時間：2023-06-08 11:00:27
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇股權轉讓的稅務風險，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
公司是市場經濟的主體,股權轉讓制度是公司法體系中的一個重要組成部分,是公司生存和發展的重要環節。股權自由轉讓制度,是現代公司制度最為成功的表現之一。股權轉讓以自由為原則,以限制為例外,這是世界范圍內公司法律有關股權轉讓的總體規則。本文以有限責任公司形態下的股權轉讓為例,從股權轉讓、轉讓過程中可能出現的法律風險及風險規避等問題進行淺薄的探討。
【關鍵詞】有限責任公司 股權 股權轉讓 法律風險及規避
引言
我國《公司法》對股權轉讓的程序、步驟及效力,并無明確的規定。司法實踐中因股權轉讓發生的糾紛屢見不鮮。在法律規定不夠明確的的情況下,如何規避股權轉讓過程中可能出現的法律風險,更需我們不斷探索和研究,本文首先從股權轉讓的性質、理論基礎談起,逐一論述風險存在及規避。
一、股權及股權轉讓概述
(一)股權及股權轉讓的含義、本質
股權是股東基于其出資行為而享有的從公司獲取經濟利益和參與公司經營管理的各項權利的總稱。股權是一種十分特殊的獨立的民事權利,股權是一種與物權、債權并列的獨立權利類型。股權的本質是股東對公司及其事務的控制權或者支配權。
股權轉讓是指股東依照法律或者公司章程的規定將自己的股權讓與受讓人,使受讓人繼受取得股權成為公司股東的民事法律行為。股權轉讓的本質是資本的交易,屬于權利的買賣。完整而有效的股權轉讓應包括股權權能轉移和股權權屬變更,二者共同構成股權轉讓法律構成不可分割的兩個方面。
(二)股權轉讓的理論基礎
現代市場經濟,投資總是與風險并存,完善的市場經濟法律制度應為投資者提供合理的風險規避途徑或者方法。公司法為投資者設立了兩種實現上述權能的通道,即公司減資和股權轉讓。公司減資可能使股東先于債權人取得公司財產,公司資產的減少危及債權人利益的實現。為了維護市場交易安全,公司法確立了資本不變原則和資本維持原則。資本不變原則是指公司注冊資本一經確定,非依法定程序不得增減。公司資本的任意減少,削弱公司的償債能力和股東對公司的責任。因此,公司資本的增減須依法定程序進行。資本維持原則,是指公司成立后,必須保有與其注冊資本相當的資本,以保證公司的經營能力和償債能力,維護交易安全和債權人利益。資本維持原則要求公司存續期間,股東不得通過從公司抽回股本的方式變現其投資,只能通過轉讓出資退出公司,非經法定情形,公司不得認購自己的股票等。
由于上述原因,股權轉讓成為一種普遍采用的方式。股權轉讓意味著受讓人與公司之間的財產或者控制關系,從而使公司內部的力量對比發生變化,進而可能改變公司的管理運行模式。股權轉讓是股東行使股權的普遍方式,通過股權轉讓,實現股東之間利益、風險、責任的轉移,從而實現其投資目的。
二、股權轉讓中的風險及規避
(一)股權轉讓主體需符合法律規定
1、轉讓人具有公司股東資格
股權轉讓方必須是公司的股東,否則,其簽訂的股權轉讓合同因主體不合格而無效。實踐中,不具有股東資格的主要情形是轉讓人沒有依法取得公司股東的資格,或者轉讓人的公司股東資格因故喪失的,其轉讓行為無效。
因此,受讓方在簽訂股權轉讓合同前,可要求轉讓方提供公司的營業執照復印件、公司股東名冊、股東出資證明書等書面材料,認真審核轉讓方的主體資格,確認轉讓方是否具有轉讓目標公司股東權的主體資格。首先,應確認目標公司已經經工商機關登記注冊,并取得企業法人營業執照。其次,應確認轉讓方已依法取得目標公司的股東資格。轉讓方應已登記在公司股東名冊上,擁有公司簽發的出資證明書,并已在工商機關進行登記。
2、受讓人符合法律規定的資格
受讓股權是一種投資行為,投資是一項重要的商事活動,各種投資主體應當具備商事主體的基本條件,我國法律對于債權投資法律并無特殊的主體資格限制,只要具備民事行為能力即可。而對于股權投資,原則上只要具有民事權利能力和民事行為能力的自然人主體,均可成為公司的股東;但對于不同的法人主體,股權投資的資格或者投資范圍完全不同。
實務中應注意:機關法人、社會團體法人、事業單位法人、各級國家機關的領導,公務員、事業單位人員是法律、法規規定不得從事營利性活動的主體,不得受讓公司股權成為公司股東;《商業銀行法》禁止商業銀行在中國國境內以受讓非銀行金融機構和企業的股權的形式向外投資;會計師事務所、審計師事務所、律師事務所和資產評估機構等中介機構,不能作為公司股東。違反上述規定的股權轉讓合同,應當認定無效。
(二)股權轉讓標的需符合法律規定
作為股權轉讓標的的股權,是指股東基于股東資格而
享有的從公司獲取財產和參與公司經管管理的權利。股權轉讓的標的必須是依法可以轉讓的,如果轉讓的標的是法律禁止轉讓的,該股權轉讓行為應當認定無效。 我國法律對有限責任公司股權轉讓的禁止或限制性轉讓的股權 主要有以下幾種:1、職工股。只能在公司內部職工之間轉讓,禁止向職工以外的人轉讓。2、公司股。公司原則上不得收購本公司股份。實踐中應當禁止或者限制子公司取得母公司的股份。因為子公司取得母公司股份的后果與公司收購本公司股份相同。3、法人股。法人股原則上只能在法人之間轉讓,不能轉讓給自然人和其他經濟組織。4、國有股。轉讓國有股時,轉讓人未對股權進行評估即進行轉讓,或者出資轉讓的價格明顯低于市場價格,損害國家利益,造成國有資產嚴重流失,股權轉讓合同無效。
(三)股權轉讓前的資信調查
轉讓方轉讓股權的原因不同,可能是資金需求、引進新的管理體制和新的產業方向、股東個人的投資決定等等。如果是資金原因,而受讓方又能一次性付款,然后辦理相關手續,對于雙方當然沒有任何風險。而如果是要引進新管理體制或新的產業方向,那么對目標公司就應該進行全方位的考察,其主營產業、市場前景、管理體制、管理人員素質及信譽等均應在考察之列。
另外,轉讓方在交易過程中可能提供虛假的資料和信息,以及虛報公司資產,從而提高股權轉讓價款、隱瞞隱性債務等,建議聘請專業機構及人員調查審計公司財務賬。這樣既可以查清公司真正的財務狀況,從而確定公平合理的轉讓價款;也可以通過調查公司的隱性債務,進而要求轉讓方做出隱性債務保證。
(四)違反法律規定的轉讓條件
有限責任公司股東向股東以外的第三人轉讓股權時,股權轉讓合同的訂立應符合《公司法》規定的程序要求。《公司法》七十二條規定,有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意;不同意的股東購買該轉讓的股權;不購買該轉讓的股權的,視為同意轉讓;經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。因此,轉讓方在向受讓方轉讓股權時,應經公司其他股東過半數同意,且其他股東同意放棄優先購買權。若未經上述程序,雙方簽訂的股權轉讓合同將會因違反《公司法》中關于股權轉讓程序的強制性規定而被認定為無效或可撤銷。因此,受讓方在簽訂股權轉讓合同前,應當要求轉讓方提供公司同意其轉讓股權的股東會決議和其他股東放棄優先購買的書面材料。
(五)股權轉讓合同不得違反法律、法規、及章程的規定
根據《合同法》的規定,違反法律、行政法規的強制性規定的合同是無效的。因此,股權轉讓合同中不得有違反法律、法規的規定。另外,根據《公司法》第七十二條四款的規定,公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。因此,公司章程約定的事項,只要不違反法律的強制性規定,都應當認定為有效。公司章程對有限責任公司向外轉讓股權所設定的限制,股東原則上應當遵守,人民法院一般也認可其效力。除非公司章程的規定對股權轉讓的限制在事實上造成了股權轉讓的禁止,無法實現股權轉讓。因此,實踐中應該注意審查公司章程中關于股權轉讓的規定,以保障股權轉讓的順利進行。
(六)出資瑕疵股東轉讓股權的問題
出資瑕疵股東轉讓股權,即虛假出資、出資不足或者抽逃出資的股東與他人簽訂的股權轉讓合同。出資不足或者抽逃出資的股東與他人簽訂股權轉讓協議的效力,實際上是合同主體資格的問題。我國《公司法》第三十三條規定了確認股東資格的標準,即股東名冊和工商登記。實踐中,出資瑕疵股東轉讓股權引發的糾紛,主要是股東之間的股權糾紛,公司的債權人要求轉讓人、受讓人在注冊資本不足的范圍內承擔補充賠償責任,甚至無限連帶責任的糾紛。
實務中,我們應重于股東個人的資信調查。轉讓股東提供公司的營業執照復印件、股東名冊、股東出資證明書等書面材料,認真審核轉讓方的主體資格,確認轉讓方出資是否符合法律規定等。
(七)股權轉讓合同生效與股權轉讓生效
股權轉讓人與股權受讓人就股權的轉讓意思表示一致,股權轉讓合同即生效。股權受讓方在股權轉讓過程中的主要義務是支付股權轉讓價款,對于轉讓方而言,應注意防范受讓方不履行或不完全履行支付價款的風險,可以在股權轉讓合同中明確約定違約責任,也可以要求受讓方支付定金或者提供擔保等方式,來防范因此可能產生的風險。
股權轉讓合同生效后,公司還需依法辦理工商變更登記,股權轉讓才具有法律效力。未辦理變更登記,不影響合同效力及轉讓主體的股權資格,但不能對抗善意第三人。
因此,為防止因股權轉讓未辦理工商變更登記而產生的爭議,受讓方應在股權合同生效后,應要求公司履行變更登記義務,并及時修改公司章程、股東名冊,避免造成不必要的損失。
股權轉讓現象在企業之間已非常普遍。按照企業所業所得稅法及相關政策的規定,履行股權轉讓協議后,納稅人應該就股權轉讓所得申報繳納所得稅。而一些關聯企業或集團公司內部股東為了減輕稅負,往往采取平價甚至低價的方式轉讓股權。隨著國家相關法律政策的健全及稅務部門反避稅水平的提高,股權轉讓方選擇背離股權實際價值以逃避稅收義務的做法,將存在稅務風險。
實務中,我們需有將稅務成本考慮進股權轉讓成本的意識。按公允價格確定股權轉讓價格,提前把交易的稅務成本考慮進去。另外,為避免稅務風險,了解相關政策規定,企業在進行股權交易時要及時咨詢稅務機關,以詳細了解相關稅收優惠政策、納稅義務及實現的時間,從而達到合理避稅的目的。
關鍵詞：外資企業 非居民企業股權轉讓 所得稅 研究
一、引言
關于外資企業非居民企業股權轉讓所得稅問題，我國很早就制定出了相關的法律法規，并系統的分析了股權轉讓所得稅的性質、計算方法、交稅方法等。隨著中國經濟的快速發展，企業經營日趨國際化，母公司注冊于避稅地，如開曼群島、英屬維爾京群島等。如何對居民企業和非居民企業進行界定，轉讓收益的確定，企業股權轉讓是否存在稅務風險，涉及稅收管理部門與企業之間相互博弈。下面就具體對這一問題進行探討。
二、外資企業非居民企業股權轉讓所得稅相關問題說明
對于目前外資企業非居民企業股權轉讓時該如何課征所得稅，已經逐步成為我國稅務實踐中需要完善非居民稅收政策和征管實踐方面取得了新突破的問題，同時也是外資企業合理利用我國稅收政策的重要保證。這些問題如果不能解決好，將影響到外商在我國的投資，也是我國稅務機關防止境外企業逃避我國納稅義務，減少稅收流失風險。例如：對于外資企業非居民企業股權轉讓所得確認及稅率問題，匯率變動影響股權轉讓所得問題，合理確定關聯交易涉及股權轉讓價方法問題，“外―外模式”境外股權轉讓和間接轉讓股權的征管問題，外資股東撤資是否追回外資企業兩免三減半稅收優惠問題，非居民企業和外籍個人的股息、紅利所得稅收政策不同問題，外資股東撤資是否追回外資企業兩免三減半稅收優惠問題等。不僅如此，圍繞著外資企業非居民企業股權轉讓的所得稅問題，還就稅法的理論問題提出了更深層次的思考。例如：各外資企業應如何理解并適用股權轉讓的所得稅規則？現行的外資企業股權轉讓所得額的確認規則是否本身就不完善？是否對在判斷應稅交易是否要貫徹“實質重于形式”的原則？針對這些問題的深入探討將使稅法理論更加完善。
（一）外商企業投資股權轉讓轉讓所得確認及稅率問題
股權轉讓所得是股權轉讓價和股權成本價之間的差額。如被投資企業有未能分配的利潤或稅后提存的各項基金等，股權轉讓人隨股權一并轉讓該股東留存收益權的金額，不得從股權轉讓價中扣除。為了降低稅負，企業在實際進行股權轉讓時，可以考慮對有關留存收益先進行分配，在按照分配以后的股權作價轉讓。
根據企業所得稅法及其實施條例的相關規定，實際征收率為10%。
（二）匯率變動影響股權轉讓所得問題
在計算股權轉讓所得時，以非居民企業向被轉讓股權的中國居民企業投資時或向原投資方購買該股權時的幣種計算股權轉讓價和股權成本價。
非居民企業轉讓境內股權轉讓所得計算方法：美國某公司2006年1月投資100萬美元，在境內成立外商獨資企業。投資資本到賬當天的美元匯率為8.27。2010年1月，該美國公司將擁有的該外商投資企業股權全部轉讓給中國公司，轉讓價款為827萬人民幣，于2010年1月15日支付。當天美元兌人民幣匯報為6.81人民幣。827÷6.81=121.44萬 折算為人民幣的股權轉讓所得 （121.44-100）*6.81*10%=14.6萬元。
從案例中可以看出投資期間人民幣升值了，而投資者收到的人民幣可以換取更多的美元，股權轉讓所得中還包括了人民幣升值收益，并入到股權轉讓所得中納稅。相應的如人民幣貶值，則相應減少轉讓所得。因此為了降低稅負，非居民企業在投資國內外商投資企業時，以什么幣種投資是一門學問，因為股權轉讓得到的人民幣是相同，匯率變動造成的股權轉讓所得就會增減變動。
（三）合理確定關聯交易涉及股權轉讓價的方法問題
非居民企業向其關聯方轉讓中國居民企業股權，其轉讓價格不符合獨立交易原則而減少應納稅所得額的，稅務機關有權按照合理方法進行調整。
不管內-外、外-內、外-外、間接轉讓何種模式下，在實際操作中，通常情況下股權轉讓價格不得低于在目標企業所享有的所有者權益價值，以資產評估報告的評估結果來判定。
根據《企業價值評估指導意見（試行）》，股東全部權益價值的評估方法主要有收益法、市場法和成本法三種。收益法計算公式為：股東全部權益價值＝企業價值-付息債務，企業價值＝經營性資產價值＋非經營性資產價值＋溢余資產價值。
由于各種評估方法存在一定的局限性和假設前提，如何合理利用資產評估報告或其他中介機構報告也是一個要考慮的問題，需要以資產評估理論和經濟等價交換規律為依據合理確定關聯交易涉及股權轉讓價。
（四）“外―外模式”境外股權轉讓和間接轉讓股權的征管問題
外―外模式：兩個非居民企業轉讓居民企業的股權。根據《企業所得稅法實施條例》第7條規定，股權轉讓所得是否納稅關鍵是要看目標企業是否在中國境內，因此雖然是兩個非居民企業之間的交易，但是由于標的股權是中國的居民企業，因此中國當局具有稅收管轄權。
境外投資方（實際控制方）間接轉讓中國居民企業股權，如果被轉讓的境外控股公司所在國（地區）實際稅負低于12.5%或者對其居民境外所得不征所得稅的，應自股權轉讓合同簽訂之日起30日內，向被轉讓股權的中國居民企業所在地主管稅務機關提供資料。
由于間接轉讓中國居民企業股權可能存在不合理的避稅安排，稅務機關可以按照經濟實質直接在稅收上否定境外公司的存在。
兩個非居民企業之間的交易，由于取得收入的一方與支付價款的一方均在境外，難題在于稅收征管問題如何能夠實現稅款入庫呢？
股權轉讓交易雙方均為非居民企業且在境外交易的，被轉讓股權的境內企業在依法變更稅務登記時，應將股權轉讓合同復印件報送主管稅務機關。稅務機關審核時，不僅要認真審核合同，還要認真審核與股權轉讓相關的資金流動情況，即相關的銀行單據證明。同時，對金額較大、有疑點的股權轉讓交易，也要利用國際稅收專項情報交換手段，對居民企業與非居民企業之間或非居民企業之間來源于中國境內股權轉讓收益的國際偷逃稅問題進行聯手防范和打擊。
（五）非居民企業和外籍個人的股息、紅利所得稅收政策不同問題
根據新的所得稅規定對非居民企業來源于我國境內企業的2008年開始的股息、紅利所得予以征稅
根據《財政部國家稅務總局關于個人所得稅若干政策問題的通知》（財稅[1994]20號），對外籍個人從外商投資企業取得的股息、紅利所得，暫免征收個人所得稅。
由于投資者身份的不同對外國投資者來源于我國境內的同一類型所得享受不同的稅收待遇，造成了部分外國投資者利用當前的政策漏洞進行股權轉讓稅收籌劃，將其身份由非居民企業轉為個人。
（六）外資股東撤資是否追回外資企業兩免三減半稅收優惠問題
《關于外商投資企業和外國企業原有若干稅收優惠政策取消后有關事項處理的通知》（國稅發【2008】23號）第三條之規定：外商投資企業按照《中華人民共和國外商投資企業和外國企業所得稅法》規定享受定期減免稅優惠，2008年后，企業生產經營業務性質或經營期發生變化，導致其不符合《中華人民共和國外商投資企業和外國企業所得稅法》規定條件的，仍應依據《中華人民共和國外商投資企業和外國企業所得稅法》規定補繳其此前（包括在優惠過渡期內）已經享受的定期減免稅稅款。各主管稅務機關在每年對這類企業進行匯算清繳時，應對其經營業務內容和經營期限等變化情況進行審核。
外商投資企業經營期不低于10年方可享受稅收優惠，不足10年內如果外資撤資的，需要補繳此前已經享受的稅收優惠，10年經營期是實際經營期，不包括停業期間。
總之，對外資企業的非居民企業股東在將其所持有的股權進行轉讓時需要關注和分析的問題還有很多，必須具體問題具體分析，一方面要維護納稅人合法權益，另一方面避免我國稅收損失風險的發生。一旦外資企業股權發生任何變化，外資企業有責任提醒并督促股權的購買方及時申報并交納應代扣的外資股權轉讓所得稅款。
參考文獻：
[1]劉松青，文明剛，外商投資企業外資股權轉讓所得稅問題分析[J]。會計之友，2007（7）上
國家稅務總局于2009年12月15日了國稅函[2009]698號文件(以下簡稱“698號文”)，這是自《關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]59號)在2009年5月頒布之后，國家稅務總局第一次就境外非居民企業轉讓中國居民企業股權的稅務處理規范性文件。這份追溯至2008年1月1日起執行的文件，將對許多通過境外控股公司在中國進行投資的企業產生非常大的影響。
我們不禁要問，對轉讓持有在華投資的外國企業股權課稅，究竟是趨勢還是特例?
要點?解讀
698號文對外國企業間接轉讓中國企業股權的收益征稅是一項較特別的處理。
?除對外國非居民企業轉讓中國居民企業的股權(即直接轉讓)取得的股權轉讓所得可以征收企業所得稅以外，在某些條件下，中國稅務機關還可對轉讓持有中國居民企業股權的境外中間控股公司的股權(即間接轉讓)所產生的轉讓所得征收企業所得稅。
?698號文不適用于非居民企業在公開的證券市場上買入并賣出中國居民企業的股票取得的所得。
?扣繳義務人未履行扣繳義務的，非居民企業應自合同、協議約定的股權轉讓之日起7日內申報繳納企業所得稅。
?股權轉讓所得是指股權轉讓價與股權成本價之間的差額，不考慮被轉讓中國居民企業的未分配利潤和稅后提取的各項基金。
?股權成本價是指購買該項股權時實際支付的股權轉讓金額，或者投資入股時向中國居民企業實際交付的出資額。如果同一非居民企業存在多次投資的，以首次投資時的幣種和加權平均法計算股權成本價。
?如果被轉讓的境外中間控股公司所在國(地區)實際稅負低于12.5％，或者對其居民境外所得不征所得稅的，境外投資方應自股權轉讓合同簽訂之日起30日內，向稅務機關遞交所有與股權轉讓、境外投資方和境外中間控股公司的關系等相關的文件。
?如果間接轉讓不具有合理的商業目的，規避企業所得稅納稅義務的，中國稅務機關可以根據實質重于形式的原則否定境外中間控股公司的存在。
觀察?分析
盡管稅務機關希望對一些間接轉讓交易征稅的意圖很明顯，但698號文中仍有很多不確定的地方需要厘清。
境外中間控股公司實際稅負是否低于12.5％應如何測定即是其一。例如，若境外中間控股公司所在國(地區)的稅率高于12.5％，但是該國(地區)對資本利得不征收所得稅，則該情形是否達到了698號文中的實際稅負條件?在外國企業直接轉讓中國居民企業股權時，稅務機關很容易確定股權受讓方即為代扣代繳義務人；但與之不同的是，間接轉讓中國居民企業股權在征收管理上存在一定難度。目前還不清楚稅務機關在實際操作中將對境外間接轉讓如何加以征管。在大型集團公司的全球性重組并購交易中，披露所有交易的完整信息這一要求可能會顯得有些難以完成或不切實際，因為這可能帶來相當繁重的合規性工作，且涉及大量不相關信息的提交。從股權收購方的角度看，如果股權出售方沒有按照稅法要求履行相關義務將會對收購方產生何種影響及后果，目前還不十分明確。
此外，698號文對扣繳稅款和遞交相關資料的期限規定在時間上是相當緊張的。如果扣繳義務人沒有代扣代繳股權轉讓的企業所得稅，非居民企業納稅人只有7天的時間履行其納稅義務。從實際操作角度考慮，由于股權轉讓對價通常不會在交易結束后7天內就完成交付，因此這項規定將可能帶來很大的問題。而且，698號文沒有對7天后收購價格進行調整的情況作出規定。另外，如果股權轉讓所得稅交納期限在收到轉讓價款之前，那么現金流將成為非居民投資者的潛在擔憂。
值得注意的是，698號文要求用第一次投資的幣種而不是人民幣來計算轉讓價。如果非居民投資方多次用不同貨幣投資，則按照698號文的規定用不同的匯率和加權平均法來計算轉讓價的過程會變得非常復雜。
如果境外中間控股公司位于低稅負國家(地區)或者該國家(地區)對境外所得不征稅，698號文要求在30天內遞交大量與間接轉讓相關的文件。要求遞交的文件不僅僅包括股權轉讓合同或協議，還包括證明非居民投資方和境外中間控股公司之間具體關系的文件。如果交易涉及多個境內和境外企業的轉讓，國家稅務總局還要求披露整個交易的詳細信息，其中可能包括與中國企業完全無關的公司信息。這很有可能將會成為外國投資方的一項挑戰和繁重的負擔。另一方面，文件并未對稅務官員的資料審核和得出結論的時限加以明確。
關鍵詞：權益性投資 涉稅問題
企業權益性投資，是指通過投資取得被投資單位的股份。企業對其他單位的股權投資，通常是為長期待有，以期通過股權投資達到控制被投資單位，或對被投資單位施加重大影響，或為了與被投資單位建立密切關系，以分散經營風險。正如《企業所得稅法》第四十六條規定： 如果投資企業從其關聯企業接受的債權性投資與權益性投資的比例超過規定標準，當年發生的流動資金借款利息支出，在計算企業應納稅所得額時不能扣除，要進行納稅調整。這里所說的是指投資企業接受的不需要償還本金和支付利息的權益性投資，是對被投資企業凈資產即所有者權益擁有所有權的投資。簡單來講，權益性投資就是單純的股權投資。
一、權益性投資持有期間取得投資收益的涉稅處理
權益性投資收益是指投資企業進行股權投資持有期間從被投資企業每年實現的稅后累計未分配利潤和累計盈余公積金中按比例分配取得的貨幣或非貨幣形式的收入，包括股息、紅利和利潤等。它作為投資企業的一種收入表現形式，單獨反映在利潤表中的投資收益欄目中。
根據《企業所得稅法》第六條規定：企業收入總額包括以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的主營及其他業務收入等。這其中就包括投資企業進行權益性投資在持有期間從被投資企業取得的股息、紅利等權益性投資收益，按照收入來源性質屬于企業所得稅的應稅收入范圍。投資收益的入賬確認時間，應當按照被投資方作出利潤分配股東會決議的日期確認投資企業收入的實現。同時，根據《企業所得稅法》第二十六條和《企業所得稅實施條例》中的第八十三條規定，符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益，為免稅收入。因而，投資企業在權益性投資持有期間從被投資企業取得稅后的利潤分紅，屬于合法的免稅收入，不需計征企業所得稅。在實際操作中，企業應于次年企業所得稅匯算時，按照相關規定向主管稅務部門報送企業所得稅優惠項目備案報告表，并據實提供相應的投資協議、投資收益或應收股利科目明細賬等材料，通過主管稅務部門受理審核確認后，在企業所得稅年度匯算時作為免稅收入，進行納稅調減處理。
二、權益性投資轉讓過程中的稅務處理
權益性投資轉讓，是指公司股東依法將自己的權益性股份讓渡給自然人或其他企業，使之成為公司股東的民事法律行為。股權轉讓是股東行使股權經常而普遍的方式，中國《公司法》規定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。是當事人以轉讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金，受讓方支付價金得到股權的意思表示。股權轉讓是一種物權變動行為，股權轉讓后，股東基于股東地位而對公司所發生的權利義務關系全部同時移轉于受讓人，受讓人因此成為公司的股東，取得股東權。由于股權轉讓對企業而言是一項重大變更，不是每個企業都會發生，對一個企業而言，股權轉讓在通常情況下也不會經常發生，因而無論是對企業還是稅務機關來說，股權轉讓的涉稅業務都不是一項經常性的業務，具有一定的偶發性。企業股權轉讓行為是否要納稅、要納哪些稅、如何計算繳納，不少納稅人在發生該行為時容易疏忽，現就股權轉讓過程中涉及到的稅種作一詳細說明。
（一）印花稅處理
按照《中華人民共和國印花稅暫行條例》規定，印花稅是一種行為稅，是以經濟活動中簽立的各種合同、產權轉移書據、營業帳簿、權利許可證照等應稅憑證文件為對象所征的稅。印花稅根據不同征稅項目，分別實行從價計征和從量計征兩種征收方法。企業進行權益性投資轉讓需通過轉讓與受讓雙方簽訂股權轉讓協議來完成，股權轉讓所立的書據屬于印花稅征稅稅目，按規定需應繳納印花稅，即 “產權轉移書據”稅目中“財產所有權”，應按股權轉讓金額萬分之五貼花納稅。由于股權轉讓行為發生頻率不高，不少納稅人尚不知道股權轉讓書據需要貼花，因此轉讓雙方要特別注意，以免反生漏稅事項。
（二）營業稅處理
營業稅，是對提供應稅勞務、轉讓無形資產或銷售不動產的單位和個人，就其所取得的營業額按照適用的稅目和稅率征收的一種流轉稅。根據財稅[2002]191號《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業稅問題的通知》第二條規定：對企業股權轉讓不征收營業稅。很顯然，企業權益性投資轉讓收入不屬于營業稅稅目內容，因此，無論是金融機構還是非金融機構，轉讓非上市公司取得的股權轉讓收入都不征收營業稅。
（三）個人所得稅處理
根據《中華人民共和國個人所得稅法實施條例》規定，企業權益性投資轉讓所得屬于財產轉讓所得項目。《中華人民共和國個人所得稅法》第二條第九項規定，財產轉讓所得應當依法繳納個人所得稅。而且，個人所得稅，以取得收入的所得人為納稅義務人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務人。就是說，對于企業股權轉讓來說，即以股權受讓人為扣繳義務人。因而，如果股權轉讓人是自然人，應按“財產轉讓所得”項目，按取得的股權轉讓收入額減除財產原值和合理費用等成本后的余額，作為應納稅所得額，適用20%的稅率，計算繳納個人所得稅， 由股權受讓方代扣代繳。
（四）企業所得稅處理
投資企業因轉讓或處置權益性投資時會涉及到企業所得稅的處理。企業取得的轉讓或處置收入，減除權益性投資成本后的余額，為企業權益性投資轉讓所得或損失。《企業所得稅法》規定，投資企業轉讓企業股權取得的所得為應納稅所得，繳納企業所得稅。如果是符合條件的小型微利企業和高新技術企業，分別減按20%和15%的稅率征收企業所得稅。除此之外，依據企業所得稅法第四條規定，企業所得稅的稅率均為25%。那么對投資企業來說，股權轉讓的納稅義務何時確認？如何確認權益性投資轉讓的應納稅所得額？轉讓的損失何時得以扣除？
首先，對投資企業何時確認股權轉讓的納稅義務和納稅所得，《企業所得稅法》和條例僅作了一些泛泛的說明。 在（國稅函[2010]79號） 《關于貫徹落實企業所得稅法若干稅收問題的通知》中則對股權轉讓所得確認時間和計算問題作了詳細說明，明確規定投資企業轉讓股權收入，應于雙方簽訂轉讓協議生效、且完成股權變更手續時，企業即作為實現的收入加以確認。并以股權轉讓收入扣除該股權相關成本后的余額，為企業股權轉讓所得，并入企業當年總收入，按適用的稅率計征企業所得稅。同時規定被投資企業所有者權益等股東留存收益中按該項股權所占比例可能分配的金額不得扣除。但投資企業在權益性投資持有期間從被投資企業取得的利潤分紅，雖然是企業當年實現的收入，由于是符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益，符合《企業所得稅法》第二十六條的規定，這部分收入屬于免稅收入，不計征企業所得稅，所得稅匯算時向稅務機關進行備案，納稅調減即可。所以，企業在股權轉讓過程中，被投資企業所實現的利潤是否向股東進行分配，對于投資企業來說顯得尤為重要，這將直接影響投資企業股權轉讓所得或損失額的確認并產生明顯的稅負差異。建議被投資企業先對股東進行利潤分紅，然后在進行股權轉讓的操作，從而實現投資企業利益最大化。第二，如果企業權益性投資發生了轉讓或處置損失，如何進行損失確認及稅前扣除呢？ （國稅發[2009]88號） 對企業發生權益性資產損失作了明確規定，企業發生的股權（權益）性投資資產損失，應在股權轉讓或處置實際確認和實際發生的當年及時入賬，不得人為提前或延后，用以調節企業利潤，并在次年進行企業所得稅匯算清繳之間按照規定的流程向主管稅務機關申報扣除。 總之，企業權益性投資轉讓時，無論是股權轉讓收益還是股權轉讓損失，被投資企業累計實現的未分配利潤進行分配予否對投資企業能否享受所得稅優惠起著關鍵作用，因而需做進一步稅務籌劃。建議在不影響被投資企業其他經濟利益的情況下，投資企業在發生股權轉讓行為時，應盡可能要求被投資企業對持有期間獲取的利潤進行分配，以減少投資企業的稅收負擔。
參考文獻：
[1]馮建榮.股權投資收益的稅收籌劃中華會計網校，2012-6-20
隨著我國市場經濟向縱深發展，競爭的加劇，一些有限責任公司經常會采用增加注冊資本或調整出資人、調整出資比例等方法進行股權變更，從而增加公司的競爭力、提高整體實力。目前常見的股權變更形式主要有兩種：一是注冊資本總額不變，僅改變股東或股東之間股本轉讓；二是增加注冊資本總額。本文就注冊資本總額不變、僅股東之間股本轉讓的幾個方面進行探討。
一是股權轉讓的有關法定手續。我國公司法及其他有關法律法規對公司股權轉讓有關法定手續的規定是：公司股權轉讓開股東會進行決議；當公司股東向股東以外其他人(包括法人、自然人)轉讓股份時，必須取得過半數的股東同意；中外合資企業、中外合作企業股權轉讓應獲得政府審批機關同意；國有控股公司股權轉讓應經其政府主管部門和財政、國資主管部門的批準。另外，股權轉讓時，股東轉讓方與受讓方應就股權轉讓的價格、購股款的支付及交割時間、轉讓前的公司未分配利潤的享受以及債權債務的責任等四個方面主要事項簽訂股權轉讓協議，明確雙方權利與義務。轉讓方、受讓方其中一方是國有企業或國家授權投資機構、投資部門的，轉讓協議應經其政府主管部門、財政、國資部門的批準。
二是股權轉讓價格的確定。在以上股東會決議及股權轉讓協議中，難點也是容易忽略的問題之一是如何確定股份轉讓價格。實際工作中許多公司在進行股權轉讓時，只以原始投資價值來確定轉讓股份的價值。但根據國家有關法規規定，公司在進行股權轉讓時，股權轉讓價格的確定方法有以下幾種：按實收資本賬面價值(即原始投資價值)來確定；按公司所有者權益來確定；按法定評估機構評估的公司凈資產價值來確定(評估報告一般應經公司董事會或主管財政、國資部門確認)；轉讓、受讓雙方通過談判來確定協議價。上述四種方法中，第三種方法提供了社會公允的股權轉讓價格，最為可取。并且我國有關國有資產管理法規也有明確規定，當轉讓方或受讓方其中一方為國有企業的，股權轉讓時必須通過法定評估機構對公司凈資產進行評估，且評估報告應由主管財政、國資部門確認。
三是股權轉讓的交割。實務工作中，股權轉讓成立日(即股權交割日)的條件一般包括以下幾點：購買協議已獲股東大會通過，并已獲相關政府部門批準(如果需要有關政府部門批準)；購買企業和被購買企業已辦理必要的財產交接手續；購買企業已支付購買價款(指以現金和銀行存款支付購股款)的大部分(一般應超過50％)；購買企業實際上已經控制被購買企業的財務和經營政策，并從其活動中獲得利益或承擔風險等。以上第三條是最重要也是最關鍵的股權交割標志。另外，按實際轉讓股款支付是否通過公司分為受讓方先支付股款給公司，再由公司支付出讓方；受讓方直接將股款支付給出讓方。以上方式中，第一種支付方式更規范、更可取，它既反映了股權受讓方對公司的實際出資，又反映了出讓方股份退出公司，收回原出資股份價值的整個過程，因此，股權轉讓是在公開、公平、公正原則下進行的；同時，這一支付方式有利于主管稅務機關對出讓方因轉讓股權而應交納個人所得稅的監管。
四是股權轉讓的會計處理。(1)受讓方股款一次到位的公司會計處理。一種情況是受讓方通過公司再支付給出讓方股權款。股權轉讓交割，受讓方匯入公司股款時，借記“銀行存款”，貸記“其他應付款――出讓方”；同時，借記“實收資本(或股本)――出讓方”，貸記“實收資本(或股本)――受讓方”。公司匯給出讓方股款時，借記“其他應付款――出讓方”；貸記“銀行存款”。如果出讓方為自然人，且轉讓股款大于出讓方原實際出資額時，應注意轉讓方應承擔的個人所得稅公司應予代扣代交，借記“其他應付款――出讓方”，貸記“銀行存款”(轉讓股款一應交個人所得稅)、“應交稅金――應交所得稅”[(轉讓股款-出讓方原出資額)×20％稅率]。另一種情況是受讓方不通過公司直接支付給出讓方的股權款。根據受讓方的匯出憑證及出讓方的匯入憑證與收據，借記“實收資本(或股本)――出讓方”，貸記“實收資本(或股本)――受讓方”；如果出讓方為自然人，且轉讓股款大于出讓方原實際出資額時，轉讓方應承擔的個人所得稅應由出讓方自行向其主管稅務機關納稅申報。(2)受讓方股款分期到位的公司會計處理。一種情況是受讓方通過公司再支付給出讓方股權，當支付款小于50％股份轉讓協議價格時，借記“銀行存款”，貸記“其他應付款――出讓方”；當支付款大于等于50％股份轉讓協議價值時，借記“銀行存款”，貸記“其他應付款――出讓方”，同時借記“實收資本(或股本)――出讓方”，貸記“實收資本(或股本)――受讓方”。另一種情況是受讓方直接支付給出讓方股權款，當支付款小于50％股份轉讓協議價格時，公司不作會計處理；當支付款大于等于50％股份轉讓協議價格時，借記“實收資本(或股本)――出讓方”，貸記“實收資本(或股本)――受讓方”；當出讓方為自然人，且轉讓股款大于原實際出資額時，轉讓方應承擔個人所得稅的會計處理方法比照以上受讓股款一次性到位的會計處理方法。
總之，公司在內部股東股權轉讓時，對股權轉讓的法定手續、股權轉讓價格的確定、股權分割及股權轉讓的會計處理等問題，應正確對待、認真及時處理。
關鍵詞：自然人；解除代持股權；個人所得稅；分析
股權代持是指實際出資人通過與他人約定，以他人名義代實際出資人履行股東權利義務的一種股權持有方式。現實中，股權代持的現象較為普遍。部分實際出資人在條件成熟的時候會解除股權代持，這時，稅務問題就出現了。通常情況下，稅務機關會按照股權公允價值要求轉讓方繳納所得稅；而實際出資股東會認為該項解除代持并未發生股權轉讓、也未獲得轉讓所得，不應該繳納所得稅。下面，就結合一個實際的案例，對股權代持的個人所得稅問題進行簡要的分析，供大家參考、借鑒。
一、案件情況介紹
某市甲公司，是由A、B、C、D、E、F等6位自然人注冊成立的有限公司（實際出資自然人為126人，其中有120人是通過上述6位自然人代持股權，而同時該6位自然人自身也為甲公司的股東），該公司持有某集團公司的40%股權，該集團公司又持有包括一家上市公司在內的20余家公司的股權。甲公司的主要業務是對下屬公司的投資，除此之外，沒有其他業務。2015年該集團公司旗下又有另外一家公司準備改制后在A股上市。因A股上市需要股權結構清晰，最終穿透到所有的自然人股東，甲公司決定解除原有的股東代持行為。考慮到子公司需沖刺上市，短期內股權結構不宜發生變動等諸多原因，以及實際股東眾多，為簡化決策程序，擬通過設立有限合伙企業來解決上述代持問題。先由A、B、C、D等四位自然人設立了乙有限公司，然后由乙公司作為普通合伙人，連同上述126位自然人另行成立了X、Y、Z等三家有限合伙企業。這樣甲公司的股東就為X、Y、Z三家有限合伙企業，126個自然人就全部裝在了三家有限合伙企業之中。變更前后，上述126位自然人最終在甲公司的持股比例（或份額）沒有任何變化。甲公司前往該市所屬區地稅局辦理稅務變更手續，區地稅局認為上述稅務變更的行為應該征收股權轉讓環節的個人所得稅，理由如下：（一）該經濟行為是A、B、C、D、E、F等6位自然人將所持有的甲公司全部股權轉讓給X、Y、Z等三家有限合伙企業，雙方簽署了股權轉讓協議，且辦理了工商變更登記；（二）在上述3個有限合伙企業中，乙公司是作為普通合伙人存在，工商登記中其認繳出資為1元，雖出資金額較少，但各位自然人所持有的甲公司股權結構及比例實質已經發生改變；（三）甲公司賬面上有1,000萬元的未分配利潤，凈資產金額已經明顯超出原計稅成本，因此需要按照“股息紅利所得”先分配納稅后，再辦理稅務變更。
二、甲公司提出的暫不繳納個人所得稅理由
甲公司認為本次股權解除代持的行為中，A、B、C、D、E、F等6位自然人將所持甲公司全部股權轉讓給X、Y、Z等三家有限合伙企業，不應該繳納個人所得稅。理由如下：（一）本次解除代持而轉讓股權的行為，形式上是6位自然人的“股權轉讓”，實質上是代包括其在內的126位自然人持有（前期均有完整、清晰的代持協議）；股權轉讓后，納入3個有限合伙企業的還是這126位自然人，這些自然人最終仍承擔有限責任，同之前在甲公司代持股其權利義務并未發生任何變化。（二）本次形式上的“股權轉讓”，實質上未產生任何所得及增值，上述自然人并沒有任何所得進賬，在無所得的情況下，自然也不存在所得稅的問題。（三）以前每個年度的股息紅利所得，是以這126位自然人的名義進行個人所得稅申報納稅的；此次通過轉讓給合伙企業解除代持后，仍將是以自然人名義進行個人所得稅納稅申報。因此，在解除代持前后，申報主體未發生任何變化。（四）本次設立的3個有限合伙企業中，雖然乙公司作為普通合伙人有1元錢的出資，但在合伙協議中有約定“普通合伙人不分配甲公司凈資產及凈利潤”等條款，上述規定是完全符合《中華人民共和國合伙企業法》之有關規定的。其1元錢出資，純粹是為了工商登記需要，由于其不分配甲公司凈資產及凈利潤，因此，在合伙企業中雖有乙公司的存在，但并不改變甲公司實際上的股東結構及各股東的持股比例（這點也可通過合伙協議中的有關內容進行印證）。（五）稅收的立法原則之一是實質課稅原則。按照實質重于形式，本次形式上的“股權轉讓”，并未改變甲公司原各位自然人股東實際上的股權結構及比例，因此，不能簡單套用股權轉讓的有關個稅征收政策。綜上所述，甲公司認為，本次因實質上的解除代持而觸發的形式上的股權轉讓，可適用《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》的公告（國家稅務總局公告2014年第67號）“第十三條符合下列條件之一的股權轉讓收入明顯偏低，視為有正當理由：……（四）股權轉讓雙方能夠提供有效證據證明其合理性的其他合理情形。”的有關規定，不征收此環節的“股息紅利所得”的個人所得稅。
三、稅務部門確定的最終處理結果
甲公司認為區地稅局征收個人所得稅的理由不成立，遂將此問題反映至市地稅局。市地稅局組織了區地稅局、甲公司進行溝通，當面聽取了解各方的陳述，并征詢了省地稅局的意見后，認為該項為解除代持而進行的名義上的股權轉讓行為，不征收個人所得稅；并要求區地稅局正常辦理變更稅務登記手續。四、本案取得不征稅結果的核心關鍵點本案例最終之所以沒有征收個人所得稅，筆者認為主要在于整個代持的安排方面，做到了如下幾點：（一）在代持之初，每個實際出資人均與代持人訂立有書面的《代持協議》；在資金繳付方面，實際出資人有向名義代持股東繳付出資的銀行流水證明，且名義代持股東也出具了收款收據；（二）在每年分紅的時候，均以每個實際出資人的名義進行了股息紅利的個人所得稅納稅申報；（三）最終設立有限合伙企業解除代持關系的時候，每個實際出資人的持股比例沒有任何的變化；（四）合伙協議中約定有普通合伙人不參與有限合伙企業收益及凈資產的分配權。五、實質課稅原則下股權代持需要注意的問題實質課稅原則是指依據納稅人經營活動目的和經濟活動實質而非表面形式，以決定是否征稅。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》的規定，實際出資人與名義股東因投資權益的歸屬發生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務為由向名義股東主張權利的，人民法院應予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認實際出資人權利的，人民法院不予支持。因此，根據實質課稅原則，自然人通過設立合伙企業，將自然人持有公司的股權變更為合伙企業持有，這一解除股權代持的行為，僅為公司實際股東股權登記形式的變更，股東無轉讓所得產生，不需要繳納個人所得稅。但在實際操作過程中，雖然股權代持的法律關系是客觀存在的，但實際股東往往因為缺乏有利證據材料等種種原因，無法說服稅務機關按照經濟實質進行課稅，最終被迫接受按照公允價格計稅的補稅決定。另外，如果名義股東處分登記于其名下的實際出資人的股權，善意第三人根據物權法善意取得該股權的所有權，由于缺乏相關憑證導致實際股東因無法對抗善意第三人，還存在所有權喪失的風險。基于上述因素，筆者建議納稅人要重視股權代持的法律風險，從如下幾方面進行安排或者改善：首先，要從交易架構方面避免或者減少股權代持行為的發生；其次，如果確實需要安排股權代持，一定要謹慎選擇代持對象，并盡可能的將代持對象的權利限定在特定的范圍之內，以減少未來解除代持協議時的潛在稅務風險；再次，在整個交易過程中，應當按照實質課稅原則，處理好各方面的交易憑證或者證據（如出資的資金流水憑證、公司利潤分配憑證、個人所得稅納稅憑證等），并妥善保管；最后，在需要解除代持的時候，應按照實質課稅原則，與稅務機關進行有效溝通，爭取有利的稅務處理結果；在無法說法稅務機關的情況下，也可以通過獲取法院關于實際股東身份的確權判決，來最大限度維護自身的合法權益。
參考文獻：
（一）以非貨幣性資產償債《財政部 國家稅務總局關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅（2009）59號）（以下簡稱《通知》）規定，以非貨幣資產清償債務，應分解為轉讓非貨幣性資產、按非貨幣性資產公允價值清償債務兩項業務，確認“資產的所得或損失”。債務人按支付的債務清償額低于債務計稅基礎的差額確認“債務重組所得”， 相關所得稅納稅事項原則上保持不變。債權人按收到的債務清償額低于債權計稅基礎的差額確認“債務重組損失”。例1以存貨償債來加以說明。
［例1］A公司持有B公司的應收賬款1600萬元。由于B公司資金周轉發生困難，經與A協商，同意B公司以賬面價值1200萬元的C產品清償該項債務，C產品公允價值1300萬元。增值稅稅率為17%，計稅價格等于公允價值。A公司沒有另行支付增值稅，取得的產品作為生產經營使用的固定資產。（文中企業均是增值稅一般納稅人。）
國家稅務總局《關于貫徹落實企業所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函（2010）79號）中規定，企業發生債務重組，應在債務重組合同或協議生效時確認收入的實現，與會計準則中對收入確認時間相同。
B公司在債務重組日做會計處理：
借：應付賬款1600
貸：主營業務收入1300
應交稅費――應交增值稅（銷項稅額）（1300×17%）
221
營業外收入――債務重組利得79
借：主營業務成本1200
貸：庫存商品1200
上例中“資產的所得”=主營業務收入1300-主營業務成本1200=100（萬元），“債務重組所得”=營業外收入-債務重組利得79萬元，應稅所得為179萬元。應交增值稅221萬元可沖減重組利得，這是為取得收入發生的相關稅金，可以稅前扣除的。可見，企業日常會計處理符合重組的所得稅處理規定，債務重組的一般性稅務處理沒有遞延所得稅產生。
A公司會計處理：
借：固定資產1300
應交稅費――應交增值稅（進項稅額）221
營業外支出――債務重組損失79
貸：應收賬款1600
雖然取得的資產只有1300萬元，損失了300萬元。但依據《企業所得稅法實施條例》31條規定，允許抵扣的增值稅不能稅前扣除，只有“營業外支出――債務重組損失”的79萬元才能扣除。若債權人取得的資產用于非增值稅應稅項目，不能抵扣增值稅進項稅額，固定資產入賬價值為1521萬元。《條例》31條規定，不能抵扣增值稅進項可稅前扣除，58條規定債務重組等方式取得的固定資產，以該資產的公允價值和支付的相關稅費為計稅基礎。通過固定資產折舊分期在所得稅前扣除。重組當期損失還是79萬元。
債權人須按《企業資產損失所得稅稅前扣除管理辦法》（國稅總局公告［2011］第25號）第8條規定進行專項申報，按第22條第六款規定準備債務重組損失的相關證據，如債務重組協議及其債務人重組收益納稅情況說明。
（二）債轉股“政策性債轉股”從重組協議以及最后審批上均是行政的結果而非民事行為，實際上剝奪了債權人轉換民事權利的自由意志，并且有嚴格的必要條件（如對債務人的條件限制），從而被限定在一個最小的限度內，在實踐中也是困難重重。所以筆者認為其并不是《通知》中所指的債轉股。《通知》中所述“債轉股”重組實質上“商業性債轉股”。在重組中若債權人與債務人的股東達成了債權轉讓成股權的書面合同，并且是雙方真實一致的意思表示。按《通知》規定，重組過程的所得稅除滿足并選擇特殊性稅務處理外，均按“一般性稅務處理”，分解為債務清償和股權投資兩項業務，確認有關債務清償所得或損失。
［例2］B紅星公司決定以市價1.857元，面值1元普通股700萬元股抵償所欠A公司債務1600萬元。
借：應付賬款 1600
貸：股本 700
資本公積 600
營業外收入――債務重組利得 300
例1中債務人用市價1300萬元資產償債，主要稅負=所得稅179×25%+增值稅221=265.75萬元。例2用市價1300萬元股權償債，稅負=300×25%=75萬元。因此，從債務人的角度，若能債權人達成一致意思，選擇債轉股更有利。
從債權人的角度，取得股權的代價只有債權時，需債權與股權所處的地位、所享有的利益與擔負的風險是相同的才能實現，此時債權人取得的股權要達到控制幾乎是不可能的，因為債權與達到控制的股權風險、利益都有著巨大的差異。其會計的處理因沒能達到控制，就不可能使用《企業合并》準則，而適用《債務重組》準則，債權人將享有股份的公允價值確認為對債務人的投資，與其計稅基礎一致。沒有遞延所得稅產生。
如例2中，A公司會計處理如下：
借：長期股權投資（市價1.857元×700萬股）1300
營業外支出――債務重組損失 300
貸：應收賬款 1600
若債權人為使債轉股成功，還需另行支付對價，如其他非股權支付、股權支付，若達到控制，債權作為合并對價對價的一部分，會計上按《企業合并》處理，所得稅上實質是《通知》中的“股權收購”。在此不作討論。
二、適用并選擇特殊性稅務處理
（一）企業債務重組確認的應納稅所得額占該企業當年應納稅所得額50%以上，可以在5個納稅年度的期間內，均勻計入各年度的應納稅所得額值得注意的是，稅法上債務重組確認的應納稅所得額，不僅只是會計上債權人做出讓步而確認的“債務重組所得”，還應包括用于償債而轉讓的非貨幣性資產應確認的“資產的所得或損失”。雖然會計上對這兩部分均計入當年損益，但這都是沒有現金流支撐的利潤。實踐中往往是因為債務人財務發生困難才會債務重組，獲得一定債務減免，以保障企業能夠持續經營。稅法從量能負擔原則出發，對一次性重組利得占應稅所得比重較大的，可選擇稅款遞延的優惠政策，分5年均勻納稅。按《企業會計準則18號-所得稅》規定，應納稅暫時性差異確認為遞延所得稅負債。
［例3］B公司當年應稅所得為500萬元，其中債務重組利得為300萬元，沒有其他納稅調整事項，所得稅稅率25%。經主管稅務機關確認，B公司選擇特殊性稅務處理。
遞延所得稅負債余額=（300-300÷5）×25%=60萬元
應交所得稅=［500-（300-300÷5）］×25%=65萬元
所得稅費用=60+65=125萬元
借：所得稅費用 125
貸：應交稅費――應交所得稅 65
遞延所得稅負債 60
（二）發生債權轉股權時，在滿足《通知》第五條規定條件時（如重組12個月內不轉讓股權等），可對債務清償和股權投資兩項業務暫不確認有關債務清償所得或損失，股權投資的計稅基礎以原債權的計稅基礎確定
例2中，若B公司滿足并選擇特殊性稅務處理
借：應付賬款 1600
貸：股本 700
資本公積 600
營業外收入――債務重組利得 300
會計上已經確認債務清償所的300萬元，稅法上暫不確認應稅所得，存在遞延所得稅負債。
借：所得稅費用 （300×25%）75
貸：遞延所得稅負債75
而遞延的稅款何時納稅，稅法中沒有明確規定。若債務人對此股權還有回購義務，實際上重組利得還依賴于回購價。如B公司將來以1900萬元回購，超過了原債權1600萬元，實際上就沒有利得。若以900萬元回購，低于原債權1600萬元，重組利得是700萬元。
如前所述，債權人將享有股份的公允價值確認為對債務人的投資，而計稅基礎是原債權的計稅基礎，二者往往存在著差異。
［例4］若A公司取得的700萬元股普通股后，沒能達到控制紅星公司，其余條件與例2相同。A公司取得股權計稅基礎是原債權的計稅基礎1600萬元，即該股權將來處置可稅前扣除1600萬元，而其賬面價值是1300萬元，產生300萬元可抵扣性差額。
借：遞延所得稅資產 （300×25%）75
貸：所得稅費用75
（1）重組損失未發生
［例5］若A公司在債轉股12個月后再以1900萬元轉讓該股權。（假設符合特殊性稅務處理的五個條件）
借：銀行存款 1900
貸：長期股權投資――成本 1300
投資收益 600
債權人收回1900萬元超過其計稅基礎1300萬元，應確認重組利得600，重組損失300萬元在稅法上沒有發生。會計處理中上年因確認遞延所得稅資產進行了納稅調減，今年證明并沒有發生損失，所以應把上年確認的可抵扣性暫時性差異300萬元轉回。
借：所得稅費用225
貸：應交稅費――應交所得稅（600×25%）150
遞延所得稅資產 （轉回上年的） 75
（2）重組損失發生
［例6］若A公司在債轉股的第二年以900萬元股權轉讓股權。
借：銀行存款 900
投資收益 400
貸：長期股權投資――成本 1300
債權人收回投資成本900萬元低于計稅基礎1600萬元，先前確認的重組損失300萬元實際發生了，總損失700萬元可稅前扣除，但會計上投資損失只有400萬元，應增加可抵扣性暫時性差異400萬元。
借：遞延所得稅資產（400×25%）100
貸：所得稅費用100
（三）一般性與特殊性重組損失的稅務處理差異一般性稅務處理時，債轉股當年就要確認重組損失，通過“營業外支出”記錄的重組損失一次性在“當期”就扣除。特殊性稅務處理時，從例5、例6可看出，股權計稅基礎是以原債權計稅基礎確定的，當期只記錄可抵扣暫時性差異，“將來”股權轉讓根據轉讓的價格與原債權的計稅基礎之差確認最終的重組損失。
三、選擇特殊性稅務處理的納稅事務管理
（一）重組應納稅所得額大于當年應稅所得50%時具體包括：（1）債務人的納稅事務管理。債務人除國稅總局公告2010年第4號第22條第一款提供相應資料外，需注意以下資料的管理：一是滿足“具有合理的商業目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的”條件應注意的納稅事務管理。雖然《企業重組業務企業所得稅管理辦法》（國稅總局公告2010年第4號）第18條對此進行了相關的規定，但更多對的是對重組前后稅務狀況、財務狀況和潛在的義務等未來事項的主觀預測與陳述。若有歷史資料證明債務人關鍵技術、材料等相當程度的依賴該客戶，同時有相關的技術合同、材料采購合同等支撐，否則很難在一個持續的相當長期限內債權人提供如此寬松的信用條件，也就很難說明重組應納稅所得額比重大的“合理“商業目的。若構成稅法上的關聯關系，還應按《特別納稅調整實施辦法（試行）》（國稅發［2009］2號）的相關規定進行稅收征管。二是滿足“企業重組后的連續12個月內不改變重組資產原來的實質性經營活動”條件應注意的納稅事務管理。在重組協議中債權人應表明取得的償債的機器設備其使用狀態是符合其自然屬性和一貫的主營項目，在應對稅務機關實地核查確認追蹤管理時，其會計帳簿與實物資產管理要能一致證明沒改變其實質性經營活動。（2）債權人的納稅事務管理。《通知》中沒有對此特殊處理時債權人重組損失是否也應分期扣除作出規定。所得稅扣除確定性、合理性原則的要求，若債權人對此債權沒有追溯權，重組損失應在當年一次性稅前扣除。債權人除了日常注意銷售合同、依法行使不安抗辯權、催收磋商記錄等資料的管理，重組協議中行使債權追溯力的條件、期限等都應作為管理的重點。債權人應國家稅務總局公告［2011］第25號第8條和22條第六款對程序和證據相的要求，證據中涉及“債務人重組收益納稅情況說明”，這需債務人的配合。按國家稅務總局公告2010年第4號第16、17條規定，重組主導方是債務人，債權人在重組協議中應明確重組事項涉稅問題的處理方式，以避免債務人重組后的消極態勢給債權人帶來納稅風險。
（二）應對征管可能阻礙“債轉股”特殊性稅務處理政策選擇的納稅事務管理具體而言：（1）稅源的轉移可能會帶來的阻撓。新《企業所得稅法》以是否具有法人資格作為企業所得稅納稅人的認定標準，居民企業以企業登記注冊地為納稅地點，總分機構由法人匯總納稅。若重組雙方在不同地點注冊，或分屬國稅和地稅（09年后新設企業）。債權人與債務人不在同一個地方，重組損失與重組利得不是同一主管稅務機關，實質上造成了稅源從債權人所在地轉移到債務人所在地。因此現行稅收征管體系可能會阻礙跨地區的債轉股成功。所以，國稅總局公告2010年第4號規定，企業重組可以選擇由重組主導方債務人向主管稅務機關提出申請，意味著重組的主動權在債務人及其主管稅務機關一方。（2）債務人應對“債轉股”特殊稅務處理的納稅事務管理。雖然債轉股中債權出資的合法性、股權的來源、轉股后的退出機制都還有待探索，在此就不做具體分析，但債轉股的稅收問題也是關注的重點。稅法上從涵養稅源，稅收中性原則出發積極支持債轉股，當滿足《通知》第5條規定，可選擇特殊性稅務處理。特殊性意味著稅款遞延，延遲到何時就會影響稅務機關的判斷，而《通知》中并沒有相應的規定。但稅法規定了債轉股形成的股權計稅基礎是原債權的計稅基礎確定，如例4分析，稅款遞延到股權轉讓時，債務人是否存在重組利得依賴于將來股權轉讓的價格。選擇債轉股特殊性稅務處理時，債務人除按國稅總局公告2010年第4號第22條第二款準備相關的資料，如債轉股合同或協議、工商部門核準的股權變更事項證明材料等。若能在重組協議中明確股權附條件、附期限的轉讓或回購，相當于遞延的稅款有了償還的具體期限，也表明債的法律關系并沒有消除，債務人對債權人仍承擔償還債的義務，稅法上才暫不確認重組利得，但會計謹慎原則要求債務人轉股時就確認負債，也體現稅款優先的原則。反之，若債轉股協議中沒有任何跡象表明債務人對轉股后的債務還有償還責任（通過回購等方式），又選擇特殊性稅務處理，就可能面臨納稅風險。
比如因缺乏流動資金，深圳市某網絡公司大股東李歌于2000年將其持有的該公司20%的股份轉讓給4家風險投資機構，并取得股權轉讓凈收益9505.28萬元。李歌的股權轉讓金一直沒有從公司提取出來，而是以公積金形式留存于公司賬上進行再投資，還是用于公司發展。但經稽查，稅務機關認為李歌取得了股權轉讓所得，應繳納個人所得稅1901.06萬元。由于李歌堅持認為自己的股權轉讓所得進行了再投資，并沒有拿到錢，不應繳納個人所得稅，因此拒絕繳納稅款。2003年8月4日，深圳市地稅局在當地媒體上公告，曝光了25家欠稅大戶，其中女老總李歌因欠下個人所得稅1901.06萬元成為曝光名單中唯一的、也是深圳市首次曝光的個人欠稅戶而引起全國的注意。
這個案例告訴投資者，根據個人所得稅法的規定，個人轉讓股權所得屬于財產轉讓所得，應按20%的稅率申報繳納個人所得稅，從稅收征管的角度來看，深圳市地方稅務局對該案的稽查及處理均完全符合稅法規定。但作為投資人，李歌為了增加公司的流動資金，吸引風險投資，只有這種方法嗎？答案是否定的，造成這種結果的主要原因是李歌在對自己的股權投資收益處置時沒有做出科學的稅收籌劃。那么，股權投資收益有哪些籌劃方法呢？
保留被投資企業利潤不作分配
就股權投資而言，有個人股權和企業股權投資。個人從被投資企業繳納企業所得稅后未分配的凈利潤（包括被投資企業從該凈利潤中提取的盈余公積金）中分配取得股息性質的投資收益包括利息、股息和紅利所得，應按20%的稅率繳納個人所得稅。
企業通過股權投資從被投資企業繳納企業所得稅后未分配的凈利潤（包括被投資企業從該凈利潤中提取的盈余公積金）中分配取得股息性質的投資收益是企業的股權投資所得。因為享受稅收優惠政策的不同，造成企業之間所得稅的稅率也不相同。稅法規定，凡投資方企業適用的所得稅稅率高于被投資企業適用的所得稅稅率的，除國家稅收法規規定的定期減稅、免稅優惠以外，其取得的投資所得應按規定還原為稅前收益后，并入投資企業的應納稅所得額，依法補繳企業所得稅。
從被投資企業取得投資收益是應該依照稅法的規定繳納相應的稅款。但投資人取得投資收益的納稅義務發生時間是被投資企業實際做利潤分配處理（包括以盈余公積和未分配利潤轉增資本）時，投資方企業應確認投資所得的實現，依法辦理納稅事項。
所以只要被投資企業不做利潤分配，投資人無須為其投資收益繳納任何稅款。如果投資人是個人，被投資企業是上市公司，隨著被投資企業未分配利潤的增加，股票價值也會增加，而個人轉讓股票的所得在我國是暫免征收個人所得稅的。
先分配后轉讓
股權投資收益根據收回的方式不同區分為股息性所得和股權轉讓所得，通過被投資企業進行利潤分配而收回的稱為股息性所得，通過股權轉讓而收回的稱為股權轉讓所得。根據稅法規定：企業在一般的股權（包括轉讓股票或股份）買賣中，股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應確認為股權轉讓所得，不得確認為股息性質的所得。因為企業從被投資企業分回的利潤，只有投資方企業適用的所得稅稅率高于被投資企業適用的所得稅稅率的，除國家稅收法規規定的定期減稅、免稅優惠以外，其取得的投資所得才按規定還原為稅前收益后，并入投資企業的應納稅所得額，依法補繳因稅率差而少繳的企業所得稅。而股權轉讓所得是要全額計算繳納企業所得稅的。
例如：興達公司投資100萬，占三江商貿有限公司40%的股份，四年來，三江商貿從未分配過利潤，帳面有未分配利潤400萬。現在興達公司欲轉讓該投資，有以下兩個方案：
方案一：先將三江商貿的利潤 進行分配，興達公司分得160萬元，興達公司的股份按120萬元的價格轉讓；
方案二：三江公司不進行利潤分配，興達公司的股份按280萬元的價格轉讓。
按第一個方案操作，因為這兩個公司的企業所得稅稅率一致，興達公司分得的160萬元的稅后利潤無須補繳企業所得稅。興達公司轉讓股份的所得：120-100＝20（萬元），應繳納企業所得稅：20×33%＝6.6（萬元）。
如果按方案二操作，興達公司轉讓股份取得財產轉讓所得：280-100＝180（萬元），應繳納企業所得稅：180×33%＝59.4（萬元）。如果按方案一操作，比方案二要少繳納企業所得稅：59.4-6.6＝53.8（萬元）少納稅的原因就是在轉讓股份前的利潤分配，有效避免了投資收益在被投資企業和投資企業中的雙重征稅。
企業進行清算或轉讓全資子公司以及持股95%以上的企業時，投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質的所得，在計算投資方的股權轉讓所得時，允許從轉讓收入中減除上述股息性質的所得。在這種情況下，使用先分配后轉讓的稅收籌劃方法就沒有意義了。
吸收投資減少每股投資收益
當企業多年不分配利潤，未分配利潤結余較多時，可以吸收新的投資，因為新資本投入時，其購買股份時的溢價應計入企業的資本公積科目，而企業用資本公積增加股本是不需要繳納個人所得稅的。
除此之外，利用股權投資收益避稅的還有幾種方法：
一是將股權轉至享受定期減免稅的企業。
二是外國投資者以被投資企業分得的利潤再投資。
三是以離岸公司的方式，利用避稅地進行籌劃。
[關鍵詞]：商業房產抵押貸款 稅收風險 防范
一、案例
客戶王某在外地承包工程，戶籍在本地，準備以本地的100平方米的商業房產進行抵押貸款，該商業房產由于購買較早，當初購買價位3000元/平方米，現在已經升值到了8000元/平方米。王某以該房產抵押貸款500萬元。由于房地產和重要工程建設的應收賬款較多，導致客戶資金鏈斷裂，無法歸還，形成了不良貸款。但是在處分該抵押物時，需要將相關稅款扣下，涉及契稅（買賣雙方各承擔成交價的3%）、營業稅及附加（出賣方承擔成交價的5.5%）、個人所得稅（按照偶然所得承擔增加值的20%承擔）、土地增值稅（增值額超過扣除項目金額100%，未超過200%的部分，承擔增加值的50%稅額）。所以大約增值額的80%需要繳納稅款。最后算下來，剩余部分還不夠貸款本金的。
二、處分該房產的經過
經過法院的判決，拍賣該房產，首先按照市場價格進行評估，并以該價格進行拍賣，經過第一次降價，沒有人購買，經過第二次降，比市場價便宜很多，有人有意向，但是能夠經過咨詢稅務局的相關人員后，即使屬于法院拍賣，相關的稅款也不能免除，最后流拍。法院裁定該房產作為抵債資產為銀行所有。由于該借款人還欠個人借款，以及第二順位的抵押人都要求銀行處分該抵押物，他們可以享受剩余價值。于是進行進一步降低價格出售，去掉相關的稅款，連銀行的借款本金也不夠償還。
三、對于增值較大的商業性房產涉及稅務風險的忽視
授信審查階段的忽視。經濟上行階段，資產在不斷地增值，幾乎不會發生商業性房產的稅務風險。由于經濟上行，銀行也愿意接受房產抵押，房產抵押占據了國內貸款的大部分份額。這個銀行不貸款，另一個銀行也會接受，續貸的比例很高，所以發生商業性房產處分的比例較少。這個風險幾乎是被忽視的。但是在經濟下行階段，資產也在縮水，拋棄抵押物的不良貸款呈現上升的趨勢，商業性房產的成交也在下滑。在蘇北的一些地區，整體社會的信用環境在變差，很多的民間借貸破產，銀行不得不接受了大量的抵債房產。高額的稅款阻礙了抵押的房產的處分。
在不良資產處分階段的忽視。抵押貸款成為不良資產，一般的處理方式是拍賣、變賣等方式，第一次流拍可以下降百分之二十的比例進行再一次的拍賣，第二次下降百分之二十，相比較以往的情形，由于價格較低，很少流拍，總會有人買走，所以不會發生這樣的稅務風險，導致這樣的風險被銀行的經營者忽視了。但是，在進入經濟新常態以及三期疊加的階段，很多的抵押房產，即使經過二次降價，購買者也是應者寥寥，最終法院只得裁定該抵押物為抵債資產，轉給金融機構自行處理，只要發生過戶的情形，那么相關的稅款就產生了。在農村商業銀行經營的縣城區域，這樣的現象在逐步增加。
四、防范相關稅收風險的措施
降低抵押率，將未來可能會涉及抵押物處分所涉及的稅收考慮在內。房產抵押貸款的抵押率，大部分銀行的慣例都是控制在70%。現在這樣的慣例，針對升值較大的商業性房產，則需要降低抵押率。
減少對第二還款來源的依賴。抵押物即使相對容易變現也是第二還款來源，需要改變國內多年形成的慣性思維，將依賴抵押物轉變到主要依賴第一還款來源上。
增加擔保人，將房產的剩余價值作為反擔保物進行第二順位反抵押給擔保人，由擔保人來最終處理抵押物。銀行對于抵債資產有嚴格的管理規范，在二年內必須要處分，但是擔保人具有更大的靈活性，其可以以該房產進行投資入股來減少稅款，也可以一直占有的形式來規避產權轉讓，也可以進行對外租賃。
采取債權轉讓的形式，將債權和抵押權一并轉讓給想要購買的人，由其以長期占有的形式來規避產權轉移。
一、VC/PE的概念與區別
VC是指風險投資（Venture Capital），又稱“創業投資”，是指投入到新興、迅速發展、有巨大競爭潛力的企業中的一種權益資本，以高科技與知識為基礎，生產與經營技術密集的創新產品或服務。目前多投資于移動互聯網、移動電信、醫療健康、信息技術、清潔技術等領域
PE是指私募股權投資（Private Equity），通常指通過私募形式對非上市企業進行的權益性投資，通過上市、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利。其中，廣義的PE可劃分為創業投資、發展資本、并購基金、夾層資本、重振資本、Pre-IPO資本，以及其他如上市后私募投資、不良債權和不動產投資等。狹義的PE，主要指對已形成一定規模的，并產生穩定現金流的成熟企業的私募股權投資部分，主要是指創業投資后期的私募股權投資部分，而這其中并購基金和夾層資本在資金規模上占最大的一部分。
按照人民銀行的1996年《貸款通則》第二十條對借款人的限制中：不得用貸款從事股本權益性投資，國家另有規定的除外。因此，VC/PE型企業不能從商業銀行直接取得借款，只能通過委托貸款或者企業、個人間拆借擴大資本規模。但隨著近年金融工具的不斷創新，融資渠道逐步多元化，信托、夾層融資等新型融資形式也蓬勃發展。
對于允許VC/PE所投資的行業而言，目前沒有專門針對VC/PE的限制性法律條文。即如果該行業對企業行業沒有限制，對VC/PE一般也沒有進入限制。反之亦然。
區分VC與PE的簡單方式為，VC主要投資企業發展的前期，PE主要投資后期。雖然主要都是對上市前企業的投資，但兩者在投資階段、投資規模、投資理念和投資特點等方面有很大的不同。此外，從退出方面比較，PE比VC要好一些，目前以管理層回購、并購、股權轉讓的方式較多。
二、新準則變化對VC/PE型企業財稅處理的影響
2014年之前頒布的準則中對VC/PE型企業的財務處理并無特殊規定，但隨著企業并購交易行為的逐步發展，根據投資屬性的不同加以區別就顯得十分重要。2014年財政部公布了幾個新修訂的企業會計準則，并將于7月1日起執行。其中在《企業會計準則第2號―長期股權投資》、《企業會計準則第33號―合并財務報表》、以及《企業會計準則第39號―公允價值計量》中對此類企業有了專門的處理要求。
其中，《企業會計準則第2號―長期股權投資》增加了第三條中的第二款和第九條。
第三條（二）：風險投資機構、共同基金以及類似主體持有的、在初始確認時按照《企業會計準則第22號―金融工具確認和計量》的規定以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產，投資性主體對不納入合并財務報表的子公司的權益性投資，以及本準則未予規范的其他權益性投資，適用《企業會計準則第22號―金融工具確認和計量》。
第九條：投資方對聯營企業的權益性投資，其中一部分通過風險投資機構、共同基金、信托公司或包括投連險基金在內的類似主體間接持有的，無論以上主體是否對這部分投資具有重大影響，投資方都可以按照《企業會計準則第22號―金融工具確認和計量》的有關規定，對間接持有的該部分投資選擇以公允價值計量且其變動計入損益，并對其余部分采用權益法核算。
《企業會計準則第33號―合并財務報表》新增或修訂了第四、二十一、二十二和二十三條
第四條：如果母公司是投資性主體，且不存在為其投資活動提供相關服務的子公司，則不應當編制合并財務報表，該母公司按照本準則第二十一條規定以公允價值計量其對所有子公司的投資，且公允價值變動計入當期損益。
第二十一條：母公司應當將其全部子公司（包括母公司所控制的單獨主體）納入合并財務報表的合并范圍。
如果母公司是投資性主體，則母公司應當僅將為其投資活動提供相關服務的子公司（如有）納入合并范圍并編制合并財務報表；其他子公司不應當予以合并，母公司對其他子公司的投資應當按照公允價值計量且其變動計入當期損益。
第二十二條：當母公司同時滿足下列條件時，該母公司屬于投資性主體：
（一）該公司是以向投資者提供投資管理服務為目的，從一個或多個投資者處獲取資金；
（二）該公司的唯一經營目的，是通過資本增值、投資收益或兩者兼有而讓投資者獲得回報；
（三）該公司按照公允價值對幾乎所有投資的業績進行考量和評價。
第二十三條：母公司屬于投資性主體的，通常情況下應當符合下列所有特征：
（一）擁有一個以上投資；
（二）擁有一個以上投資者；
（三）投資者不是該主體的關聯方；
（四）其所有者權益以股權或類似權益方式存在。
同時，預計此次《企業會計準則第30號―財務報表列報》修改后，“交易性金融資產”科目在報表中將會更名為“以公允價值計量且其變動計入損益的金融資產”，以結合準則中關于投資性主體的財務核算規定，即擴大了適用范圍。
因此就7月1日后VC/PE型企業會計處理而言，只要持有目的是為了投資獲利，則不論其投資比例多大、或者擬持有多長時間，均按照《企業會計準則第22號―金融工具確認和計量》的規定以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產核算。投資性主體自身也無需編制合并報表（為投資提供服務的子公司除外）。其估值技術應按照《企業會計準則第39號―公允價值計量》第七章中對公允價值計量“三層次”的方法確定其金額。
稅務上對此類投資型企業目前僅涉及業務招待費的計提基數有專門的稅收文件規定，其他均和非投資型企業的規定相類似。相信隨著此次企業會計準則的修訂，相關的稅務政策也會逐步更新、完善，以便和會計準則的變化銜接。
三、VC/PE型企業投資案例的財稅對比分析與研究
案例：某VC/PE型企業2014年7月1日后發生如下業務：
1.收購某上市公司A（礦業）10%的股權，派駐董事1名（該企業董事總人數8人）和監事1名，均常駐當地，作為了解企業的經營管理和重大事項，但不參與企業的日常經營活動。
問：A在VC/PE的單體報表中應如何核算？今后處置該股權時是否繳納營業稅？
答：按照前述分析，雖然VC收購后在8名董事中占有1名，但其持有目的不是為了長期持有，同時VC也會有明確的退出策略，否則與“投資性主體”的概念不符。因此作為投資性主體VC/PE型企業初始確認時應按照《企業會計準則第22號―金融工具確認和計量》的規定以公允價值計量且其變動計入當期損益的金融資產核算（交易性金融資產，下同）；報表日因存在活躍市場報價，可按該股票二級市場的報表日收盤價計入公允價值變動損益科目核算，除非該股票在二級市場的報價顯著不公允。
上市公司股權屬于金融資產的范疇，根據營業稅暫行條例第五條第四項：外匯、有價證券、期貨等金融商品買賣業務，以賣出價減去買入價后的余額為營業額。但如果持有的是非上市公司股權因不屬于金融資產的范疇則可以免納（限售股除外）。當然如果是個人持有上市公司股票處置時也免納營業稅。因此今后處置時該股權時應該照差額繳納營業稅。
2.收購非上市實體企業B公司100%的股權，收購價格為1億元，該企業下屬多家子孫公司，涉及制造業、房地產、服務、進出口貿易、礦業等多個板塊，該企業是由原國企改制后轉讓股權給個人，股東全部為本企業職工。VC收購后公司的高管層沒有變化還是企業原有的管理層。因VC看好企業發展前景，打算持有一段時間后，再轉讓或通過IPO的方式退出。
問：B是否應納入VC/PE的合并報表？對于B企業原個人股東的股權溢價收入應在哪里由誰代扣代繳個人所得稅？
答：因為該并購屬于正常的市場交易行為，對于PE/VC因屬于投資性主體，需將1億元對價計入交易性金融資產。后繼計量因沒有活躍市場參照，應依據估值技術確定公允價值。
在《企業會計準則第39號―公允價值計量》第七章中規定了公允價值計量的三個層次，對未上市的股權應按照該準則的“三層次”確定其估值。同時，公允價值計量在很大程度上還與評估相關，限于勝任能力方面的限制，這時在很大程度上就需要利用估值專家的工作。此外，目前很多VC/PE自身也有估值團隊，這也是公允價值管理的很重要的組成部分。
對于非投資性主體而言，其單體報表作為長期股權投資處理，合并報表則應根據參與合并的企業在合并前后是否受同一方或相同的多方最終控制且該控制并非暫時性，按照《企業會計準則第20號―企業合并》中同一控制或非同一控制來處理。
稅務上，根據《國家稅務總局關于加強股權轉讓所得征收個人所得稅管理的通知》（國稅函[2009]285號）的規定：“個人股東股權轉讓所得個人所得稅以發生股權變更企業所在地地稅機關為主管稅務機關。納稅人或扣繳義務人應到主管稅務機關辦理納稅申報和稅款入庫手續。主管稅務機關應按照《個人所得稅法》和《稅收征收管理法》的規定，獲取個人股權轉讓信息，對股權轉讓涉稅事項進行管理、評估和檢查，并對其中涉及的稅收違法行為依法進行處罰。” 因此，個人股東股權轉讓所得應以B所在的地稅為主管稅務機關。納稅人或扣繳義務人應到主管稅務機關辦理納稅申報和稅款入庫手續。一般實務操作是由收購方將代扣代繳的個稅和股權轉移3‰的印花稅合計金額電匯至B所在地的地稅局指定專用賬號來代繳。
3.收購非上市實體企業C的40%股權。
問：VC/PE如何會計處理？
答：就會計處理而言，仍按交易性金融資產核算。同時，報表日按估值技術進行恰當估值。具體分析同上。
對于非投資性主體而言，其單體報表作為長期股權投資處理，同時因對被投資企業具有重大影響，其后繼計量采用權益法核算。
4.2014年8月收到以前年度投資的D企業分紅款100萬。
問：VC/PE如何會計處理？
答：將分紅款100萬元確認為投資收益處理，與非投資性主體沒有差異。
5.年底處置B公司20%股權，溢價金額200萬。需要說明的是該筆處置與100%股權購買并非一攬子交易，而是半年后VC/PE為了整體投資戰略考慮以及本身資金周轉問題而決定的。
問：VC/PE如何會計處理？
答：就VC/PE會計處理而言，應直接沖減交易性金融資產賬面價值的20%，溢價200萬計入投資收益，并將其余的80%在報表日按公允價值計量即可。
對于非投資性主體而言，其單體報表也將溢價計入投資收益。但對合并會計報表層面，需要按照《財政部關于不喪失控制權情況下處置部分對子公司投資會計處理的復函》（財會便[2009]14號）的規定，母公司在不喪失控制權的情況下部分處置對子公司的長期股權投資，因為屬于“權益易”，在合并財務報表中處置價款與處置長期股權投資相對應享有子公司凈資產的差額應當計入所有者權益，即合并報表層面不會產生投資收益，這也是和投資性主體區別的關鍵一點，“視角差異”。
6.收購非上市E企業1 0%股權，屬于跟投。公司不參與其經營，也未派駐相關管理人員，目前持有時間不確定。
問：VC/PE如何會計處理？
答：就VC/PE會計處理而言，仍按交易性金融資產核算。同時，報表日按估值技術進行恰當估值。具體分析同上。
對于非投資性主體，2號準則修訂后對企業持有的不具有控制、共同控制、重大影響，且其公允價值不能可靠計量的股權投資，根據持有目的作為可供出售金融資產處理，不作為長期股權投資核算。并根據《企業會計準則第22號―金融工具確認和計量》第三十二條規定，在活躍市場中沒有報價且其公允價值不能可靠計量的權益工具投資，應當按照成本進行后續計量。這是此次準則修訂后的一個主要變化。
7.問：VC/PE報表中的投資收益在所得稅匯算清繳中如何填報？
答：因會計準則的修訂，今后VC/PE企業投資收益的產生主要有兩種來源：收到的被投資企業分紅以及股權處置收益，而不再會有權益法核算產生的投資收益。在實務處理中，VC收到的分紅一般屬于免稅收入，應在所得稅匯算清繳中作納稅調減處理。例如北京地區，需在國稅網站填寫企業所得稅稅收優惠備案系統并向稅務局提交紙質資料并在系統審批通過后方可稅前扣除。
8.問：VC/PE的業務招待費計提基數和抵扣金額有什么特殊稅務規定？
答：按照《國家稅務總局關于貫徹落實企業所得稅法若干稅收問題的通知》（國稅函[2010]79號）規定，對從事投資業務的企業（包括集團公司總部、創業投資企業等），其從被投資企業所分配的股息、紅利以及股權轉讓收入，可以按規定的比例計算業務招待費扣除限額。即類似于非投資性主體中營業收入的概念。
四、VC/PE型企業的稅務籌劃
目前VC/PE企業的盈利模式主要是收到被投資企業分紅和處置股權的溢價所得等。如果VC/PE屬于法人企業，則其應納稅所得額需繳納25%的企業所得稅。同時，將稅后利潤分配給境內個人股東時還需繳納20%的個人所得稅（如為境外個人股東其個稅目前免納），因此相對稅負比較高。目前很多VC/PE企業是先通過在、新疆等地設立有限合伙企業的方式再進行股權投資。首先合伙企業屬于非法人企業，無須繳納企業所得稅；其次對于合伙制企業的個人股東是按照“先分后稅”的方式繳納個人所得稅，而在這些地方還有大比例的稅收返還政策，因此近年來通過在這些“稅收洼地”設立合伙制企業的方式方興未艾。當然對于有限合伙企業目前還有一些稅收政策盲點，例如法人企業作為合伙企業的有限合伙人收到的股息紅利所得，該合伙企業是否可以作為“透明體”，即法人企業收到的分紅款是否免繳企業所得稅等，這些問題還有待國稅總局相關政策的進一步明確。相信隨著VC/PE型企業在我國的持續快速發展，如何建立在稅收上優化的投資架構和業務模式，密切關注不斷出臺的相關稅收法規以及其實際執行情況就顯得尤為重要。
作者單位：
【關鍵詞】外商投資 股權
一、股權出資的概念和意義
所謂股權出資，是指股東或者發起人以其持有的其他公司的股權出資，投資于新設立的或者已存續的目標公司的行為。
以股權作為出資，實際上是股權出資人將其持有的A公司（股權企業）的股權轉讓給新設立的或者已存續的目標公司B（被投資企業）所有，使得B公司成為A公司的股東。對B公司而言，相當于自己在設立或增資擴股的同時對外進行了投資。
股權出資除了體現股東的財產權以外，更大的意義在于：一是能夠豐富股權權能，通過激活股東以往投入到公司所形成資產，增加股權利用的渠道，同時降低股權轉讓的交易成本，從而促進投資；二是通過資本鏈條的紐帶作用，可以在維系投資人對原有公司和產業的影響力控制力的同時，投資向新的領域和產業轉移，實現投資者優化產業結構和重組兼并的戰略意圖。
二、股權出資的基本規定
（一） 股權出資登記管理辦法
國家工商行政管理總局于2009年1月14日了《股權出資登記管理辦法》。共14條，主要內容包括：適用范圍、出資股權條件、出資比例、出資評估、實際繳納出資的期限和手續、出資驗證、被投資公司登記、登記提交材料規范等。
《辦法》將可以用以出資的股權確定為“在中國境內設立的有限責任公司或者股份有限公司的股權”，將投資對象確定為“境內有限責任公司或者股份有限公司”。用作出資的股權應當權屬清楚、權能完整、依法可以轉讓。為提高其操作性，同時在一定程度上防范風險，《辦法》還對禁止用作出資的股權進行了列舉，規定具有下列情形的股權不得用作出資：①股權公司的注冊資本尚未繳足；②已被設立質權；③已被依法凍結；④股權公司章程約定不得轉讓；⑤法律、行政法規或者國務院決定規定，股權公司股東轉讓股權應當報經批準而未經批準；⑥法律、行政法規或者國務院決定規定不得轉讓的其他情形。為了縮短投資人在實際繳納出資前同時作為股權公司和被投資公司股東的期限，減少投資人濫用雙重股東身份，利用同一股權進行多家公司投資的風險。《辦法》規定，公司設立時，投資人以股權出資的，自被投資公司成立之日起一年內，投資人應當實際繳納，被投資公司應當辦理實收資本變更登記；公司增加注冊資本時，投資人以股權出資的，應當在被投資公司申請辦理增加注冊資本變更登記前實際繳納。投資人以持有的有限責任公司股權實際繳納出資的，股權公司應當向公司登記機關申請辦理將該股權的持有人變更為被投資公司的變更登記。投資人以持有的股份有限公司股權實際繳納出資， 出資股權在證券登記結算機構登記的，應當按照規定經證券交易所和證券登記結算機構辦理股份轉讓和過戶登記手續；其他股權依照法定方式轉讓給被投資公司。
被投資公司全體股東以股權作價出資金額和其他非貨幣財產作價出資金額之和不得高于被投資公司注冊資本的百分之七十，也就是說被投資公司全體股東貨幣資金出資額不得低于注冊資本的百分之三十。依照《公司法》第七十二條規定，投資人以股權出資的，應當經股權公司的其他股東過半數同意，但股權公司章程對股權轉讓另有規定的從其規定。股權出資還會涉及被投資公司其他股東的權益，投資人以股權出資的，應當經被投資公司全體股東一致同意。
（二）商務部關于涉及外商投資企業股權出資的暫行規定
國家商務部于2012年09月21日了《商務部關于涉及外商投資企業股權出資的暫行規定》。《暫行規定》共28條，主要內容包括：適用范圍、審批機關、出資股權條件、出資比例、出資評估、審批材料、股權企業審批和登記、涉及境內上市公司的處理、出資驗證、涉及其他事項的處理等。
《暫行規定》將可以用以出資的股權確定為“中國境內企業股權”，涉及境外公司的股權，只有《關于外國投資者并購境內企業的規定》一個規定有所規定，這里不討論。將投資對象確定為“設立及變更外商投資企業”。包括以新設公司形式設立外商投資企業、增資使非外商投資企業變更為外商投資企業、增資使外商投資企業股權發生變更。用作出資的股權應當權屬清晰、權能完整，依法可以轉讓；股權企業為外商投資企業的，該企業應依法批準設立，符合外商投資產業政策。股權不得用于出資房地產企業、外商投資性公司、外商投資創業（股權）投資企業的股權。
投資者以股權出資設立及變更外商投資企業，除按照有關外商投資審批管理規定由商務部批準的之外，其余由被投資企業所在省、自治區、直轄市和計劃單列市的商務主管部門負責批準，由審批機關頒發或換發《外商投資企業批準證書》（在備注欄加注“股權出資未繳付”）。股權企業為外商投資企業，且與被投資企業分由不同審批機關批準的，被投資企業的審批機關應征求股權企業所在地省級審批機關意見。股權企業在經過審批后，應按照國家有關規定向所在地工商、稅務、海關、外匯管理等有關部門辦理變更登記，完成變更后，被投資企業向審批機關申請換發《外商投資企業批準證書》（在備注欄加注“股權出資已繳付”字樣）。外國投資者以境內企業的股權作為對價換取其他投資者持有的境內企業股權，應符合《關于外國投資者并購境內企業的規定》。
三、外商投資企業股權出資的實務操作
（一）涉及外商投資企業股權出資的方式
（1）以新設公司形式設立外商投資企業。應符合《中外合資經營企業法》、《外資企業法》、《中外合作企業法》相關新設立外商投資企業的規定。
（2）增資使非外商投資企業變更為外商投資企業。屬于外資并購，應符合《關于外國投資者并購境內企業的規定》。
（3）增資使外商投資企業股權發生變更。同時應符合《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》
（二）股權出資的條件
用作出資的股權應當權屬清晰、權能完整，依法可以轉讓；股權企業為外商投資企業的，該企業應依法批準設立，符合外商投資產業政策。屬于以下情形的，股權不得用于出資：股權企業的注冊資本未繳足；股權已被設立質權；股權已被依法凍結；股權企業章程（合同）約定不得轉讓的股權；未按規定參加或未通過上一年度外商投資企業聯合年檢的外商投資企業的股權；房地產企業、外商投資性公司、外商投資創業（股權）投資企業的股權；法律、行政法規或者國務院決定規定股權轉讓應當報經批準而未經批準；法律、行政法規或者國務院決定規定不得轉讓的其他情形。用作出資的股權應當經依法設立的境內評估機構評估。
股權出資后，被投資企業和股權企業及其直接或間接持股企業應符合《指導外商投資方向規定》《外商投資產業指導目錄》以及其他外商投資相關規定；不符合有關規定的，應在申報股權出資之前剝離相關資產、業務或轉讓股權。境內外投資者不得以股權出資方式規避外商投資管理。
（三）股權出資的審批
投資者以股權出資，應由投資者或被投資企業向省級審批機關提出申請：股權出資申請及股權出資協議；股權出資人合法持有用作出資股權的證明。包括驗資報告及股權企業加蓋公章確認的股東出資情況說明；股權企業《企業法人營業執照》（復印件）；股權企業為外商投資企業的，應提交《外商投資企業批準證書》及復印件，通過外商投資企業聯合年檢的相關證明；評估機構的股權評估報告；律師事務所及其委派的律師就《商務部關于涉及外商投資企業股權出資的暫行規定》第四條、第五條內容出具的法律意見書（用作出資的股權應當權屬清晰、權能完整，依法可以轉讓；股權企業為外商投資企業的，該企業應依法批準設立，符合《外商投資產業指導目錄》以及其他外商投資相關規定）；依照外商投資法律、行政法規和規章應當報送的其他關于外商投資企業設立或變更的文件；法律、行政法規或者國務院決定規定股權企業股東轉讓股權須報經批準的，需提交相關批準文件；審批機關要求提交的其他文件。股權企業如為外資企業，需權力機構決議。股權出資涉及境內上市公司的、國有產權的、并購安全審查的、外資并購的、外商投資性公司的、股權置換的應按相關規定提交材料。
審批機關批準后，由審批機關頒發或換發《外商投資企業批準證書》（在備注欄加注“股權出資未繳付”）。股權企業為外商投資企業，且與被投資企業分由不同審批機關批準的，被投資企業的審批機關應征求股權企業所在地省級審批機關意見。
（四）股權企業的股權變更辦理
股權出資經被投資企業的審批機關批準后，根據股權企業的現狀，分為非外商投資企業、外商投資企業、內資企業三種情況，相應的辦理股權變更的備案或審批手續，然后辦理相關部門的變更登記：
（1）股權企業股權出資前為內資企業，股權出資后仍為非外商投資企業，但屬于外商投資企業境內再投資，應按照《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》等有關規定辦理股權變更，股權企業屬于外商投資產業指導目錄限制類的應辦理辦理省級審批機關審批手續，屬于非限制類的辦理工商部門備案手續。
（2）股權企業股權出資前為外商投資企業、股權出資后為外商投資企業的，應按照《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》向審批機關申請辦理股權變更，將用作出資的股權的持有人變更為被投資企業。
（3）股權企業股權出資前為外商投資企業、股權出資后為內資企業的，應按照《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》和《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》辦理股權變更審批手續，向審批機關繳銷其《外商投資企業批準證書》。
（五）被投資企業的后續手續辦理
股權企業完成相關股權變更后，被投資企業應憑以下文件向審批機關申請換發《外商投資企業批準證書》（在備注欄加注“股權出資已繳付”字樣）。
股權企業股權變更的說明；股權企業股權變更后的《企業法人營業執照》及復印件；經依法設立的驗資機構出具的股權出資驗資證明；股權企業在股權變更后仍為外商投資企業的，還應提交變更后的《外商投資企業批準證書》及復印件；股權企業為非外商投資企業但其經營范圍涉及《外商投資產業指導目錄》限制類領域的，還應提交省級審批機關關于外商投資企業境內再投資的批復文件。
（六）股權出資示意圖
四、外商投資企業股權出資的其他應注意問題
（一）股權評估
《暫行規定》第六條規定，用作出資的股權應當經依法設立的境內評估機構評估。用于出資的股權應當在投資人首次出資時由法定的評估機構進行評估作價，評估機構一般應采用可比公司法、可比交易法等市場比較法和評估方法進行評估作價。這實質上是對股權公司整體資產進行評估作價，確定股權公司凈資產的市場價值，為出資股權按公允價值計量和相關股東決策提供參照價值。
（二）驗資證明
《辦法》第八條規定，“股權出資實際繳納后，應當經依法設立的驗資機構驗資并出具驗資證明”。驗資證明至少應包括：以有限責任公司股權出資的，其相關股權辦理股東變更登記情況；以股份有限公司股權出資的，其相關股權轉讓給被投資公司情況；股權的評估情況；股權出資依法須經批準的，其批準情況。《辦法》中所說的“依法設立的驗資機構”一般是指依法設立的會計師事務所。會計師事務所在進行股權出資驗資執業時，除了關注上述的事項外，還會關注股權公司的評估基準日后至驗資截止日的虧損問題以及評估機構對出資股權的評估方法、評估結果是否合理等事項，從而避免出現投資人股權出資未到位的情況。驗資機構在出具驗資證明時，應向被投資企業所在地外匯管理部門進行驗資詢證。股權出資不進入外資統計。
（三）工商登記
投資人在公司設立時，依法以股權出資的，被投資公司應當在申請辦理設立登記時辦理股權認繳出資的出資人姓名或者名稱，以及出資額、出資方式和出資時間登記。投資人實際繳納股權出資后，被投資公司應當申請辦理實收資本變更登記，被投資公司屬于有限責任公司或者以發起設立方式設立的股份有限公司的，還應當申請辦理有關投資人實際繳納出資額、出資時間等的變更登記。
投資人在公司增加注冊資本時，以股權實際繳納出資的，被投資公司應當申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。被投資公司屬于有限責任公司的，還應當申請辦理有關投資人姓名或者名稱，以及認繳和實際繳納的出資額、出資時間等的變更登記。
《辦法》規定，股權出資登記在提交材料方面，總體上適用《公司登記管理條例》和工商總局有關企業登記提交材料的規定。除此之外，考慮到股權關聯方較多、法律風險較大的特點，被投資公司以股權認繳出資申請辦理登記時，還應當提交股權認繳出資股東簽署的股權認繳出資承諾書、股權公司營業執照復印件（需加蓋股權公司印章）。
（四）稅收
總體上講股權出資應繳納所得稅。《國家稅務總局關于資產評估增值計征個人所得稅問題的通知》（國稅發〔2008〕115號）明確指出個人以評估增值的非貨幣性資產對外投資取得股權的，對個人取得相應股權價值高于該資產原值的部分，屬于個人所得，按照“財產轉讓所得”項目計征個人所得稅。根據《國家稅務總局關于企業股權投資業務若干所得稅問題的通知》（國稅發〔2000〕118號）、《國家稅務總局關于企業處置資產所得稅處理問題的通知》（國稅函〔2008〕828號），以股權出資應視同銷售實現，需繳納企業所得稅。但也有例外，根據《關于企業重組業務企業所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號），由于股權出資某種程度上可以視為股權收購的一種支付手段，可與貨幣出資、實物出資并用，故在符合特定條件的情況下，股權出資應可暫不征收企業所得稅。
（五）外匯管理
外國投資者（股權出資人）以其持有的境內企業（股權企業）股權對境內企業（被投資企業）出資的，應按如下順序辦理：股權企業先辦理變更登記，股權企業所在地外匯局查驗股權企業出資到位后，被投資企業方可辦理外匯變更登記及驗資詢證及出資確認手續（出資形式為股權）。在辦理被投資企業外債登記和進口免稅額度時，應以被投資企業扣除股權出資部分的注冊資本所確定的投資總額進行核定。
（六）股權出資操作風險和漏洞
所謂“紅籌架構”，就是中國企業為了實現境外上市的目的，在境外設立一個或數個殼公司，通過股權或協議控制方式使境內公司成為境外上市公司的子公司或者被完全控制的境內利益關聯企業，即可變權益實體（VIE:Variable Interest Entity），從而使境內外公司合并財務報表，在符合境外證券交易規則的情況下實現境外上市的目的，這些境外的殼公司也被稱之為“特殊目的公司”（S PV：Special Purpos Vehicle）。
去紅籌與搭建紅籌架構相反，就是拆除紅籌架構，回歸境內上市。自2009年年底以來，已有近30家已經搭建紅籌架構準備境外上市的企業在上市前，由于種種原因放棄了境外上市計劃，選擇并登陸了境內證券交易所。但自2006年以來，尚無一家已經在境外上市的中國概念股成功完成去紅籌進而在實現境內上市的案例。但不少中國概念股已經或正在進行私有化，準備回境內上市。因此，研究中國概念股去紅籌對相關公司和中介機構具有重要的現實指導意義。
私有化中多涉及對賭協議
所謂“私有化”，即擬退市公司公開收購已發行股票，變公眾公司為私有公司。私有化是境外已公開發行股票上市公司擬退市的第一步。
由于私有化需要巨額資金作為回購款項，所以大部分企業選擇與私募基金、投行等境外投資者合作，如于2011年5月20日宣布私有化并于2011年11月4日完成私有化的中消安與貝恩資本（Bain Capital）旗下子公司A mber Parent Limited 和 mber Mergerco合作。2011年10月15日公開宣布私有化的盛大網絡與 J.P.Morgan Securities ( Asia Pacific ) Limited合作，收購流通在外的股票。
“天下沒有免費的午餐”。境外投資者協助中國概念股私有化的目的，是為了取得更多的回報。尤其是退市企業選擇在其他交易所重新上市，這時境外投資者會考慮如何保證超額回報和安全退出的問題，會與退市公司簽訂一系列協議（包括但不限于對賭協議），會對退市公司未來的盈利水平和上市時間做出明文約定。
對于擬上市企業，中國證券監督管理委員會（簡稱中國證監會）對于對賭協議絕對禁止。因此，對于簽訂對賭協議的擬上市公司而言，應當在遞交上市資料時解除對賭協議，并對曾簽訂和已解除對賭協議的行為予以披露。
實踐中很多企業否認自己與境外投資者簽訂對賭協議，對于該信息在上報材料中根本不予提及相關信息，這一類行為若被發現，則存在著遭受處罰的法律風險。根據《中華人民共和國證券法》（下稱《證券法》）將受到罰款及警告等處罰；根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》（下稱《首發辦法》），中國證監會有可能終止審核并在3 6個月內不受理發行人股票發行申請。所以，遞交上市資料不等于上市成功，境外投資者的利益面臨著監管風險。
此外，也不是所有的中國概念股都適合去紅籌回境內上市，在境內上市要受到產業政策限制。因此中國概念股選擇去紅籌之前，一定要對企業所處行業是否適合回境內上市有明確判斷。
搭建和拆除紅籌架構的步驟
1 .搭建和拆除紅籌架構
中國企業目前境外上市主要采取以下兩種方式：直接股權并購和V I E模式。兩者的共同點都是境內公司的實際控制人在境外直接設立或者購買境外公司，然后控制境內公司，在符合境外上市地公認會計準則的前提下，實現境內外公司合并財務報表，達到境內企業在境外上市的目的。
不同之處在于，股權并購直接通過境外公司或境外公司在境內設立的外商獨資企業（WOFE：Whol ned Foreign Enterprise）收購境內公司的股權或資產，境內公司成為境外公司的子公司，企業性質變更為外商獨資企業；V I E模式是通過境外公司在境內設立外商獨資企業，外商獨資企業與境內公司及其股東簽訂一系列協議，實現外商獨資企業對境內公司的資產及管理上的控制，境內公司成為境外公司的關聯公司，但境內公司的性質仍然是內資公司。
圖1為通常情況下的架構圖，境外公司便是前述的特殊目的公司，特殊目的公司選擇開曼群島（Cayman Islands）和英屬維爾京群島（BVI：British Virgin Islands）設立，主要是出于這兩個地方的經濟和貿易環境穩定，有許多便利和稅務優惠。圖1中的投資人通常是私募投資人，包括境外的一些投資銀行或私募基金等。選擇中國香港的公司做中介公司也是基于香港與大陸直接的密切聯系，尤其是在稅收方面享有一定優惠。
2 .境內上市最好注銷特殊目的公司
根據圖2可以看出，拆除紅籌架構的原則就是將擬上市公司股權直接轉回境內。在完成私有化后，公眾股股東作為投資者退出境外上市公司。根據擬紅籌企業在境內上市的成功經驗來看，對于境外特殊目的公司，最好是全部注銷，并由當地律師出具證明文件，證明不存在逃稅或其他違法犯罪行為。對于私募投資人，可在境外公司注銷前，將其所占有的境外公司權益轉移到境內實體公司，成為境內實體公司的股東。
具體而言，私募投資人會與境內實體公司及其股東或實際控制人簽署一系列協議，一方面保證私募投資人成為未來擬上市公司的股東，另一方面也可能繼續出資，為完成私有化注入大量資金，其對價便是獲得更多股權，也可能簽署前述的對賭協議。
采取股權控制和協議控制實現境外上市的境內實體公司，在根據現行的《中華人民共和國公司法》（下稱《公司法》）、《證券法》、《首發辦法》以及相關法律法規，準備境內上市時，中國證監會會關注在報告期（自遞交上市材料之日起前3年）中，實際控制人是否發生變化，境外已經注銷的公司作為實際控制人或控股股東曾經的關聯公司，是否有過實際運營，如果有，是否存在違法行為、受到過處罰并與境內實體公司存在同業競爭關系。有關上述問題的表述將體現在上市提交的相關法律文件及中國證監會的反饋意見中。
3 .上市主體選擇所要考慮的一系列法規
通過圖2可知，股權并購方式和協議控制方 式的企業在境內上市主體的選擇上不同。
對于前者，在去紅籌過程中，通常會保留香港公司，以保證境內實體公司的外資性質，從資產和業務來看，外商獨資企業其實就是境內實體公司，成為上市主體并不要求企業性質變化，可以繼續享有外商獨資企業的稅收優惠，并有利于保證業績的連續計算。從理論上講，滿足《公司法》、《證券法》、《首發辦法》、《關于上市公司涉及外商投資有關問題的若干意見》（2001年11月）等相關法律法規時，在完成去紅籌后，經過改制為股份有限公司后便可以向中國證監會遞交申請材料。但外商獨資企業在境內上市還應報商務部審批。
對于后者，去紅籌過程中相對簡單，因為境外特殊目的公司、外商獨資企業注銷，VIE協議解除，境內實體公司還原為境內公司，在境內上市不需要向商務部報批。但卻涉及到未來證監會在上市意見反饋中，對VIE協議的合法性、《外國投資者并購境內企業的規定》的規避問題。
2006年8月8日，商務部、證監會、國資委、稅務總局、工商行政管理總局和外匯管理局六家監管機構，聯合了《關于外國投資者并購境內企業的規定》（即10號令，下稱《并購規定》），其主要內容是規制有關外國投資者并購境內企業的行為。2009年6月22日，商務部對該法規進行了修訂。根據《并購規定》，通過境外公司并購境內公司股權實現境內企業境外上市的行為必須經過商務部和證監會的審批。
《并購規定》出臺后即遭遇尷尬，自頒布5年來，商務部和證監會未根據該規定審批通過一家企業。同時，監管部門對采取V I E模式實現境外上市的既成事實則采取了漠視的態度。支付寶事件（阿里巴巴集團管理層于2011年3月31日終止了協議控制，結果切斷了境外股東軟銀和雅虎對支付寶的實際控制權）發生后，境內有關VIE協議合法性的爭議由幕后轉到了臺前。一般認為，取V I E模式本身就有規避法規之嫌。
4 .業績連續計算涉及的政策未知因素
根據《首發辦法》，擬上市企業應依法運行完整的3個會計年度。
理論上，由于紅籌架構搭建過程中，企業已經通過協議控制的方式實現了境外上市，境內實體公司的財務數據與境外特殊目的公司合并，境內實體公司的利潤已經轉移至境外特殊目的公司，境內經營實體一般不保留或僅保留很少的利潤，因此境內經營實體的利潤情況難以滿足上市條件。但實務中，境內實體公司通常還在境內依法納稅，按照稅法上“實質重于形式”的慣例而言，境內實體公司既然根據其總的利潤（可滿足 上市條件）依法納稅，雖然形式上其利潤通過協議控制被轉移，但實質上也可視為利潤沒有轉移到境外。對于該種情況應當如何認定，至今沒有案例可以借鑒。在此仍建議選擇原有的境內實體公司作為上市主體。
若因境內實體公司依然在境內合法運營并依法納稅，從而允許業績連續計算，那么一旦完成去紅籌過程，加上已滿足境內上市條件，則沒必要再額外運行3個會計年度，而是改制為股份公司后，便可直接申請上市。但麻煩在于至今沒有相關的成功案例。而對于過去3個年度境外監管機構公示的經審計財務數據，是否可以作為企業境內上市申請所需的3年財務數據，中國相關主管部門也沒有出臺規定，所以該做法能否為證監會接受，尚不確定。
稅收法律風險
1 .境外特殊目的公司納稅問題
根據《國家稅務總局關于境外注冊中資控股企業依據實際管理機構標準認定為居民企業有關問題的通知》（下稱82號文），通常情況下，實際管理機構在中國境內的企業，注冊地在境外的公司仍應當認定為中國居民企業，應當繳納25%的企業所得稅。
境外上市過程中，大部分的特殊目的公司都只是殼公司，境內公司是實體運營公司，而且境外上市公司的實際控制人通常為境內居民或者在境內有經濟利益關系，因此從理論上特殊目的公司大部分應認定為居民企業。如果認定境外特殊目的公司為非居民企業，其在拆紅籌的過程中被注銷，因此在境內上市申請過程中應做好這些特殊目的公司歷史上如何納稅的解釋。境外特殊目的公司如何納稅，除了受到82號文以及相關法律規制外，實務中很大程度上取決于稅務主管部門的判定。
如果判斷為中國居民企業，基于境外特殊目的公司沒有實際運營，沒有產生收益，所以對境外特殊目的公司征稅的前提并不存在。最好是讓境外特殊目的公司所在地會計師事務所和律師事務所出具證明文件，證明該公司除控股境內外商獨資企業外沒有實際運營，并且已經注銷，在存續期間沒有違法行為。
證監會在審核紅籌構架回歸公司上市申請時，通常不僅要進行合規性審查，也對紅籌架構清理過程中股權轉讓合理性以及股權轉讓定價、付款問題給予重點關注。
紅籌架構清理過程中，股權轉讓定價是否合理通常應綜合考慮公司股權轉讓的目的、公司凈資產情況、轉讓雙方關系、公司上市后預期收益等因素予以判斷。股權轉讓過程中股權轉讓價款通常應支付完畢，并且資金應來源于股權受讓方自有資金。
對于中國居民企業股權在境外轉讓，盡管轉讓股權發生在境外，但實際上仍可能被稅務主管機關認定為中國居民企業之間股權的轉讓。
如果被稅務機關認定為非居民企業，即使沒有進行實際運營，在境外發生的股權轉讓行為仍將受到698號文的規制。
2 .通過設立特殊目的公司逃稅的法律風險――698號文
在搭建紅籌架構過程中，往往會涉及到特殊目的公司在境外的股權轉讓問題。比如香港公司與英屬維爾京群島或開曼群島設立的擬上市公司通過境外換股，香港公司的子公司――境內外商獨資企業――便成了擬上市公司的子公司，換言之，香港公司將境內公司的股權通過境外換股的方式轉讓給了擬上市公司。
香港公司、擬上市公司如果被認定為非居民企業，這種非居民企業之間轉讓境內企業股權的行為受到《關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知》（下稱698號文）的規制。698號文的目的是防范外國投資者通過轉讓特殊目的公司來間接轉讓中國境內公司股權，從而逃避中國稅收。
盡管698號文的執行力和約束力有限。但證監會通常會對發行人及其關聯公司（境外特殊目的公司）是否存在通過設立特殊目的公司逃稅的行為予以關注并要求做出解釋。建議企業在拆除紅籌架構過程中與當地稅務主管部門進行溝通，對股權轉讓價的確定予以解釋和說明，以免出現后續被稅務部門按照獨立交易原則調整計稅基礎，被要求補稅，進而影響上市。
3 .代扣代繳企業所得稅問題
對于中國概念股，如果向非居民企業股東派發股息的話，還需承擔為非居民企業的股東代扣代繳企業所得稅的義務。根據《國家稅務總局關于非居民企業取得B股等股票股息征收企業所得稅問題的批復》規定，在中國境內外公開發行、上市股票（A股、B股和境外股）的中國居民企業，在向非居民企業股東派發2008年及以后年度股息時，應統一按10%的稅率代扣代繳企業所得稅。非居民企業股東需要享受稅收協定待遇的，依照稅收協定執行的有關規定辦理。如果中國居民企業在境外上市后還承擔著一定的代扣代繳義務。
4 .個人所得稅問題
在中國企業境外上市過程中，境內公司的實際控制人和股東通常為境內自然人，并有住所，如有法定事項的所得時，應依法繳納個人所得稅。
在境內公司境外上市重組過程中，會涉及一系列的股權轉讓，根據《國家稅務總局關于加強股權轉讓所得征收個人所得稅管理的通知》，股權轉讓所得屬于財產轉讓所得，應繳納稅率為20%的個人所得稅。稅務機關通常會從嚴進行股權轉讓所得計稅依據的評估和審核，判斷股權轉讓行為是否符合獨立交易原則，是否符合合理性經濟行為及實際情況。對申報的計稅依據明顯偏低（如平價和低價轉讓等）且無正當理由的，主管稅務機關可參照每股凈資產或個人股東享有的股權比例所對應的凈資產份額核定。因此，境內公司的股東及實際控制人面臨著巨額的個人所得稅的風險。
外匯法律風險
1 .逃匯法律風險――75號文
為了加強對境內居民通過境外特殊目的公司開展股權融資及返程投資所涉及的外匯管理進行規制，國家外匯管理局于2005年10月21日了《關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（下稱75號文）。
國家外匯管理局為進一步明確7 5號文的管理原則和適用中的相關問題，簡化操作流程，于2011年5月2 0日了《境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理操作規程》（下稱19號令）。根據75號文以及19號令，境內居民或企業法人通過設立特殊目的公司進行境外融資并返程投資應當到當地省級外匯管理部門辦理登記，公司變更也要登記。實踐中，在美國上市，沒有辦理個人外匯登記并不構成上市實質，只要充分披露便可以。
但作為去紅籌的企業而言，沒有辦理外匯登記將涉及一系列的法律問題。75號文對“境內居民自然人”的定義是指持有中華人民共和國居民身份證或護照等合法身份證件的自然人，或者雖無中國境內合法身份但因經濟利益關系在中國境內習慣性居住的自然人。可見該定義主要是規制中國居民。不少企業當初為了上市，不惜將實際控制人改變國籍，或者找外國人代持，至于75號文所提到的在境內利益關系，在實務中，如何判斷外國人在中國境內是否有經濟利益也很難操作。而回境內上市，需要解釋清楚，是否依據外匯規定辦理了外匯登記，并且沒有違反相應的外匯規定。
境外上市后通常會經過幾輪融資，但巨額境外融資款項流入境內，如果沒有辦理外匯登記，就會帶來外匯監管的風險。由于境外對涉及跨境融資行為的募集資金監管不那么嚴苛，其募集資金的用途很難掌控。若以境內的外匯監管尺度來衡量，這便涉及到嚴重的逃匯問題，根據《中華人民共和國外匯管理條例》將受到罰款或警告，情節嚴重的，有可能被追究刑事責任。
在香港上市上是必須辦理外匯登記的，即使如此，原來在香港上市的中國概念股去紅籌申請境內上市過程中仍存在著一系列法律約束。根據7 5號文，境內居民將其擁有的境內企業的資產或股權注入特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入資產或股權后進行境外股權融資，應就其持有特殊目的公司的凈資產權益及其變動狀況辦理境外投資外匯登記變更手續。境內居民從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動外匯收入應于獲得之日起180日內調回境內，利潤或紅利可以進入經常項目外匯賬戶或者結匯，資本變動外匯收入經外匯局核準，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可經外匯局核準后結匯。但在實踐中，已經辦理外匯登記的企業或其股東是否已經按照外匯管理局的規定辦理了相應的變更登記，很難確定，風險由是而生。
2 .外匯使用風險――142號文
根據《外匯管理條例》等相關法律法規的規定，境外上市的融資款應打入外商獨資企業到資本金帳戶里。但根據《國家外匯管理局綜合司關于完善外商投資企業外匯資本金支付結匯管理有關業務操作問題的通知》（下稱142號文），外商投資企業資本金結匯所得人民幣資金，應當在政府審批部門批準的經營范圍內使用，除另有規定外，結匯所得人民幣資金不得用于境內股權投資。對于股權并購實現境外上市的企業而言，境外上市募集資金如果順利打到資本金帳戶，其使用用途就受到了142號文的限制。
對于企業而言，并購擴張通常是其發展戰略之一，部分企業因此違反142號文使用了募集資金，并購其他企業，因此存在被外管局處罰的法律風險。
通過協議控制方式上市的企業，由于外商獨資企業通常是殼公司，外商獨資企業與境內實體公司簽訂協議，使境內實體公司的利潤得以順利轉移至外商獨資企業，但當境外上市融資款項到達外商獨資企業，如何轉移到實體公司卻同樣面臨著法律障礙，屬于灰色地帶，因為根據《中華人民共和國銀行管理暫行條例》第四條的規定，禁止非金融機構經營金融業務。借貸屬于金融業務，因此非金融機構的企業之間不得相互借貸，但實務中，企業之間的借貸行為時有發生。
由于企業作為出借方與個人之間發生的借貸行為屬于民間借貸，根據最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規定，只要借貸雙方當事人意思表示真實，不違反法律和行政法規的強制性規定，該借貸行為一般應認定為有效。因此通常情況下由外商獨資企業借錢給境內實體公司的股東，再由股東將錢借給企業的情況時有發生。甚至在簽署的控制協議中，直接設計一個借款協議，由外商獨資企業直接將資金借給實體公司的股東，并直接約定款項用途用于境內實體公司的增資或者經營發展。這種做法是否會被認定為違法行為，尚不確定。
結論
可見，中國概念股即使順利完成了去紅籌，要實現境內上市仍存在著諸多法律風險，包括股權、稅收、外匯、出資等。同時，對于中國政府主管部門而言，從上述分析中可以看出，其制定了嚴苛的各項制度，尤其是稅收和外匯的嚴格規制使中國概念股回歸境內上市難度很大。如果要推動優質中國概念股順利回歸境內上市，必須由各主管部門對已有的法規做出相應修訂或推出新的規定。
