時間:2023-08-14 17:26:50
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創(chuàng)造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇經(jīng)濟糾紛的概念,希望這些內容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
關鍵詞 經(jīng)濟 法律 訴訟 解決模式
中圖分類號:D912.29 文獻標識碼:A
經(jīng)濟是不斷發(fā)展的,我們在享受經(jīng)濟發(fā)展好處的同時,不可避免的也會遇到經(jīng)濟糾紛的問題。社會存在就會有糾紛,解決好糾紛是社會的內在需要,也是日常生活順利進行的保證。糾紛解決方式有多種,如可以在當事人之間進行私下的協(xié)商和解,可以借助第三方進行調解、仲裁和行政決定等,但是總的來說就是概括為訴訟與非訴訟解決模式。在中國社會主義經(jīng)濟條件下,目前正處于一個由傳統(tǒng)的非訴訟向現(xiàn)代的訴訟轉變時期,不管哪種糾紛解決方式都有其本身的特點。但是不可否認的是,兩種經(jīng)濟糾紛解決模式對于解決廣泛存在的利益沖突和經(jīng)濟糾紛有著獨特的作用。
一、訴訟解決模式
(一)訴訟解決模式的定義。
訴訟解決方式一般指就是民事訴訟制度。 民事訴訟制度是一個國家民事訴訟運行整套系統(tǒng),具有規(guī)范化和制度化的特點,它包括了若干具體的訴訟制度如制度、財產(chǎn)保全制度、先予執(zhí)行制度、庭審制度、判決制度、上訴制度、再審制度和執(zhí)行制度等等。民事訴訟制度是運用體制的概念從宏觀的角度闡釋民事訴訟制度,以邏輯演繹為出發(fā)點,從整體和宏觀方面把握民事訴訟的運行。
(二)對訴訟解決模式的客觀認識。
當前我國正處于從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡的轉型期, 各種利益關系紛繁復雜, 人們的各種觀念也在發(fā)生改變。訴訟解決是一把尺子量天下,它是執(zhí)法者依據(jù)法律, 注重爭議雙方權利和義務的平等統(tǒng)一, 強調解決程序的公正性及結果的客觀性,體現(xiàn)的是法律公正。訴訟解決具有權威性、終局性、客觀性、可執(zhí)行性等優(yōu)點, 但也存在程序繁瑣、成本高、效率低等弊端,總的來說,訴訟是 “贏家通吃”。
(三)訴訟解決的基本模式。
用民事訴訟解決經(jīng)濟糾紛有基本的模式,民事訴訟基本模式是對特定或某一類民事訴訟體制基本特征的揭示非訴訟解決模式。不同的人對一樣的問題有不同的看法,因此對民事訴訟基本模式的認識存在差異性,法律傳統(tǒng)和法律文化對民事訴訟體制特定有著直接的影響。按照民事訴訟法律關系的理論,基本的民事訴訟是由若干訴訟法律關系構成的。而在這些民事訴訟的法律關系群中,法院或法官與當事人之間的法律關系是最基本和最主要的訴訟法律關系。
二、非訴訟解決模式
(一)非訴訟解決模式的定義。
非訴訟糾紛解決方式,又稱訴訟外糾紛解決方式或替代性糾紛解決機制,它是民事訴訟制度以外的非訴訟糾紛解決機制或程序的總稱。從它的名字可知,非訴訟糾紛解決方式是指發(fā)生糾紛的雙方,在解決糾紛時不用經(jīng)過法定機構或正式的法律程序,而是直接就有關爭議的事項進行自我協(xié)商或私下調解,達到解決問題的一種方式。
(二)對非訴訟解決模式的客觀認識。
中國是一個文明古國,因其博大精深的文化和寬容的人性美而屹立于世界前列。因此,對于經(jīng)濟糾紛,我們一直采取調解的態(tài)度, 強調平等協(xié)商往往會收到良好效果, 這也被被譽為“ 東方經(jīng)驗”。 非訴訟模式突出雙方的意志, 具有自愿和民間的性質。它是通過協(xié)商及律師調解來解決糾紛, 并無法律程序的約束。非訴訟模式具有隨意性且缺乏強制性,但是另一方面它又具有自主性、非對抗性、相互妥協(xié)性、經(jīng)濟性和靈活性等特點。總的來說,非訴訟是“各有所得”。
(三)非訴訟解決模式的構建。
目前在我國民事糾紛解決機制中,缺少前置性的非訴訟糾紛解決程序。基于這一缺點,在構建非訴訟糾紛解決方式的過程中,應該先完善非訴訟解決的調解制度;仲裁是一種還在不斷探索和完善的解決制度,它在一個特殊的位置,因此我們在構建非訴訟解決模式時要合理利用仲裁的優(yōu)勢、最大限度地發(fā)揮其優(yōu)勢;此外,非訴訟解決模式還有和解這一方式,任何一種方法都有相應的運用,我們要善于利用方法的特點來解決問題,因此在構建非訴訟解決模式時還要肯定和積極運用和解制度。
三、總結
目前對于我國經(jīng)濟糾紛案件的解決, 存在“上法庭”的多, 非訴訟解決的少。現(xiàn)在經(jīng)濟糾紛案件在增加但是經(jīng)濟糾紛解決機制不暢,對于不同的經(jīng)濟糾紛類型和嚴重程度我們要用不同的方法來解決,不能一味的只遵循某種方式或用一種方法。訴訟解決模式和非訴訟解決模式各有各的優(yōu)點和缺點,中國是社會主義國家和法治國家,我們可以通過經(jīng)濟立法來規(guī)范經(jīng)濟行為, 通過強化法律的可訴性來解決經(jīng)濟糾紛;但是中國又是一個和平發(fā)展和友好和諧的國家,在對待糾紛上,協(xié)商、調解、仲裁這三種方式還是起到很大作用的,我們在解決問題時首先想到的也是這幾種方式。不管我們運用哪種方法解決經(jīng)濟糾紛問題,都要以維護日常生活的正常進行和維護社會的穩(wěn)定為出發(fā)點和最終目標。
(作者:江山市人民法院助理審判員)
參考文獻:
[1]白冬.論經(jīng)濟糾紛的訴訟與非訴訟解決模式[J].現(xiàn)代財經(jīng).2005,2,25:70-73.
[2]周曉唯,胡強.非訴訟糾紛解決方式的法經(jīng)濟學分析.制度經(jīng)濟學研究[J].2003,1:126-144.
一、經(jīng)濟法訴訟概述
(一)民事訴訟很多學者主張經(jīng)濟訴訟實質上是民事訴訟,但通過對民事訴訟的研究不難看出,雖然民事訴訟涉及到了經(jīng)濟活動內容,但并不全面,很多經(jīng)濟問題無法通過民事訴訟來解決,所以民事訴訟不能直接理解為經(jīng)濟法訴訟。
(二)綜合經(jīng)濟訴訟綜合經(jīng)濟訴訟概念出現(xiàn)于二十世紀八十年代,這個時期很多學者認為經(jīng)濟法訴訟是綜合經(jīng)濟訴訟,其觀念的核心理論是,經(jīng)濟法糾結中經(jīng)濟法需要調整的對象具有廣泛性和多樣性等特點,很多時候需要利用到多種訴訟模式較差才使經(jīng)濟糾紛得以解決。但由于后期缺乏更加深入的研究,并沒有對經(jīng)濟訴訟獨特的內容給予區(qū)分考慮,因此,使得很多經(jīng)濟法糾紛解決陷入僵局,尤其是消費者保護領域,導致消防者權益無法得到良好的保護。
(三)獨立經(jīng)濟訴訟獨立經(jīng)濟訴訟理論是近些年經(jīng)濟法訴訟中最大的爭議話題。有更多的學者認為經(jīng)濟法訴訟獨立是未來經(jīng)濟法發(fā)展的必然方向,雖然當前經(jīng)濟法存在問題,但是隨著我國法律體系的不斷健全和完善,經(jīng)濟法訴訟獨立是必然趨勢,只有通過經(jīng)濟法訴訟獨立才能維護社會整體經(jīng)濟利益。
二、經(jīng)濟法訴訟獨立的重要意義
一九八零年,我國開始逐步將經(jīng)濟糾紛案件從民事審判庭中分立處理,為經(jīng)濟糾紛問題處理,成立經(jīng)濟審判庭專門審理。但由于我國經(jīng)濟正處于轉型期,經(jīng)濟體系和發(fā)展變化都十分迅速,經(jīng)濟改革的的迅猛發(fā)展與立法滯后性問題突出,因此我國于二零零年正式撤銷經(jīng)濟審判庭,再一次將經(jīng)濟法訴訟納入民事訴訟審判庭。這么做的主要理由是經(jīng)濟審判庭業(yè)務范圍屬于民商事領域,但是很多學者對此事抱有不同看法。因為該訴訟模式不能涵蓋所有經(jīng)濟法糾紛,訴訟模式具有一定的局限性,并不完善和完整,只有承認經(jīng)濟法訴訟獨立性,建立完善獨立的經(jīng)濟訴訟模式,才能有效解決經(jīng)濟糾紛,促進我國經(jīng)濟健康發(fā)展。經(jīng)濟法訴訟獨立具有重要意義,經(jīng)濟法訴訟獨立性更符合當前我國經(jīng)法發(fā)展需要。經(jīng)濟法訴訟的特殊性決定了經(jīng)濟法訴訟的獨立性特征,其他訴訟的應用,僅是經(jīng)濟法訴訟完善前的權宜之計。但經(jīng)法高速發(fā)展的今天,其他訴訟法已經(jīng)無法滿足經(jīng)濟法訴訟需求,經(jīng)濟法訴訟獨立勢在必行。通過對傳統(tǒng)的訴訟體系進行分析,不難看出民事、刑事、行政訴訟體系中均有明文規(guī)定人要與案件有直接利害關系,但由于經(jīng)濟法訴訟的特殊性,經(jīng)濟法訴訟中維護的是整體經(jīng)濟利益,但是實際上整體經(jīng)濟利益就是由個人利益構成,所以任何人和組織都可以對違反經(jīng)濟法的行為提出訟,維護整體利益就是維護個人利益,經(jīng)濟法訴訟獨立是促進人們維護整體利益積極性的有效手段。但是傳統(tǒng)訴訟體系不健全,人與案件無利害關系便無法,便不能實現(xiàn)對集體利益的維護。
通過分析不難看出經(jīng)濟法訴訟獨立的重要性和必要性,只有通過經(jīng)濟法訴訟的獨立性才能實現(xiàn)對整體利益的維護。傳統(tǒng)訴訟體系中存在著許多的不足和缺陷,很多時候使得經(jīng)濟訴訟職能無法有效發(fā)揮,當違法行為產(chǎn)生時,依靠傳統(tǒng)訴訟體系并不能得到有效解決,實際經(jīng)濟犯罪中可能涉及到個人利益及整體利益。想要有效解決這些問題必須加強經(jīng)濟法訴訟的獨立性,受害側重整體利益時,一定要運用經(jīng)濟法訴訟來解決。另一方面,想要保障經(jīng)濟法訴訟的獨立性,實現(xiàn)更好的監(jiān)管經(jīng)濟,應設立獨立的經(jīng)濟監(jiān)管機構,以便于及時對經(jīng)濟違法犯罪進行處理,更好的保護整體利益。
三、結論
雖然我國正在不斷完善著民法、行政法以及刑法,想對應的訴訟法也在逐步健全中,但經(jīng)濟法訴訟獨立卻一直沒有得到實現(xiàn),正確認識經(jīng)濟法訴訟,制度相關政策實現(xiàn)經(jīng)濟法訴訟獨立,對國家、對社會都有重要意義,經(jīng)濟法訴訟獨立勢在必行。
作者:曹旭東單位:長春理工大學
關鍵詞:公司人格行為 經(jīng)濟糾紛 權利濫用
在經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展中,公司中人格濫用的事件逐漸增多。這種行為不僅會擾亂正常的社會秩序,損害債權人的利益,也顯示出公司獨立人格和股東責任制中的缺陷。在經(jīng)濟審判中,存在很多濫用人格行為及相關積極糾紛,且無法得到較好的處理。這種情況會助長濫用公司人格行為得不到改善,所以要妥善處理這方面的經(jīng)濟糾紛,現(xiàn)總結如下。
一、濫用公司人格行為的特點
1.公司的操縱者為主體。
在濫用公司人格的事件中,主要是公司股東利用自身的便利條件謀利,進而操作公司,所以公司的操縱者就是濫用公司人格行為的主題。在特定法律關系中,公司的董事或是職員,與公司利益有著直接利害關系的人,在操縱和控制公司的過程中,都有濫用公司人格的可能性。
2.濫用人格者的公司操縱比較突出。
濫用公司人格行為者,要控制和操縱公司,達到獲取利益的目的,這個過程在客觀上會到突出體現(xiàn)。濫用人格行為者,要想通過公司進行一些不法交易,就要擁有公司的實際操作。如果這些特定主體,無法控制公司,就無法將公司當做工具,實現(xiàn)自己的不法目的。濫用公司人格行為者,要將公司的獨立人格作為擋箭牌,從而逃脫法律責任。在實際分析中,公司的操縱和控制方法有很多中,要進行認真分辨,找出濫用公司人格的行為。
3.濫用公司人格行為表現(xiàn)為惡意。
從主觀上分析,濫用公司人格是惡意的表現(xiàn)。濫用人格者將公司當作行駛不法手段的工具,從而逃避法律追究個人責任。這里的規(guī)避法律是指特定的法律主體因受法律規(guī)定的限制而無法進行某種行為時,便利用其控制的另一獨立公司去完成。外界的人看來,這是公司的行為,是主觀的一種體現(xiàn),而進行內部分析中,這是濫用人格者謀取私利的方式,屬于特定人的特定行為,只是讓公司背了“黑鍋”,通過合法的形式遮掩。
4.違背誠信原則和善良風俗。
從法律的具體條例上分析,濫用公司人格行為的主要特征是,違背法律規(guī)定和與誠信原則相左的。在公司的經(jīng)濟交往中,公司的管理者,應限制風險責任,并通過合理的手段和方式,規(guī)范法人制度行為標準。通過這種方式,對股東的行為進行約束,合理利用法人制度行為的法律標準,體現(xiàn)經(jīng)濟自由。如果出現(xiàn)公司人格的濫用問題,不能過度的限制經(jīng)濟自由,避免危及到法人制度,影響整個法律制度的連續(xù)性和穩(wěn)定性。相關人員進行法律約束的過程中,要認真區(qū)分濫用行為和合理利用行為。善良風俗在這里主要講述的是,我國能夠通俗表達的公共利益和社會公德,這些內容主要是按照法官自己的法律意識,進行定義的。工作人員在很多情況下,需要使用誠信和善良兩個概念定義這些行為,其主要原因是公司人格行為有著多種變化,并有較多的種類,很難在濫用行為中找到明文規(guī)定,而其主要體現(xiàn)就是違反誠信原則和善良風俗的。
二、濫用公司人格行為及相關經(jīng)濟糾紛的處理
1.使用公司人格否認原則。
在法律條例規(guī)范中,要根據(jù)實際情況使用公司人格否認原則,較好的處理經(jīng)濟糾紛等。這種方法也被形象的稱為“揭開公司的面紗”,濫用獨立人格行為者,在操縱和控制公司中,并不具有自主性和獨立性,這些做法經(jīng)常為了逃避法律或是脫離契約義務。在這種情況下,司法機關可以無視公司的法律形式的獨立人格,然后直接找出背后的操縱者,主要是股東或是其他人。在公司人格被濫用的情況下,會損害債權人的個人利益,所以針對此件事件的處理,要直接追究責任主體。
2.維護公司制度和法人制度。
在經(jīng)濟糾紛的處理中,要注重維護和完善法人制度,保障公司制度的完整性。針對公司人格的否認,并不是全盤否認公司的基本本質。在公司制度的維護中,要能夠分辨出明確實忘的公司人格,然后在維護公司法人地位的基礎上,對濫用公司人格者,給予嚴格的懲戒,從而保證法人制度能夠健康發(fā)展。司法人員要從特有的角度,維護公司的權益、制度,并對公司及法人制度進行完善。
3.挽救濫用行為的損害程度。
司法人員使用公司人格否認事件,要分析損害行為、損害事實之間的聯(lián)系,然后掌握這種因果關系,從過程中制定合理的挽救措施。濫用公司人格,主要表現(xiàn)為損害公司的利益,這種情況下,造成一切客觀的后果,都需要具有的人員承擔,而不是由公司承擔。這種因果關系也會體現(xiàn)為濫用公司人格行為和后果之間的關系,從另一個角度分析,司法人員在選用合適的挽救行為時,應考慮公司是否收到影響,最大程度的挽回公司損失的利益。
4.保護債權人的利益。
在經(jīng)濟審判中,司法人員要了解公司否認原則的意義,然后根據(jù)實際情況進行使用,保護債權人的基本利益。在公司人格被濫用的情況下,使用否認公司人格,是為了找出公司被濫用的主要情況,了解濫用者想要達到的目的,然后從形式上,將上市公司的行為當做濫用者的行為,追究濫用者的責任,實施最有利的制裁。這種手段可以保護債權人的利益,無視名存實亡的公司人格,才能將人格濫用者及時找出,防止其逃避法律制裁,損害債權人的利益,共同維護社會公共利益。
關鍵詞 經(jīng)濟法 可訴性 公益訴訟
一、經(jīng)濟法訴訟理論研究
(一)經(jīng)濟法可訴性的概念
一般經(jīng)濟法的可訴性概念可理解為廣義和狹義兩方面,狹義指的是在經(jīng)濟法實施權力時,為了更好地判斷經(jīng)濟糾紛中的責任,經(jīng)濟法糾紛主體可以對審判方提起訴訟;從廣義上經(jīng)濟法的可訴性則可理解為經(jīng)濟法律關系的主體若有不滿是否能向法定機構進行申訴或者仲裁,使經(jīng)濟法行為主體的權益不受侵害。需要注意的是廣義概念中提到的法定機構不只是指法院,只要是政府相關職能部門或仲裁委等都屬于法定機構的范圍。
(二)經(jīng)濟法可訴性的必要性幾點總結
第一,可訴性在法律當中是必不可少的一項措施,是法的基本屬性。可訴性越強,就代表著法律更完善,經(jīng)濟法作為眾多法律中的重要組成部分,因此可訴性在經(jīng)濟法中同樣具有著重要的作用。
第二,可訴性也是經(jīng)濟法的自然屬性。法律權利是指國家通過法律規(guī)定,對法律關系主體可以自主決定為或不為某種行為的許可和保障手段。它是一個和法律義務相對應的概念,指法律關系主體依法享有的某種權能或利益。法律權利主要表現(xiàn)為權利享有者可以自己作出一定的行為,也可以要求他人作出或不作出某種行為。但是由于法律利益具有的稀缺性和有用性等特點,就很容易出現(xiàn)未上升到法律利益的非利益主體,從而出現(xiàn)尋求利益救濟的途徑,這時就充分體現(xiàn)出訴訟的作用和關鍵所在。
第三,經(jīng)濟法中不可避免的經(jīng)濟沖突造就了可訴性的發(fā)展。隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,經(jīng)濟沖突的發(fā)生和種類也隨之增多,在一定程度上就阻礙了社會經(jīng)濟的發(fā)展。經(jīng)濟沖突對經(jīng)濟發(fā)展造成的影響不可小覷,最嚴重的后果往往恰是經(jīng)濟沖突導致的。經(jīng)濟沖突無法自行和解,只能通過法律訴訟得到解決的途徑。因此,就經(jīng)濟沖突的嚴重性而言就已經(jīng)決定了經(jīng)濟法可訴性的必然要求。
第四,外國經(jīng)濟法中可訴性的經(jīng)驗吸取。國外經(jīng)濟法訴訟主要有兩種方式,分別為英美法系和大陸法系。以西方國家為例,西方國家人民普遍以權利為重,尤其是在啟蒙運動之后,法治社會逐漸成形,權利救治得到推廣。同時無論是英美法體系還是大陸體系,都有一個共同點就是在經(jīng)濟法中明確了對權利的司法救濟。其中主要以經(jīng)濟公益訴訟的方式來表現(xiàn)可訴性更為突出。我國經(jīng)濟法可訴性基礎的奠定與成功吸取國際經(jīng)驗有著不可推脫的聯(lián)系。
二、我國經(jīng)濟法訴訟存在的問題
(一)目前經(jīng)濟訴權規(guī)定還不夠詳細
目前訴權規(guī)定還無法達到當前公益訴訟的基本要求。尤其是在二戰(zhàn)之后逐漸升溫的人權觀念,訴權正好呼應了這一觀念并作為實施的有效途徑得到了國際憲法的保護。但是在我國經(jīng)濟法的發(fā)展中很容易忽略訴訟方面的規(guī)定,以至于我國法院在處理經(jīng)濟糾紛時,如果出現(xiàn)了非法院管轄范圍或者法律中未有明確規(guī)定的事件,就會有一些法院不予受理甚至直接駁回起訴。在這種經(jīng)濟訴權不完善的情況下如若出現(xiàn)相關糾紛就得不到解決。因此,在我國司法體制不斷完善和經(jīng)濟發(fā)展的同時,也應當注意建立更全面的經(jīng)濟訴權規(guī)定,補充經(jīng)濟法結構體系中的不足之處,確保司法實踐能夠穩(wěn)定執(zhí)行。
(二)經(jīng)濟司法的權威不高
目前我國的司法部門在執(zhí)行司法工作時,大部分都要受到政府行政部門的干預,司法審查制度還沒有建立。但是由于畢竟是兩個體系因此政府在制約司法工作很容易產(chǎn)生弊端,政府的一些經(jīng)濟行為與司法偏離,也妨礙了經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)。尤其是經(jīng)濟法雖然有審判的權力,對于查處經(jīng)濟違法行為的更多是行政執(zhí)法機關的職權,這種現(xiàn)象決定了經(jīng)濟司法的權威不高。
(三)經(jīng)濟法司法體系不健全
在市場經(jīng)濟高速發(fā)展的時代,經(jīng)濟法能夠起到經(jīng)濟和發(fā)展的有利制約作用。經(jīng)濟法的實施,通過解決經(jīng)濟糾紛等事件,最大的起到了保障當事人的權利的作用,但是雖然目前法律已經(jīng)對基本的義務做出了規(guī)定,尤其是有一些復雜的經(jīng)濟職權都做出了相關規(guī)定,卻對糾紛處理方面的規(guī)定甚少。在我國經(jīng)濟運行中,由于司法權在行使時要受到政府行政的干預,而司法又無法全面監(jiān)控政府的經(jīng)濟調控,這種局面也一定程度上影響了經(jīng)濟法可訴性的發(fā)展。
(四)檢察機關在經(jīng)濟法訴訟中的缺位
訴權是由訴的法律制度所確定的,賦予當事人進行訴訟的基本權利,是指公民所享有的請求國家維護自己的合法權益的權利。即賦予民事法律關系主體在其權利受到侵犯,或者權利義務關系發(fā)生爭執(zhí)時,具有進行訴訟的權能。訴權完整內涵包含程序含義和實體含義兩個方面:程序含義,是指程序上向法院請求給予司法救濟的權利。實體含義,是指請求保護民事權益或者解決民事糾紛的權利,亦即公民有權請求法院同意其在實體上的具體法律地位或具體法律效果的主張。從我國司法實踐中了解到,一般訴權只存在于觸犯刑法的行為在人民檢察院中的起訴,同時,憲法中也明確規(guī)定了我國的法律監(jiān)督機關是檢察院,這都表現(xiàn)出了經(jīng)濟主體的權利無法更好地得到維護的現(xiàn)象,經(jīng)濟法的可訴性也隨之被削弱。
三、我國經(jīng)濟法可訴性的實現(xiàn)
(一)以法律制度為基礎加強經(jīng)濟法可訴性
第一,明確經(jīng)濟法主體。經(jīng)濟法主體亦稱經(jīng)濟法律關系的主體,是在國家協(xié)調本國經(jīng)濟運行過程中,依法享受權利(權力)和承擔義務的社會實體。它是經(jīng)濟法律關系構成的基本要素,是經(jīng)濟法律關系的直接參與者,既是經(jīng)濟權利(權力)的享有者,又是經(jīng)濟義務的承擔者,是經(jīng)濟法律關系中最積極、最活躍的因素。因此,在經(jīng)濟法司法實踐中明確規(guī)定經(jīng)濟主體是非常重要的。 第二,突破法律關系建立經(jīng)濟法體系。在經(jīng)濟訴訟受到經(jīng)濟法的約束的情況下,為了更好地明確經(jīng)濟主體應當承擔的經(jīng)濟責任,可以建立明確經(jīng)濟主體、權利義務和責任的體系,并有利于進行責任追究。同時,經(jīng)濟法實踐中還應該明確法律責任。如果立法中責任不明確,則不利于法制權威的實現(xiàn)。因此,在經(jīng)濟法的實施中在主體具有經(jīng)濟訴訟權的同時還應明確規(guī)定責任制度。
(二)拓展經(jīng)濟法訴訟原告的范圍
在當前經(jīng)濟發(fā)展和法律運行的環(huán)境中,擴大經(jīng)濟法訴訟原告的范圍是必然趨勢,即將有起訴權的原告范圍從只具有直接利害關系的群體擴大到?jīng)]有直接利害關系的個人或組織。由于在經(jīng)濟法運行中一般主要表現(xiàn)為公益訴訟,所以即使沒有侵犯到個人利益卻已經(jīng)侵害了公眾利益。因此在訴訟權發(fā)展的道路上我們應突破傳統(tǒng)理論,排除直接利害關系訴權人的約束,適時地調整能夠適應新時期發(fā)展的訴訟方法,將經(jīng)濟法訴訟原告的范圍擴大到社會公眾、行業(yè)協(xié)會、消費者、潛在競爭者甚至覆蓋相關職責的機關等。
(三)詳細界定經(jīng)濟法訴訟的適用范圍
經(jīng)濟法訴訟的適用范圍一般可以定義為無利害關系的當事人為了保障社會公共利益進行起訴,或是有利害關系的當事人并且涉及到社會公共利益時進行起訴行為。通常經(jīng)濟起訴案件的適用范圍可以概括為一下幾點。
第一,危害環(huán)境案件。良好的環(huán)境是人類賴以生存的必要條件,甚至影響著人類社會生活的發(fā)展。愛護環(huán)境,保護環(huán)境成為現(xiàn)代公益活動的首要提倡目標,也因為如此危害環(huán)境案件正式列入了經(jīng)濟法訴訟的范圍之中。
第二,產(chǎn)品質量糾紛案件和消費侵權案件。產(chǎn)品質量案件在生活中算是比較普遍,涉及到的主體也比較復雜,主要牽涉的對象就是企業(yè)和民眾的根本利益,因此更加偏重于公共利益的保障范圍。而消費侵權案件中就更突出地體現(xiàn)了經(jīng)濟訴訟法的重要性,因為如果弱勢群體沒有起訴的機會,利益就會受到侵害。
第三,宏觀調控行為案件。在干預市場經(jīng)濟的行為中宏觀調控行為范圍最廣,也最具影響。由于在民主社會中具有每一項侵害行為都應當受到追訴的權利,因此宏觀調控案件也同樣可以被受理。
第四,侵犯國有資產(chǎn)的案件。一般情況下,對于不執(zhí)行國家政府投資管理體制的行為應歸納到經(jīng)濟公益訴訟的范圍之中,為了保障國有資產(chǎn)人們有權通過司法手段進行干預。
四、結語
綜上所述,經(jīng)濟法的可訴性作為經(jīng)濟法的基本屬性,是全面保障行為人經(jīng)濟權利的訴權法律,因此經(jīng)濟訴權也是社會主義法治下的重要法律構成。經(jīng)濟法在實踐過程中有效實現(xiàn)的是對經(jīng)濟法權的救濟,主要是通過訴訟體制是否健全來保障經(jīng)濟法的權力。作為我國的法律核心,經(jīng)濟法不僅關系著社會各方面的利益關系,更影響著我國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展。種種論述證明,發(fā)展經(jīng)濟訴權首先就需要突破傳統(tǒng)訴訟觀念,吸取國際先進訴訟理論,本著公眾利益為重的原則發(fā)展經(jīng)濟訴權發(fā)。
參考文獻:
[1]瞿雯雯.論經(jīng)濟法的可訴性及其模式選擇.金卡工程(經(jīng)濟與法).2010(4).
[2]劉創(chuàng).將經(jīng)濟法訴訟納入公益訴訟的法律思考.法制與社會.2008(10).
關鍵詞:行政調解;價值;優(yōu)勢;構建原則
在我國的行政訴訟法中明文規(guī)定“人民法院審理行政案件不適用調解”,這一規(guī)定給行政糾紛帶來了很多不利的影響。行政調解,是一種訴訟外的糾紛解決方式。它脫胎民間調解,中國人有厭訴的傳統(tǒng)心理,人們喜歡用自己的方式處理他們之間的糾紛和沖突。[1]進入近現(xiàn)代社會以來,行政調解在糾紛解決中仍然富有強大的生命力,被人們廣為應用。然而,人們在片面的法治觀念――“法律萬能、訴訟迷信”觀念的影響下認為行政調解這種“非正式”的糾紛解決方式不值得重視。
我們究竟如何看待行政調解呢?為此,我準備在文中論述行政調解的概念特征、內容種類,并在此基礎上論證它是一種行政行為,繼而探討其價值功能以及它在法制化進程中的幾個問題。
一、行政調解的概念和特征
(一)行政調解的概念
在現(xiàn)代,行政調解一般是指由國家行政機關出面主持,以國家法律和政策為依據(jù),以自愿為原則,通過說服教育等方法,促使雙方當事人平等協(xié)商、互讓互諒、達成協(xié)議,消除糾紛的訴訟外活動。[2]它與行政裁決、行政仲裁一起構成了行政機關處理民事糾紛、經(jīng)濟糾紛的重要制度,它于人民調解、仲裁等制度是我國典型的訴訟外糾紛解決方式,也往往是其他爭議解決辦法的先行程序。
(二)行政調解的特征
1.行政調解在主體上具有特定性
它是行政機關主持的活動,是行政機關行使職權的一種方式。它的主體不是司法調解中的人民法院,也不是人民調解中的群眾自治組織,而是依法享有行政職權的國家行政機關。
2.行政調解在方式上具有非強制性
行政調解以當事人的自愿為前提,它是一種在當事人自主協(xié)商基礎上進行的解決糾紛的活動。因此,行政調解程序的啟動、運行以及被執(zhí)行,應該是行政機關與行政相對方合意的結果。是否申請調解、以及達成什么樣的協(xié)議,當事人是自愿的,行政機關不能強迫。因此,在整個調解過程中,行政相對方可以隨時改變主張,而無須因此承擔法律責任。這點與行政仲裁、行政裁決不同。
3.行政調解在效力上具有非拘束性
行政調解屬于訴訟外活動,除個別情形外,調解協(xié)議一般不具有法律上的強制執(zhí)行力。在調解協(xié)議的實施過程中,遭到行政相對方的拒絕甚至對抗,行政機關無權強制執(zhí)行,更不能采取制裁手段。行政調解協(xié)議主要靠雙方當事人的承諾、信用和社會輿論等道德力量來維護,不能因經(jīng)過了行政調解便限制當事人再申請仲裁或另行的權利。這點與人民調解的效力相類似,而與一經(jīng)送達協(xié)議書就具有與判決同等法律效力的司法調解截然相反。
4.行政調解在責任上具有雙向性
一方面,由于調解行為不具有強制力,其法律效力完全取決于當事人各方的意愿,當事人如對調解行為持有異議,完全可以拒絕在調解協(xié)議上簽字,無需通過行政訴訟程序解決。另一方面,如果行政機關及其工作人員在調解過程中采取了不適當?shù)氖侄危缫詨捍{,強迫當事人簽字畫押等等,該行為在事實上就不屬于調解行為,而是違背當事人意志的違法行政行為。對這種行為不服的,應允許當事人向上級機關申請復議或提起行政訴訟。因違法的行政調解給行政相對方造成損失的,應依法由行政機關進行賠償。
二、行政調解的內容和種類
(一)行政調解的內容
根據(jù)我國目前的立法和實踐,行政調解包括行政機關在日常的管理或指導工作中附帶性的糾紛調解,以及為解決特定糾紛所設的專門性調解。它的內容主要包括,公安機關根據(jù)《治安管理處罰條例》對因違反該條例對他人造成的人身和財產(chǎn)損失等所承擔的賠償責任的調解;各主管行政機關處理的消費者爭議;公安機關根據(jù)《道路交通事故處理辦法》所調解的交通事故處理中涉及損害賠償?shù)募m紛;婚姻登記根據(jù)婚姻法對婚姻當事人之間的調解;[3]醫(yī)療糾紛處理機制中的調解;土地管理部門處理的土地權屬爭議;專利糾紛的行政調解;商業(yè)經(jīng)濟糾紛的行政調解;經(jīng)濟合同糾紛的行政調解;環(huán)境保護領域中的行政調解;以及其他各行政主管機關對其管理權限內的糾紛調解,等等。
(二)行政調解的種類
1.依照行政調解的主持機關,行政調解可以分為:
(1)主管行政機關主持的行政調解。它是指主管行政機關,在其行政職責的范圍內,對有關的民事糾紛或行政糾紛進行的調解。例如:公安機關對治安違法行為造成他人損害案件的調解;交通管理部門對交通肇事造成他人損害案件的調解等。
(2)行政仲裁機關主持的行政調解。例如:根據(jù)我國《仲裁法》和《勞動法》 等法律規(guī)定,經(jīng)濟合同仲裁委員會和勞動爭議仲裁委員會受理的案件,都應先行 調解,調解不成的再行仲裁。
(3)行政機關的內部調解。指行政機關對其所屬成員之間,以及行政機關所屬成員與其他單位成員之間的民事糾紛。
2.依照行政調解的效力,行政調解可以分為:
(1)正式調解。是指調解一經(jīng)成立,便具有強制執(zhí)行力。屬于行政調解中的特殊情況。需要有法律、法規(guī)做出專門規(guī)定。目前在我國,依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定,只有對于經(jīng)濟合同糾紛、勞動爭議,由專門的行政仲裁機關作為行政仲裁的先置程序進行的調解,并達成的調解協(xié)議書,具有強制執(zhí)行力。
(2)非正式調解。是指調解成立后不具有強制執(zhí)行力,只靠當事人自覺執(zhí)行的調解。這類調解在我國普遍存在,絕大部分調解皆屬此類。
三、行政調解的價值和功能
(一)調解解決糾紛符合中國人的傳統(tǒng)理念
調解解決糾紛符合中國人的傳統(tǒng)理念在社會關系領域,即使在國家大力建設法治社會、全民法律意識已經(jīng)有了顯著增強的今天,“以和為貴”、“息訟”、“厭訟”等觀念仍占有重要地位。據(jù)調查顯示,目前在廣大農(nóng)村,對于糾紛的解決,在“打官司、干部解決、私了”三個選擇項中,664人中各有297人選擇“干部解決”和“私了”,各占44.73%,只有10.39%的人選擇“打官司”。[4]這一調查結果反映了人們對調解這種方式的渴求與認同。以調解方式解決糾紛更符合人們的心理需求,更容易為人們接受。
(二)行政調解有助于提高公民的權利意識,弘揚意思自治,加強法治化
行政調解是建立在事人的同意的基礎上的,主要是由雙方當事人自主決定以何種方式和內容來解決紛爭。只有當事人雙方在感情用事、矛盾激化的情況下很難進行對話、或者即使進行對話也很難在各自合理打算的基礎上達成妥協(xié)時,這時不站在任何一方的行政機關才居間說和、幫助雙方交換意見,從而幫助當事人達成合意,行政機關始終是當事人之間形成合意的促成者,而不是以自己的判斷來強制當事人的決定者。行政調解中的行政相對方在法律規(guī)定的范圍內行使處分自己的權利,不必聽從行政機關的命令,充分體現(xiàn)了意思自治原則。所以法律正是通過行政調解實現(xiàn)了其非正式的解決糾紛,這正是法治化的表現(xiàn)之一。由于調解是根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、社會公德進行調解,所以調解糾紛的過程就是法制宣傳和道德教育的過程。在調解過程中,通過宣傳法律知識,講解法律,使公民懂得什么是合法行為,什么是社會公德,公民享有哪些權利,應該履行哪些義務,從而樹立和增強法制觀念。這無疑有助于法治秩序的建立。
(三)行政調解有助于彌補訴訟弊端、緩解訴訟壓力
近現(xiàn)代的訴訟制度所提供的是一種正統(tǒng)的、公開的、最符合形式合理性的程序,這種程序要求一系列專門化的操作規(guī)程,要求借助律師的中介;同時也要求訴訟所做出的判決具有嚴格的規(guī)范性。通過訴訟,固然在一定程度上能夠滿足當事人和社會主體對于“正義”的需求,解決糾紛。但需付出相當大的代價,即所謂的訴訟成本。相對于此,行政調解則盡量發(fā)揮當事人在糾紛解決中的自主性和合理性,采取常識化的程序,爭取做出接近情理的解決,并以節(jié)約糾紛解決的成本、追求效益最大化為基本目標,行政調解在功能和效益、效果上早已遠遠超過了訴訟。
(四)行政調解與訴訟審判的比較優(yōu)勢
行政調解的許多內在價值確實是法院的訴訟程序所不具備的,即使在訴訟審判正常運作的前提下,行政調解也能發(fā)揮其特有的優(yōu)勢。
第一行政調解的優(yōu)勢首先來自其程序,即成本低、迅速和便利之特點。在法院的訴訟積壓、程序遲延、費用高昂的情況下,行政調解可以趨利避害,相對迅速、簡便地解決糾紛,使當事人以較低的代價獲得較大的利益。
第二行政調解所追求的“公平”、“正義”理念也不同于訴訟的價值取向,比訴訟更適合于特定社會關系、社會主體和特定糾紛的解決。例如:以其簡單常識化的運作程序消除了訴訟程序給當事人帶來的理解困難,使當事人有更多的機會參加糾紛的解決;以通情達理的對話和非對抗的方式緩和了當事人之間的對立。在調解中,沒有原告和被告,只有申請人和被申請人,且雙方是在調解機構的主持下協(xié)商解決糾紛,所以,“被申請一方不會感到丟面子和屈辱和憤怒,有利于維護雙方關系的和諧”;[5]以簡單的事實認定代替了嚴格的舉證責任。允許當事人根據(jù)自主和自律原則選擇適用的規(guī)范,如地方慣例、行業(yè)習慣和標準等解決糾紛;由于行政性糾紛解決機關具有一定的權威性和專門性,在解決特定的糾紛時既可以提高效率和效益,又能充分發(fā)揮作為中立調解人的專家意見在糾紛解決中的有效作用,得到較審判更為合理的結果;經(jīng)過當事人理性的協(xié)商和妥協(xié),可能得到雙贏的結果,而且由于調解協(xié)議是建立在當事人的合意基礎之上,其履行率比判決高,又免除了社會為執(zhí)行所承擔的風險和成本,增加了安定的因素。
第三行政主管機關通過行政調解,可以使主管部門覺察到問題發(fā)生的根源,及時了解民情、社情,掌握一定時期內的社會問題或矛盾,積累經(jīng)驗,有的放矢地進行行政立法及實施行政管理、形成政策和規(guī)范。這樣不僅可以進行適當?shù)木葷矣兄诜e極防止和有效調整今后同類問題的發(fā)生。正如棚瀨孝雄指出的那樣:“以個別的糾紛為起點,通過自己的管理權限進一步發(fā)掘問題 謀求更具一般性的根本解決,正是行政性糾紛處理機關的最大優(yōu)勢。”[6]
綜上所述,行政調解的存在不僅不會威脅法律制度和阻礙法治的發(fā)展,而且還有利于法制的正常運作。行政調解的積極作用會對法院起到保護作用,而不會導致對訴訟與司法地位的侵害。
四、我國構建行政調解制度原則的幾點思考
為了充分發(fā)揮行政調解的積極作用,并將其負面影響降至最低,行政機關在主持行政調解時應遵循以下原則:
(一)遵循自愿、合意原則
自愿原則的含義是:行政調解必須出于當事人的完全自愿、必須是當事人內心真實意思表示的自愿、必須是雙方當事人的自愿。這就要求一方面,行政機關必須以平等的態(tài)度對待雙方當事人,不能厚此薄彼。雙方當事人地位完全平等,都有自愿充分、真實地表達自己的理由和意見的權利。另一方面,當事人雙方與調解機關地位平等,不存在命令與服從,主動與被動的單項隸屬關系,行政機關只能以平等一方的地位,踏實認真地做好溝通疏導、協(xié)調教育工作而不能居高臨下地發(fā)號施令、強行調解。
自愿、合意原則應當是行政調解制度的首要原則,其實質意義在于充分保當事人的處分權。這是防止在行政調解的過程中,政府將自己的意志強加給當事人,保障公平與合理的最有效的制約機制。沒有雙方當事人的認可和自愿接受,就沒有真正意義上的調解。
(二)遵循“法、理、情”相結合原則
這項原則要求:首先,行政調解應該與法律緊密結合,不得違反國家的法律、政策,不得損害國家利益、社會利益和他人的合法權益。行政調解應該切實使享有權利的人得到應有的保護,負有義務的人承擔應付的責任,不能是非顛倒、本末倒置。其次,行政調解還要符合社會的倫理道德、優(yōu)良習俗,“調解不但要以法服人,更要以情感人、以理喻人,即所謂‘動之以情、曉之以理、明之以法’調解應該很好的平衡這三種因素,但這并不意味著對一些事實不清的案件怕麻煩,采取‘和稀泥’的方式進行調解。”[7]
(三)遵循據(jù)實調解,講求效率原則
據(jù)實調解原則指行政調解必須在查明事實、掌握證據(jù)、分清責任、明辨是非的基礎上進行調解。行政機關必須收集充分、可靠的證據(jù)和大量的事實材料,只有這樣,才能使調解具有說服力,使當事人與行政機關及早達成共識,解決糾紛。它要求行政機關必須以事實為根據(jù),進行客觀調解。據(jù)實調解是公平、公正調解的基礎和保障。效益原則是指行政調解既要講求調解的效率,又要注重調解的實效,二者必須兼顧,不可偏廢。這就是說,行政機關在調解中必須講求必要的方式、方法,以期提高工作效率,促成調解的早日圓滿完成。但與此同時,行政機關又不能單純片面追求效率,而忽視應有的調解的質量;也不能只為當事人握手言和而進行久拖不決的馬拉松式的調解。
(四)遵循尊重當事人訴權原則
指當糾紛發(fā)生后,若當事人不愿經(jīng)調解或不接受行政調解或達成調解協(xié)議后又反悔,要求行政裁決或行政仲裁或直接訴訟至法院的,行政機關要尊重當事人的選擇。這是因為行政調解的產(chǎn)生、變更、消滅, 不是基于行政命令,而是基于雙方(皆為行政相對方)的合意。對調解協(xié)議的接受,并不是行政相對方必須履行的法定義務,而僅僅是對自己權利的處分,因其改變主張總是被允許且無須承擔法律責任。
綜上所述,行政調解重視不同的社會成員在糾紛解決中的需求差異;主張在實現(xiàn)法治的前提下提倡社會成員的自治性;在注重糾紛解決的公平公正的同時,兼顧效益和效率的原則;在弘揚依法維權意識的同時,提倡協(xié)商和雙贏的精神;行政調解可以有效地對司法和訴訟補偏救弊,并具有特殊的優(yōu)勢。[8]它在現(xiàn)代社會中發(fā)揮著糾紛解決、保障當事人的自治、協(xié)調社會關系和提供積極對話的渠道等作用。它的存在符合當代人自主、自律、平等協(xié)商的精神,具有不可限量的發(fā)展前景,將更好的推動我國的政治文明建設和民主法治建設。(作者單位:周口師范學院計算機科學與技術學院)
參考文獻:
[1]陳晉勝.研究報告[M] . 北京:北京群眾出版社,2004,(3):24.
[2]崔卓蘭.行政法學[M].長春:吉林大學出版社,1998,210―211.
[3]林萬泉.論行政調解的法律效力 中國法院網(wǎng),法學研究,2003(12):4.
[4]李浩.調解的比較優(yōu)勢與法院調解制度的改革[J].南京師范大學學報,2002,(4).
關鍵詞:現(xiàn)代企業(yè); 合同管理 ;風險防范;有效措施
合同管理是現(xiàn)代企業(yè)管理的核心內容,隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,越來越多的企業(yè)意識到合同管理對企業(yè)的重要性,企業(yè)想要發(fā)展,就必須參與到市場的競爭中,避免企業(yè)面臨的市場風險,盡量減少企業(yè)的合同糾紛,最大限度的保護企業(yè)的合法權益,合法合規(guī)經(jīng)營,是企業(yè)立足并得以發(fā)展的重要前提。
一、加強現(xiàn)代企業(yè)合同管理的重要意義
1.有助于適應復雜多變的市場環(huán)境。隨著社會主體市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,越來越多的機遇擺在了現(xiàn)代企業(yè)的面前,同時市場風險也與日俱增,企業(yè)的合同管理作為現(xiàn)代企業(yè)管理重要的內容組成,對其進行科學、規(guī)范的管理,可以幫助企業(yè)降低市場風險。同時,隨著經(jīng)濟往來的更加頻繁,經(jīng)營規(guī)模小、實力不足的企業(yè)迎來了發(fā)展的契機,對于從前不規(guī)范的合同管理,口頭承諾、無效協(xié)議等情況在企業(yè)發(fā)展過程中容易出現(xiàn)合同經(jīng)濟糾紛,造成經(jīng)濟上的損失。對于規(guī)模較大,實際較為雄厚的企業(yè)來說,擴大經(jīng)濟實力范圍,必須要與國外的企業(yè)打交道,針對與國外企業(yè)的經(jīng)濟往來,應當在企業(yè)合同管理中區(qū)別對待于從前國內經(jīng)濟的往來的傳統(tǒng)模式,深入了解國外的合同相關法律法規(guī),熟悉其運作模式和國際間的經(jīng)濟交往,加強現(xiàn)代化企業(yè)合同管理有助于適應復雜多變的市場環(huán)境。2.有助于完善現(xiàn)代企業(yè)管理體系。合同管理貫穿于企業(yè)管理中的各個環(huán)節(jié)之間,合同管理需要企業(yè)內部多個部門相互配合,這極大考驗了現(xiàn)代企業(yè)的管理水平,同時,合同管理既是企業(yè)經(jīng)濟效益快速發(fā)展的體現(xiàn),又能起到企業(yè)經(jīng)濟效益運行監(jiān)督的作用,隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展,市場改革力度的不斷加大,現(xiàn)代企業(yè)存在職能清晰,政企分離的特點,對于企業(yè)領導階層來說,合同管理是保證企業(yè)正常的運作企業(yè)得以發(fā)展壯大的前提,在管理中堅持實事求是,要以企業(yè)的實際狀況為根據(jù)來制定管理體制,在制定管理體系時盡量系統(tǒng)化、全面化、統(tǒng)一化,合同管理與企業(yè)的生產(chǎn)計劃、生產(chǎn)模式的制定、銷售的渠道等核心內容的安排都有緊密的聯(lián)系,因此,加強現(xiàn)代企業(yè)合同管理有助于保障企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動,有助于完善現(xiàn)代企業(yè)管理體系。3.有助于建設我國法制經(jīng)濟時代。改革開放之后,隨著我國經(jīng)濟打開市場的國門,機遇與挑戰(zhàn)的全方面涌入,加強行業(yè)的規(guī)范操作,建立健全相應的法律法規(guī)已經(jīng)成為發(fā)展經(jīng)濟的首要目標,伴隨著法制社會的不斷完善,我國在建設法制經(jīng)濟時代已經(jīng)積累了豐富的經(jīng)驗,這要求現(xiàn)代企業(yè)要緊跟時代的步伐,嚴格遵守企業(yè)法律法規(guī),同時建立自己的責任機制。市場競爭激烈,良好的信用度是企業(yè)得以快速發(fā)展的重要渠道,建立和完善現(xiàn)代企業(yè)合同管理,有助于完善行業(yè)內的規(guī)范,維護市場的秩序,促使企業(yè)自覺遵守法律法規(guī),對于不合法的行為能夠有效的排查和治理,促進資源的合理配置,同時,樹立良好的信用評價,有助于建設我國法治經(jīng)濟時代。
二、現(xiàn)代企業(yè)合同管理中存在的問題
1.企業(yè)法制觀念單薄。許多企業(yè)還沒有認識到合同管理對現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的重要性,依舊把關注點放在了生產(chǎn)經(jīng)營活動中,忽視了現(xiàn)代企業(yè)合同管理,在面臨高額的市場風險中,容易出現(xiàn)合同違約、無效合同等經(jīng)濟糾紛,致使企業(yè)受到經(jīng)濟打擊帶來難以消除的影響。即便有的企業(yè)將健全完善企業(yè)合同管理提上日程,但是,在此方面企業(yè)沒有經(jīng)驗,相關的合同管理工作人員素質參差不齊,專業(yè)知識技能水平較低,無法充分發(fā)揮合同管理作用,直接影響合同管理的質量,企業(yè)也只能通過摸索來制定相關的管理辦法,致使現(xiàn)代企業(yè)合同管理依舊處于薄弱的環(huán)節(jié)。2.企業(yè)管理觀念落后。企業(yè)在選擇合作對象時,一般只考慮合作對象帶來的經(jīng)濟效益,而對合作對象的資格審查通常只是一帶而過,是否是正規(guī)的企業(yè)單位,是否擁有較好的信譽等這些都應該是企業(yè)管理所應考察的重點,再者,對于合同的簽訂過程,部分企業(yè)通常認為只是一個形式,甚至存在口頭承諾等行為,企業(yè)合同管理不受企業(yè)重視,合同內容存在表述不清晰,責任義務不明確等問題,中一旦出現(xiàn)了不合理現(xiàn)象,企業(yè)才匆忙提交合同內容,易引發(fā)經(jīng)濟糾紛,達不到合同應該發(fā)揮的實效作用。同時,各部門間的合作不協(xié)調,缺乏領導,工作效率低下,監(jiān)管力度不夠深入也使得企業(yè)管理取得不到良好的效果。3.法律保護不完善。對于既定發(fā)生的經(jīng)濟糾紛,公司面臨著巨大的市場風險,容易造成經(jīng)濟上的損失,通常采取申請仲裁等法律途徑以求得維護自己的權益,但是,合同管理上的疏忽,對仲裁機構提供不了太多有效的證據(jù),致使仲裁機關搜集證據(jù)困難,維權之路緩慢,是企業(yè)承受經(jīng)濟損失,即便維護了企業(yè)而自身的合法權益,但由于成本的損耗,依然彌補不了企業(yè)的經(jīng)濟損失,而企業(yè)通常在面臨巨大的市場風險時,為了最大程度的降低損失,會選擇私下里解決糾紛,這無疑使合同管理徒有其名,造成惡性循環(huán)。
三、現(xiàn)代企業(yè)合同管理的風險防范
1.重視合同簽訂前的準備工作。在企業(yè)與合作對象簽訂合同之前,要重視對合作對象的資格審查,要對其履行合同的能力,信用評價等方面做好全面詳盡的調查,并作出科學的分析,不能只考慮眼前的利益,而使企業(yè)承受巨大的市場風險。因此,在企業(yè)與其他合作對象進行經(jīng)濟交往中,不能只單純的把合同的簽訂作為一種文書,而是應當視為一種硬性的指標,要求合作伙伴做到合同上的規(guī)定,同時,約束自身做到合理的經(jīng)營。重視合同簽訂前的準備工作,將企業(yè)所可預見性的風險降到最低,也是現(xiàn)代化企業(yè)合同管理的科學。2.建立合同管理審查監(jiān)督機制。對于是否完全符合國家的相關法律法規(guī)而制定的合同,在現(xiàn)代企業(yè)管理中應當建立合同管理審查監(jiān)督機制,對于出現(xiàn)的法律性漏洞,要做的及時有效的排查,對于合作伙伴的履約能力要做到跟蹤調查,及時發(fā)現(xiàn)可能存在的風險,及時提供有效的解決方案。同時注意合同條款的可操作性,合同中是否存在模糊的概念,法律保護的是對既定受到損害的企業(yè),而在實際的生產(chǎn)經(jīng)營活動中,企業(yè)從制定生產(chǎn)計劃就已經(jīng)開始投入成本,因此明確合同中的內容,排查一切存在的風險,是對企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營運作的保障。3.建立網(wǎng)絡信息技術平臺。我國目前針對于現(xiàn)代企業(yè)沒有真實完善的信用評價體系,企業(yè)個人的信用往往是通過企業(yè)在市場上的作為來體現(xiàn)的,這不利于行業(yè)的透明和規(guī)范,建立有效真實的信用評價體系,嚴厲打擊信用欺詐行為。信用評價體系,是對企業(yè)自身的約束,也是規(guī)范行業(yè)的重要手段之一。同時,建立網(wǎng)絡信息技術平臺,將合同管理通過信息技術得到統(tǒng)一的管理,并且加強行業(yè)間的交流,及時更新信息,共享經(jīng)驗,促進現(xiàn)代企業(yè)的合同管理制度的完善。
四、結語
終上所述,現(xiàn)代企業(yè)合同管理是企業(yè)管理中的重要內容,合同不僅僅是一紙文書,而是具有強制性、約束性、連續(xù)性的一種法律性文件。只有適應市場多變環(huán)境的企業(yè)才能不斷地發(fā)展和壯大,而建立和完善現(xiàn)代企業(yè)合同管理制度符合當前市場的需求,這是國家相關政策的要求,只有不斷的完善自身的實力,最大程度的減少企業(yè)遇到的風險,增強自身的市場競爭力,才能逐步確立企業(yè)在市場環(huán)境的巨大優(yōu)勢。
參考文獻:
[1]黃志勇,鐘南恩.國有企業(yè)合同管理中的法律風險及其防范[J].企業(yè)家天地下半月刊(理論版),2009,10(07):217-219.
[2]唐瑜.淺談工程合同管理——公司合同管理中的法律風險防范[J].科技信息,2012,01(03):573-574.
[3]許自豪.淺談企業(yè)合同管理過程中存在的風險及防范措施[J].商業(yè)文化(上半月),2012,11(04):44.
引進“經(jīng)濟效益”概念,對于推動檔案工作緊密圍繞經(jīng)濟建設這一中心任務,融入社會發(fā)展的主流,創(chuàng)造社會主義物質文明,無疑具有非常現(xiàn)實的積極意義。但是,“經(jīng)濟效益”并非一種萬能的公式,只要與經(jīng)濟活動相關,便可以不問何時、何地、何種情況,一律套用。為什么這樣講?其一,“經(jīng)濟效益”的實質就是利益主體對物質利益的取得。改革開放以來,我國出現(xiàn)了以公有制為主體多種經(jīng)濟成分并存的局面;而且隨著改革的進一步深化,市場經(jīng)濟對單純計劃經(jīng)濟的突破,就是在全民所有制內部,從微觀上看,各經(jīng)濟實體的利益也將趨于本位化。這對促進社會主義經(jīng)濟發(fā)展是有利的,同時,也在客觀上構成了不同經(jīng)濟成分之間,相同經(jīng)濟成分中各經(jīng)濟組織之間,以及國家、集體、個人之間利益主體的多元性。其二,由于檔案部門的隸屬關系、服務范圍及層次劃分不同,形成了事實上的利益認可的不一致,也必然會妨礙對“經(jīng)濟效益”的認同。特別是綜合性檔案館,由于服務對象具有社會的廣泛性,更使得在涉及“經(jīng)濟效益”問題上難以用一種尺度衡量。比如,在一方認為取得了效益,而變換個角度,就可能認為沒有效益。認識上的相對性,正是利益差別這一客觀現(xiàn)實的反映。由此,我們不難設想,以上兩種因素交織所構成的復雜的利益關系。這就是判斷“經(jīng)濟效益”的難度所在。
那么,判斷是否取得“經(jīng)濟效益”有沒有客觀標準呢?回答是肯定的。筆者認為綜合性檔案館在參與社會經(jīng)濟活動中,確定“經(jīng)濟效益”有以下幾條標準:
1.國家利益高于一切。檔案館的利用服務活動,只有與國家利益一致時,所創(chuàng)造的物質財富才能夠視為“經(jīng)濟效益”。這是個大前提,任何時候都必須堅持。
2.為地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展或地方行政部門的經(jīng)濟工作提供服務,起到積極作用,而且不影響全局利益。
3.為企事業(yè)單位、各種團體等經(jīng)濟實體、利益實體提供服務,使這些部門在社會經(jīng)濟活動中受益,并且不影響第三方利益。
4.為解決利益糾紛提供服務的經(jīng)濟效益問題比較復雜,涉及所有制、行政區(qū)域諸因素,需要具體情況具體分析。一般應把握兩點:
①對同一地區(qū)相同所有制成分的部門,不管糾紛雙方誰的利益得到保護,檔案館都無所謂經(jīng)濟效益,因為,這時檔案館應處在超脫的位置上,不以糾紛的任何一方利益為利益,從公允的立場出發(fā),依據(jù)事實保護合法一方的權益。如果屬于不同地區(qū),本地區(qū)的合法經(jīng)濟利益得到保護,通常可以視為取得經(jīng)濟效益,因為檔案館的區(qū)域性、經(jīng)費來源與所在地區(qū)的密切聯(lián)系,決定了事實上存在著為本地經(jīng)濟建設服務的責任。
②對不同所有制成分的部門,檔案館應按照局部服從大局,個別服從整體以及國家、集體、個人的順序,從糾紛當事者之間所有制關系方面判定是否創(chuàng)造了經(jīng)濟效益。這樣講,并非提倡檔案館搞片面服務,而僅僅從檔案館經(jīng)濟效益統(tǒng)計角度提出來的。檔案館為社會經(jīng)濟活動服務是全面的,只要是受法律保護的合法利益,不論哪種所有制成分,都應依據(jù)事實予以維護。但解決此類糾紛,在某些情況下,與其說“經(jīng)濟效益”,不如說是社會效益。
以上所述僅僅為一般標準,并不能完全適用檔案館為之服務的豐富多樣的社會經(jīng)濟現(xiàn)象。特別是遇有一些特殊情況,更需要深入分析研究后,再作出結論。
既然如此,由于受各方面條件的制約,檔案館為社會經(jīng)濟活動提供服務,其結果就不一定非要產(chǎn)生經(jīng)濟效益,不產(chǎn)生效益或產(chǎn)生負效益的可能性也同時存在。因此,這三種可能性中任何一種情況的出現(xiàn),都不能簡單地作出服務效果好,還是不好的評價。因為,按《檔案法》規(guī)定,檔案館“是集中管理檔案的文化事業(yè)機構。”檔案館代行國家管理檔案,所從事的是一項國家事業(yè),具有公共性質。它的立足點應該是國家和全民的利益,而不是某一個團體或組織。
由此,檔案館在為經(jīng)濟建設服務時,不可能也不應該把“經(jīng)濟效益”作為單純的追求目標,而要把服務結果置于大環(huán)境中進行實事求是的考察。確實屬于經(jīng)濟效益范圍的,當仁不讓;不屬于這個范圍的,也不要牽強附會。否則,不恰當?shù)貜娬{經(jīng)濟效益,無限制地擴展其適用范圍,便容易導致偏離方向,造成服務功能的畸型和服務對象的局限,并派生出一系列弊端。
一是助長本位主義思想,搞片面服務。在為經(jīng)濟工作服務中從本位出發(fā),凡是對本地區(qū)有利的就積極主動熱情;凡是不屬于本地區(qū)范圍,對本地區(qū)無利或者不利的,就消極對待,甚至于拒之門外。
二是滋長狹隘的利益觀念,服務中以“利”劃線。主要表現(xiàn)在過于看重“經(jīng)濟效益”,不顧客觀實際和社會需求的全面性,偏重于經(jīng)濟信息的開發(fā),忽視其他信息資源的開發(fā),使檔案館的服務工作失衡;在解決經(jīng)濟糾紛時抱有傾向性,親疏之分,遠近之別,人為地造成不平等,使當事人的正當利益得不到維護。
三是破壞檔案工作尊重事實,維護歷史的職業(yè)準則。檔案館基本任務是維護黨和國家歷史真實面貌,這不僅僅表現(xiàn)在宏觀方面,而且在每個具體問題上都必須遵守。這是檔案工作性質所決定的,我們的檔案工作者通過長期的實踐,也已經(jīng)養(yǎng)成這種優(yōu)良品質并形成傳統(tǒng)。檔案館引進“經(jīng)濟效益”工作內容后,對拓展利用領域,為現(xiàn)實服務,提高知名度,無疑是有利的。但是,事物都具有兩面性,過度強調“經(jīng)濟效益”,處理不當,就必然會走向其反面,產(chǎn)生消極影響,從而損害檔案館的聲譽,動搖檔案工作賴以立身于社會的根基。
高職院校的經(jīng)濟法課程要引進現(xiàn)代化的教育理念的話,進行規(guī)范的教學設計是必不可少的。本文在分析經(jīng)濟法教學現(xiàn)狀及存在問題的基礎上,提出了經(jīng)濟法教學設計的理念與思路,并最終給出了經(jīng)濟法教學設計的具體方案。
經(jīng)濟法是高職院校財經(jīng)類專業(yè)的必修課程,由于長期沿用傳統(tǒng)的教學方式,目前的經(jīng)濟法教學沒有考慮到職業(yè)教育的特性,從根本上無法達到職業(yè)教育應用型人才培養(yǎng)的最終目標,因此有必要引進教學設計的理念。教學設計是指依據(jù)對學習需求的分析,提出解決問題的最佳方案,使教育教學績效得到改善的系統(tǒng)決策過程。相比于傳統(tǒng)的教學方式,采用教學設計的教學,能夠聚焦更多的影響教學結果的因素,這恰恰是目前的經(jīng)濟法教學所缺乏的,因此,經(jīng)濟法課程要引進現(xiàn)代化的教育理念的話,進行規(guī)范的教學設計是必不可少的。
經(jīng)濟法教學現(xiàn)狀及存在的問題
教學現(xiàn)狀分析:教學內容分析。與法學專業(yè)所開設的經(jīng)濟法學課程不同,目前高職院校財經(jīng)類專業(yè)所開設的經(jīng)濟法課程,其基本內容雖然包括部門法意義上的經(jīng)濟法,但遠遠超出經(jīng)濟法這一部門法的范疇,涵蓋了經(jīng)濟法、民法、商法、行政法等多個法律部門以及商事仲裁、民事訴訟等糾紛解決程序法。
教學對象分析。從年齡本文由收集整理特征來講,經(jīng)濟法課程所面向的教學對象一般年齡在20歲左右,根據(jù)我國教育學家查有梁提出的“發(fā)展認識論”,學習者在這個年齡處于“結構運演階段”,在這一階段發(fā)展智力,關鍵要重視學科知識結構,才能有效的解決該學科的問題;從個性差異上來講,高職院校學生受到生源質量的影響使得學生素質普遍較低,反映在表面上是考試分數(shù)的差別,深層次的表現(xiàn)就是心態(tài)和習慣的差異。
教學方法分析。在目前的經(jīng)濟法教學方法的采用上,大部分教師一直沿襲大陸法的法學教育傳統(tǒng),注重法律概念、法律規(guī)則、法律原則和原理的講授,以教師為中心的講座式教學占據(jù)了主導地位,即使是一些教師引入了案例教學,但案例的作用僅是輔的為了加深對概念和理論的理解。
教學中存在的問題。教學內容理論知識偏重且忽視了學科知識結構的構建。經(jīng)濟法的教學內容涵蓋面廣,在課時數(shù)不變的情況下,教師不應過多的進行理論知識的輸灌;另外,對于專業(yè)不同、來源不同的學生,教師在授課過程中應該區(qū)分不同的授課對象因材施教,即使使用相同的教材,也應把握好不同的側重點。但在實際教學中,大部分教師基本上以理論知識傳授為主線,根據(jù)課本的章節(jié)決定教學內容,以教師的“教”為中心,教師按部就班地、一部分地講授課本知識,而且相同的教案輪流適用于不同專業(yè)的學生,既顯得經(jīng)濟法枯燥無味,也忽視了不同專業(yè)學生知識結構的差異性,不可能收到好的教學效果。
教學方法落后,缺乏專門的實踐課程。目前填鴨式的教學方法,在組織課堂討論、課堂分析、課堂交流等方面做得很少,現(xiàn)代教育技術方法使用少,多媒體教學尚未普及,從而忽視了學生學習的主動性和積極性;另外,實踐課程是經(jīng)濟法的薄弱環(huán)節(jié)。受思路限制,大部分教師僅以案例分析作為實踐課,學生的動手能力受到限制,而且會有紙上談兵的傾向。經(jīng)濟法相對于財經(jīng)類專業(yè)學生來講,是一門輔助的專業(yè)基礎課,因此應該與該專業(yè)學生的主修專業(yè)結合設計實踐演練內容,但目前這類配合很少。
經(jīng)濟法教學設計的理念與思路
教學設計目標。教學設計目標應配合人才培養(yǎng)目標。對于高職教育應該培養(yǎng)什么樣的人才,不同歷史時期有不同的要求,不同高職院校也有不同的認識,但總體來講,相對于本科院校,高職院校的人才培養(yǎng)目標普遍定位于“高技能應用型人才”,那么,作為一門專業(yè)基礎課,經(jīng)濟法就應該為培養(yǎng)應用型人才而服務,轉知識本位為能力本位.因此,即該課程的教學設計目標不是培養(yǎng)學生進行法律制度研究的能力,而是應該培養(yǎng)學生運用現(xiàn)有法律規(guī)定解決具體問題的能力。
教學設計理念。根據(jù)以上教學設計目標,培養(yǎng)應用型人才理所當然的成為經(jīng)濟法課程在進行教學設計時所遵循的理念。為此,本文將以企業(yè)實際涉法過程為主線重構教學內容,通過教學設計,讓學生始終置身于仿真的或模擬的工作環(huán)境中,訓練學生擬定授權委托書、辦理工商登記、模擬公司運營、簽訂合同、界定公司財產(chǎn)、解決經(jīng)濟糾紛、厘清公司破產(chǎn)程序等基本技能,增強職業(yè)行動能力。
教學設計思路。教學設計思路應體現(xiàn)培養(yǎng)應用型人才的教學設計理念。本文所分析的開設經(jīng)濟法課程的財經(jīng)類專業(yè)主要包括市場營銷專業(yè)、國際經(jīng)濟與貿(mào)易專業(yè)、電子商務專業(yè)以及會計類專業(yè)等,該專業(yè)學生將來的就業(yè)崗位主要面向商事企業(yè)特別是中小企業(yè),基于這種崗位需求,兼顧個別學生創(chuàng)業(yè)及個人發(fā)展的需要,本文認為應對內容龐雜的經(jīng)濟法課程進行精簡提煉,以“企業(yè)的組建—企業(yè)的運作—企業(yè)的財產(chǎn)—企業(yè)的糾紛解決—企業(yè)的破產(chǎn)”等五個環(huán)節(jié)為主線進行教學設計,每個環(huán)節(jié)明確相應的學習任務。
經(jīng)濟法教學設計的具體方案
教學內容設計。根據(jù)前文對教學對象的分析以及教學設計目標分析,經(jīng)濟法課程在進行教學設計時應重視系統(tǒng)的學科知識結構,結合學生的其他專業(yè)課,同時也要與工作中的知識結構相吻合,要強調培養(yǎng)學生掌握融合于各項實踐操作中的知識、技能和技巧,根據(jù)這個要求,我們將經(jīng)濟法的教學內容設置為六個教學模塊:經(jīng)濟法預備知識、企業(yè)的組建、企業(yè)的運行,
轉貼于
企業(yè)的財產(chǎn)、企業(yè)的糾紛解決、企業(yè)的破產(chǎn)。并在每個模塊下面設置子章節(jié),具體如表所示:
教學措施設計。教學方法的選擇與設計。傳統(tǒng)的經(jīng)濟法教學方法以課堂講授和案例分析為主,法律的邏輯性與抽象性使得教師的課堂講授環(huán)節(jié)不能完全拋棄,但是理論輸灌正是經(jīng)濟法教學被批枯燥的重要原因,結合前文所分析的教學設計目標和思路,本文認為可以選擇參與式教學作為主要教學方法。
參與式教學,就是教師按照參與式方法的要求和途徑,依據(jù)教學內容、教學目的和學生特點,以學生容易接受、便于參與的方式組織課堂教學,使學生通過親身參與、親自操作掌握教學內容的方法。參與式方法有很多,比如分組討論、案例分析、觀看影視、角色扮演、辯論、小講座及針對教學內容設計的游戲、練習等。可本文由收集整理以根據(jù)需要和客觀條件適時選擇的,只要能夠滿足一個目的,即促進參與就行。這種教學方法也適合前文對教學內容的設計,在進行參與式教學時,可結合企業(yè)的不同發(fā)展階段,讓學生扮演企業(yè)的發(fā)起人、債權人等,模擬糾紛解決。
教學媒體的選擇與設計。在進行教學媒體的選擇時要適合教學設計的三維目標,即要結合教學目標、教學內容和教學對象。目前大多數(shù)經(jīng)濟法教師都采用多媒體教學作為主要的教學媒體,這種選擇是適應教學的新發(fā)展的,但是很多教師并沒有很好的利用多媒體教學的優(yōu)勢,單純只是把板書的內容放到了課件上而已。
多媒體教學的設計要注意三個方面,一是課件制作必須要體現(xiàn)多媒體教學應有的互動式、交互性、現(xiàn)實模擬性優(yōu)勢特征;二是避免過分追求現(xiàn)代教學媒體的運用,變“人灌”為“機灌”;第三,要結合教學內容中的六大教學模塊來設計相應的課件和課堂材料。
課堂教學結構的確定。課堂教學結構的設計,要考慮到時間結構、認知結構和信息結構的優(yōu)化。從時間結構上來看,目前各高職院校經(jīng)濟法安排一般都是兩小節(jié)一次課,中間有十分鐘的休息時間,共90分鐘左右的授課時間,要分為開始組織教學、復習導入新課、講授新課、參與式分析新課內容、結尾小結幾個部分。每節(jié)課可以根據(jù)教學模塊的不同、教學方法的不同進行相應的調整;從認知結構上來講,要使教師的教學過程符合學生的認知規(guī)律,為學生創(chuàng)造良好的認知條件,使教師的“教”與學生的“學”合拍;從信息結構的優(yōu)化上來看,要確保教學信息傳遞迅速,反饋及時,尤其在參與式教學中,確保師生活動積極,配合默契。
教學評價設計。目前經(jīng)濟法教學評價非常粗糙,對學生的評價方式主要就是期末考試,這種方式不僅考到的知識點較少,而且學生往往只是考前沖刺復習,當時掌握了一定的知識理論,過后又會忘得一干二凈,無法達到好的評價效果,也不能與課程教學相互促進。因此在進行教學設計的時候一定不能忽略教學評價的設計。
結合經(jīng)濟法的教學目標設計和教學方法設計,在進行教學評價時可分為三個層面,一是參與式教學中的實踐操作得分,要設計具體的量化表,在平時由教師根據(jù)學生參與程度來記錄得分;二是對于熱點問題布置機動性作業(yè),由學生自愿提交,根據(jù)作業(yè)完成程度由教師打分;三是期末進行嚴格考試。三個層面分別按30%、30%、40%的比例組成最終成績。通過這種評價方式不僅使學生掌握的知識面大,也可以從側面督促學生積極參與教學。
企業(yè)法律顧問的概念和分類
一、企業(yè)法律顧問的概念:“企業(yè)為了維護自身的合法權益,聘請律師就其在業(yè)務方面的問題提供法律幫助而擔任的特定職務。”〔1〕在專業(yè)資質上是指持有企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格證書,經(jīng)注冊機關注冊后受聘并供職于企業(yè),從事企業(yè)法律事務,提供法律咨詢建議,處理企業(yè)內部法律事務的企業(yè)內部專業(yè)工作人員,是具備法律專業(yè)知識和企業(yè)管理知識的綜合型人才,在企業(yè)進行決策、經(jīng)營管理、維護自身合法權益、訴訟仲裁、防范法律風險、對內部員工開展法律教育等方面起著重要作用。
二、企業(yè)法律顧問一般分為兩類,一類是常年法律顧問。常年法律顧問與企業(yè)簽訂法律顧問服務協(xié)議,遵照協(xié)議約的固定服務期限,一般是一年或者一年以上的服務期限,在該期限內協(xié)助該企業(yè)處理所有的法律事務。常年法律顧問具有服務時間長、范圍廣的特征。另一類是專項法律顧問。是企業(yè)為解決某一專項法律難題聘用有相關專長法律顧問提供法律服務。沒有服務期限的限制,該項法律事務處理完畢,企業(yè)與該法律顧問的勞務關系也就結束,所以專項法律顧問又稱為臨時法律顧問或短期法律顧問。現(xiàn)代化的企業(yè),尤其是實力強大的企業(yè),一般選擇聘請常年法律顧問,對企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營、管理、運營提供全方位的法律服務和法律支持。
企業(yè)運營聘請法律顧問的必要性
一、促進企業(yè)規(guī)范運營,實現(xiàn)經(jīng)濟效益最大化的必要性
企業(yè)作為一個經(jīng)濟主體參與國家各項經(jīng)濟社會活動,企業(yè)從組建成立公司、到產(chǎn)品開發(fā)、專利申請、產(chǎn)品銷售、到企業(yè)內部的用工制度、勞資關系等,都受到國家相關法律法規(guī)的規(guī)范,法律顧問在企業(yè)運營中,利用自身專業(yè)知識,為企業(yè)提供法律咨詢和支持,規(guī)避法律風險,使企業(yè)在法律法規(guī)規(guī)定范圍內從事經(jīng)營活動,受到法律保護,獲得最大的經(jīng)濟利益。相反,違反法律的任何經(jīng)營活動,都會受到法律的制裁,承擔相應的法律責任。
二、預防企業(yè)運營的風險、解決糾紛的必要性
企業(yè)運營中,法律顧問能利用自身專業(yè)知識,提供法律咨詢、幫助決策、審查合同,把風險排除在決策之前。當然,企業(yè)運營中的勞資糾紛、債務糾紛是難免的。法律顧問可以為企業(yè)參與訴訟、仲裁,全程跟進糾紛的進度,積極調查取證,有助于在糾紛中維護企業(yè)的利益。
由此可見,一個現(xiàn)代化的企業(yè),要實現(xiàn)經(jīng)濟利益目標,維護自身的合法權益,不斷發(fā)展壯大,聘法律顧問是極其有必要的。
企業(yè)法律顧問在企業(yè)運營中的重要作用
一、參與起草、審核企業(yè)的重要規(guī)章制度,確保企業(yè)在法律范圍內合法經(jīng)營
“企業(yè)法律顧問參與企業(yè)章程、基本管理制度及重要規(guī)章制度的制定和修改,可以保證企業(yè)的經(jīng)營活動符合法律的規(guī)定。”〔2〕例如,企業(yè)法律顧問參與制定、審核企業(yè)關于勞資和股權轉讓方面的規(guī)章制度,確保企業(yè)用工遵循《勞動法》和《公司法》的規(guī)定,做到既不侵害勞動者和股東的合法權益,又能減少糾紛,維護企業(yè)的正常運轉,實現(xiàn)利益最大化。再比如,企業(yè)法律顧問參與制定、審核企業(yè)買賣合同、租賃合同的管理制度和相關規(guī)定。使公司的業(yè)務活動及時高效、有章可循,確保公司守法經(jīng)營,避免民事糾紛和政府部門的處罰。
二、規(guī)避企業(yè)運營潛在法律風險
企業(yè)法律顧問通過參加企業(yè)的重要運營活動,提供法律咨詢,提出法律建議,進行法律方面的分析論證,可以保證企業(yè)的重要經(jīng)營活動的合法性,預防企業(yè)陷入法律危機。比如參與企業(yè)運營和管理中的決策事項,重大項目的談判,進行法律上的可行性研究,提出法律方面的可行性報告,出具法律建議書;再如參與企業(yè)招投標活動,參加對外重大談判,對招標投標活動出具法律意見,以保證招投標結果的合法性。
當然,法律顧問規(guī)避法律風險也包括解答企業(yè)職工工作方面的法律疑問,確保企業(yè)員工依法辦事,以免因為企業(yè)員工不懂法導致企業(yè)陷入法律糾紛,造成不必要的經(jīng)濟損失、名譽損失和法律糾紛,減少企業(yè)的訟累。
三、確保合同利益
市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟,也是契約經(jīng)濟,現(xiàn)代企業(yè)運營中,幾乎所有的業(yè)務都是以合同的形式確認下來,企業(yè)的經(jīng)營利益也是通過合同實現(xiàn)的。合同是受到法律的約束和保護的,一旦簽定,雙方當事就必須遵守。因此,合同的擬定、簽定、管理工作,對企業(yè)來說至關重要,合同中微小的錯誤就可以使一個企業(yè)陷入經(jīng)濟和法律困境,甚至導致企業(yè)的破產(chǎn)解散。企業(yè)法律顧問參與企業(yè)合同工作,是企業(yè)維護自身經(jīng)濟利益,避免法律糾紛的必然要求。
四、提供訴訟與仲裁法律服務
在企業(yè)與第三方發(fā)生勞資、債務、合同等法律糾紛時;或者在企業(yè)合法權益受到不法侵害時,企業(yè)法律顧問可以企業(yè)進行一系列的法律維權活動,順序依次為協(xié)商、調解、仲裁、訴訟等。必要時可以采取合法手段,利用律師身份調查取證,收集相關證據(jù),依法維護企業(yè)的合法權益,為企業(yè)避免或挽回的經(jīng)濟、名譽、信譽方面的損失。可具體操作如下:接受企業(yè)委托,民事、經(jīng)濟糾紛的調解、和解;企業(yè)民事、刑事、行政行政案件訴訟;企業(yè)出庭參加聽證會;企業(yè)參加行政復議;企業(yè)申訴控告;企業(yè)上訴反訴;申請企業(yè)申請強制執(zhí)行等等。
五、對企業(yè)員工進行普法教育
企業(yè)法律顧問的工作不僅僅是單純的處理企業(yè)法律事務;還包括對企業(yè)員工進行法律知識宣傳教育。可以開展相關培訓、講座等;也可通過與企業(yè)職工的廣泛接觸和解答法律咨詢等,普及法律常識,提高企業(yè)工作人員的法律意識,使企業(yè)職工能夠自覺地遵守法律,按法律規(guī)定上崗執(zhí)業(yè)操作,避免因法律意識淡薄引發(fā)的事故和糾紛。企業(yè)工作人員在工作運用自己掌握的法律知識,開展工作,可以更好的預防企業(yè)運營中的法律風險,這樣的事前預防比時候挽救更有效的降低企業(yè)的運營成本。
如何更好地發(fā)揮企業(yè)法律顧問重要作用的建議
隨著社會注意市場經(jīng)濟制度的發(fā)展,“經(jīng)過上世紀七十年代末到八十年代初的創(chuàng)立階段、八十年代中期到九十年代初的發(fā)展階段、九十年代中期到本世紀初的深化階段。”許多企業(yè)法律顧問在促進企業(yè)改革與發(fā)展程中,發(fā)揮了重要的作用。但是我國的企業(yè)法律顧問制度存在機構不健全、職責不全面、待遇不高等缺陷,影響了法律顧問工作的積極性,為了更好的發(fā)揮法律顧問在企業(yè)運營中的重要作用,筆者提出如下幾點建議。
一、建立健全企業(yè)內部法律事務機構。西方發(fā)達國家企業(yè)設有人事、財務、發(fā)展、技術、法律事務五大工作部門。其中,法律事務部門的地位規(guī)格比起其它四個部門高。但是我國目前很多企業(yè)沒有法律部門,或者僅僅附屬于企業(yè)內設部門,常見的是附屬于行政部;很多小公司沒有法律顧問。這種企業(yè)法律機構不健全的狀況,無法滿足企業(yè)的運營發(fā)展的法律需求,故此企業(yè)需提高法律意識,自覺地投入人力、財力、物力,與時俱進,設立專門的事務部門。
二、全面落實職責。目前,我國企業(yè)的法律顧問對企業(yè)運營中的作用主要表現(xiàn)在咨詢和訴訟,對決策、管理的參與不足,這就要求企業(yè)和法律顧問全面落實工作職責,執(zhí)行1997年人事部、國家經(jīng)貿(mào)委、司法部聯(lián)合頒布的《企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》和國家經(jīng)貿(mào)委頒發(fā)的《企業(yè)法律顧問管理辦法》。
三、建議提高法律顧問待遇。目前,我國相當一部分私營企業(yè)中,法律顧問工作任務繁重、工資偏低,極大地影響了企業(yè)法律顧問的工作積極性,導致部分年輕法律顧問改行。建議提高法律顧問的待遇,提高法律顧問工作的積極性。
[論文摘要]刑法是懲治犯罪、維護社會秩序的基本法典,是平衡公民權利與國家權力關系的法律體現(xiàn)。在構建社會主義和諧社會的背景下,在貫徹新刑訴法的關鍵時期,檢察機關反思刑法在司法實踐中的適用理念,對于貫徹寬嚴相濟刑事政策具有重要的意義。
[論文關鍵詞]刑法謙抑性;檢察機關;刑法
一、刑法謙抑性的價值內涵
(一)刑法謙抑性的價值定位
刑法謙抑理論是舶來品,它誕生于歐洲。1789 年的法國《人權與公民宣言》第8條規(guī)定:“法律只應規(guī)定確實需要和顯然不可少的刑罰,而且除非根據(jù)在犯法前已經(jīng)制定和公布的且系依法施行的法律以外,不得處罰任何人。”由此,罪刑法定、罪責刑相適應和刑法人道主義在當時已經(jīng)被廣泛接收,并且逐漸開始成為刑法的基本原則。對人性解放和人權自由的普遍追求使得個人利益對國家利益產(chǎn)生了制約,此時的刑法制度開始兼顧國家利益與個人利益。積極的社會因素為刑法謙抑性理論的正式形成和完善提供了良好的環(huán)境。一大批啟蒙思想家提出的具有初步體系的刑法謙抑性思想也逐漸成為刑法學界的主流研究方向。通常所稱的“刑法的謙抑性原則”本質上是不合理的,刑法謙抑性應當是刑法原則的上位概念,它可以涵蓋刑法的一系列基本原則,即罪刑法定、罪責刑相適應等。刑法謙抑性應當定義為一種法律精神或者法律理念更為合適。現(xiàn)代和諧社會并不意味著沒有糾紛,從某種意義上講,和諧社會也是擁有完善的各種糾紛解決機制的社會,在各種糾紛解決機制中,刑法解決糾紛的機制代價最大。最好的社會政策是最好的刑事政策,和諧社會所希望的是,對于被打破的和諧要用最小的代價加以迅速恢復,并且不使這種恢復產(chǎn)生其他的不和諧,因而刑法的介入往往是最后迫不得已的手段,這體現(xiàn)著刑法的謙抑精神。
(二)刑法謙抑性的內涵
刑法的功能具有雙重性,即保護功能與懲罰功能,當過分注重其保護功能時,刑罰就變得寬松、隨意,國家與個人的利益不能夠得到保障;若是過分注重刑法的懲罰功能,則刑法很可能會淪為暴力統(tǒng)治的幫兇,以國家強制力的形式侵害個體的正當權利。德國學者耶林曾說:刑罰如兩刃之劍, 用之不得其當,則國家與個人兩受其害。[3]具體而言,刑法的謙抑性是指立法者應當力求以最小的支出——少用甚至不用刑罰(而用其他刑罰替代措施),獲取最大的社會效益——有效地預防和控制犯罪。刑法謙抑性有著三方面的內容:(1)刑法的緊縮性,即刑法在整個法律體系中所占的比重越來越低;(2)刑法的補充性,即刑法的最后動用手段性;(3)刑法的經(jīng)濟性,這是從理性的經(jīng)濟分析視角對刑法謙抑性原理作出的內在評估。所謂經(jīng)濟,簡而言之就是刑罰作出的成本不應當超過犯罪所損害的利益。
二、刑法謙抑性在刑事訴訟中的體現(xiàn)
刑法和刑事訴訟法是實體法與程序法的關系,二者互為表里、相輔相成、相互依存,在立法和司法層面都是緊密聯(lián)系,不可分割的。刑法是定罪量刑的基礎,刑事訴訟法為刑法的實施提供程序性保障,程序本身也具有獨立的價值和品格。從理性上講,人們在結果上對待犯罪現(xiàn)象的態(tài)度,必然會影響到人們在過程中對待同一犯罪現(xiàn)象的態(tài)度,即刑法的謙抑必然與刑事訴訟法的謙抑相聯(lián)系。從某種意義上說,刑事訴訟就是決定是否對被追訴人施加刑罰的過程,正是由于刑法與刑事訴訟法的這種天然聯(lián)系,刑法的謙抑必然深刻地影響到刑事訴訟法的謙抑。換言之,刑法謙抑對刑事訴訟法的謙抑具有基礎性的關系和影響。[5]2012年修訂后的《刑事訴訟法》規(guī)定了人權保障的目標、確立了無罪推定的原則,是刑事程序立法的一大進步,同時也是對刑法謙抑性的絕好展現(xiàn)。
(一)不起訴制度
不起訴決定可以分為三種:即法定不起訴、相對不起訴、存疑不起訴。相對不起訴是指對于偵查機關偵查終結的案件,檢察機關經(jīng)審查,認為犯罪情節(jié)輕微,依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,可以做出不起訴決定。實踐中,輕微刑事犯罪在刑事案件中所占的比重較高,如輕傷害案件、數(shù)額不大的侵財類案件等,如果對于社會危害性較小的犯罪嫌疑人,尤其是初犯、偶犯或者未成年人,動輒適用嚴酷的刑罰,不僅是對司法資源的浪費,也不利于化解社會矛盾。相對不起訴是檢察機關運用自由裁量權與刑法謙抑性的完美結合,是在謙抑性精神指導下,通過刑事訴訟程序實現(xiàn)刑法懲罰與保障雙重功能的有效途徑。
(二)刑事和解制度
當事人和解的公訴案件是指犯罪嫌疑人、被告人在真誠悔罪的基礎上,通過賠禮道歉、賠償損失、提供特定服務等方式,取得被害人諒解后,并在被害人自愿和解的基礎上,有公安司法機關在刑事訴訟程序中給予犯罪嫌疑人、被害人輕緩化處理的制度。實踐表明,該項制度在矯正犯罪、撫慰被害人心靈、化解社會矛盾、修復社會秩序、維護社會和諧具有積極的意義。當事人和解的案件,在偵查、起訴、審判環(huán)節(jié)的處理都應當體現(xiàn)輕緩化的特點,即盡量減少適用逮捕措施,已被羈押的,可以解除或變更強制措施;移送審查起訴時,公安機關可以像檢察機關提出從寬處理的建議,審查起訴中,對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以做出不起訴決定;對于提起公訴的案件,人民法院可以根據(jù)案情依法對被告人從寬處罰。刑法謙抑性在刑事和解制度中得到了充分的全方位的體現(xiàn)。
(三)社區(qū)矯正制度
社區(qū)矯正作為非監(jiān)禁刑罰執(zhí)行方式,是指將符合法定條件的罪犯置于社區(qū)內,由專門的國家機關在相關社會團體、民間組織和社會志愿者的協(xié)助下,在判決、裁定或決定確定的期限內,矯正其犯罪心理和行為惡習,促進其順利回歸社會的非監(jiān)禁刑罰執(zhí)行活動。2011年《刑法修正案(八)》將社區(qū)矯正寫入了刑法,2012年新《刑事訴訟法》也用專門的條文對社區(qū)矯正制度進行了規(guī)定。社區(qū)矯正不脫離社會、不脫離家庭,在專門機關和社會力量的幫助下,有針對性地對社區(qū)矯正人員進行教育,既有效增強服刑人員矯正的主動性和積極性,降低刑罰執(zhí)行成本,減輕社會負擔,消除不安定因素,同時也體現(xiàn)了加強社會建設、創(chuàng)新社會管理的內在要求,在維護社會和諧穩(wěn)定方面發(fā)揮著重要作用。故筆者認為,社區(qū)矯正是刑法謙抑性在刑罰執(zhí)行環(huán)節(jié)的典型體現(xiàn),是刑法實現(xiàn)非刑罰化的重要途徑。
三、刑法謙抑性對檢察機關的要求
(一)正確樹立慎刑的理念
慎刑理念源自我國古代法律思想。所謂明德慎刑,其具體內容有四:一是定罪量刑要區(qū)別情況,分別對待;二是依法定罪,罪刑相當;三是慎重地審查犯人的供詞,避免濫刑;四是緊于內而緩于外,內外有別。這與現(xiàn)代刑法謙抑性思想所要求的在刑法的適用范圍上和適用程度上加以抑制的內在要求是十分相似的。法治的發(fā)展需要正確的理念為指導,但是司法實踐中存在的問題不容忽視。從實踐來看,有罪推定的思想觀念在司法機關中仍然存在,一旦案件進入刑事訴訟程序,承辦人總是帶著有色眼鏡去審視犯罪嫌疑人,偵查環(huán)節(jié)更為嚴重。新《刑事訴訟法》的出臺給一線辦案人員帶來了壓力,所謂的“壓力”,很大程度上來自于執(zhí)法理念的陳舊。在貫徹實施新刑訴法的過程中,檢察機關要徹底摒棄封建思想殘余,樹立慎刑理念,嚴格審查證據(jù),充分保障人權。
(二)全面把握入罪的標準
實現(xiàn)刑法的謙抑性,檢察機關必須嚴格把好入罪的關口。所謂入罪,是指一行為成立犯罪的標準。刑法謙抑性在立法層面的體現(xiàn)在于兩個方面:一是總則關于犯罪的定義與但書的規(guī)定;二是刑法分則關于犯罪構成的規(guī)定。根據(jù)我國《刑法》第13條關于犯罪定義的規(guī)定,犯罪行為具有兩個特征:一是社會危害性,二是依照法律應當受刑罰處罰性。即行為的社會危害性嚴重到需要科處刑罰時才是犯罪。《刑法》第13條但書規(guī)定:“情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。”其中的情節(jié),是指行為過程中影響行為的法益侵害性與非難可能性的各種情況,如法益的性質、行為的方法、行為的結果、行為人的故意、過失內容、動機與目的等。至于情節(jié)是否顯著輕微,應根據(jù)案件的具體情況綜合考慮。當然,總則關于犯罪的定義只是一般概念,對于定罪起到原則性指導作用。刑法謙抑性在立法層面的體現(xiàn)主要在于刑法分則在確定具體罪名時應充分考慮行為的社會危害程度是否達到了應受刑罰處罰的標準,未達到該程度的,應作為一般行政違法或民事違法行為進行處罰。從這個意義上講,立法的謙抑性是刑事司法良性運行的基礎。檢察機關應發(fā)揮主觀能動性,合理運用自由裁量權,綜合全案證據(jù),嚴把證明標準,做到不枉不縱。
摘要:小額訴訟程序追求的是簡易和效率,符合司法公正和效率的目標,有利于當事人尋求司法救濟。小額訴訟程序是我國正在進行司法改革的一個環(huán)節(jié),其需要不斷的發(fā)展和完善,并且要有系統(tǒng)論方法和必要的司法配套措施才可以真正實現(xiàn)小額訴訟程序的立法目的。設立小額訴訟程序有一定的法理基礎,我國現(xiàn)有簡易程序存在諸多不足,無法滿足小額糾紛解決之需要。在我國構建小額訴訟程序應明確其適用范圍和管轄法院,同時亦應當設立小額訴訟程序的一些特別規(guī)定。
關鍵詞:小額訴訟程序;司法資源;司法效率
在如今這個社會經(jīng)濟迅速發(fā)展的時代,民事糾紛也越來越多的出現(xiàn)在平常人民的家庭中,對于現(xiàn)有的司法資源來說,真是供不應求,其中以小額糾紛更為普遍。小額糾紛所涉及的標的額較小,并且大多是金錢給付。雖然這些小額糾紛似乎只是有關個人利益的一些問題,實質上它的解決效果不僅能體現(xiàn)一個國家的法治程度而且體現(xiàn)著一個國家的司法效率和司法公平。我國小額訴訟程序的立法確認具有社會實踐的顯示需求,它不僅體現(xiàn)了法律是社會的產(chǎn)物而且體現(xiàn)了法律作為一種社會制度所占的地位。如經(jīng)濟基礎決定上層建筑一般,社會性質也決定這法律性質,法律的本質在最終意義上是由社會物質生活水平所決定的。
小額訴訟程序的概念通常有廣義和狹義之分。廣義的小額訴訟程序與一般的簡易程序比較來說沒有很大的區(qū)別,通常只是訴訟標的額的不同,目前關于廣義的小額訴訟程序的概念有兩種說法,其一是將小額訴訟程序基本上等同于簡易程序,而另一種是將小額訴訟程序再次簡化,標的額也在簡易程序的基礎上再次減少。而狹義的小額訴訟程序是指在基層法院內部設置專門審理小額訴訟案件的法庭或者是在一些固定的區(qū)域內設立專門審理小額訴訟案件的法院,狹義的小額訴訟程序比一般的簡易程序更加簡便,它作為一種不同于普通程序和簡易程序而獨立存在的一種訴訟程序。日本著名法學大家小島武司結合美國的小額訴訟法院研究經(jīng)驗,提出小額小額法院是具有雙重含義的:如果就受理小額訴訟案件這一意義而言,小額法院是一個“事實概念”。這里所認為的小額法院不是單單受理小額案件的法院,并且是所有有權審理小額請求給付之訴的法院中,專門設立的符合小額訴訟案件的適用和特征的法院。我認為,所謂的小額訴訟,就是由基層人民法院的小額訴訟法庭或者是專門審理小額訴訟案件的法院適用比一般簡易程序還要簡單便捷的訴訟程序來審理一些案情簡單,標的額不大的案件的過程中所進行的訴訟活動,和因為這些訴訟活動而產(chǎn)生的其他訴訟關系的總和。
小額訴訟程序的簡便在訴訟過程中的每一個環(huán)節(jié)都可以體現(xiàn)。可以采用法院印制好的表格進行和答辯,也可以口頭進行;簡化證據(jù)調查;不進行證據(jù)開示;不設陪審團,甚至都不需要法庭記錄;判決也不必說明理由只宣布結果。還有,對于小額訴訟程序來說,一般是不允許反訴和上訴的,但可以缺席判決,這樣小額訴訟程序更加具有簡易的優(yōu)勢。在審理的過程中,法官具有比較大的自由裁量權,證據(jù)規(guī)則方面也盡量簡化,法官的自由心證更為重要;總的來說,因為小額訴訟程序有其特殊的優(yōu)勢,以迅速而簡便的方式解決糾紛為目標。并且與普通程序相比,小額訴訟程序的訴訟費用少了很多。因為,小額訴訟程序的審理期限短,所耗費的人力和物力也就相對的少了很多;小額訴訟程序的標的額小,如果當事人還要付出高昂的訴訟費用的話,小額訴訟就失去其存在的價值了。
現(xiàn)代法治國家對人民訴權的保障和維護是其構建訴訟程序制度的基本理念。民事訴訟不僅要可以處理案情比較復雜且涉及范圍廣牽扯面多的案件,也要可以處理零星細微的案件,甚至是因為一些雞毛蒜皮的小事兒而引起的糾紛。小額訴訟程序使人們的司法救濟變得更加便捷和簡單了,當普通公民的權利受到侵害需要救濟的時候,他們不會再因為司法訴訟程序花費過大或者是訴訟程序繁瑣而對司法救濟望而卻步甚至放棄訴訟。小額訴訟程序的設立讓普通公民有了維護權利保護個人利益的“武器”。小額訴訟程序建立的根本目的是為了降低訴訟成本,提高司法效率,使司法資源得到更好的利用,人民大眾的權利得到更好的維護。盡管訴訟標的額可能很小,但司法機關會盡最大的努力保護當事人的實體利益。所以小額訴訟程序能夠保障所有的公民平等的接近司法,逐步實現(xiàn)司法的親民化和大眾化的目標,增強公民對司法制度的信任和依賴。小額訴訟程序的設立,在制度和程序上為民眾行尋求司法保護,使訴權提供了便利的途徑,它的價值在于通過程序的多元化安排,讓當事人可以在糾紛發(fā)生的時候方便的尋求司法保護,來捍衛(wèi)其合法權益,這充分體現(xiàn)了司法為民。
近年來,隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展,人們法律文化素養(yǎng)的不斷提高,人們對法律資源的需求量也越來越大,所以為司法效率的提高帶來很大的動力,因此小額訴訟程序就越來越成為我國理論界、實務界討論的熱點課題。特別是新的民訴法司法解釋頒布以來,對小額訴訟程序制度的適用和實施有了一些具體的規(guī)定,那么小額訴訟程序的運行狀態(tài)以及它的發(fā)展前景就更成為焦點問題。當然任何制度的建立都是需要一個過程的,都需要不斷的完善。從各個國家和地區(qū)的法律實踐可以看出,小額訴訟程序在提高司法效率,增強法律資源利用率等方面發(fā)揮了很大的作用,具有很大優(yōu)勢。所以說,小額訴訟程序的發(fā)展是一種趨勢,是一種很有潛力的訴訟程序。隨著我國改革開放的不斷擴大,經(jīng)濟體制改革的更加深入,經(jīng)濟糾紛問題不斷增加,司法資源嚴重的供不應求,司法資源的利用率亟待提高,所以很需要優(yōu)化司法資源的配置,利用有限的司法資源解決更多的法律糾紛問題。小額訴訟程序簡便快捷,運用靈活,審理人性化,并且成本也低廉,這么多的優(yōu)勢,讓人更加期待它未來的發(fā)展。
從哲學的觀點來說,事物都是具有兩面性的,雖然小額訴訟程序有很多的優(yōu)勢但它也不可避免的存在一些弊端。我們應該理性地看待這一問題,揚長避短,不斷地對其進行改良,使其能發(fā)揮出更大的價值。不可否認,事物是發(fā)展變化著的,所以制度也是永遠在進化中,我們不能奢望有一勞永逸的好的制度。隨著世界的不斷的發(fā)展變化,經(jīng)濟的發(fā)展,也會有新的情況新的糾紛的出現(xiàn),小額訴訟制度也一樣需要在發(fā)展中不斷的進步,特別是它在我國的理論基礎薄弱,在程序的設計上也沒有比較具體的規(guī)定。我們需要加強各個方面的建設來輔助小額訴訟程序的完善,這樣才能跟得上我國法制化建設的步伐。因此,我們要在具體的實踐中不斷的探索創(chuàng)新,最終發(fā)展成有我國特色的一種民事訴訟程序。(作者單位:沈陽師范大學)
參考文獻:
[1]王亞新:《對抗與判定―日本民事訴訟的基本結構》,清華大學出版社2010年版。
[2]廖中洪:《民事訴訟改革熱點問題研究綜述1991-2005》,中國檢察院出版社2006年版。
1.1合法原則。國家和鐵道部依照法律需要簽訂相關合法合同,從而保證合同具有合法性;
1.2履行原則。制定合同后需要切實履行;
1.3合理處理糾紛原則。合同制定后需要及時對產(chǎn)生糾紛予以處理,從而維護合同涉及各方的合法權益。
2有利合同分析
鐵路工程項目合同存在一定的風險,而風險來源于工程的不確定性,即有些不利事件有可能發(fā)生也有可能不會出現(xiàn)。但是工程的承包方在進行合同的簽訂中,更愿意簽訂有利于自己的合同,以從工程的建設中獲得更大的利益。而對于鐵路建設企業(yè)來說,何為有利合同,主要可以從以下幾方面進行評價:
2.1合同內容以及相關條款需要全面,并保證其為完整的合同。針對對自己有利的條款應當保證表達清晰,不會因為種種原因發(fā)生誤解。
2.2若在管理過程中,合同價格較高的,則應當從施工中獲得較高的利潤。
2.3應當保證合同內容中規(guī)定的權責以及利益平衡,避免出現(xiàn)單方的苛刻約束條款。
2.4保證內容清晰,表述明確,權責要求嚴謹,前后內容一致,內容相關概念準確,不會在履行合同的過程中發(fā)生爭議。
3簽訂以及履行
3.1在合同的簽訂過程中必須嚴格遵循相關法律法規(guī)的要求,堅持公平原則、自愿原則、誠實信用原則以及平等原則等。
3.2在簽訂合同時,各個單位必須派出法人代表或者由法人代表委托的人進行簽訂。簽訂合同人為委托人時,應當出具合法的法人代表的授權委托書,法定代表人應當在委托書中針對委托相關權力期限以及權限予以明確,并加蓋單位公章。在進行合同的簽訂中,還不需要對權力的使用期限以及范圍進行限定,保證合同簽訂過程中不會出現(xiàn)越權的現(xiàn)象。
3.3簽訂合同前,應審查對方主體資格、資信情況,并與對方互換《法定代表人身份證明書》、《法定代表人授權委托書》及《營業(yè)執(zhí)照》等有關證明文件。
3.4在進行正式合同簽訂前,相關部門以及人員在針對合同相關事宜進行管理過程中需要進行合法的評審。在進行涉外合同以及重大合同、法律關系復雜合同時,必須由企業(yè)法律顧問全程跟蹤進行。并且還需要嚴格審查合同文本,保證合同文本具有合法性。
3.5合同管理部門應當針對合同內容進行嚴格的評審,由于合同涉及部門不同,主辦部門在進行評審后,還應當征求相關部門意見,評審后再簽約;在簽訂合同時,必須經(jīng)過上級主管部門批準。
3.6在進行合同簽訂過程中,應當采用書面文本形式。
3.7簽訂合同應以法人名義進行。除雙方法定代表人或法定代表人委托人簽字外,應當加蓋雙方單位公章或合同專用章,并在合同條款中明確合同的生效和中止條件。
3.8若合同中涉及擔保內容,那么應當對擔保內容的范圍以及方式進行明確,應當在合同中以明確的條款予以明確,或者簽訂單獨的擔保合同。
3.9合同主要條款需要晚輩合法,并明確權利義務,保證相關內容以準確的文字表達清晰。
3.1O在進行合同相關事宜的傳輸中應當妥善保管相關資料,若出現(xiàn)意見出現(xiàn)歧義時,不能拖延,應當即刻回復對方,以避免經(jīng)濟損失的擴大。
3.11合同簽訂后,應當全面予以履行。若無法履行合同,則應當采取及時有效的補救措施,從而減少損失。如果因為不可抗力因素導致合同無法履行時,應當通過書面形式告知對方,并將相關證據(jù)予以保存。
3.12若對方在履行合同過程中遇到對方不履行或者無法完全履行時,經(jīng)辦人不但需要對對方進行履行合同的催促外,還需要及時向合同管理機構以及主管領導進行合同履行問題的匯報。
3.13在管理合同先骨干事宜時,相關部門以及管理人員應當隨時針對合同履行狀況進行隨時監(jiān)查,針對發(fā)現(xiàn)問題提出合理的解決方案。
4合同的變更和解除
4.1當事人可以依法變更合同鐵路單位發(fā)生需要變更合同的情況時,應當書面通知對方,并說明理由。鐵路單位在接到對方要求變更合同的通知時,應當立即審查對方的理由是否正當:如果符合變更條件,同意變更的,應當簽訂變更協(xié)議。因變更造成經(jīng)濟損失的,應當向對方提出索賠。
4.2當事人可以依法解除合同鐵路單位發(fā)生需要解除合同的情況時,應當書面通知對方,并說明理由。鐵路單位在接到對方解除合同的通知時,應當立即審查解除合同的理由是否正當;如果因解除合同而損害了自身利益,應當向對方提出書面索賠請求。
5合同糾紛的處理
5.1發(fā)生合同糾紛后,簽訂合同的部門或經(jīng)辦人員應及時通報合同管理部門和上級主管領導,并積極參與糾紛的處理。合同管理部門處理合同糾紛時,相關部門應給予協(xié)助。
5.2路外單位發(fā)生合同糾紛的,如需經(jīng)仲裁或訴訟解決的,統(tǒng)一由合同管理部門組織登記、審查和辦理授權委托手續(xù)。重大的、比較復雜的合同經(jīng)濟糾紛案件,應由法定代表人授權企業(yè)法律顧問進行處理。