。
項目發(fā)起人/項目公司股東提供超支擔(dān)保，承諾必要時注入額外資本，例如，英法海底隧道的特許商Eurotunnel公司向該項目提供了超支擔(dān)保，并于1987年與1990年兩次發(fā)行股票籌集了20.52億美元，履行了其擔(dān)保義務(wù)。
設(shè)置備用信用保障，即按項目總投資的一定比例設(shè)置專款資金，以備不時之需。
對于可保險風(fēng)險，向保險公司投保。例如，可要求承包商按國際通用的國際咨詢工程師聯(lián)合會（“FIDIC”）的保險條款規(guī)定向保險公司投保“工程一切險”、“第三方責(zé)任險”、“人身意外險”、“施工機械險”等，并允許其將保險費計入工程成本。如承包商未進行保險，項目公司可自行投保，并從對承包商的應(yīng)付工程款中扣除相應(yīng)的保險費用。
市場風(fēng)險
市場風(fēng)險主要指由于原材料缺乏或成本上升，項目產(chǎn)品/服務(wù)的市價下降，或市場力量的變化使其無市場或無足夠市場的風(fēng)險。對于市場風(fēng)險，可從原材料供應(yīng)及產(chǎn)品/服務(wù)兩方面考慮：
原材料供應(yīng)風(fēng)險
多見于電力項目，一般由項目公司與原料供應(yīng)商訂立原料供應(yīng)協(xié)議，由后者承諾以一定價格、數(shù)量和質(zhì)量提供原料，有時甚至對替代性原料供應(yīng)來源作出承諾。為防止設(shè)施本身承擔(dān)原料價格波動的風(fēng)險，也可通過購買原料套期保值合同（Hedging Contract)消除風(fēng)險。
收入風(fēng)險
收入風(fēng)險根據(jù)具體基礎(chǔ)設(shè)施項目有不同的表現(xiàn)形式及解決方法。對于只有單一的產(chǎn)品購買者（如國營電力公司）的電力項目，一般可通過訂立無論提貨與否均需付款合同（Take or Pay Contract，買方無論取得項目產(chǎn)品與否都需支付約定貨款的合同）或提貨與付款合同（Take and Pay Contract，買方取得項目產(chǎn)品才支付約定貨款的合同）等保證項目收入，必要時還需對方提供有關(guān)擔(dān)保。合同最好允許產(chǎn)品價格隨上漲的運營開銷作出適當(dāng)增加，如果設(shè)施的燃料及運營價格未加固定，這種做法就更為重要。
由于一般不存在單一的服務(wù)購買者，交通項目的收入風(fēng)險更為復(fù)雜。替代路線的選擇，道路連接網(wǎng)絡(luò)的不足，甚至估計錯誤等原因，都可能使直接路費收入低于期望，從而直接影響項目的成敗。為了避免這類風(fēng)險，項目發(fā)起人和貸款人都要進行詳盡的可行性研究，進行人口統(tǒng)計及宏觀經(jīng)濟調(diào)研，并參考有關(guān)專家的意見，有些情況下還可爭取東道國政府的擔(dān)保。例如：無第二競爭線路擔(dān)保（英吉利海峽隧道項目中，英法政府向發(fā)展商Eurotunnel公司擔(dān)保，2020年前此海峽將不建其它隧道，但由于輪渡照樣運營，項目收入仍受到了影響）。另一種做法是，可以要求政府以記錄交通流量為基礎(chǔ)向項目公司支付“影子通行費”，而不是直接向用戶收費。這種作法可以投資人提供更好保證。
運營風(fēng)險
在中、長期內(nèi)運營與維護項目是BOT項目的基本原則，項目公司應(yīng)通過適當(dāng)安排，保證設(shè)施的運營、管理與維護，避免由于運營機構(gòu)和管理人員的水平低，各種運營和操作事故的發(fā)生以及設(shè)備本身的故障和缺陷使項目的正常運行受到影響。避免和分散運營風(fēng)險的方法包括：
選擇具有較高專業(yè)技能與經(jīng)驗的運營商，并通過運營維護協(xié)議確定其責(zé)任與權(quán)利。如運營商資信不夠卓越，應(yīng)由有關(guān)銀行為其提供履約擔(dān)保；
在項目設(shè)計投標(biāo)階段即確定運營商，并在設(shè)計與建造方面吸取其建議；
通過科學(xué)制定運營報酬的支付方式與獎罰措施保證設(shè)施達到最佳運營狀態(tài)。例如，可以按月或季度向運營商支付固定款額，并由運營商自行支付全部或部分運營費用，運營費用越低，運營公司的利潤就越高。這種做法可以避免將實際運營開支風(fēng)險留給項目本身；
要求承包商提供維修保函，保證在項目設(shè)施發(fā)生故障時維修資金的來源，減少對項目運營的影響。
財務(wù)風(fēng)險
BOT項目的財務(wù)風(fēng)險包括匯率風(fēng)險、貨幣兌換風(fēng)險、利率風(fēng)險、通貨膨脹與稅收政策風(fēng)險等。由于BOT項目可能需要用外匯從國外進口設(shè)備及原材料，但銷售產(chǎn)品（如電力）與提供服務(wù)（如公路）獲得的則是當(dāng)?shù)刎泿攀杖耄瑓R率風(fēng)險和貨幣兌換風(fēng)險在外匯管制嚴格的發(fā)展中國家尤為重要。此外，由于對項目的投資回收期、內(nèi)部收益率、凈現(xiàn)值、效益成本比等的分析均基于設(shè)定的利率與貼現(xiàn)率，利率風(fēng)險對項目的財務(wù)基礎(chǔ)也能產(chǎn)生不利影響。通貨膨脹與稅收政策風(fēng)險在不同的國家有很大差別。如果通貨膨脹率居高不下，物價大幅度上漲，稅收政策變更頻繁，也會極大影響B(tài)OT項目的財務(wù)可行性。
對財務(wù)風(fēng)險的防范是BOT項目財務(wù)結(jié)構(gòu)中最關(guān)鍵的問題。一般來講，可以采取下列措施控制并減輕這些風(fēng)險：
規(guī)定項目收入（或其部分）以貸款貨幣支付，以在很大程度上避免外匯兌換與匯率風(fēng)險。例如，在中國的沙角“B”電站項目中，中方以當(dāng)?shù)刎泿畔蛳愀郯l(fā)展商支付50%的電力款（發(fā)展商用此貨幣收入按既定價格從中國購買煤炭），其余50%則按既定匯率折合成貸款貨幣支付。
政府提供貨幣兌換及匯款擔(dān)保，以保證必要交易的進行及項目收入（包括紅利）的自由匯出。
項目產(chǎn)品與服務(wù)的價格與東道國的通貨膨脹率及當(dāng)?shù)刎泿排c貸款貨幣的匯率掛鉤。可采用包含通貨膨脹率與匯率因素在內(nèi)的價格調(diào)整公式，在通貨膨脹率與匯率波動超出一定范圍時調(diào)整價格，以保證項目產(chǎn)生的現(xiàn)金流足以償付債務(wù)并保證投資收益。
所謂PPP（Public-Private Partnership），即政府和社會資本合作，是公共基礎(chǔ)設(shè)施中的一種項目運作模式。在該模式下，鼓勵私營企業(yè)、民營資本與政府進行合作，參與公共基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)。
但是在ppp項目的實施過程中，對于 PPP 項目在PPP 合同到期后，項目移交時所涉及的資產(chǎn)移交問題，特別是針對項目公司賬面上所留存的現(xiàn)金（銀行存款）是否也要“無償移交”的具體問題，目前沒有明確的規(guī)定或指引，業(yè)界還存在不同的看法。安永財務(wù)交易咨詢服務(wù)合伙人劉燁從不同角度給出了不一樣的解讀思路。
從財務(wù)報表看ppp資產(chǎn)移交
PPP項目中政府的付費或可行性缺口補差，目的是使項目公司在運營期所實現(xiàn)的總收入（包括使用者付費收入在內(nèi)）能夠?qū)崿F(xiàn)三個目標(biāo)，即覆蓋運營成本、償還項目公司借款的本金和利息、使股東獲取股權(quán)投資的回報并收回股權(quán)投資。
從財務(wù)角度看，在PPP項目中，社會資本在運營期內(nèi)可以通過每年獲得分紅的方式獲取股權(quán)出資所對應(yīng)的投資回報，但股權(quán)出資本身仍以運營期末現(xiàn)金余額的形式留在項目公司，導(dǎo)致該情況出現(xiàn)的原因是分紅能力的限制（即分紅金額為可用于股東分紅的現(xiàn)金余額與當(dāng)期期末可用于股東分紅的留存收益兩者之間的較小值）。
為體現(xiàn)分紅能力限制對于股東現(xiàn)金流分布及股東回報的影響，公司金融理論中有股權(quán)自由現(xiàn)金流和股東分紅現(xiàn)金流兩個概念，均對股東從公司中所能獲得的現(xiàn)金流進行衡量。在一般的公司運營實踐中，公司的控股股東往往會嘗試一些特殊處理方式，以最大可能地實現(xiàn)股權(quán)現(xiàn)金流的回收，以規(guī)避分紅能力限制的影響、提升投資回報，但相關(guān)操作也面臨潛在風(fēng)險和實際操作中的困難，包括潛在稅務(wù)風(fēng)險、審批風(fēng)險等。
而在PPP項目公司的運作過程中，由于受到PPP合同、融資協(xié)議、項目公司章程、基礎(chǔ)設(shè)施投融資相關(guān)的行政法規(guī)等方面的約束，項目公司的股東往往很難采取類似的特殊處理方式。因此，報告傾向于認為股東分紅現(xiàn)金流更適合作為衡量PPP項目中股東所獲回報的基礎(chǔ)。
因此，南钅亢俠淼牟莆衤嘸和政府付費的原則來看，在項目公司運營期末將項目資產(chǎn)無償移交政府時，需將運營期末的現(xiàn)金余額分配給社會資本，作為其投資的收回，以實現(xiàn)股權(quán)投資人完整地收回投資并獲得相應(yīng)的回報。
移交資產(chǎn)的經(jīng)濟實質(zhì)
項目公司在運營期的資產(chǎn)可分為項目運營所需資產(chǎn)和企業(yè)經(jīng)營所得形成的資產(chǎn)。項目運營所需資產(chǎn)指的是為滿足項目公司運營基本條件所需的資產(chǎn)，而企業(yè)經(jīng)營所得形成的資產(chǎn)指的是通過經(jīng)營上述資產(chǎn)獲得經(jīng)濟收益積累的資產(chǎn)，是企業(yè)的經(jīng)營所得。從經(jīng)濟實質(zhì)上講，運營期滿后項目公司需移交的資產(chǎn)僅為項目運營所需資產(chǎn)，而企業(yè)經(jīng)營所得形成的資產(chǎn)，無需移交政府，而應(yīng)作為企業(yè)的經(jīng)營所得分配給股東。關(guān)于項目移交，財政部《PPP 合同指南》中有如下說明：“項目移交通常是指在項目合作期限結(jié)束或者項目合同提前終止后，項目公司將全部項目設(shè)施及相關(guān)權(quán)益以合同約定的條件和程序移交給政府或者政府指定的其他機構(gòu)。項目移交的基本原則是項目公司必須確保項目符合政府回收項目的基本要求，要求范圍通常包括：
（一）項目設(shè)施；
（二）項目土地使用權(quán)及項目用地相關(guān)的其他權(quán)利；
（三）與項目設(shè)施相關(guān)的設(shè)備、機器、裝備、零部件、備品備件以及其他動產(chǎn)；
（四）項目實施相關(guān)人員；
（五）運營維護項目設(shè)施所要求的技術(shù)和技術(shù)信息；
（六）與項目設(shè)施有關(guān)的手冊、圖紙、文件和資料（書面文件和電子文檔）；
（七）移交項目所需的其他文件。”
上述《PPP 合同指南》中的說明與國際上 PPP 項目的通常做法完全一致，項目公司在運營期末需移交的資產(chǎn)主要是滿足項目運營所需的各種有形及無形資產(chǎn)（包括技術(shù)、文件等），但并不包括項目公司的現(xiàn)金（包括銀行存款等現(xiàn)金等價物）余額。原因正是運營所需資產(chǎn)是由項目公司的股權(quán)及債權(quán)投資人在項目前期的投入（包括資本金和貸款）而形成的，而在后續(xù)運營期間，由政府或第三方使用者以補貼或付費的形式，使相關(guān)投資人收回投入并獲得合理的回報。如在運營期結(jié)束時，這些運營所需資產(chǎn)仍有經(jīng)濟使用價值，這些資產(chǎn)就應(yīng)當(dāng)自然地?zé)o償移交政府（因政府或第三方使用者已在運營期向投資人給付了足額對價）。然而項目公司的賬面現(xiàn)金是其在協(xié)議期內(nèi)的經(jīng)營所得，是由于種種限制而未及時分配給投資人所積累形成的資產(chǎn)。
從經(jīng)濟實質(zhì)上來說，賬面現(xiàn)金資產(chǎn)就應(yīng)歸屬于投資人，而不是移交資產(chǎn)的一部分。此外，即使對于應(yīng)移交的資產(chǎn)來說，按照《財政部關(guān)于印發(fā)政府和社會資本合作模式操作指南（試行）的通知》（財金【2014】113 號）中的規(guī)定，“項目合同中應(yīng)明確約定移交形式、補償方式、移交內(nèi)容和移交標(biāo)準(zhǔn)。移交形式包括期滿終止移交和提前終止移交；補償方式包括無償移交和有償移交”。該規(guī)定與國際 PPP 的慣例也是高度一致的，項目運營期末的資產(chǎn)移交方式未必均為無償移交，也可能是有償移交。具體采取無償移交還是有償移交的方式，仍應(yīng)結(jié)合項目的具體方案、特點，從經(jīng)濟實質(zhì)的角度出發(fā)來做出判斷。我們注意到在某些 PPP 案例中，由于某些資產(chǎn)經(jīng)濟使用價值極高，其實際經(jīng)濟使用壽命遠超 PPP 合同的期限。若在合同期內(nèi)將該資產(chǎn)折舊完畢，會導(dǎo)致項目公司出現(xiàn)較大虧損，而政府如需根據(jù)付費或補貼機制對該虧損進行補償，則將支付較高的費用和補貼。為降低項目期間（特別是項目前期）政府的財政壓力，項目實施方選擇將資產(chǎn)按照實際經(jīng)濟使用壽命折舊，但在最后資產(chǎn)移交時按照資產(chǎn)的賬面凈值（或評估值，考慮這類資產(chǎn)的性質(zhì)和經(jīng)濟使用壽命，通常評估值與賬面凈值差異不大）進行有償移交。我們認為這不失為解決項目初期財政壓力過大的好辦法，但應(yīng)特別強調(diào)的是，是否進行有償移交的必要前提是要仔細分析付費機制的設(shè)計。必要時應(yīng)對社會資本可能獲得的回報率進行測算，根據(jù)測算驗證的結(jié)果做決定，不能簡單地因為在協(xié)議期內(nèi)資產(chǎn)未能折舊攤銷完畢，就采用有償移交的方式。
就上述案例而言，若政府采用可用性付費模式，具體公式采用的是目前很多實例中運用的、基于中標(biāo)收益率的年金公式，其經(jīng)濟實質(zhì)已為項目符合可用性標(biāo)準(zhǔn)時，政府的付費額已經(jīng)保證項目投資人可按照中標(biāo)收益率收回投資并獲取回報。因此，從經(jīng)濟實質(zhì)上講，項目公司的投資人所能獲得的回報與項目資產(chǎn)是否在協(xié)議期限內(nèi)折舊攤銷完畢無關(guān)，即使項目資產(chǎn)還有賬面凈值，進行移交時也無需就未折舊完畢的資產(chǎn)給予項目公司投資人任何補償。而在監(jiān)管資產(chǎn)回報模式下，資產(chǎn)折舊額是作為確認收入水平的重要參數(shù)，此時如果項目資產(chǎn)未完全折舊，這意味著項目公司所獲得的收入未足額滿足投資的回收，因此，應(yīng)根據(jù)項目資產(chǎn)的賬面凈值進行有償移交。同時，在實際操作案例中當(dāng)然還有稅收、新增投資等一系列細節(jié)問題需在方案中予以細化完善并加以解決。
綜上所述，PPP 項目在運營期末時需移交的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是運營所需資產(chǎn)（包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)以及相關(guān)資料、文件、許可等）。若項目公司對于運營所需資產(chǎn)沒有所有權(quán)時（在很多特許經(jīng)營項目中，運營所需資產(chǎn)的所有權(quán)（包括劃撥土地使用權(quán)等）均歸政府或政府平臺所有），應(yīng)移交運營所需資產(chǎn)的使用權(quán)及占有權(quán)，而項目公司的現(xiàn)金（銀行存款）余額作為經(jīng)營所得資產(chǎn)，是社會資本股權(quán)收回及回報的歸集，應(yīng)當(dāng)在合同期末分配給項目公司股東。
以股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式移交時的法規(guī)銜接問題
以上討論主要從財務(wù)和經(jīng)濟實質(zhì)的角度分析了項目公司在運營期末無償移交或有償移交時的具體問題，并且明確了現(xiàn)金余額的處理建議。在實際的 PPP 方案中，移交方式的設(shè)計既可采取項目公司清算并移交資產(chǎn)的方式，也可采取股權(quán)移交的方式。
在清算移交的方式中，重點可能涉及資a轉(zhuǎn)讓相關(guān)稅收的問題。而采用股權(quán)移交的方式，由于往往是將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給政府的平臺公司或國有企業(yè)，因而還需考慮國有資產(chǎn)管理相關(guān)法規(guī)的銜接。限于篇幅，我們僅就與國有資產(chǎn)評估相關(guān)法規(guī)的銜接問題進一步說明，在設(shè)定移交方案時，不應(yīng)機械地采用“無償移交”的方式。
根據(jù)《國有資產(chǎn)法》規(guī)定的“資產(chǎn)評估”程序性規(guī)定，凡是涉及國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為，必須經(jīng)過資產(chǎn)評估的程序來確定該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的交易價格。由于在 PPP 合同結(jié)束時，項目公司作為特殊目的公司就不再具備經(jīng)營基礎(chǔ)和業(yè)務(wù)前景。對于這類公司的股權(quán)估值，按照通行的評估原則，評估師會采用成本法（即在企業(yè)各項資產(chǎn)價值和負債的基礎(chǔ)上確定股權(quán)價值）對股權(quán)價值進行評估。
在本文開頭所舉的案例中，由于經(jīng)營期間未出現(xiàn)減資情況（除事先達成共識，并在 PPP合同及融資協(xié)議中做出特殊約定，通常項目公司很難在經(jīng)營期間進行減資操作），在所有者權(quán)益中仍然包含股東項目期初所投入的資本，同時實操層面，按照《公司法》第 166 條規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。”項目公司的所有者權(quán)益當(dāng)中還會包括大量的法定盈余公積。按照相關(guān)會計準(zhǔn)則的規(guī)定，項目運營所需資產(chǎn)通常已在項目運營期內(nèi)折舊或攤銷完畢，同時也已按照融資協(xié)議的約定完成了相應(yīng)融資債 務(wù)的償還，且不存在其他掛賬往來的情況下，賬面所有者權(quán)益所對應(yīng)的資產(chǎn)，往往就是現(xiàn)金（銀行存款）或現(xiàn)金等價物。此類資產(chǎn)的評估值，通常就是賬面值。
因此項目公司在經(jīng)營期末的股權(quán)價值的評估值基本等同于賬面現(xiàn)金或現(xiàn)金等價物的賬面值。若在設(shè)計 PPP 方案時簡單套用“無償移交”方式，要求社會投資人按“零價格”向政府方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，涉嫌與《國有資產(chǎn)法》規(guī)定的定價程序要求相違背，且與前文所述的移交資產(chǎn)的經(jīng)濟實質(zhì)不符。政府方接收企業(yè)時應(yīng)當(dāng)以評估值（即現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物賬面余額）為依據(jù)，有償從社會資本方處購買項目公司股權(quán)。這也與在以清算方式移交時，把賬面現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物分配給社會資本的經(jīng)濟邏輯一致，也能夠符合相關(guān)的國有資產(chǎn)管理法規(guī)。
一、乙方的權(quán)利和義務(wù)
1．乙方為更好的運營分站首次支付____________元 ，用于創(chuàng)建分站網(wǎng)站的空間、域名、制作、維護費用。以后每年支付______元/年 作為分站運營服務(wù)費。
2．乙方享有分站的管理權(quán)，按照總站風(fēng)格的原則下可以修改和補充內(nèi)容。
3．乙方享有分站的____________呼叫注冊會員的年服務(wù)費及充值卡收益以外的分站收益獨享權(quán)。例如廣告費、贊助費等。
4．乙方不得利用分站名義從事有損甲方利益的活動、不得從事違反國家法律、法規(guī)的活動（注：刪除分站與_________呼叫中心相關(guān)的內(nèi)容等）。
二、甲方的權(quán)利和義務(wù)
1．甲方負責(zé)幫助乙方申請分站空間、域名，負責(zé)分站的程序、界面制作，負責(zé)分站后期維護。所有產(chǎn)生的費用由甲方承擔(dān)。
2．甲方未經(jīng)乙方同意不得善自修改分站與____________呼叫中心不相關(guān)的內(nèi)容，不得利用分站的名義從事有損乙方利益的活動。
3．乙方有大量修改內(nèi)容，甲方有權(quán)要求乙方提供一個修改文檔，有方便高效率的完成修改。
三、違約責(zé)任：總體按經(jīng)濟合同法處理
1．雙方發(fā)生經(jīng)濟糾紛，甲方、乙方必須在甲方所在地法院提起訴訟。
2．因不可抗力因素造成合同不能履行的，不屬違約，雙方均不承擔(dān)責(zé)任
四、此合同是在雙方簽定分站合同后的一個補充合同。沒有簽字分站合同之前是無效的。
五、合同期限：本合同期限的有效期為兩年，本合同自雙方簽字之日起貳日內(nèi)匯款生效。
六、未盡事宜，雙方友好協(xié)商解決。
七、本合同一式兩份，具有同等效力，甲、乙雙方各執(zhí)壹份。
八、公司不收現(xiàn)金，請按公司指定賬號匯款，否則出現(xiàn)問題公司概不負責(zé)。
對公帳號（兩日內(nèi)到帳） ：______________ 快速帳號（即時到）：__________________
開戶銀行：_____________________________ 開戶行：______________________________
開戶名：_______________________________ 戶名：________________________________
銀行帳號：_____________________________ 帳號：_______________________________
甲方（蓋章）：__________
簽字：__________________
簽約日期：______________
乙方（蓋章）：__________
