時間:2023-08-16 17:28:50
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇經濟糾紛的主要解決途徑,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞:經濟法經濟法糾紛必要性司法解決機制
一、對經濟法糾紛的理解
1.經濟法的概念。經濟法就是對社會主義商品經濟關系進行整體的、系統的、全面的、綜合的調整的一個法律部門,在我國的現階段,它的主要功能是調整我國社會生產及再生產過程中所出現的,以各類組織為基本主體所參加的經濟管理關系和一定范圍的經營協調關系。它主要有三個方面的含義:其一,經濟法是經濟法律規范的總稱;其二,經濟法是調整經濟關系的法律規范的總稱;其三,經濟法調整的是一定范圍的經濟關系。我國的經濟法是國家對國民經濟進行宏觀調控的部門法,市場主體之間的平等經濟關系可以由民法來調整,而國家行政主體與市場主體之間的社會公務性經濟關系則由行政法來調整。
2.經濟法糾紛的涵義。經濟法糾紛就是在我國經濟運行的過程中,出現的需要國家政府司法部門出面來調節的經濟法律糾紛,這些糾紛的處理部門即政府的職能部門是由國家賦予其權力的。經濟法糾紛的范圍很廣,它包括在經濟運行過程中所發生的一切與經濟有關的權利和義務等的爭議,這些爭議妥善、有效的解決是我國經濟秩序和諧、穩定運行的保證,可以說運用經濟法來解決各種經濟糾紛也是關系到我國長治久安的前提保障。
3.經濟糾紛與經濟法糾紛的區別。經濟糾紛是由利益主體權利及義務方面所產生的矛盾而導致經濟主體之間的糾紛,它所涉及的范圍比較大,可以是機關單位間的糾紛、平等主體間的糾紛等等。而經濟法糾紛則有所不同,它所指的是在進行經濟調節的過程中所產生的經濟權利及義務間的爭議。也就是說經濟法糾紛不同于經濟糾紛,它不是在進行商品交換等一些經濟活動中所產生的糾紛,也不是一般的民事糾紛所能引起的,而是與糾紛雙方的經濟實力或社會地位等等情況相關,它也不是普通的行政糾紛和民事糾紛,與經濟糾紛有著根本的區別,如果它未構成犯罪,是不能用刑事手段來處理的。
二、通過司法解決的必要性
1.國家宏觀調控的需要。我國一直都在實行著宏觀調控的政策,但由于我國是一個人口大國,而且近幾年來經濟發展迅速,所以在社會資源的再分配和再配置過程中,即使應用了宏觀調控,也難免會受到資源的有限性及稀缺性等等條件的限制,而出現分配不合理及不平衡等現象,這樣因為一部分人得益,而另一部分人的利益就會受到損害的情況,就不可避免的會出現經濟權利和義務之間的利益之爭,再加上國家的調節主體如果在這個時候出現的現象,就會更加加速經濟法糾紛的產生,使國家利益、公共利益和組織、個人利益同時受損,當這種經濟法糾紛出現時,如果不能得到及時、有效的解決,將會直接影響到社會經濟環境的和諧與穩定,影響經濟法的有效實施和資源的合理配置。
2.是解決所有糾紛最有效的途徑。在我國,解決糾紛的方法不外乎四種:仲裁、協商、行政、司法,而司法則是被認為是解決所有糾紛最有效的辦法和途徑,當經濟法糾紛涉及到國家經濟調節主體以后,因為仲裁機構只是一種社會組織,它沒有權力對國家的行政機關行使仲裁權,而且有的經濟法糾紛的當事人也不信服仲裁機構,這時就必須要進入司法程序,交予法院進行處理。
3.監督和制約國家行政機關。經濟法糾紛與民事糾紛、刑事案件等等不同,它雖然也具有可訴性,可以通過司法的途徑來進行解決,但就我國當前的情況來看,我國的經濟法糾紛大多都終止于行政解決,因為中國人的傳統思想,一般情況下都不愿意訴求于法院,走法律的路子去解決矛盾,而這種經濟法糾紛只有通過司法的途徑去解決才能得到公平、公正的答案,也才能有效的制約和限制有關國家行政機關的行為,從而讓國家權力機構的經濟調節權得到監督,防止一些腐敗現象的產生,促進我國經濟的平穩發展。
三、對經濟法糾紛司法解決的方案分析
1.把經濟法案件歸類于刑事訴訟案,只要違反經濟法的規定,達到犯罪的程度,就要按照規定去追究其刑事責任,不再屬于經濟法訴訟的范疇。
2.如果現行的民事訴訟或行政訴訟能解決經濟法糾紛,就按原法律規定去執行,因為只要能使經濟法糾紛中當事人的權利能得到維護,糾紛最終得到解決,當事人是不去追究用民事訴訟還是行政訴訟手段的。
3.如果現行的民事訴訟或行政訴訟等等不能解決經濟法糾紛,就要建立和健全全新的補充制度,不管何種形式立法,其目的都是使經濟法糾紛得到徹底解決。
四、司法解決的機制探討
經濟法糾紛不僅包括合法的經濟組織在進行各類經濟活動中所產生的經濟法糾紛,還包括國家在進行宏觀經濟調控中所產生的經濟糾紛和進行經濟秩序的整頓時所產生的經濟糾紛等等,如果要建立一種適合我國經濟發展和具有中國特色的經濟糾紛司法解決機制,首先就要對產生糾紛時需要進行調解的對象進行深入、細致的了解和分析,再結合我國當前的經濟現狀、政治形勢以及各地不同的文化環境、風俗習慣,去尋求一種合理、合法、有效的解決途徑,并建立和完善經濟法糾紛的司法解決機制。
1.可以用民事訴訟來解決的經濟法糾紛。民事訴訟包括特別民事訴訟和普通民事訴訟,它是平等主體間的利益發生糾紛時的一種解決辦法。這里的平等主體就對經濟法糾紛有了一定的限制,因為大多數的經濟法糾紛主體之間在權力、能力、地位等等方面都不存在平等的關系,這時要用普通的民事訴訟就很難解決,所以要對民事訴訟的一些制度進行優化、補充、完善和革新。通常情況下可以對弱勢的一方提供一些無償的幫助,比如說為他們提供法律援助、簡化一些訴訟程序、降低訴訟成本等等,以此來糾正當事雙方的不平等的關系,保證司法解決的公平性、公正性和有效性。
2.可以用行政訴訟解決的經濟糾紛。行政訴訟解決糾紛的方法要比民事訴訟的效率高,它主要適用于糾紛當事人為國家行政機關單位或者是一些有法律法規行使權力的組織或個人,它也包括特別行政訴訟和普通行政訴訟兩種,所針對的行為主要是行政行為,因為國家行政機關是擁有國家法律法規所賦予的特別權利的,它可以行使國家調節經濟的權力,因此他們之間的糾紛需要由行政訴訟來解決,除了這些糾紛之外,還會產生一些國家經濟調節主體與受影響的另一方之間的糾紛,這樣的糾紛也只能由行政訴訟來處理??傊ㄟ^行政訴訟來解決的經濟法糾紛,它不同于一般的刑事糾紛案件,必須要在行政訴訟的種類、所有證據的搜集及調節等各個方面做好各種優化及調解工作,避免使任何一方產生極端,影響國家的經濟調控,產生經濟秩序的紊亂,要使經濟法糾紛的雙方在和平、和諧、積極、有效的環境中得到解決。
五、結語
總而言之,我國的經濟法是一個新興的、與其它的法律有著本質區別的法律部門,它是我國市場經濟發展的必然產物,也是商品經濟作用下的必然結果,它是以社會利益為基點,以處理和協調國家行政權力機關與社會組織或個人之間的關系為目的的一種法律,是一部綜合性、調整性的法律,只有解決和處理好經濟法糾紛,才能使經濟建設更好的服務于我國的現代化建設,才能促進我國經濟體制的平穩發展,才能進行社會資源的合理配置,才能實現社會主義市場的公平競爭,營造一個團結、穩定、健康的社會大環境,推動我國社會經濟大發展。
參考文獻:
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[關鍵詞]多元化;社會糾紛;解決機制
[作者簡介]黃嫻,北京大學政府管理學院碩士研究生,北京100871
[中圖分類號]C91
[文獻標識碼]A
[文章編號]1672―2728(2007)07―0089―04
一、引言
自人類社會產生以來,實現社會和諧穩定始終是人們追求的一個社會理想。但是,在一切有利益追求的社會中,社會糾紛作為一種客觀存在的現象幾乎是不可避免的。荀子云:“人生而有欲,欲而不得,則不能無求,求而無度量分解,則不能無爭?!?《荀子?禮論》)穩定的社會秩序是社會和諧發展的前提。在不同的社會環境中,糾紛的產生與表現形式雖各有不同,但都是一定范圍的社會主體之間喪失均衡關系的狀態,它威脅著現實的社會秩序,影響社會的發展。社會沖突與糾紛如果得不到有效、徹底的解決,人類社會就會處于不斷內耗的無序狀態,社會發展就會停滯不前。為此,各國的相關部門都致力于完善糾紛解決機制,為公民提供有效和公平的糾紛解決途徑,我國也不例外。2003年以來,構建和諧社會成為了我國改革和發展的目標。社會要穩定發展,人民要和諧相處,就得有高效和公正的社會糾紛解決機制。近年來,國內外政治學界對中國糾紛解決情況的研究方興未艾。學者們認為,透過中國的糾紛解決的制度和實際情況可以看到中國的民主化、政治改革、法制建設、現代化、公民社會興起、經濟發展狀況等等問題。不少學者呼吁要建立多元化的糾紛解決機制以應對改革開放以來伴隨著市場經濟的發展而出現的種種社會問題和社會需求。同時,案件的飛速增長使得近年來人們越來越關注糾紛的解決方式?,F階段多元化的糾紛解決機制究竟對解決社會糾紛和矛盾有哪些實際效果?是否還需要進一步開辟多元化糾紛解決機制?本文從大量調查結果對上述問題作淺顯的分析。
二、理論背景
多元化糾紛解決機制是指在一個社會中,多種多樣的糾紛解決方式以其特定的功能和運作方式共同存在所結成的一種互補的、滿足社會主體的多樣需求的程序體系和動態的調整系統。所謂多元化是相對于單一性而言的,其意義在于避免把糾紛的解決單純寄予某一種程序,如訴訟,并將其絕對化;主張以人類社會價值和手段的多元化為基本理念,不排除來自民間和社會的各種自發的或組織的力量在糾紛解決中的作用;目的在于為人們提供多種選擇的可能性(選擇權)。有學者認為,從根源上看,引發社會矛盾和社會糾紛的因素是多方面的,解決這些矛盾和糾紛的方式和途徑也應當是多方面的和多渠道的。在訴訟與非訴訟解決方式的功能嚴重失衡、訴訟解決機制具有局限性的情況下,建立與完善多元化糾紛解決機制,擯棄將權利意識等同于訴訟意識的偏見,實現訴訟內外的各種糾紛解決機制的功能相濟、有機銜接與整合,將成為穩定社會發展、建立和諧社會秩序的必然。還有學者認為,20世紀以來,訴訟案件的大量積壓是世界各國法院面臨的嚴峻形勢,而司法資源的相對不足使得不少國家在注重改革訴訟程序、提高訴訟效率的同時,都在積極探索調解、仲裁等替代性糾紛解決方式。多元化的社會糾紛解決機制由此形成。也有的學者認為,完善訴訟外糾紛解決機制,建立起多元化的糾紛解決機制才能化解當前社會存在的各種矛盾;而完善訴訟外糾紛解決機制就應當完善人民調解制度、仲裁制度和制度。
關于如何有效解決日益增加的社會糾紛,現有的研究多數只停留在定性分析上,雖然建立多元糾紛解決機制與構建和諧社會之間的聯系在理論闡述上比較清晰,但是實際效果是否真的如學者所想象的那樣:國家多開辟幾條糾紛解決途徑就能夠幫助百姓解決實際問題?在現階段,法院和政府為了方便人們處理糾紛的確設計了多種渠道(包括、仲裁、行政訴訟、法院調解等等),可是這些糾紛解決途徑在實際運作中是否真的有效?多種糾紛解決途徑的相關單位和機構之間是否權責分明、有機配合、互相協調?等等。如果忽視了這些問題,即使國家再多設計幾種糾紛解決辦法或多建立幾條解決渠道都于事無補,社會并沒有真正從多元化的糾紛解決機制中獲益。基于以上考慮,本文借助大規模社會調查收集上來的數據,分析探討當事人所采用的糾紛解決辦法的總數,以及其所要解決的糾紛類型是否真的對其糾紛解決的結果和滿意程度有顯著的影響。
三、資料分析
(一)數據來源
本文賴以分析的數據來源于北京大學于2003年組織實施的“中國公民思想道德觀念狀況調查”。該調查旨在了解改革開放以來,我國城鄉居民思想道德觀念、法律意識、維權行為方面的變化,產生這種變化的原因以及這些變化對我國現代化進程的影響。該項調查的研究主體為居住在全國(不包括香港、澳門、臺灣)31個省、市、自治區有固定住所的18~65歲居民,包括離開戶口所在地并且在現住地居住一個月以上的流動人口,共完成有效樣本7,714份。問卷中的問題主要集中于糾紛及其解決的相關態度和行為。此項調查首次將空間抽樣方法應用于國家范圍的調查,因此將流動人口這一使用傳統戶籍為抽樣基礎而無法觸及的人群包括進了總樣本。
(二)相關結果分析
1.糾紛類型
根據受訪人在過去的20年里所親身經歷過的民事、經濟、行政糾紛的情況歸納,我們得知分別經歷過三種糾紛的人數比例都沒有超過10%,其中經歷過民事糾紛的比例相對較高,而經歷過經濟糾紛和行政糾紛的人數比例則相差無幾。考慮到有些人可能會經歷過多種糾紛,因此我們又將全部有效樣本進行了細分,結果發現,沒有經過任何糾紛的人數占82.1%,也就是說,在過去的20年里,有17.9%的人曾經經歷過民事、經濟或行政糾紛,其中有2.5%的人曾經經歷過兩種以上的糾紛(詳見表1)。
通過進一步的考察,我們發現居住在城市和農村的居民所經歷過的某些具體的糾紛案例存在著一些差異,如表2所示。
從表2可知,過去20年來,農村居民經歷過鄰里糾紛的百分比高出城市居民一倍,而發生離婚糾紛的百分比則是城市居民的一半。在所經歷過的經濟糾紛方面,城鄉居民之間的百分比差異并不太
明顯。在行政糾紛方面,農村居民經歷過的計劃生育方面的糾紛遠遠高于城市居民,所經歷的拆遷糾紛則遠遠低于城市居民,均表現出中國城鄉居民現實生活中的一些基本特點。
2.解決糾紛的辦法
通過此次調查收集上來的數據表明,中國老百姓解決行政糾紛的主要途徑是調解、找政府和上法院,這也是現有體制下比較常見的處理糾紛的三種辦法。相比之下,找政府和上法院是比調解更為制度化、正式和規范的糾紛解決途徑。調解主要是利用社會上的“關系”幫助調和具體的糾紛和矛盾。調查顯示,調解作為解決糾紛的方式在我國被廣泛運用,并作為一種制度文化深刻地影響著民眾的社會價值觀,“和為貴”在我國體現了傳統儒家文化追求自然秩序和諧的理想。“調解與傳統儒家文化的‘無訟’理想是一致的,從某種意義上,傳統的調解制度是儒家文化的產物。”西方學者將20世紀80年代以前的調解稱為“時代的調解”,其特點是體現著政治化功能,滲透著斗爭哲學理念,全面承擔著社會調整職能,并且幾乎不存在與之相對照的法律體系。在某種意義上,80年代以前我國社會調解的空前發達和成功,恰恰是法制不健全的產物和象征。這說明,在從農業化社會向工業社會過渡的現階段,“關系”仍是中國老百姓解決社會問題的重要因素,這使得“沒有關系”的人客觀上損失了解決糾紛的資源,主觀上也減少了解決糾紛的信心。盡管90年代以來,我國法律專業化范圍不斷擴大,但是運用調解來解決法律問題仍然相當普遍。解決行政糾紛的行政途徑指的是當事人通過直接找相關政府部門或行政機關比如辦,按照相應的規章制度和程序來解決糾紛。這種方法的最大特點在于公民需要直接與政府部門打交道。法律方法解決行政糾紛是指公民上法院通過訴訟等司法程序來解決糾紛的辦法。這種民告官解決行政糾紛的司法途徑的確立,得益于1990年10月1日起實施的《中華人民共和國行政訴訟法》。1999年10月1日起實施的《中華人民共和國行政復議法》也進一步為公民借助法律手段維護自身權益、解決行政糾紛提供了法律保障。問卷還調查了受訪人采取除了調解、行政辦法和法律辦法以外的其他辦法去解決行政糾紛的問題,這些其他辦法包括“雙方直接協商解決”、“找新聞媒體反映”和“找人大代表反映”等等。
3.糾紛解決的結果
數據顯示(表3),雖然采取了措施解決糾紛,但是還有相當部分的民事和行政糾紛當事人沒有解決糾紛。尤其是經濟糾紛尚未有結果的人數比例高,超過了民事和行政糾紛近20個百分點。在民事糾紛方面,因雙方各有讓步而解決了糾紛的比例比較高。在經濟糾紛方面,受訪人贏了的比例高于另外兩類糾紛中的同類情況;而在行政糾紛中,受訪人輸了的比例不僅在三類糾紛中最高,而且在行政糾紛的解決結果中也是最多的。行政糾紛的主體是政府(或其他行政部門)和普通公民,其特點在于公民在解決行政糾紛的過程當中需要跟比自己的個人力量強大得多的政府打交道。中國行政糾紛的常見類型是計劃生育、收費收稅和拆遷這類與平常百姓日常生活息息相關的問題。對于大部分公民而言,行政糾紛對他們的生活影響重大,因此,行政糾紛的解決結果和過程會影響甚至改變普通百姓對政府的認識、政治態度和今后類似情況下的行動選擇。此次調查收集的數據表明,在行政糾紛解決的結果中超過三分之一的公民“輸了”是個有趣的現象,具體原因還有待進一步分析。
4.對糾紛解決結果的滿意度
從圖1可以看出,人們對民事和經濟糾紛解決結果的滿意程度比較高,相比對行政糾紛解決結果的滿意程度最低,有66.5%的人表示對行政糾紛的解決結果不太滿意或者非常不滿意。人們對于行政糾紛解決結果滿意度相對較低雖然不是本文分析的重點,但是筆者認為這個現象值得仔細分析,這有可能需要從行政部門辦事效率、干群關系和引起糾紛的具體政策問題人手分析。
四、實證結果
為了檢驗當事人采用的方法數和糾紛類型是否對其糾紛的解決結果有影響,以及當事人采用的方法數和糾紛類型是否對其糾紛解決結果的滿意度有影響,本文專門設計了兩個量化模型,采用定序回歸(Ordinary Regression)方法分析,最終結果表明:(1)控制住戶口類型、教育水平和年齡對于當事人糾紛解決結果的影響,方法數對糾紛解決結果的影響,只有在“沒有結果”與“其他結果”之間、“雙方各有讓步”與“其他結果”之間,方法數造成的差異顯著;除此之外的其他各種結果之間的對比當中,方法數帶來的差異并不顯著,也就是說方法數對于“我方輸了”、“我方贏了”和“其他結果”的影響差異是不顯著的;關于糾紛類型的影響,除了在“我方贏了”與“其他結果”的對比當中,民事糾紛比行政糾紛更容易造成負面影響之外,糾紛類型所造成的差異都不顯著。(2)方法數、糾紛類型和教育水平、年齡組對于糾紛當事人對解決結果的滿意度的作用并沒有顯著的統計意義。
五、結論
關鍵詞:國有商業銀行;不良資產;依法清收
Abstract:Atpresent,ourstate-ownedcommercialbanksarepuzzledbyclearingandrecoveringnon-performingassetsandloweringnon-performingassetsproportion.Legallyclearingandrecoveringnon-performingassetsisthemainwaytoachievethegoalofloweringnon-performingassetsproportion.InthepresentcreditandlegalsystemenvironmentofChina,state-ownedcommercialbanksshouldmaketheiradvantageofverticaladministration,improvecentralizedmanagementofeconomicdisputecasesbyintegratingmanpowerresources,exploretheinnovativeapproachesofspecializedclearingandrecovering,intensivemanagementandmarket-orientationmanagementandfindasolutiontothelowbenefitoflegallyclearingandrecoveringnon-performingassets.
Keywords:stat-ownedcommercialbank;non-performingassets;legallyclearing&recovering
不良資產清收管理是商業銀行風險控制的重點、難點。近年來,隨著各行新增不良資產涉法清收問題增多和存量不良資產清收空間逐漸縮小、難度增大,依法清收工作越來越重要。但是,在依法清收工作中,由于各行特別是基層行普遍面臨著缺乏法律專業人才資源,在當地法院訴訟案件中地方干預多,在上級法院訴訟案件中各自協調、處理分散、效率遲緩,各行不同程度地存在著勝訴未執結金額高、訴訟費墊支金額高、案件損失金額高而收回率低的“三高一低”狀況,全轄依法清收的專業層次和整體效益亟待提高。對此,在管轄行層面上積極探索資產風險管理、不良資產經營、經濟糾紛案件處理相結合的清收路徑,著力構建大經營專業化績效拓展機制,充分發揮現有法律事務人員的專長作用,深層推進不良資產的專業化追償,實施集中強化依法清收,具有重要的現實意義。
一、集中強化依法清收的內涵
集中強化依法清收,是指在落實各行現行相關專業管理制度、要求不變的基礎上,按照系統原理,以管轄行為主、當事行為輔,整合轄內法律人才資源,在特定層面、環節集中處理相應審級法院以銀行為原告經濟糾紛案件的不良資產依法清收模式和專業工作。
二、集中強化依法清收的組織機構
整合或依托管轄行法規、風險、資產經營部門組成經營性、服務性、專業性相結合的依法清收機構,集中本級轄內具有法律事務、風險管理、資產經營管理專長的人員,專業從事依法清收保全工作,提升資產風險防范和經濟糾紛案件處理層次。案件量大且內部法律人才缺乏時可從本行律師庫或所需專長人員中臨時彌補。
三、集中強化依法清收的層次范圍
根據銀行相關管理制度,按照各行經濟糾紛案件轉授權限和人民法院系統民事案件管轄權限對稱、結合的原則,相應管轄行依法清收機構可集中以下四類屬本級行管轄權限的經濟糾紛案件。
1.超過當事行轉授權限的經濟糾紛案件。
2.超過當事行所在地法院管轄,在上級法院審執的經濟糾紛案件。
3.當事行因原審判決不公需上訴、申訴至上級法院的經濟糾紛案件。
4.當事行在本地法院執行不力,需提級執行或異地執行的經濟糾紛案件。
符合上述范圍的經濟糾紛案件,在做好案件及訴訟費墊支清理的基礎上,按擬訴、已訴兩類分別集中、處理。
首先,當事行擬訴的案件。按規定經調查、審查、審批、移交后集中管轄行依法清收機構全程處理。
其次,當事行已訴的案件。移交上級法院的遺留案件或須提級執行、異地執行的案件,應提供相關擔保手續、保證期間執行期限的證明材料、審執階段的法律文書、借款人及擔保人現期財產狀況、未審結未執結的情況說明等相關材料。其中:①屬內部員工案件,實行自愿移交,經管轄行依法清收機構審查同意后接收。②屬外聘律師案件,當事行移交需上報雙方解除原《委托協議》的書面文件,或上報雙方同意變更委托條款的補充協議或修改協議,并報審實施。
四、集中強化依法清收的程序
為全面、科學、規范、高效推進依法清收工作,對管轄行集中的經濟糾紛案件,應實行以效益為目標的專業化、全程化、規范化、精細化和責任制管理,按以下程序運作:1.擬訴調查階段。由當事行根據管戶信貸檔案等負責調查、收集完成,向管轄行法規或風險部門報送《擬訴調查報告》并附全部證據材料。主要內容包括:訴訟時效、保證期間時效的證明材料(最后一次必須提供),擔保手續的有效性、合法性,借款人、保證人的經營、財務、可供執行財產情況,預計可清收資產處置變現金額等。上報期以預警信號和訴訟時效、保證時效為限:債務人、保證人有逃廢債現象的隨時上報或先保全后上報;一般案件至少于訴訟時效、保證期到期一個月前上報;重大疑難案件至少于訴訟期、保證時效到期兩個月前上報。
2.訴前審查階段。由相應管轄行法規或風險部門完成,同級行依法清收機構前置介入,根據報送擬訴案件材料,從事實證據、法律法規、管理權限、預測效益等方面進行分析、審查,主要包括訴訟時效、擔保時效,訴訟主體審查,證據是否充分,案件處理權限,訴訟成本及預測效益等,并按三種情況分類限期處理。
首先,對證據充分且具有可訴性的本級行權限內案件,自簽收后10個工作日內完成審查審批,重大疑難案件20個工作目內完成審查審批。其次,對證據不全的上報案件,及時退回當事行限期補充材料,補報確認后同上工作日內完成審查審批。再次,對預測匡算收不抵支的無效益案件,暫采取非訴方式下達《法律事務提示函》、《法律事務督辦函》提出指導意見,由當事行負責監測保全。
3.訴訟追償階段。由相應管轄行依法清收機構專業化追償,全程精細化管理、市場化處置,當事行和相關部門搞好配合。
立案環節。依法清收機構自簽收經審查審批后案件的7個工作日內完成。立案前應逐案研究制定訴訟方案,主要內容包括事實認定證據分析、法律適用、訴辯要點、法官選擇、注意事項、結果預測等。立案時要積極聯系法院緩繳訴訟費,以減少墊付資金的額度和期限。
審理環節。立案后依法清收機構應做好庭前準備工作,適時掌握案情動態,并按時提交證據,如有必要,當事行應派管戶經理、風險經理或其他了解案情人員協助出庭。庭后要及時保持與經辦法官的聯系溝通,跟蹤了解審理動向,在全力維護本行合法權益前提下促進法院快審早判。如有結論性意見(如一、二審判決書,調解書等)應及時聯系,反饋當事行和本級行法規部門。
執行環節。是實現債權追償、提高訴訟效益的關鍵。法院裁判的法律文書簽收后,依法清收機構應適時申請執行,著力探索內外結合、上下聯動、左右互補的專業化、全方位、立體型執行模式,加大對被執行人的執行力度:即對外聯系法院實行專題部署、限期執行、提級執行、異地執行、定員集中執行,聯系相關中介機構公開招標、風險委托執行等;對內啟動責任追究、獎懲激勵機制,促進當事行及相關部門、人員通力配合,進一步查找、收集借款人、保證人的財產線索。并視案情采取變更和追加被執行主體,主張優先受償、提出參與分配、行使代位權等多種追償措施,最大限度地清收保全本行不良資產。
處置環節。對集中依法清收的非現金資產依法清收機構應及時協調執行法院盡快評估、拍賣、清場;對執行法院暫未拍賣出的非現金資產,依法清收機構應建議執行法院擴大范圍、渠道與有權行招商引資或聯合評估拍賣;經上述程序仍未拍賣的非現金資產,依法清收機構應督促執行法院及時裁定為本行抵債資產,由有權行認可的中介機構評估后集中批量公開拍賣。
結案環節。案件終結后,依法清收機構應及時將所辦案件全宗材料進行移交,由法規或風險控制部門、當事行按相關規定進行系統錄入、檔案管理等。
五、集中強化依法清收的配套措施
為降低訴訟成本費用,提高案件處理效率,解決以往各基層行在上級法院處理、協調案件及到管轄行進行案件報批、外聘報批、墊支報批等往返奔波、延時耗力的分散狀況,統一采取對外以管轄行為訴訟主體辦理案件,對內實行歸并所屬行“集中收支墊付,分別建立臺賬,逐案軋計損益,核撥清收資金”核算案件的綜合提升經營管理模式。
1.集中收支墊付。依法清收機構集中辦理各當事行案件發生的受理費、保全費、評估費、執行費等規費,暫由本級行財會部門在“墊付訴訟費”科目統一墊支,以法收回的貨幣資金先劃入本級行“其他應付款”科目。
2.分別建立臺賬。管轄行財會部門統一在上述科目中對各發案行分別建立經濟糾紛案件訴訟臺賬,明確專人管理,做好收支記賬。
關鍵詞:糾紛解決;影響;因素
影響當事人選擇糾紛解決方式的因素很多,筆者主要將其歸結為以下幾個方面,將逐一分析。必須要指出的是,影響當事人選擇糾紛解決方式的因素并不是一成不變的。隨著社會各種狀況的變化,各個因素對糾紛選擇方式的影響力也在不斷地變動之中。有些在加強,有些在減弱。而正是這些影響因素的變化,決定著糾紛解決方式的選擇變化。
一、法律文化觀念
在遇到糾紛時,不同的法律文化觀念,會導致村民選擇不同的糾紛解決方式。《論語》中孔子說:“聽訟,吾猶人也。必也使無訟乎?!边@種傳統的“無訴”價值取向,使得為逐利而求訟的行為與廣大民眾所接受的“和為貴”的人生觀、“君子寓于義小人寓于利”的義利觀相沖突。“中國人解決爭端首先必須考慮‘情’,其次是‘禮’,最后是‘理’,只有最后才訴諸法”。據筆者在M村的調查,這種“厭訟”心理在村民中是實際存在的,成為影響村民向法院的一個阻礙因素。在傳統觀念中,牽涉到訴訟是一件不光彩的事。因為人們認為一個安分守己的農民,是不容易惹上官司的。如果一個人吃上了官司,那說明他一定得罪了什么人或做了什么虧心事。
二、當事人關系親疏
當事人之間關系的親疏影響著糾紛解決方式的選擇。法社會學家唐?布萊克認為“關系距離越近,越不適合用法律方法解決人們之間的爭端,反之,關系距離越遠,法律方法越適用”。所謂關系距離特指“人們相互介入彼此生活的程度,并可以將人們之間相互交往的范圍、頻率和時間長短,它們之間關系建立的時間長短,它們之間在社會關系網中彼此聯系的性質和數量作為衡量社會關系的尺度”。一旦發生糾紛,當事者就會進行關系定位,以確定其親疏遠近。關系親疏程度的差異,對當事者在糾紛解決方式的選擇上有重大影響。
三、家庭經濟收入水平
據筆者在M村調查,家庭年收入水平越高的村民遇到糾紛時,選擇通過法院訴訟和政府部門處理糾紛的比例就越高,而選擇村干部解決糾紛的比例就越低。在經濟糾紛中,年收入小于10000元的人中選擇村干部解決糾紛的比例較高,而年收入大于5萬的人選擇村干部解決糾紛的比例則較低。相反,選擇通過法院訴訟和政府部門處理糾紛的比例則隨著收入的增加而呈遞增趨勢。在家庭財產糾紛和人身損害糾紛中呈現同樣的趨勢,特別是在人身損害糾紛中,年收入超過5萬的人中,超過一半的人會選擇通過法院訴訟和政府部門處理糾紛,我們知道通過法院訴訟和政府部門處理糾紛的成本要遠遠高于其他糾紛解決方式,而找村干部解決糾紛幾乎不需要成本,所以經濟收入較低的人找村干部解決的比例較高,而那些家庭經濟收入水平更高的人,則更傾向于采用法院訴訟和政府部門來處理糾紛。
四、面子及公眾輿論
在接觸頻繁的農村社會,有面子及獲得他人好的評價也是權益的重要部分。糾紛發生后,當事人會比較注重面子,會考慮別人的看法。公眾輿論的力量,往往成為規范個人行為的重要力量。對這種特殊心理的考慮,是恰當解決農村糾紛的重要方面之一。當然隨著社會的發展,新的價值觀念的沖擊,公眾輿論的力量正逐漸減弱乃至消失。
五、成本與收益的比值
“訴訟在一定意義上也可以被視為受制于投入產出規律的經濟行為。從微觀上看,訴訟過程中主體所支出的財力、人力耗費同主體從訴訟中所獲得的收益間的比值關系,制約甚至決定著主體的行為選擇”。當訴訟收益大于訴訟成本時,村民傾向于選擇訴訟;而當訴訟收益小于訴訟成本時,村民更可能回避訴訟。一個國家的訴訟程序無非致力于其整體設置的合理,這種合理不僅要體現一定的社會正義,也要體現一定的效率。在判決效果仍未出現之前,公正對村民而言是一種看不見摸不到的東西,而訴訟程序一開始就能體現的經濟、時間等耗費卻是實實在在與他們的利益緊密聯系。首先是經濟和時間成本因素,這是最為現實和直接的因素。成本本和效益是人們選擇行為的一個重要考量因素。村民在選擇糾紛解決方式時,很自然就會考慮到經濟因素。每個人都盡量選擇使自己所得報酬高于起碼相當于付出成本的糾紛解決方式。現在對當事人影響最大、也是最直觀的、當事人容易考慮成本就是經濟成本因素。如果預期經濟成本超出其承受能力,就會尋找其它途徑來解決糾紛。
六、結束語
除了上面所說的法律文化觀念、當事人關系親疏、家庭經濟收入水平、面子及公眾輿論以及成本與收益的比值對糾紛解決方式的選擇會產生重要的影響之外,還有一些因素也對糾紛解決方式的選擇產生作用,比如隨著大眾傳媒的發展,現在農村幾乎每家每戶都會有電視,筆者調查的M村都通上了數字電視,現在的法制節目也在逐漸增多,人們可以在日常生活中很容易就學到法律知識,這對農民法制水平有很大的幫助,這也提高了農民在適當的時候運用法律的武器維護自身權益的能力。另外,律師和基層法律工作者在人們選擇糾紛解決方式的過程中也會產生重要的影響,農民遇到糾紛到法律服務所咨詢的人很多,特別是那些涉及到自身較大利益的糾紛,他們會咨詢法律工作者們,采取哪種方法對自己更為有利,他們通過各種理性計算選擇適合自己的糾紛解決方法。另一方面,法律服務所的工作者們為了自身的經濟利益也鼓勵人們到法院解決糾紛。有一點需要注意,上述因素是對眾多糾紛進行系統考察、概括而來,并非任何一種糾紛解決過程中都會同時受到上述因素的影響,各因素對當事人的影響也視具體糾紛的不同而不同。具體的解決過程究竟如何,也就要看各個影響因素之間相互作用的結果了。這與當事者的個人因素息息相關,但是與其基礎即社會狀況的變遷程度緊密相連。
參考文獻:
[1]俞榮根.道德與法統[M].北京:法律出版社,1999.
關鍵詞 經濟法 可訴性 公益訴訟
一、經濟法訴訟理論研究
(一)經濟法可訴性的概念
一般經濟法的可訴性概念可理解為廣義和狹義兩方面,狹義指的是在經濟法實施權力時,為了更好地判斷經濟糾紛中的責任,經濟法糾紛主體可以對審判方提起訴訟;從廣義上經濟法的可訴性則可理解為經濟法律關系的主體若有不滿是否能向法定機構進行申訴或者仲裁,使經濟法行為主體的權益不受侵害。需要注意的是廣義概念中提到的法定機構不只是指法院,只要是政府相關職能部門或仲裁委等都屬于法定機構的范圍。
(二)經濟法可訴性的必要性幾點總結
第一,可訴性在法律當中是必不可少的一項措施,是法的基本屬性。可訴性越強,就代表著法律更完善,經濟法作為眾多法律中的重要組成部分,因此可訴性在經濟法中同樣具有著重要的作用。
第二,可訴性也是經濟法的自然屬性。法律權利是指國家通過法律規定,對法律關系主體可以自主決定為或不為某種行為的許可和保障手段。它是一個和法律義務相對應的概念,指法律關系主體依法享有的某種權能或利益。法律權利主要表現為權利享有者可以自己作出一定的行為,也可以要求他人作出或不作出某種行為。但是由于法律利益具有的稀缺性和有用性等特點,就很容易出現未上升到法律利益的非利益主體,從而出現尋求利益救濟的途徑,這時就充分體現出訴訟的作用和關鍵所在。
第三,經濟法中不可避免的經濟沖突造就了可訴性的發展。隨著市場經濟的不斷發展,經濟沖突的發生和種類也隨之增多,在一定程度上就阻礙了社會經濟的發展。經濟沖突對經濟發展造成的影響不可小覷,最嚴重的后果往往恰是經濟沖突導致的。經濟沖突無法自行和解,只能通過法律訴訟得到解決的途徑。因此,就經濟沖突的嚴重性而言就已經決定了經濟法可訴性的必然要求。
第四,外國經濟法中可訴性的經驗吸取。國外經濟法訴訟主要有兩種方式,分別為英美法系和大陸法系。以西方國家為例,西方國家人民普遍以權利為重,尤其是在啟蒙運動之后,法治社會逐漸成形,權利救治得到推廣。同時無論是英美法體系還是大陸體系,都有一個共同點就是在經濟法中明確了對權利的司法救濟。其中主要以經濟公益訴訟的方式來表現可訴性更為突出。我國經濟法可訴性基礎的奠定與成功吸取國際經驗有著不可推脫的聯系。
二、我國經濟法訴訟存在的問題
(一)目前經濟訴權規定還不夠詳細
目前訴權規定還無法達到當前公益訴訟的基本要求。尤其是在二戰之后逐漸升溫的人權觀念,訴權正好呼應了這一觀念并作為實施的有效途徑得到了國際憲法的保護。但是在我國經濟法的發展中很容易忽略訴訟方面的規定,以至于我國法院在處理經濟糾紛時,如果出現了非法院管轄范圍或者法律中未有明確規定的事件,就會有一些法院不予受理甚至直接駁回起訴。在這種經濟訴權不完善的情況下如若出現相關糾紛就得不到解決。因此,在我國司法體制不斷完善和經濟發展的同時,也應當注意建立更全面的經濟訴權規定,補充經濟法結構體系中的不足之處,確保司法實踐能夠穩定執行。
(二)經濟司法的權威不高
目前我國的司法部門在執行司法工作時,大部分都要受到政府行政部門的干預,司法審查制度還沒有建立。但是由于畢竟是兩個體系因此政府在制約司法工作很容易產生弊端,政府的一些經濟行為與司法偏離,也妨礙了經濟法可訴性的實現。尤其是經濟法雖然有審判的權力,對于查處經濟違法行為的更多是行政執法機關的職權,這種現象決定了經濟司法的權威不高。
(三)經濟法司法體系不健全
在市場經濟高速發展的時代,經濟法能夠起到經濟和發展的有利制約作用。經濟法的實施,通過解決經濟糾紛等事件,最大的起到了保障當事人的權利的作用,但是雖然目前法律已經對基本的義務做出了規定,尤其是有一些復雜的經濟職權都做出了相關規定,卻對糾紛處理方面的規定甚少。在我國經濟運行中,由于司法權在行使時要受到政府行政的干預,而司法又無法全面監控政府的經濟調控,這種局面也一定程度上影響了經濟法可訴性的發展。
(四)檢察機關在經濟法訴訟中的缺位
訴權是由訴的法律制度所確定的,賦予當事人進行訴訟的基本權利,是指公民所享有的請求國家維護自己的合法權益的權利。即賦予民事法律關系主體在其權利受到侵犯,或者權利義務關系發生爭執時,具有進行訴訟的權能。訴權完整內涵包含程序含義和實體含義兩個方面:程序含義,是指程序上向法院請求給予司法救濟的權利。實體含義,是指請求保護民事權益或者解決民事糾紛的權利,亦即公民有權請求法院同意其在實體上的具體法律地位或具體法律效果的主張。從我國司法實踐中了解到,一般訴權只存在于觸犯刑法的行為在人民檢察院中的起訴,同時,憲法中也明確規定了我國的法律監督機關是檢察院,這都表現出了經濟主體的權利無法更好地得到維護的現象,經濟法的可訴性也隨之被削弱。
三、我國經濟法可訴性的實現
(一)以法律制度為基礎加強經濟法可訴性
第一,明確經濟法主體。經濟法主體亦稱經濟法律關系的主體,是在國家協調本國經濟運行過程中,依法享受權利(權力)和承擔義務的社會實體。它是經濟法律關系構成的基本要素,是經濟法律關系的直接參與者,既是經濟權利(權力)的享有者,又是經濟義務的承擔者,是經濟法律關系中最積極、最活躍的因素。因此,在經濟法司法實踐中明確規定經濟主體是非常重要的。 第二,突破法律關系建立經濟法體系。在經濟訴訟受到經濟法的約束的情況下,為了更好地明確經濟主體應當承擔的經濟責任,可以建立明確經濟主體、權利義務和責任的體系,并有利于進行責任追究。同時,經濟法實踐中還應該明確法律責任。如果立法中責任不明確,則不利于法制權威的實現。因此,在經濟法的實施中在主體具有經濟訴訟權的同時還應明確規定責任制度。
(二)拓展經濟法訴訟原告的范圍
在當前經濟發展和法律運行的環境中,擴大經濟法訴訟原告的范圍是必然趨勢,即將有起訴權的原告范圍從只具有直接利害關系的群體擴大到沒有直接利害關系的個人或組織。由于在經濟法運行中一般主要表現為公益訴訟,所以即使沒有侵犯到個人利益卻已經侵害了公眾利益。因此在訴訟權發展的道路上我們應突破傳統理論,排除直接利害關系訴權人的約束,適時地調整能夠適應新時期發展的訴訟方法,將經濟法訴訟原告的范圍擴大到社會公眾、行業協會、消費者、潛在競爭者甚至覆蓋相關職責的機關等。
(三)詳細界定經濟法訴訟的適用范圍
經濟法訴訟的適用范圍一般可以定義為無利害關系的當事人為了保障社會公共利益進行起訴,或是有利害關系的當事人并且涉及到社會公共利益時進行起訴行為。通常經濟起訴案件的適用范圍可以概括為一下幾點。
第一,危害環境案件。良好的環境是人類賴以生存的必要條件,甚至影響著人類社會生活的發展。愛護環境,保護環境成為現代公益活動的首要提倡目標,也因為如此危害環境案件正式列入了經濟法訴訟的范圍之中。
第二,產品質量糾紛案件和消費侵權案件。產品質量案件在生活中算是比較普遍,涉及到的主體也比較復雜,主要牽涉的對象就是企業和民眾的根本利益,因此更加偏重于公共利益的保障范圍。而消費侵權案件中就更突出地體現了經濟訴訟法的重要性,因為如果弱勢群體沒有起訴的機會,利益就會受到侵害。
第三,宏觀調控行為案件。在干預市場經濟的行為中宏觀調控行為范圍最廣,也最具影響。由于在民主社會中具有每一項侵害行為都應當受到追訴的權利,因此宏觀調控案件也同樣可以被受理。
第四,侵犯國有資產的案件。一般情況下,對于不執行國家政府投資管理體制的行為應歸納到經濟公益訴訟的范圍之中,為了保障國有資產人們有權通過司法手段進行干預。
四、結語
綜上所述,經濟法的可訴性作為經濟法的基本屬性,是全面保障行為人經濟權利的訴權法律,因此經濟訴權也是社會主義法治下的重要法律構成。經濟法在實踐過程中有效實現的是對經濟法權的救濟,主要是通過訴訟體制是否健全來保障經濟法的權力。作為我國的法律核心,經濟法不僅關系著社會各方面的利益關系,更影響著我國經濟的持續發展。種種論述證明,發展經濟訴權首先就需要突破傳統訴訟觀念,吸取國際先進訴訟理論,本著公眾利益為重的原則發展經濟訴權發。
參考文獻:
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隨著兩岸經貿往來的熱絡,兩岸經貿糾紛層出不窮,近年來更是呈快速增長趨勢。兩岸經貿糾紛,是兩岸公民、法人在經貿領域所發生的民商事法律糾紛、行政糾紛和刑事糾紛。依據糾紛的標的或涉及對象,參考臺灣?;鶗慕y計,兩岸經貿中常見的糾紛類型主要有:
(一)投資糾紛。包括合資糾紛、合同糾紛、股權糾紛、土地使用權糾紛等。
(二)貿易糾紛。包括產品瑕疵、貸款糾紛、因貿易糾紛衍生人身安全事件等。
(三)知識產權糾紛。包括知識產權權屬糾紛、知識產權合同糾紛、不正當競爭糾紛等。
(四)稅務行政糾紛。
(五)臺商人身安全糾紛。
(六)勞動糾紛。
(七)大陸赴臺投資糾紛。
另外,根據“臺灣工業總會”2007年度調查,臺商在大陸投資面對的投資糾紛有五大問題:
1、勞資糾紛(占55.7%);
2、與當地政府之糾紛(占39.6%);
3、財務糾紛(占33.0%);
4、合作伙伴心存詐騙(占11.3%);
5、利潤分配不均(占5.2%)。
兩岸經貿糾紛種類繁多,背景復雜,影響廣泛。它既具有大陸經貿糾紛的屬性,又帶有涉外經貿糾紛的某些特點,具有雙重性。涉臺經貿糾紛包括兩種情況,一是以香港或外國公司名義與大陸進行經貿活動而發生的糾紛,二是以臺商名義在大陸投資而發生的糾紛。無論前者或后者,都存在較復雜的涉外關聯。
據不完全統計,《臺胞投資保護法》實施以來,從1995年至2005年7月,辦直接受理臺胞投訴案1941件,結案1233件,結案率63%。另據初步統汁,2002年以來,各地累計調處臺胞投訴案件10966件,已辦結9526件,平均結案率為86.2%。此外,2005年7月辦成立投訴協調局以來,截至2006年12月31日,直接受理臺胞投訴案件728件,已結案628件,結案率86.3%。同時,最高人民法院、最高人民檢察院及中央各部門、各地政府也審理或調處了一批臺胞投訴案件。2003年以來,人民法院依法共審結涉臺民商事案件16130件,同比上升85.27%。
此外,在臺商投資的主要地區江蘇,僅2005年,江蘇省臺辦就接到涉臺經濟糾紛投訴84起,且大多數為比較復雜的案件。江蘇省高級人民法院所審理的涉臺經貿糾紛案件,涉及股權糾紛、基層政府引資承諾糾紛、企業內部管理糾紛、合同糾紛等多種情形。
兩岸經貿糾紛及其解決,小而言之,將折射當地的投資環境,左右對臺商的招商工作,影響當地經濟發展;大而言之,則將牽動兩岸經貿往來,影響兩岸關系發展。
二、仲裁成為兩岸解決糾紛的重要途徑
糾紛解決,涉及四個基本要素:糾紛的主體、糾紛的客體、糾紛的解決者以及解決糾紛所依據的規則。根據這四個要素的不同特征與組合,糾紛解決可分為協商、調解、仲裁和訴訟等四種基本方式。而仲裁是當今國際上公認并廣泛采用的重要方式之一。
仲裁是基于糾紛主體的合意,由法院外中立第三者作出有法律約束力和執行力的裁決的一種爭議解決方式。
大陸《仲裁法》對現行仲裁制度作出了詳盡規定。
仲裁的基本原則是:
1、自愿原則。主要是是否提交仲裁、選擇仲裁機構、具體仲裁事項、仲裁庭的組成、審理方式、開庭形式等事項,均尊重當事人共同意愿。
2、仲裁獨立的原則。主要是仲裁依法獨立進行,不受行政機關、社會團體和個人的干涉。此外,仲裁體系中的仲裁協會、仲裁委員會和仲裁庭三者相對獨立。
3、根據事實、符合法律規定、公平合理解決糾紛的原則。這是公正處理民事經濟糾紛的根本保障。
與訴訟相比,仲裁具有鮮明的特點:
1、當事人意思自治。《仲裁法》第四十九條規定:當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協議的,可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。
2、裁決具有法律效力。《仲裁法》第六十二條規定:“當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。”
3、一裁終局?!吨俨梅ā返诰艞l規定:裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。
4、不公開審理。此舉可以保護當事人的商業秘密,使當事人的商業信譽不受影響,也使當事人在感情上容易接受,有利于日后繼續經貿往來。
5、獨立、公平、公正。仲裁員都是公道正派的著名專家,斷案更具權威,而且處于獨立的第三人地位,而非當事人的人,由其居中,更具公正性。
同時,為保證仲裁的效率,仲裁與調解程序結合緊密,在仲裁庭主持下可通過調解解決糾紛,所制作的調解書與裁決書具有同等法律效力。而為保證仲裁的執行,仲裁又與法院強制執行程序相承接,可申請法院強制執行。
總之,與訴訟相比,仲裁具有收費低,結案快,程序簡單,氣氛寬松,當事人意愿得到充分尊重等優勢,從而成為經貿糾紛解決的重要方式。
以仲裁方式解決糾紛,優勢明顯。兩岸仲裁合作,共同解決經貿糾紛,則大有可為。仲裁基于當事人意思自治,屬于私權力、私法范圍,不具高度的政治敏感性,在兩岸政治分歧一時難以消弭的情況下,仲裁合作事宜更易靈活處理。
實際上,兩岸近年來在糾紛仲裁領域非?;钴S,兩岸仲裁界逐步深化合作關系,有力推進了兩岸經貿糾紛的仲裁進程。2001年,由大陸國際經濟貿易仲裁委員會(簡稱“貿仲會”和臺灣“中華仲裁協會”共同舉辦的經貿仲裁研討會在上海舉行,這是兩岸知名仲裁機構首次聯袂合作。此后,兩岸仲裁界每年定期研討,推動解決相關問題。例如,2004年第4屆海峽兩岸經貿仲裁研討會協商決定:今后兩岸所做的仲裁結果均可在對岸產生效用。臺商可向臺灣的4個仲裁機構請求協助,所做裁決在大陸有效;臺商也可在大陸170個仲裁點就近尋求法律幫助,裁決結果適用臺灣。
目前,兩岸仲裁合作進展順利,為兩岸經貿糾紛的仲裁解決提供了良好條件。
首先,兩岸仲裁立法已逐步健全。在大陸方面,1994年《臺灣同胞投資保護法》中規定臺商糾紛“提交仲裁機構仲裁”。同年,《仲裁法》頒布。1999年《臺灣同胞投資保護法實施細則》對仲裁規范明確規定,“大陸的仲裁機構可以按照國家有關規定聘請臺灣同胞擔任仲裁員”,為涉臺仲裁的提供了法律保障。此外,1998年最高人民法院公布《關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定》,對認可臺灣仲裁機構裁決的申請,適用此規定,這極大地推動了兩岸仲裁合作。2006年9月,最高人民法院《關于適用(中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》開始施行,進一步健
全了仲裁立法。
臺灣1961年頒行“商務仲裁條例”。1992年的“兩岸關系條例”第74條規定:“在大陸地區作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷,不違背臺灣地區公共秩序或善良風俗者,得申請法院裁定認可?!薄扒绊椊浄ㄔ翰枚ㄕJ可裁判或判斷,以給付為內容者,得為執行名義。”1997年,臺灣頒布了修訂的“兩岸關系條例”,根據第74條規定,臺灣法院在相關的前提條件下,可以認可及執行大陸做出的民事仲裁裁決。1998年臺灣公布“仲裁法”,擴大了提交仲裁的范圍。
其次,當事人仲裁意識逐步加強,仲裁案件明顯增長。“貿仲會”是解決涉臺經貿糾紛的主力軍。2007年,“貿仲會”北京總會受理的12件涉臺仲裁案件中,臺灣當事人作為申請人提請仲裁的有6件,作為被申請人的有6件。另據不完全統計,在1995年至2000年的5年間,僅“貿仲會”一家仲裁機構受理的大陸公司和臺商之間仲裁案件就達200多件,其中85%以上為投資糾紛。這還不包括以在香港或外國注冊的公司之名義發生之仲裁案件。
再次,兩岸聘請對方的仲裁員逐步增加。1999年,上海仲裁委等5家仲裁機構率先試點聘請臺灣地區16名專業人士擔任仲裁員。之后,逐步增至16家大陸仲裁機構共聘請48名臺灣人士擔任仲裁員。2007年12月,辦宣布,大陸將在原有基礎上,增加21家仲裁委員會,增聘48名臺灣專業人士擔任仲裁員。此外,廈門市還成立“涉臺仲裁中心”,為解決兩岸經貿糾紛提供國際認可的法律服務,并擬將聘請臺商擔任仲裁員。同時,大陸也在積極推動臺灣仲裁機構吸納大陸仲裁員。
最后,兩岸仲裁裁決已獲得對方認可與執行。大陸認可并執行臺灣仲裁結果的首個案例,出現于2004年7月23日。案由是兩位臺商因在廈門投資高爾夫球俱樂部而發生債權債務糾紛,經臺灣“中華仲裁協會”裁決,其裁決結果由廈門市中級法院裁定予以認可并執行。據統計,自1998年以來,大陸各級人民法院依據《關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定》,受理申請認可臺灣地區民事判決、仲裁裁決調解書、支付令等案件已達200余起,處理結果得到臺商認可。
臺灣認可并執行大陸仲裁裁決的案例也逐漸增多。2004年臺商國騰電子狀告上海海鈺建筑工程公司及其保證人臺商坤福營造,未依合約完成廠房一案,經過“貿仲會”仲裁,認定臺商坤福營造須賠償國騰電子損失,臺北地方法院在確認裁決“不違反臺灣公共秩序或是善良風俗”后,代為執行臺灣業者在臺資產扣押事宜,并于2005年執行完畢。這是第一起“臺商糾紛、大陸仲裁,臺灣執行”的案例。
此外,兩岸律師展開業務合作共同解決經貿糾紛,已漸成氣候,這有助于兩岸經貿糾紛仲裁的實務操作。另外,大陸也開放臺灣居民報名參加大陸司法考試,如獲得資格證書,即可在大陸執業,從而便利臺商在大陸參加糾紛訴訟。早在1995年的開放境外港澳臺人士參加律師考證中,就已有3位臺灣人士通過考試。
三、仲裁解決兩岸經貿糾紛的困難
仲裁解決兩岸經貿糾紛取得了積極進展。然而相較而言,在解決經貿糾紛時,臺商訴諸仲裁的較少,而多尋求協調(包括人際關系方式)解決。詳見下表。
為何會出現臺商較少選擇仲裁解決糾紛呢?原因是多方面的。
首先,仲裁本身也有諸多局限。主要是仲裁的自主性是一柄雙刃劍。被訴方出于種種原因,可能惡意利用程序權利,形成程序侵權,而仲裁機構對此卻難以采取有力對策,致使仲裁庭的效率大打折扣。另外,仲裁協議不能約束第三人,從而增加處理爭議的成本。仲裁員不同于法官,權力有限,難以掌控復雜局面。
其次,兩岸認可和執行對方仲裁裁決還存在不少障礙。雖然兩岸對彼此的仲裁裁決的認可和執行都已有法律保障,并有較好開端,但仍存在不少問題。
1、大陸最高人民法院《關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定》規定申請人應提交不違反“一個中國”原則的臺灣法院民事判決證明文件。這致使法院判決書或仲裁裁決書上只要出現涉及“中華民國”的文字,就可能被大陸法院認定為違反“一個中國”原則而不愿受理。
2、大陸1999年《臺灣同胞投資保護法實施細則》對臺商糾紛“提交大陸的仲裁機構仲裁”的規定,使臺商無法選擇臺灣為仲裁地,或適用臺灣法律仲裁。這使臺商對仲裁的“靈活性”和“民間性”認同大打折扣。
3、1997年“兩岸關系條例”第74條關于仲裁裁決和法院判決“得申請法院裁定認可”的惟一條件“不違背臺灣地區之公共秩序及善良風俗”之規定,非但不能簡化執行裁決的環節,反而使事情變得更不確定。這有待補充與完善。
4、“兩岸關系條例”關于大陸仲裁裁決認可和執行“對等認可和執行”的先決條件,將使大陸仲裁裁決的認可和執行實際處于無保障的地位。
最后,大陸仲裁實務操作存在諸多需改進之處。
1、地方仲裁機構行政色彩較濃。盡管《仲裁法》明文規定:仲裁依法獨立進行,不受行政機關、社會團體和個人的干涉。但大陸仲裁源于蘇聯模式,發展歷程與行政機關密切關聯。官方的財政支持讓事業編制的仲裁委員會無法截然擺脫斷案過程中的官方影響。
2、仲裁過程保全困難?!吨俨梅ā窙]有賦予仲裁庭采取臨時保全措施的權力,而規定由法院行使,但對具體操作流程與期限沒有明確。這導致仲裁中的“證據保全”和“財產保全”程序繁瑣多變,存在仲裁庭和法院相互推諉的情形,容易產生時間延誤和裁決錯誤。
所幸的是,在沒有最高人民法院的相關司法解釋時,江蘇等省高級人民法院作出切實努力,對仲裁中保全問題作出了明確規定。2008年7月25日,江蘇省高院《關于審理民商事仲裁司法審查案件若干問題的意見》頒布實施,其中第四十四條至第四十九條對“證據保全”和“財產保全”的操作流程與期限作出了明確規定。這無疑將有助于提高仲裁的效率。
3、仲裁過程證據規則不一。仲裁證據規則體系包括取證、舉證、質證、認證等,但《仲裁法》和各仲裁委員會仲裁規則中對于證據的運用缺乏明確規定,以致臺商在仲裁過程中無法就仲裁證據相關問題得到統一回復,質疑仲裁的公正性。加之在大多數情況下,法院審理案件的證據規則,即最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》,被仲裁庭完全借用,也使臺商認為仲裁受司法影響過甚,違背初衷。
四、發揮仲裁優勢,共同解決經貿糾紛
以仲裁解決兩岸經貿糾紛的比較優勢十分顯著。當前,盡管存在許多困難,但不能因噎廢食,兩岸有關方面應共同努力,充分發揮仲裁優勢,推動涉臺經貿糾紛的有效解決。
首先,各級臺辦、司法機關、臺資企業協會等相關組織都應加強法規宣傳,充分提供法律咨詢服務,加強仲裁制度的宣導,使臺商知之行之,合理利用仲裁方式。
其次,規范仲裁實務操作,提高仲裁的效率和獨立性。仲裁委員會應端正民間服務角色,相關法律應明確規定臨時保全措施的程序,尤其是仲裁委員會與法院之間的銜接窗口與期限。同時,規范仲裁證據規則,本著公平、合理的立場,適當適用臺灣法規。
【關鍵詞】農村;土地承包;經營合同;糾紛解決路徑
在農村不斷發展的背景下,土地承包合同問題不斷增加,對農村經濟的發展造成嚴重的影響,同時也影響一些農戶的合法權益。因此在農村經濟發展的過程中,要積極的重視農村土地承包合同問題,盡量的滿足農戶的權益,制定多樣化的糾紛處理方案,讓土地糾紛問題得到合理解決。
一、糾紛形成的原因
(一)土地價值問題[1]在經濟社會的發展體系下,國家為促進農村經濟的發展落實了很多相關的扶持政策,為農村經濟的發展提供了保障。特別是在農業稅收方面,國家特別有針對性的取消了一些關鍵的農業稅收,提高了農民的農業生產積極性,保證了土地的價值,將荒廢的土地回收再利用,提高土地利用率。但一個需要特別注意的問題就是在進行土地承包之前要及時的簽訂承包合同,避免后期的糾紛。
(二)婦女合法權益難以保障在對農村的土地承包合同問題進行解決時,經常會出現一些婦女合法權益難以保證的問題。及時在現代社會中普遍的提倡男女權利平等,但是在一些偏遠的農村地區,婦女的合法權益得不到保障。比如:有的婦女在成家以后就離開了以前居住的地方,村里就會強制的土地收回;還有的婦女失去了丈夫或者外出打工,土地也會在不知情的情況下被收回,忽視土地合同的存在,將土地重新分配給更多的人。所以就對婦女的合法權益難以保證,出現糾紛問題。
(三)承包合同不夠完善當前隨著發展重點從城市向農村轉移,農村地區發展速度不斷加快,甚至有的農村地區發展超過了城市。但是也有一部分農村地區的發展因為地理位置的問題而發展緩慢。國家在政策的傾斜上力度不夠,而且相關的宣傳力度不大,發展經驗欠缺,現有的村干部也不作為[4]。再加上本身一些農民的文化水平不高,法律意識缺乏,在簽訂土地承包合同的時候也看不懂其中的端倪,有的干部還會進行暗箱操作,沒有征求農民的意見就將土地承包出去,自己私下收取承包費用。還有的時候在簽訂合同的時候,承包合同不夠完善,有些條款都較為簡單,需要重要的問題合同中都沒有提及,間接的造成后續發展過程中土地承包問題的出現。比如,有的農民私自承包了一些不利于種植和使用的土地,但是其承包小組的成員卻提出反對意見,覺得這種土地沒有收益但在后期的種植過程中產生收益其又想一起分紅,這就出現了一些糾紛。
二、主要特點
在農村的發展中,之所以出現土地糾紛問題大部分是因為一些經濟利益的影響。在土地糾紛比重中,關于經濟方面的糾紛可以占到所有土地糾紛的一半以上,而且產生糾紛的原因也相對較為復雜,這些原因和農村地區的舊房改造也有著一定的聯系。總體而言,現階段我國農村地區的經濟結構相對較為單一,有時因為過于追求發展的速度而忽視發展質量,就會很大程度的造成土地糾紛。另外,有的農村在發展過程中,有著較多的發展形式,關于土地的交易會直接影響農村地區經濟社會的發展,所以進行土地承包合同的簽訂是非常重要的。一般而言,農村地區的村民文化水平都比較低,對于合同更是不甚了解,在簽訂合同的時候及其容易中了開發者的圈套,自己的利益受到侵害,出現土地經營方面的問題,進而出現一系列的經濟糾紛。這種糾紛在農村地區往往都會有廣泛的影響,會農村地區的發展不利,因此這種糾紛問題更需要妥善進行解決。
三、解決農村土地承包糾紛的路徑
(一)促進合同訴訟機制的完善[3]我國當前關于合同方面的訴訟機制整體還不夠健全,許多地區對于合同的建立還不夠重視,即使出現了一些合同問題也不會及時的進行有效解決,以至于后期農民出現了土地合同糾紛也無法進行解決,在利益受到侵害的情況下只能通過上訪進行解決,這種方式不僅辦事效率低下,辦事效果不佳,需要走的程序繁多,而且問題被解決的概率較低,沒有什么實效的作用。所以,相關部門要及時對合同訴訟利用機制進行完善,將各個工作人員的崗位職責都落實到位,進而保證在后期出現合同糾紛問題時,第一時間就可以得到處理,保證農民的土地承包問題可以妥善得到解決,使農民的合法權益得到維護,實現司法公正。同時在合同問題中,還要充分的對當地的地理環境進行考慮,結合問題發生的實際對問題進行解決,保證各種管理體系可以獨立運行,避免內部問題的發生,促進訴訟問題的解決。
(二)完善農村土地承包經營糾紛調解機制在農村的土地承包問題解決中,要積極的完善各種糾紛調解體制,條件允許的情況下還要建立專業的糾紛調解委員會,讓其專門的對土地問題進調解,最大限度的保證農民的權益。同時從事土地承包問題的調解成員,還要加強對專業知識的學習,還要對土地方面的法律有一定的了解,在處理問題時按照科學的糾紛處理方式進行糾紛調解,促進問題的合理解決。另外,調解委員會還要重視對調解人員責任的落實,讓其各司其職,完成自己的職責,承擔相關的責任。在農村地區關于土地問題的糾紛也不是經常都有的,所以問題的處理有較大的余地,因此在對調解員進行選擇時,可以選擇一些法律方面的人員,因為他們對法律較為了解,在處理土地經營糾紛時,具有一定的專業性,在處理機糾紛時可以直接處理,完成調解以后還可以直接回到自己的崗位從事自己的本職工作,不會造成資源的浪費。農村也可以聘請一些專業的土地承包合同分析人員定點為村子服務,一旦有合同問題就可以委托專業人員審核合同,這樣既可以維護農民的合法權益,也可以預防農村土地承包糾紛的發生,進而提升農村的糾紛解決效率。
(三)加強農村土地承包經營糾紛仲裁和司法訴訟聯系在農村的土地仲裁過程中,農民一直處于一種別動的地位,難以有效的維護自己的合法權益,許多仲裁結果都難以落實。這樣的仲裁方式極大的造成了資源的浪費。針對這種情況,許多側仲裁機構也是無能為力,他們只擁有一些調查權利,這對辦事效率的提高是非常不利的[2]。同時法院針對仲裁問題的解決也可以適當的擴大審查,一些符合程序的行為可以嚴格執行,及時是一件很小的案件也不能掉以輕心,要將仲裁的資源充分的利用起來,加強土地承包經營糾紛仲裁和司法訴訟的聯系。
(一)醫療意外具有客觀性
醫療意外是醫者本身存在著或受到種種客觀條件的限制,難以預料和防范的。這是因為:雖然現代醫學的發展非常迅速,人們對健康和疾病有了較為深入的了解,診斷和治療技術也日新月異,一些曾經難以預防或者難以治療的疾病都逐漸被現代醫學征服了。但是,尚未解決的醫學難題依然很多,因此,相對于社會和患者對醫療效果的期望值來說,醫療科學技術總是有限的,醫者的能力總有不能及的,在診療護理中始終會存在醫療意外。據了解,國際上公認的醫療確診率為70%,急癥搶救的成功率為75%,這說明由于誤診而導致的醫療意外是客觀存在的。
(二)醫療意外的發生具有偶然性
醫療意外客觀存在,但并非都會發生。這是因為診療護理的過程是檢查、診斷、治療、痊愈的集合體,其中的致害因素是復雜的,包含了病理、心理、環境等各種因素。因此,使用非常成熟的診療護理技術可能會出現預想不到的醫療意外,臨床上最常見的是無過錯輸血感染。正是人類疾病和患者體質的復雜性,才出現了診療護理過程中的特殊情況,造成難以預料和防范的醫療意外。
(三)醫療意外的損害后果具有嚴重性
醫療服務的對象是人,醫療行為直接面對病人的身體和生命,一旦發生醫療意外后,必然對患者身體造成各種不可逆的損傷,更有甚者將會導致生命的終結?!吧辽稀⒔】禑o價”,醫療意外除了給患者帶來不同程度的經濟損失外,更嚴重的是精神上的打擊和傷痛。
二、建立我國醫療意外保險制度的必要性
(一)由醫療意外引發的醫療糾紛頻繁發生,建立醫療意外保險
制度是解決此類醫患糾紛,保障患者和醫者合法權益的有效途徑由于醫療糾紛具有客觀性、不可避免性,而其一旦發生,損傷后果又是相對嚴重的,因而近年來,圍繞此類事件發生的醫療糾紛屢見不鮮,據統計,超過80%的醫療糾紛最終被鑒定為醫療意外。現實司法實踐中,法官多根據“公平責任”的原則來認定雙方的責任。公平責任的運用使得醫院在無過錯的前提下,法官也會判決醫院向患者做出數額不等的賠償或補償。這種只重補償忽略分擔的“公平責任”有很大的局限性。首先,醫療意外適用公平責任原則在法理上存在著局限性:公平責任原則實際上不是依據當事人的行為確認責任,而是考慮到受害人所受損害導致的財產損失額的合理分擔而采取的一種補救性手段,是基于道德上的公平觀念的法律化,是一種“財產上均貧富”的表現。醫療行業的財產雖然相對于某一個患者而言是“富”,但如面對龐大的病員隊伍,醫院則不是“富”而是“窮”。其次,強調醫方的公平責任會阻礙醫學的發展:醫學從某種意義上來說還是一種經驗科學,醫療行為本身具有損害性、高技術性和高風險性,如果法律不允許一定風險存在,不賦予醫生一定的免責事由,只要發生了損害后果,就要醫方承擔責任,對醫方是不公平的。而在這樣一個本身承載著巨大風險的醫療行為中再實行公平原則的話,對醫方就更不公平了。再次,醫療意外適用公平責任原則不符合經濟效益的原則:公平責任的適用意味著患方自行承擔部分損害后果,承受一定的經濟負擔,這種經濟上的負擔非屬于患者家庭計劃之中,是一種額外的負擔,會對患方正常的生活造成沖擊,對某些患者及其家庭來說,更會使其生活難以為繼;對醫方來說,醫療意外的出現是醫療活動中客觀存在的現象,根本無法克服。因此,適用公平原則不利于社會財富的積極增長、不符合經濟效益的原則。
(二)現有醫療責任保險的范圍有限,應當建立醫療意外保險
制度作為醫療責任保險的重要補充醫療責任保險又被稱為醫師責任保險、醫療過失責任保險或專家責任保險,是指在保險期限或追溯期及承保范圍內,被保險人在從事與其資格相符的診療護理工作中,因過失發生醫療事故或醫療差錯造成醫療事故,依法應由被保險人承擔的經濟賠償責任,并由被保險人在保險有效期限內提出首次索賠申請的,保險人負責賠償的保險產品。醫療責任保險不涵蓋醫療意外及醫療故意事故。醫療責任保險歸屬于職業責任保險分支。醫療責任保險主要指從事職業與思考健康有直接因果關系的人員,諸如醫生、護理人員、藥劑人員、檢驗人員等,因其服務的疏忽或過失致人損害或損失而應當承擔的民事責任。所以,有必要在實行醫療責任保險的同時,開展醫療意外保險,以補充醫療責任保險的先天不足,這樣更加符合醫療行業的實際情況。
(三)在我國建立醫療意外保險制度具有現實基礎性
一項關于醫療風險的社會調查顯示,44%的被調查者認同“診療過程帶有一定風險性,由此帶來的傷害并不全是醫療責任引起的,而是因意外情況或難以避免的”。進一步分析該調查結果可知:不能意識到醫療意外風險的患者只有12.6%。因此,從患者一方來看,建立醫療意外保險具有可靠的現實基礎。近年來,絕大多數醫院受到醫療糾紛的困擾,雖然采取了各種方法避免醫療糾紛,但普遍認同通過醫師職業責任保險與醫療意外保險可以有效解決醫療損害風險,避免醫療糾紛。根據實施“手術醫療意外保險”的北京阜外心血管醫院提供的一份調查表明:實施“手術醫療意外保險”前的2003年醫療糾紛為49起,實施“手術意外醫療責任”的2004年全院醫療糾紛為9起。所以,建立醫療意外保險也會得到醫療機構的積極支持??傊?在我國當前建立醫療意外保險具有可靠的現實基礎。
三、對建立我國醫療意外保險制度的建議
(一)醫療意外保險的內容
1、通過政府立法確立醫療意外強制保險原則。醫療意外保險是在全社會分擔醫療意外損害的一種機制,是目前最好的處理辦法;實踐也已經證明,該保險能夠有效解決醫療意外引發的醫療糾紛,并且也得到了醫患雙方的普遍認同。因此通過法律的權威推動建立該制度的現實條件已經具備,應通過立法確立醫療意外強制保險原則。2、被保險人是到醫療機構就診的全部患者。由于醫療意外的多樣性,雖然手術患者發生醫療意外的比例較高,從建立醫療意外保險避免醫療糾紛的目的考慮,應當將所有的患者作為醫療意外保險的保險對象。3、患者在醫療過程中出現醫療損害,除了患者過錯行為導致的醫療損害外,保險公司對患者的醫療損害首先承擔賠償責任。如果醫療機構對該醫療損害依法應承擔賠償責任,保險公司有權向醫療機構追償;如果屬于醫療意外則由保險公司承擔。在醫療意外保險制度中采取上述損失承擔方式,由于肯定了醫療損害承擔的過錯責任原則,有助于預防和減少醫療損害;同時將醫患之間由于醫療損害產生的經濟糾紛轉變成為保險公司與醫療機構之間的醫療經濟糾紛,顯然有助于該醫療損害賠償糾紛在法制軌道上解決,避免醫療糾紛升級惡化。4、保險公司承擔保險賠償責任的范圍限于醫療意外死亡補償金、醫療意外殘疾補償金(傷殘等級不同、殘疾補償金不同)、醫療意外治療費,各項費用的補償限額在醫療意外保險合同中由雙方約定。醫療意外中任何人都沒有過錯,而醫療意外保險旨在一定程度上“填平”醫療意外造成患者的損害,不能等同于侵權行為造成的損害(既包括直接受害人的損害,也包括受害人承擔撫養責任的被撫養人的損害)。因此,在醫療意外保險中,醫療意外造成的損失如患者誤工費、護理費、親屬交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費、被撫養人生活費、精神損害等,不應作為醫療意外保險的責任范圍。
[ 關鍵詞 ] 法院民事調解 調審分離 庭前調解
法院民事調解是在人民法院審判人員主持下, 雙方當事人就民事爭議通過自愿協商, 達成協議以解決糾紛的訴訟活動。 它是我國民事訴訟中最具特色的一項制度,肇始于時期, 契合于改革開放前的中國,并與當時計劃化、利益單一化、 人口居住固定化、簡約化、 權利淡漠化的社會生活條件相適應 (1) ,對及時化解矛盾,維護社會穩定,促進經濟曾經發揮了巨大作用。 但隨著社會主義市場經濟和法制建設的進行, 傳統的法院調解制度已不能適應經濟和社會生活的需要,日益暴露出它的局限性和諸多弊端,有必要對其加以完善和發展。本文試就此作一探討。
欲探討法院調解制度的完善, 首先應正確認識法院調解制度的性質、地位和價值。
一、法院調解制度概述
(一) 法院調解制度的性質
我國民訴法學界對法院調解制度性質的認識, 主要存在三種觀點。第一種觀點是“審判權說”, 源于計劃經濟強職權主義的訴訟模式, 認為調解就是法院行使審判權,審理民事案件的一種結案方式; (2) 第二種觀點是“當事人處分權說”,與第一種觀點相對, 認為調解本質上是當事人在法院的指導下自律地解決糾紛的活動; (3) 第三種觀點“審判權和處分權結合說”,則是上述兩種觀點的的折衷方案, 認為調解“是建立在當事人處分權基礎上的”, “是當事人行使處分權與法院行使審判權相結合”的產物。 (4)
筆者支持第三種觀點。這是由于:其一, 自愿原則是法院調解工作應遵循的首要原則, 以調解方式止爭息訟,實質上是雙方當事人行使處分權,解決糾紛的結果;其二, 法院調解是人民法院主持并行使審判權的一種方式,當事人能否達成調解合意,離不開法院的職權干預。正如有的學者所言, 法院調解是“在兩種意志(指主持人員意志與當事人意志)中間尋找一個平衡點, 以便既保證當事人合意具備相當的‘純度’, 又能使糾紛解決主持人員具有一定的力, 糾紛解決程序具有一定的效率和利用率”。 (5) 因此,當事人的自愿選擇和法院的職權干預是調解制度這一問題的兩個方面,“審判權說”和“當事人處分權說”只是分別強調了其中的一個方面,應予揚棄。
(二) 法院調解的地位
法院調解在我國民事訴訟制度中具有重要地位, 是我國人民司法工作的優良傳統和作風, 在國際上被譽為“東方經驗”。早在時期, 馬錫五審判方式就確立了“調解為主”的方針, 1982 年試行民事訴訟法把“調解為主”發展為“著重調解”, 并把其作為該法的基本原則之一。 1991 年的現行民事訴訟法又將其修正為“自愿、合法”的調解原則。因此, 立法機關和人民法院歷來重視調解在民事審判中的運用, 而在司法實踐中,雖然近年來民事案件調解率有下降趨勢, 即便拋開經濟體制轉軌、當事人的履行能力下降等因素, 如果把經濟糾紛也作為民事案件來統計 (6) ,法院審理的民事案件仍然有半數以上是以調解方式結案的, 依然是法院運用的最多的一種處理民事訴訟的手段。
(三) 法院調解制度的價值
毫無疑問, 法院調解制度能夠如此廣泛而有效地在民事審判實踐中適用,并為日本、德國、美國、 英國等國家所推崇(有的國家稱之為訴訟和解), 無疑這一制度本身具有特殊的司法救濟價值。一般認為, 法院調解能夠及時、有效地化解民事爭議, 保持雙方當事人的團結與合作,同時可以增強當事人和人民群眾的法制觀念,減少訴訟和訴訟成本,方便群眾訴訟, 維護社會穩定和經濟秩序,尤其在適用于婚姻家庭類、群體性集團訴訟、小額標的爭議、 有長期合作關系的業務伙伴之間的訴訟等案件時,其作用表現得就更為明顯。
當然,法院調解在制度設計上也并非已經完美無缺,隨著審判方式改革的進行, 人們法律意識的增強和依法治國、建設社會主義法治國家進程的不斷推進, 法院調解制度在實踐中暴露出許多弊端, 對其作用的發揮構成了嚴重阻礙。
二、法院調解制度出現的問題
(一)法官的調解偏好極易導致審判權的濫用。
由于調解與判決相比, 至少可以給法官自身帶來三個方面的益處:其一, 調解可以使法官在相同的時間內辦更多的案件;其二, 調解可以使法官就法律事實是否成立、法律行為是否有效等問題, 輕易地回避作出困難的法律判斷;其三,調解結束后, 當事人不得就該案提出上訴和再行起訴, 因此調解是一種風險性很小的案件處理方式。 (7) 這意味著法官在審理案件時會盡量說服當事人接受調解和達成調解協議, 只有在調解無望時才不得已采取判決方式結案?;诜ü龠@種趨利避害的選擇,不可避免地造成民事審判中調解的擴張和判決的萎縮,法官無視調解的“自愿”原則, 甚至不再用合法原則審視調解方案, “包辦”處理當事人之間私權利的紛爭,因此審判權極易被濫用,表現為背靠背調解, 暗箱操作定案:“和稀泥”式調解,侵犯當事人的權利; “以判壓調”,“久調不決”,強行調解;辦“關系案”、 “人情案”、“金錢案”等等。 從而影響公民法律意識的提高和依法辦事的自覺性,不利于一個公平、誠信、 規范交易秩序的形成,也有損法官和法院公正執法的形象。由是設立調解制度“有利于及時、 徹底的解決民事權益爭議” (8) 的意義也難以實現。
(二)庭前調解弊大于利。
庭前調解是指人民法院受理案件后, 在開庭審理前對法律關系明確、事實清楚的民事、經濟糾紛案件, 經當事人雙方同意, 在審判人員主持下進行的調解活動。它是當前人民法院廣泛采用并被認為是及時、 有效解決民事糾紛的一個途徑。 有學者在論及“調審分離”時,就主張地區民事訴訟法, 把法院調解作為審判的前置程序加以規定,設調解庭,專司調解工作。 (9) 有學者認為,法院調解不應當以查清事實、 分清是非為前提條件,在沒有查清事實、分清是非的情形, 當事人達成調解協議,是其行使處分權的表現, 法院沒有必要干預。 (10) 筆者認為,“查明事實、 分清是非”是法院調解的基礎。法院不經過庭審中的質證和認證, 是不可能查明訟爭事實、分清是非的, 也就難以優質高效地依法主持調解,審理活動容易背離公正和效益兩大司法目標。因此,應當把“查明事實、 分清是非”作為調解必須遵循的一項原則。 如果當事人就糾紛已自行達成了和解協議,屬訴訟中和解,可以到法院申請撤訴結束訴訟, 此時法院結案的方式是撤訴而非調解。
(三)現行調解制度存在立法上的疏漏。
一是調解書送達當事人簽收前當事人可以反悔,違反民事基本法的規定。民事訴訟法第九十條規定, “調解書經雙方當事人簽收后,即具有法律效力”。 而調解協議是各方當事人就協商解決糾紛, 在意思表示真實的基礎上自愿達成的一種協議, 當事人達成調解協議的過程完全具備民事法律行為的構成要件: (1) 行為人具有相應的民事行為能力; (2) 意思表示真實; (3) 不違反法律或者社會公共利益。性質上屬于民事法律行為。 《民法通則》第五十七條規定:“民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規定或者對方同意, 不得擅自變更或者解除。 ”當事人有處分自己的民事權利和訴訟權利的自由,但必須是在合法的前提下。 當事人在調解協議達成后, 對民事調解書以不同意為由拒絕簽收,推翻自己的意志, 這種行為與《民法通則》的上述規定相悖,故不應當得到法律上的認可。因此,對民事訴訟法第八十九條應加以相應的修改。
二是調解適用的范圍不明確。, 除特別程序、督促程序、 公示催告程序和法人破產還債程序外,包括無效民事行為在內的其他民事爭議案件在各種審理程序中都可以調解方式解決。 而無效民事行為中包括違反法律的禁止性、限制性規定及不當損害公共秩序和善良風俗原則的民事行為, 對這類應當予以追繳或民事制裁的案件也適用調解,既違反法律規定, 給人一種法院執法不依法的印象,又使一些當事人有可乘之機, 能通過法院調解的合法形式掩蓋一方或多方的非法目的。 同時,法院實質上放棄了依職權干預、 對當事人之間的調解方案的合法性予以審查的權力。
為了進一步全面推行仲裁法律制度,有效地保護我市企事業單位的合法權益,根據《國務院辦公廳關于貫徹實施<中華人民共和國仲裁法>需要明確的幾個問題的通知》要求,現將有關問題通知如下:
一、提高對推行仲裁法律制度重要性的認識程度
仲裁是國際通用的解決民商事糾紛的重要方式,也是世貿組織成員之間解決貿易爭端的主要途徑。隨著我國開放領域的逐步擴大,各種對外經濟交往越來越多,就要求我們必須了解并掌握這一法律制度。仲裁具有尊重當事人意愿、程序簡便、一裁終局、為當事人保密等特點。進一步推行仲裁法律制度,是完善我市投資環境、促進市場經濟發展的需要。各有關部門特別是經濟主管部門和對國有資產負有保值增值責任的企業領導干部,要認真學習《仲裁法》及相關的法律知識,提高推行仲裁法律制度的自覺性,熟悉掌握仲裁這一解決經濟糾紛的有力法律武器。
二、全面做好各類格式合同的修訂工作
選擇仲裁方式解決糾紛是市場主體依法享有的一項重要權利,為市場主體提供規范的合同示范文本是政府管理部門應該履行的職責,也是進一步推行仲裁法律制度最重要的基礎性工作。各經濟主管部門、國有資產控股公司、企事業單位、各行業協會等,都要按照《仲裁法》、《國務院辦公廳關于貫徹實施<中華人民共和國仲裁法>需要明確的幾個問題的通知》要求,對本系統、本部門和本單位印制、使用的合同文本進行徹底清理、修訂,廢止所有不符合文件要求的舊的合同文本,按照國辦所發文件要求對合同爭議解決方式條款進行修訂。修訂后的格式是:
“因履行本合同發生的爭議,由雙方當事人協商解決,協商不成的采用下列第種方式解決:
(一)提交**仲裁委員會仲裁;
(二)依法向人民法院?!?/p>
凡不符合要求的合同文本,在本通知下發后兩個月內進行修訂,年底前停止印制、銷售、使用一切不規范的標準(格式)合同和合同示范文本。市政府將組織市政府辦、市法制辦、市工商局、**仲裁委員會等有關部門,對全市各行業主管部門和有關企、事業單位落實本通知情況進行全面檢查。
三、加強對國有及涉外企業《仲裁法》的宣傳普及工作
市政府各部門、駐市各企事業單位,特別是大中型企業、國有控股公司以及以財政性投資為主體的重點建設項目,要加強合同管理、建立和完善合同責任制度、委托制度、合同備案制度、合同統計制度、合同審計制度、合同培訓制度和合同檢查制度等現代合同管理制度。特別需要強調的是,我市企業與境外企業簽訂的涉外合同,爭議解決方式應選定為**仲裁委員會。凡因合同簽訂失誤或因爭議解決方式約定失當而導致國有資產流失或使企業蒙受重大經濟損失的,要追究單位法定代表人和有關人員的責任。
四、努力為仲裁工作創造良好的環境
高職院校的經濟法課程要引進現代化的教育理念的話,進行規范的教學設計是必不可少的。本文在分析經濟法教學現狀及存在問題的基礎上,提出了經濟法教學設計的理念與思路,并最終給出了經濟法教學設計的具體方案。
經濟法是高職院校財經類專業的必修課程,由于長期沿用傳統的教學方式,目前的經濟法教學沒有考慮到職業教育的特性,從根本上無法達到職業教育應用型人才培養的最終目標,因此有必要引進教學設計的理念。教學設計是指依據對學習需求的分析,提出解決問題的最佳方案,使教育教學績效得到改善的系統決策過程。相比于傳統的教學方式,采用教學設計的教學,能夠聚焦更多的影響教學結果的因素,這恰恰是目前的經濟法教學所缺乏的,因此,經濟法課程要引進現代化的教育理念的話,進行規范的教學設計是必不可少的。
經濟法教學現狀及存在的問題
教學現狀分析:教學內容分析。與法學專業所開設的經濟法學課程不同,目前高職院校財經類專業所開設的經濟法課程,其基本內容雖然包括部門法意義上的經濟法,但遠遠超出經濟法這一部門法的范疇,涵蓋了經濟法、民法、商法、行政法等多個法律部門以及商事仲裁、民事訴訟等糾紛解決程序法。
教學對象分析。從年齡本文由收集整理特征來講,經濟法課程所面向的教學對象一般年齡在20歲左右,根據我國教育學家查有梁提出的“發展認識論”,學習者在這個年齡處于“結構運演階段”,在這一階段發展智力,關鍵要重視學科知識結構,才能有效的解決該學科的問題;從個性差異上來講,高職院校學生受到生源質量的影響使得學生素質普遍較低,反映在表面上是考試分數的差別,深層次的表現就是心態和習慣的差異。
教學方法分析。在目前的經濟法教學方法的采用上,大部分教師一直沿襲大陸法的法學教育傳統,注重法律概念、法律規則、法律原則和原理的講授,以教師為中心的講座式教學占據了主導地位,即使是一些教師引入了案例教學,但案例的作用僅是輔的為了加深對概念和理論的理解。
教學中存在的問題。教學內容理論知識偏重且忽視了學科知識結構的構建。經濟法的教學內容涵蓋面廣,在課時數不變的情況下,教師不應過多的進行理論知識的輸灌;另外,對于專業不同、來源不同的學生,教師在授課過程中應該區分不同的授課對象因材施教,即使使用相同的教材,也應把握好不同的側重點。但在實際教學中,大部分教師基本上以理論知識傳授為主線,根據課本的章節決定教學內容,以教師的“教”為中心,教師按部就班地、一部分地講授課本知識,而且相同的教案輪流適用于不同專業的學生,既顯得經濟法枯燥無味,也忽視了不同專業學生知識結構的差異性,不可能收到好的教學效果。
教學方法落后,缺乏專門的實踐課程。目前填鴨式的教學方法,在組織課堂討論、課堂分析、課堂交流等方面做得很少,現代教育技術方法使用少,多媒體教學尚未普及,從而忽視了學生學習的主動性和積極性;另外,實踐課程是經濟法的薄弱環節。受思路限制,大部分教師僅以案例分析作為實踐課,學生的動手能力受到限制,而且會有紙上談兵的傾向。經濟法相對于財經類專業學生來講,是一門輔助的專業基礎課,因此應該與該專業學生的主修專業結合設計實踐演練內容,但目前這類配合很少。
經濟法教學設計的理念與思路
教學設計目標。教學設計目標應配合人才培養目標。對于高職教育應該培養什么樣的人才,不同歷史時期有不同的要求,不同高職院校也有不同的認識,但總體來講,相對于本科院校,高職院校的人才培養目標普遍定位于“高技能應用型人才”,那么,作為一門專業基礎課,經濟法就應該為培養應用型人才而服務,轉知識本位為能力本位.因此,即該課程的教學設計目標不是培養學生進行法律制度研究的能力,而是應該培養學生運用現有法律規定解決具體問題的能力。
教學設計理念。根據以上教學設計目標,培養應用型人才理所當然的成為經濟法課程在進行教學設計時所遵循的理念。為此,本文將以企業實際涉法過程為主線重構教學內容,通過教學設計,讓學生始終置身于仿真的或模擬的工作環境中,訓練學生擬定授權委托書、辦理工商登記、模擬公司運營、簽訂合同、界定公司財產、解決經濟糾紛、厘清公司破產程序等基本技能,增強職業行動能力。
教學設計思路。教學設計思路應體現培養應用型人才的教學設計理念。本文所分析的開設經濟法課程的財經類專業主要包括市場營銷專業、國際經濟與貿易專業、電子商務專業以及會計類專業等,該專業學生將來的就業崗位主要面向商事企業特別是中小企業,基于這種崗位需求,兼顧個別學生創業及個人發展的需要,本文認為應對內容龐雜的經濟法課程進行精簡提煉,以“企業的組建—企業的運作—企業的財產—企業的糾紛解決—企業的破產”等五個環節為主線進行教學設計,每個環節明確相應的學習任務。
經濟法教學設計的具體方案
教學內容設計。根據前文對教學對象的分析以及教學設計目標分析,經濟法課程在進行教學設計時應重視系統的學科知識結構,結合學生的其他專業課,同時也要與工作中的知識結構相吻合,要強調培養學生掌握融合于各項實踐操作中的知識、技能和技巧,根據這個要求,我們將經濟法的教學內容設置為六個教學模塊:經濟法預備知識、企業的組建、企業的運行,
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企業的財產、企業的糾紛解決、企業的破產。并在每個模塊下面設置子章節,具體如表所示:
教學措施設計。教學方法的選擇與設計。傳統的經濟法教學方法以課堂講授和案例分析為主,法律的邏輯性與抽象性使得教師的課堂講授環節不能完全拋棄,但是理論輸灌正是經濟法教學被批枯燥的重要原因,結合前文所分析的教學設計目標和思路,本文認為可以選擇參與式教學作為主要教學方法。
參與式教學,就是教師按照參與式方法的要求和途徑,依據教學內容、教學目的和學生特點,以學生容易接受、便于參與的方式組織課堂教學,使學生通過親身參與、親自操作掌握教學內容的方法。參與式方法有很多,比如分組討論、案例分析、觀看影視、角色扮演、辯論、小講座及針對教學內容設計的游戲、練習等??杀疚挠墒占硪愿鶕枰涂陀^條件適時選擇的,只要能夠滿足一個目的,即促進參與就行。這種教學方法也適合前文對教學內容的設計,在進行參與式教學時,可結合企業的不同發展階段,讓學生扮演企業的發起人、債權人等,模擬糾紛解決。
教學媒體的選擇與設計。在進行教學媒體的選擇時要適合教學設計的三維目標,即要結合教學目標、教學內容和教學對象。目前大多數經濟法教師都采用多媒體教學作為主要的教學媒體,這種選擇是適應教學的新發展的,但是很多教師并沒有很好的利用多媒體教學的優勢,單純只是把板書的內容放到了課件上而已。
多媒體教學的設計要注意三個方面,一是課件制作必須要體現多媒體教學應有的互動式、交互性、現實模擬性優勢特征;二是避免過分追求現代教學媒體的運用,變“人灌”為“機灌”;第三,要結合教學內容中的六大教學模塊來設計相應的課件和課堂材料。
課堂教學結構的確定。課堂教學結構的設計,要考慮到時間結構、認知結構和信息結構的優化。從時間結構上來看,目前各高職院校經濟法安排一般都是兩小節一次課,中間有十分鐘的休息時間,共90分鐘左右的授課時間,要分為開始組織教學、復習導入新課、講授新課、參與式分析新課內容、結尾小結幾個部分。每節課可以根據教學模塊的不同、教學方法的不同進行相應的調整;從認知結構上來講,要使教師的教學過程符合學生的認知規律,為學生創造良好的認知條件,使教師的“教”與學生的“學”合拍;從信息結構的優化上來看,要確保教學信息傳遞迅速,反饋及時,尤其在參與式教學中,確保師生活動積極,配合默契。
教學評價設計。目前經濟法教學評價非常粗糙,對學生的評價方式主要就是期末考試,這種方式不僅考到的知識點較少,而且學生往往只是考前沖刺復習,當時掌握了一定的知識理論,過后又會忘得一干二凈,無法達到好的評價效果,也不能與課程教學相互促進。因此在進行教學設計的時候一定不能忽略教學評價的設計。
結合經濟法的教學目標設計和教學方法設計,在進行教學評價時可分為三個層面,一是參與式教學中的實踐操作得分,要設計具體的量化表,在平時由教師根據學生參與程度來記錄得分;二是對于熱點問題布置機動性作業,由學生自愿提交,根據作業完成程度由教師打分;三是期末進行嚴格考試。三個層面分別按30%、30%、40%的比例組成最終成績。通過這種評價方式不僅使學生掌握的知識面大,也可以從側面督促學生積極參與教學。
關鍵字:刑事訴訟,刑事和解,實證考察
一、問卷發放概況
此次的社會調研以A市為樣本,我們一共發放了479份問卷,收回問卷432份,有效問卷為395份,分析過程主要按照實踐過程的訴訟程序進行分析。
自2013年1月1日刑事和解制度實施以來,南昌市公檢法三機關中有56%的人員辦理過刑事和解的案件?!v觀全國的情況,刑事和解在新刑訴頒以后,適用率持續走高,作為法律人為之高興。
二、刑事和解在各個階段的實際運行情況
在立案程序中,對于案件受理范圍有57%的人員認為親友、鄰里之間因經濟糾紛或損毀財物引起的輕傷案件可以適用刑事和解,19%的人員認為除瀆職外的過失犯罪可以適用刑事和解,雖然刑事和解制度尚未對未成年犯罪做出特別規定,但是在和諧社會的總體局勢下,和解成為恢復社會關系的重要途徑,公檢法三機關在處理未成年犯罪時進行刑事和解幾乎成了共識。公安機關在刑事和解制度尚未寫入《刑事訴訟法》之前,就有有大量的關于調解的實例,并件根據《刑法》第十五條第一款的規定進行處理,其中大部分案件在公安機關就做出了撤案處理。2013年1月1日刑事和解制度正式出臺后,公安機關辦理的輕傷害案件在達成和解協議后公安機關不再有撤銷案件的權利,必須要移送檢察院提訟。在對公安機關相關部門進行調查的過程中,發現有50%的人員辦理過刑事和解案件,且76.5%的案件集中在親友、鄰里之間因經濟糾紛或損毀財物引起的輕傷害案件和未成年犯罪的案件。檢察院辦理刑事和解案件的人員占其總人數的95.6%,主要集中于公訴科,并且親友、鄰里之間因經濟糾紛或損毀財物引起的輕傷害案件和未成年犯罪的案件占到總體案件的77.8%。相對于公安機關和檢察院來說,法院刑事審判庭人員辦理過刑事和解案件的人員僅占16.7%,適用未成年人犯罪的案件在公安機關和檢察院來說相對較少。由此,我們可以看出大部分的親友、鄰里之間因經濟糾紛或損毀財物引起的輕傷害案件和未成年犯罪的案件在公安機關和檢察院已經達成了刑事和解協議,法院只是就此做出最終的判決。
案件受理后,在符合法律規定的刑事和解條件的情況下公檢法是否會主動告知當事人可以和解,100%的公安司法人員都會告知當事人可以和解,充分尊重了每個公民的知情權,節約了訴訟成本和資源。其中61%的人員對當事人主動提起促成刑事和解,但是尊重以當事人的意愿為前提;39%的人員則根據當事人提起的情況進行處理,不會出現勸阻的情況。這主要是為了審查當事人提出刑事和解的自愿性和合法性。
從表一和表二可以看出,案件和解過程中,當事人自行協商達成的和解率偏低,在司法機關介入之后,對雙方動之以情,曉之以理,從經濟損失及法律后果等方面分析雙方的情況,使得雙方更加理性處理問題。再從表三分別看公安,檢察院,法院在刑事的概率,法院達到了52.13%,檢察院相對較低只有21.32%,而公安機關達到28.65%,刑事和解案件在公安和法院和解率更高主要原因在于公安機關首先接觸案件,對于案件情況了解較為充分,同時基層公安對于基層老百姓的生活狀況較為熟悉,對如何調解加害方和受害方的矛盾更有經驗;法院的和解率最高正是基于法院擁有最終裁判權,越來越多的加害人和受害人知道判刑權利在法院,檢察院雖然建議法院考慮加害人賠償這一量刑情節,但是對判決的最后結果仍然是未知,或者是由于受害方想要獲得更高的賠償,因此就想拖到法院去進行和解。由上三表可以看出,目前刑事和解案件的和解率還是相對較低的。群眾還有個接受的過程,而公檢法還有對業務流程從了解到熟悉的操作過程。
證據作為訴訟程序的靈魂,在刑事和解案件證據收集過程中,根據調研數據可知,78%的公安人員會按照一般案件的程序進行調查取證,22%的人員因為案件事實清楚而則選擇簡單調查取證。刑事和解案件都是案件事實清楚,證據確實充分的案件,因此,檢查機關和法院一般不再另行手機證據而直接采用公安收集的證據。
在辦理刑事和解案件中的阻力中,三機關受困因素不同。公安承擔了維護社會治安的重要責任,公安內部對公安人員的嚴格要求,及基礎民警人員的不足,要求每個公安人員要承擔多少的案件,內部考核機制給公安人員造成了重要的辦案負擔,為了追究案件和解有時也會擴大刑事和解的范圍以有利于案件的偵破。在檢察院,賠償難則是處理刑事和解案件最頭疼的一點,常常因為犯罪嫌疑人沒有能力賠償或是受害方漫天要價,亦或是受害方報復思想作祟,導致和解工作難以進行?;鶎臃ㄔ簞t認為,辦案人員不足是阻礙刑事和解案件的重要因素,法院不僅僅有刑事和解的案件,還有其他的案件,案多人少,又由于刑事和解案件的和解過程耗時較長,使得辦案法官工作量劇增。
對于刑事和解案件最終執行方式上,78.63%的加害方希望達成和解協議后一定期限內履行,52,1%的受害方希望當場履行,32.64%的受害方接受一定期限履行,15.25%接受協商履行方式,但是實踐操作過程中,80%的公安司法機關人員接受當場履行,因為一定期限履行或當事人協商履行(在執法人員的監督其合法性和自愿性的情況下進行)有可能會出現反悔現象而導致和解程序功虧一簣,同時法院執行局面臨了執行難的問題,為了減輕檢察機關及法院的工作負擔,他們大多數選擇當場履行。在加害人賠償到位,受害人出現收條和諒解書的情況下,才會使受害方和加害方簽署調解協議書解協議。不可避免有一部采用一定期限履行,當事人協商履行方式出現加害方反悔不賠償的情況,此時司法機關工作人員中72%選擇繼續偵查、或者審理, 11%的人員在已經簽署了調解協議書的情況下采用強制執行,同時給予一定的處罰,否則和解工作會變的復雜、反復,6%的人員認為當事人不履行又造成其他傷害的則應當另案處理。
當下許多公眾認為對刑事和解與花錢買刑有必然聯系或者誤認為是同一個概念,因此,如何消除這一誤區,避免加害人出錢了事的心理就顯得較為重要,在問卷調查中,22%的人員認為建立初期定時報到機制是可行的,33%的人認為建立回訪機制能較好的避免,17%的人認為建立暫緩機制較為可行,28%的人認為建立存檔機制,大多數人認為無論上面哪一種機制,都不太能夠避免這一現象的發生,司法實踐中80%群眾及司法工作人員認為只要做出了合理的賠償即可不考慮這一問題。
刑事和解作為化解社會矛盾,構筑和解社會的重要方式之一,但是,實踐過程中阻礙刑事和解發揮作用的因素如下: 加害人與受害人之間賠償達不成一致,或者加害方不知悔改或是受害方得理不饒人,采用威脅,報復等方式使得沖突更無法解決,破壞的社會關系無法恢復,這必然成為阻礙刑事和解發揮作用的最重要的因素。法律需要監督,在沒有監督、監督不到位、司法不公開的情況下都容易滋生司法腐敗。在刑事和解中,由于目前的監督主要靠的公檢法三機關的內部監督,缺乏外部監督機制,因此,過程不公,無法申訴也就成為了阻礙刑事和解發揮作用的重要因素。 目前,兩高關于刑事和解制度的司法解釋已經出臺,公安的司法解釋還未出臺?;鶎庸珯z法辦案人員卻主要依據的省檢,或省高院,公安廳的辦案意見來實際操作法律,由于新法剛實施,問題還沒有完全顯示,實踐部門還處于探索階段,在沒有規制知道的情況下也難以操作刑事和解。對于調研中也就發現公安,檢察院,法院的內部考核機制或多或少的影響刑事和解案件的適用,這是行政化對于司法的干擾的。
在對《群眾對刑事和解制度的認知度》調查中我們發現,有52.3%公民想用法律來保護自己的利益卻不知道怎么使用,有18.6%的公民不會通過法律來保護自身利益。雖然群眾想要了解法律,但是在日常 生活中 的了解法律知識的途徑卻較窄,56.3%通過電視普法節目了解法律,大學生群體還會通過自己閱讀書籍和報紙了解法律知識,3.6%的人會通過社區普法活動了解法律。同時只有12.39%的群眾了解刑事和解,而這當中86.5%的群眾僅僅只是通過電視或網絡聽說了刑事和解。極少部分的人熟悉刑事和解制度。由此可見我國群眾對法律知識的了解還是比較欠缺的。因此我們急需要加大普法的力度。
在訪問的一些加害人和受害人中,80%的受害人在接受的賠償基礎上接受刑事和解,10.2%的群眾不接受經濟賠償,而要求加害人以賠禮道歉,恢復原狀,公益方式等其他方式給被害人進行補償。
三、結語
以上就是對調研資料的整理與初步與簡要分析。刑事和解制度剛實施,但是在不同的機關和不同的實施階段及具體環境下面臨著復雜多變的需求和期望,這使對其實施現狀的考察分析以及解決對策的提出存在著一定困難,刑事和解制度在實際的操作過程中還存在許多不足之處,不僅需要公民更加了解法律,也更需要司法機關正確理解刑事和解的精神內涵,同時立法機關對對實際操作規定更為細致的法律規定,以發揮刑事和解的作用。
參考文獻:
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