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現金管理暫行條例實施細則

時間:2023-06-01 09:09:21

開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇現金管理暫行條例實施細則,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。

第1篇

《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》以及人民銀行總行的實施意見,自2003年9月1日實施以來已經4個多月了??傮w看來,《辦法》適應了市場經濟發展的新要求,滿足了不同經濟成分資金結算的需要,在維護經濟金融秩序穩定,建立社會信用體系等方面發揮了重要作用。但在《辦法》具體實施過程中也遇到了一些問題,發生了一些沖突,迫切需要解決。

一是《辦法》與《稅務登記證管理辦法》有沖突的地方?!掇k法》規定,"存款人為從事生產、經營活動納稅人的,還應出具稅務部門頒發的稅務登記證",即為納稅人開戶時,應提供稅務登記證。而稅務部門的《稅務登記證管理辦法》則規定,開立稅務登記證的納稅人,應先提供銀行賬號證明,再頒發稅務登記證。這就造成銀行在給納稅人新開立賬戶時不能獲得稅務登記證作為證明文件。

二是《辦法》與《現金管理暫行條例》有不一致的地方。《辦法》規定,單位開立的基本存款賬戶、特定用途的專用存款賬戶和臨時存款賬戶經審批后可以辦理現金支取業務。本著存款人自愿的原則,存款人可以自主選擇不同的銀行開立賬戶。這樣就可能出現同一存款人可以在同城的不同銀行支取現金的現象。但《現金管理暫行條例實施細則》規定,"一個單位在幾家銀行開戶的,只能在一家銀行開設現金結算戶,支取現金"。

三是個人結算賬戶確認時的不規范操作,有可能違反《儲蓄管理條例》的規定。《辦法》規定,開立個人結算賬戶,既可以重新申請,也可以在已開立的儲蓄賬戶中選擇并向銀行申請確認為個人結算賬戶。有的商業銀行為了省事,將所有的活期儲蓄賬戶一律轉為個人結算賬戶。而《儲蓄管理條例》明確指出,"國家保護個人合法儲蓄存款的所有權及其他合法權益",商業銀行在執行《辦法》時,未征得客戶許可,就自動將其儲蓄賬戶轉為結算賬戶,有侵犯儲戶合法權益之嫌。

四是存款人和開戶行無法正確選擇、使用和管理各類賬戶?!掇k法》根據存款人的需要,設置了五種不同的賬戶,各種賬戶又根據不同的存款人進行了詳細的分類,如:基本存款賬戶的存款人分為十二類、專用存款賬戶分為十五類、臨時存款賬戶分為三類,對不同的存款人開立和使用不同賬戶制訂了不同條件,十分具體。但由于對存款人的宣傳不夠,基層銀行也還沒有完全掌握《辦法》的規定,因此無法正確開立和使用各類賬戶,具體表現為:不能根據需要和資金的性質正確選擇賬戶,不能對號入座地提供證明文件,不能按規定正確使用各類賬戶,不能分門別類地管理各類賬戶。各行也沒有根據不同類型賬戶在設置賬號上加以區別,在管理上還存在著極大的不便。

我們在工作中發現的這些問題,不僅加大了相關工作人員的工作量,也影響了《辦法》的正常實施,亟待解決。并且我們認為,這些問題在其他基層銀行也可能同樣存在,應引起領導重視。

第2篇

財務管理作為企業管理的重要組成部分,它的總體目標是提高企業經濟效益,即追求經濟效益最大化,這已是市場經濟下每一個企業的永恒主題,也是保險企業不容回避的話題。復雜而多變的市場經濟要求保險企業財務管理能夠預測市場需求和企業環境的變化,因此搞好財務管理,對于改善保險企業經營管理,為企業領導提供準確而可靠的決策依據和提高經濟效益具有極其重要的作用。

一、積極籌集資金,滿足保險經營資金的需求

保險企業要維持正常經營運作就必須通過財務手段來籌集資金,以滿足經營中的賠償、給付和支付經營費用的需要。最近幾年,國家對利率的連續調整,給保險企業經營帶來諸多不利影響,表現在保額下降,賠付率上升,費率提高,部分公司出現經營虧損。同時,國家政策對保險資金的投資限制,使保險、資金運用率較低。因此,保險企業如何在諸多不利環境下取得更多的資金來維持經營需要,又該如何加強籌資管理,這是一個十分嚴峻的問題。保險企業的籌資渠道主要有兩個途徑;一是權益資本,主要表現在實收資本,資本公積,盈余公積,總準備金,未分配利益等方面;二是債務資本,包括流動負債和長期負債;加強籌資管理,具體應做好以下工作:一是積極擴大保險業務,大力發展長效險業務,穩妥吸收保險儲金,增加保費收入,充實保險經營資金;二是嚴格按照現行財務制度規定,提足責任準備金,責任準備金的提存是為了保障被保險人的利益,也是為了穩定公司的業務經營,但在客觀上責任準備金形成了保險經營的可運用資金,而且是保險企業最大的一項資金來源,合理運用這部分資金是整個企業業務成效的關鍵;三是合理安排資金結構,保持適當的償債能力。保險企業的負債多少要與自有資本和償債能力相適應。既要防止負債過多,導致財務風險加大,又要有效利用負債經營,提高自有資本的收益水平。

二、加強貨幣管理,安全有效地使用資金

加強貨幣資金管理的目的在于保證企業正常經營所需資金的同時,節約使用資金,并從暫時閑置的資金中獲取最多的利益收入。保險法規定:“保險公司的資金運用必須穩健,遵循安全性原則,并保證資產的保值增值”,“保險公司的資金運用,限于在存款,買賣政府債券、金融債券和國務院規定的其他資金運用形式”,同時規定“保險公司的資金不得用于設立證券經營機構和向企業投資”,鑒于上述規定,加強貨幣資金管理尤為重要。

保險企業的貨幣資金包括現金和銀行存款,首先要加強現金管理,要求嚴格執行國務院《現金管理暫行條例》和中國人民銀行《現金管理暫行條例實施細則》之規定,嚴格遵守庫存現金限額制度,嚴格現金開支范圍,實行錢賬分管,并配備專職出納人員,負責現金和銀行存款的收付及管理工作,非出納人員不得經管現金;出納與會計人員必須明確分工,建立健全現金賬目和收付手續,做到日清月結,賬款相符,確?,F金安全;嚴格審批手續,杜絕私自挪用公款等不法行為,嚴禁白條抵庫,公款私存,對違紀者予以嚴肅處理。其次要努力提高現金的使用效率,有計劃的合理安排現金,力求做到收支平穩;做到既保證企業日常所需現金,降低風險,又不使企業產生過多的閑置現金,以增加企業效益,對銀行存款的管理,要求在現行政策允許的投資條件下,盡可能多的選擇購買國債、金融債券等回報率高的投資項目,提高資金的使用效果。

三、加強應收保費的管理,加速資金周轉

應收保費是企業財產險,人身意外傷害險在承保后應向投保人收取的保費。由于應收保費是公司資金被其投保人占用,而公司還要承擔保險責任,所以對公司的經營極為不利。保險企業必須嚴格控制應收保費的發生。具體可采取以下措施:

第一,在簽發財險保單時,對那些保險金額較大,且保戶一次費有困難的,可采用在保期內分期交費的辦法,但須簽訂分期或延期交款協議,盡量避免形成呆賬。

第二,積極組織清欠力量,制訂清欠方案,及時清收應收保費,對那些確實無力支付的企業,可協商以產品或物資抵債,必要時運用法律手段清欠。

第3篇

關鍵詞:街道 財務管理 現金 預算 內審

近年來,上海市隨著兩級政府三級管理網絡模式日趨成熟,街道承擔越來越重要的職能,預算的經費也逐年遞增,已經邁入億元預算層次。原有的財務管理模式難以適應新的要求,迫切需要街道轉變思想,加強預算編制的精細化和執行的有效性,加強資金的管控,從而達到合理使用資金,提高資金使用效率。

一、 街道財務管理工作的特點

由于街道的辦公場所比較分散,街道下轄的科室、居委會較多,各種職能各異,需要不同的管理模式,財務核算困難。加之由于歷史原因,街道下轄的各類單位比較多,有行政單位、事業單位、民辦非企業單位、非正規就業單位、工會單位、企業單位。各單位執行的會計制度各異,核算方式各異,如行政、事業單位采用收付實現制,民辦非企業、小企業單位采用權責發生制;行政、事業單位不計提折舊,民辦非企業、小企業計提折舊等等,諸如此類的問題,加大了街道財務管理工作的難度。

二、 街道財務管理工作存在的問題及原因分析

如何規范的做好財務管理,嚴格按照預算使用資金,是對全體人員的要求。目前的情況是,盡管經費逐年增加,但街道的各級工作人員并沒有轉變思維模式,沒有樹立預算意識,在經費的使用過程中,處于粗放、無序的狀態,缺乏合理性、有效性,資金的使用效率低、浪費嚴重。具體表現在以下幾點:

(一)現金管理失控

由于原來支付手段比較有限,街道大量的業務采用現金結算,甚至5萬元以上的業務支出也用現金支付,嚴重違反的《中華人民共和國現金管理暫行條例》。現金管理失控,帶來的直接后果,有可能虛列支出,違法套現。

現金管理失控產生的根源是多種多樣的,如:支付方式比較少,只有支票和銀行轉賬兩種選擇,不能滿足工作的需要;現金管理的意識淡薄,部分職工認為通過現金結算和報銷更為方便,忽視了銀行轉賬對財務風險的控制作用;企圖通過現金報銷套現等。

(二)假發票泛濫

街道已經成為假發票的重災區。經自查,部分街道一年的假發票超過1千張,假發票占全部有效發票的7%。分析假發票產生的原因包括:業務是真實的,但是部分不法商家為了偷稅漏稅,提供虛假發票,使街道被動的成為受害者;財務核查發票的手段落后,無法有效分辨虛假發票。稅務局以前沒有提供專門的服務,無法從專業角度得到結論,出納人員都是憑經驗,通過手摸、眼睛觀察,憑發票水印和質感判斷,往往無法得出有說服力的結論,與報銷人員發生爭執;報銷人員為了特殊目的,故意購買使用假發票等。

(三)部門預算流于形式

街道近些年實行全口徑預算,部分人員部門利益嚴重,預算觀念淡薄,故意做大預算,擴大對資金的需求,在預算執行過程中,對經費使用和變更極為隨意。產生以上問題的根源是:思維模式僵化,沒有預算概念。覺得做預算是縛住自己的手腳、難為自己,對預算工作有抵觸心理;各自為政,沒有集體觀念,盡量多的爭取資金,在使用上千方百計使預算執行到位;對資金的使用沒有合理的績效評估制度,長此以往,也使嚴格按工作需求申報資金,如實使用資金的科室慢慢學會鋪張浪費、大手大腳,影響社會風氣,敗壞機關形象。

(四)內審缺失

作為街道內部控制的重要組成部分,沒有設立專職的內部審計人員,內部審計工作流于形式,往往由紀監室、財務科、辦公室人員兼職,沒有發揮內部審計作用。在重要的資金流轉環節,比如固定資產的采購環節、各類工程開工到驗收環節、財務報銷環節、預算的執行環節等都缺乏監督。產生此種現象的根源有:領導層面不重視,認為街道已經運行很好,不需要內部控制;相關科室不重視,覺得設立專職內審人員,是監督自己,是對自己的不信任,不能得心應手的工作。

(五)固定資產重購置、輕管理、輕報廢

街道原來的管理模式在購置環節,財務科嚴格把關,各類手續齊全。日常管理環節,憑著財務科賬面記載數量,定期組織盤點,這種模式在街道資產量少的時候,可以簡單易行,隨著街道的固定資產數量的增加和價值的增長,這種手工盤點和核對的模式,遠遠無法有效開展工作,時間一長甚至無法進行有效盤點。因為無法做好有效日常管理,報廢環節無法實施。迫切需要街道轉變管理模式,采用新的方式核算和盤點。

三、 完善街道財務管理的對策建議

進行財務管理的改革是非常困難的,街道點多面廣,業務復雜繁多,客觀上核算困難。新的制度與職工的固有觀念發生沖突。部分職工對新的管理模式不適應,牢騷滿腹,僅靠財務人員的力量難以有效推動,需要在街道各個層面反復宣傳、教育,樹立新的財務觀念,采取新的對策。

(一)加強現金管理,控制超限額現金使用

根據《中華人民共和國現金管理暫行條例》、《現金管理暫行條例實施細則》的要求,加強現金管理,嚴格控制超限額現金的使用,強制超限額的現金支出通過銀行轉賬、支票、公務卡等方式結算。

(二)嚴格核查發票,堵塞虛假發票漏洞

根據《中華人民共和國發票管理辦法》、《中華人民共和國會計法》、《會計基礎工作規范》等規定,強化各科室對虛假發票的識別,報銷前先自行上網核查發票的真假,嚴禁使用虛假發票。財務人員加強對報銷憑證審核,不符合規定的發票,不得作為財務報銷憑證;對記載不準確、不完整的原始憑證予以退回,要求按照國家統一的會計制度的規定更正、補充。

(三)加強部門預算編制,開展預算審核

根據《中華人民共和國預算法》的規定,嚴格審定部門預算,要求各科室對次年的工作安排和需要的資金,提出詳細的書面說明。由街道相關人員組成工作組審核,經過多次反復陳述和討論,最后確定項目的資金需求。次年嚴格按照預算執行。在此基礎上,針對預算編制的科學性、執行的有效性評估,對科室資金使用效率考核。

(四)強化內部審計職責,加強內部控制管理

設立專職的內部審計人員,分兩個階段開展工作:

事后監督。內部審計人員參與街道的固定資產采購、各類工程驗收、財務報銷、預算的執行等資金流動的各個環節中,并對各個環節的資金使用的有效性、合理性監督,建立良好的質疑和反饋制度。

事前監督和同步監督。在事后監督的基礎上,內部審計工作前移,加強對資金使用的指導和監督。

(五)加強固定資產管理和核算

固定資產管理需分四個階段實施:

靜態管理。根據《行政單位會計制度》、《行政單位財務規則》、《行政單位國有資產管理暫行辦法》等規定,在街道范圍內開展固定資產清理工作,重點針對房屋、車輛、辦公設備類固定資產清點。完善資產管理的流程,確定各職能科室對固定資產的管理職能,規范資產購置、使用、調撥、處置等事項的審批程序。對報廢、調撥的固定資產及時辦理報批手續進行處理和核銷,做到賬、卡、物相符,防止國有資產流失,確保資產完全完整、保值增值,提高資產的使用效益,解決了資產管理混沌不清的狀態。

動態管理。引進一套網絡版的固定資產系統,建立固定資產數據庫,該系統結合條形碼技術,賦予每個實物唯一的二維條碼標簽,形成責任追究機制。同時,明確資產進入常態化管理,每年對固定資產進行盤點,建立和完善固定資產信息系統化。解決了資產管理滯后的狀況。

實時管理。從固定資產購入到報廢的生命周期中,對固定資產跟蹤管理,分析資產的使用狀況,及時處置報廢、報損的資產。并可以實時查詢資產的狀況,為資產管理提供全方位的決策依據。解決資產管理中閑置浪費和資產流失問題。

精細管理。利用信息化管理系統,隨時了解閑置資產的狀況,對于閑置資產能有效的調配使用,節約財政資金,提高資產的利用率。為預算管理的績效考核打下基礎。

加強財務管理工作,有效合理的使用財政資金,即是對納稅人負責,是預算公開的要求;又能反映單位內部管理的狀況和水平,是內部控制不可回避的問題。合理有效的管理和使用資金,需要全體職工提高認識,樹立守土有則、節約資金的意識,進而為街道開展績效考核打下堅實的基礎。

參考文獻:

[1]王宗信.淺議事業單位財務管理存在的問題及對策建議[J].財務與管理,2010,(9):47-48

第4篇

關鍵詞:行政執法;法律風險;人民銀行

中圖分類號:F830.5 文獻標識碼:B 文章編號:1674-0017-2012(5)-0085-05

近年來,中國人民銀行及其分支機構按照國務院《全面推進依法行政實施綱要》確定的目標和要求,不斷完善行政執法的制度體制機制,嚴格規范行使法律授予的執法權力,促進了中央銀行職責的高效履行。但是,由于部分法律制度的不健全、執法人員在操作上的不規范、以及個別人員素質不高等主客觀原因,基層人民銀行在行政執法過程中仍然面臨許多法律風險。筆者在充分調研和多年關注的基礎上,對基層人民銀行行政執法存在的法律風險點進行了梳理歸納,分析了產生風險的原因,有針對性地提出了防范和化解風險的政策建議和對策。

一、行政執法及其法律風險的界定

對于行政執法有廣義和狹義兩種理解。廣義的行政執法指行政機關執行法律(此處指廣義的法律,包括法律、行政法規、規章等法律規范),依法進行社會管理和服務的全部活動;狹義的行政執法指行政主體依照法律法規規章規定的職責、權限和程序,針對特定的行政相對人和特定事項處理行政事務,并直接影響行政相對人的權利義務的行為。本文采用狹義的理解,將行政執法界定為人民銀行在履職過程中對行政相對人作出的行政處罰、行政許可、行政調查、行政復議等具體行政行為。

對于風險,也有兩種理解,一種認為風險即為后果的不確定性;另一種理解為,一定的行為做出后產生負面結果的可能性。從指導實踐的實際效用和通常的語境來分析,筆者認為第二種理解更符合人們對風險進行研究和探討的本意。因此,筆者將基層人民銀行的行政執法法律風險界定為:由于基層人民銀行的行政執法行為而導致人民銀行遭受法律上的不利后果的可能性,比如引發的行政爭議、行政復議、行政訴訟等。

二、基層人民銀行行政執法法律風險的表現

通過對各類執法行為和出現的執法糾紛的分析,筆者將人民銀行執法中的法律風險大致分為四類,即制度風險、操作風險、人員風險、體制風險。

(一)制度風險

1、制度缺失。舉兩例加以說明:一是履行金融統計職責缺乏完整充分的法律依據。根據國務院關于人民銀行的“三定”方案,人民銀行負有制定和組織實施金融業綜合統計制度,負責數據匯總和宏觀經濟分析與預測,統一編制全國金融統計數據、報表,并按國家有關規定予以公布的職責。《中國人民銀行法》也規定“中國人民銀行負責統一編制全國金融統計數據、報表,并按照國家有關規定予以公布”。但該法只有銀行業金融機構向人民銀行報送有關統計報表和資料的強制性規定,對其他金融行業以及企業和個人沒有剛性要求,從而很難保證人民銀行從證券業、保險業和其他行業及時、完整、準確獲得所需的統計資料,使得目前開展頻繁的各類專項調查活動在推進過程中遇到一些阻力和困難。

二是人民銀行對部分人民幣違法行為沒有處罰權。人民銀行雖然具有與人民幣管理相關的行政許可權、監督管理權和大部分的行政處罰權,但《人民幣管理條例》第四十四條規定,對于非法買賣流通人民幣、非法裝幀和經營流通人民幣以及制作、仿制、買賣人民幣圖樣等三類違法行為由工商行政管理機關和其他行政執法機關實施行政處罰;而這并不是工商行政管理等其他行政機關的主要業務,他們對處罰上述三類違法行為缺乏主動性和積極性,通常都是由人民銀行主動登門邀請工商部門進行聯合執法行動,才能有所推進。這種行政許可權、監督管理權與部分行政處罰權相分離的情況使人民銀行對人民幣管理工作受到影響。還有,當金融機構出現不能滿足社會公眾合理的券別調劑要求、金融機構繳存款質量差、流通券與殘損券相互夾帶等違規現象時,人民銀行只能采取通報、限期整改的方式要求金融機構予以糾正,《人民幣管理條例》及其他部門規章、規范性文件沒有對此處罰的條款,導致屢查屢犯的情況時有發生。

2、制度滯后。比如1988年制定頒布的《現金管理暫行條例》,已經暫行了20余年,明顯滯后于經濟金融的發展。一是管理主體發生變化。該《條例》中明確了中國人民銀行是現金管理的主管機關,開戶銀行是現金管理的具體實施者,賦有對開戶單位收支、使用現金進行監督管理的職責,但隨著金融體制改革,各開戶銀行已成為以追求最大利潤作為經營目標的金融企業,再由開戶銀行實施管理和處罰的在法理上有沖突。同時,出于自身業務發展和競爭需要,開戶銀行往往把方便的現金支付作為競爭的一種“服務手段”,缺乏進行積極管理的內在動力。二是現金使用范圍條款涵蓋面窄,該《條例》第五條規定在8種情況下使用現金,難以適應目前種類繁多的經濟往來結算需要,導致單位和個人不得不借用多種名義套取現金。三是結算起點低,該《條例》根據當時情況規定結算起點1000元,至今沒有進行調整,已不能滿足當前大額現金支付的需要。四是法律責任條款不完善、操作性不強,《條例》中“法律責任”條款對開戶銀行不履行職責應承擔的責任和應給予的罰則過于原則化,如在1999年的《金融違法行為處罰辦法》第十九條中,對單位或者個人超限額提取現金行為的處罰作了明確規定,但《條例》中有關超限額的處罰不明確,使處罰缺乏可操作性。五是不適應日益現代化、科技化的現金結算方式,在自動取款機提取現金游離于現金管理制度之外,形成制度上的漏洞。

1983年制定頒布的《金銀管理條例》也已經實施了26年,26年來我國黃金市場的體制已發生了根本性的變化,有些條款已經過時,可以說該《條例》更多地表現為和市場發展本身背道而馳。比如,第三條規定:國家對金銀實行統一管理、統購統配的政策,而在2001 年,“統一管理、統購統配的政策”就被宣布停止。又比如,第四條規定了中國人民銀行“會同國家有關主管機關審批經營(包括加工、銷售)金銀制品”, 而該審批制也已經被核準制取代(依據是中國人民銀行等三部委2001年10月31日下發的《關于規范黃金制品零售市場有關問題的通知》) 。黃金市場越來越多市場化,人民銀行作為黃金市場主管部門的行政管理職能也發生了轉變,但《條例》一直沒有修訂,執法部門僅僅以部門規章和規范性文件來作為執法依據,位階過低,而且在內容上大大突破了上位法,成為依法行政中的一個不正常的現象。

3、部分制度規定在欠發達地區難以貫徹執行。主要是部分行政處罰額度設定過高,導致在中西部欠發達地區執行起來有一定的現實困難。

一是《反洗錢法》第三十二條對金融機構不履行特定反洗錢義務時的罰款只規定了兩個檔次,最低起點為20萬元,對于經濟相對落后地區的中小金融機構如果嚴格按照規定進行處罰,可能會直接影響到中小金融機構的正常經營。因此,在執法過程中,通常是人民銀行千方百計的為金融機構尋找理由減輕負擔,要么牽強的用其他法律依據進行較小額度的罰款,要么就是將違法事實輕描淡寫僅僅要求責令整改,使得反洗錢執法力度弱化,且帶有一定的隨意性,造成執法風險隱患。

二是《票據管理實施辦法》第三十一條對簽發空頭支票或者簽發與其預留的簽章不符的支票行為的罰款數額是票面金額5%但不低于1000元。實踐中真正惡意透支簽發空頭支票的情況還是少數,但該《辦法》既沒有違規情節的檔次劃分,也沒有處罰金額的檔次劃分,使得很多首次、偶犯的企業,特別是票面金額大、透支金額很少的企業處罰過重。被處罰企業要求以透支金額作為罰款的計算基數導致了被處罰單位缺乏主動繳納罰款的積極性,罰沒款的入庫率受到影響。

4、部分制度之間存在沖突。例如《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》的部分規定與《行政許可法》和《中國人民銀行行政許可實施辦法》相沖突。首先,主體資格沖突。依照《行政許可法》第二十二條、二十三條、二十四條之規定,行政許可只能由具有行政許可權的行政機關,法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織,或由行政機關依法委托給其他行政機關實施。而依據《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第二十八條之規定,申請人并不直接向人民銀行提出開戶許可申請,而是向銀行提出,銀行經審查后報人民銀行進行核準。由于銀行屬于金融企業,且沒有法律、法規的明確授權,因而不具有實施行政許可的資格,如果申請人依據《行政許可法》對此提出置疑,人民銀行將處于被動地位。其次,程序規定沖突。(1)受理環節在“銀行”進行,人民銀行并不參與,不符合《行政許可法》第三十二條第二款的規定和《實施辦法》第十八條第二款的規定,使開戶申請受理環節的4個行政許可格式文書沒有使用的現實條件;(2)準予開戶和不予開戶的操作程序中經辦人員獨立操作完成開戶許可證的核發程序,不符合《實施辦法》第二十三條第一款規定的除當場準予行政許可并制發行政許可證件以外,準予行政許可或者不予行政許可應報本行行長(主任)或者主管副行長(副主任)審查批準的規定,導致對經辦人員缺乏必要的制度約束,存在較大的法律風險;(3)開戶許可證正、副本上均加蓋賬戶管理專用章的規定與《實施辦法》第二十四條(依據《行政許可法》第三十九條)要求在行政許可證件上加蓋行章的規定不符;(4)由銀行向申請人送達行政許可證件不符合《行政許可法》關于由行政機關送達的規定和《實施辦法》第三十二條關于由人民銀行向申請人送達行政許可格式文本的規定,而且銀行是否及時送達申請人,人民銀行無法了解和控制。

5、制度操作性較差。主要是法律法規缺少配套、細化的操作規則,在實際執法過程中容易產生偏差和隨意性。

比如,在《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》中,因其他結算需要開立一般賬戶時應出具哪些資料、銀行結算賬戶管理檔案保管方式、存款人辦理臨時賬戶展期應出具哪些資料、銀行向人民銀行報告存款人變更信息應提交的哪些資料、銀行向人民銀行報送存款人開銷戶資料的時限規定等沒有配套的規范性文件來解釋辦理這些業務的具體操作要求。

又如,《國家金庫條例實施細則》規定,“各級國庫有權督促檢查國庫經收處和其他征收機關所收稅款是否按規定及時全部繳入國庫,發現拖延或違法不繳的,應及時查究處理。”由于細則沒有對“及時查究處理”的職責和權限做出明確規定,基層國庫在履行職責的過程中發現問題后,除了有權反映和拒絕辦理外,缺乏行之有效的處置手段。

(二)操作風險

人民銀行履行職責是由具體的執法行為來體現的,執法行為是對法律法規規章的執行和具體運用,在操作層面存在著一定的法律風險。

1、反洗錢調查的授權風險。《反洗錢法》第二十三條第一款明確規定,只有國務院反洗錢行政主管部門或者其省一級派出機構才具有反洗錢行政調查權。其立法目的是防止反洗錢行政調查權的濫用。但在反洗錢業務開展初期,部分省會中心支行采取行政授權的方式,將反洗錢行政調查權下放到了地市州中心支行的情況。更有甚者,有些地市中支的同志認為,中支可以繼續授權給縣支行。按照“法無明文規定不可為”的行政法原則,即使省一級派出機構要授權到地市一級,其授權行為本身也是應該有明確的法律依據。關于授權從現行法律規定看,只有《中國人民銀行法》第十三條規定,中國人民銀行的分支機構根據中國人民銀行的授權,維護本轄區的金融穩定,承辦有關業務。并沒有規定大區分行或省會城市中心支行可以對地市州中心支行授權。因此,如果被調查單位據此對調查主體的合法性提出異議,被授權的調查單位很可能得不到法律的認可和支持。

2、違反執法程序帶來法律風險。行政許可法、行政處罰法以及人民銀行的部分規章中都規定,在作出不利于行政相對人的具體行政行為時,應當明確告知行政相對人有陳述權、申辯權和要求聽證、行政復議、行政訴訟的權利。但在基層人民銀行部分業務處理中執行得并不到位,比如在在貸款卡發放的行政許可、假幣的收繳(授權金融機構代為行使)和沒收(人民銀行在回籠貨幣時行使)的業務處理中通常沒有相關權利和救濟渠道的告知環節。行政相對人若依據行政許可法、行政處罰法、行政復議法和行政訴訟法對人民銀行的執法行為進行質疑和責任追究,在法理上成立的。

3、執法檢查方式存在瑕疵。如基層人民銀行在檢查金融機構執行有關假幣鑒定、收繳、管理規定的時候,一些單位采取由檢查人員持假幣到商業銀行網點存儲的暗訪方式進行檢查,據此來確定商業銀行是否嚴格執行《人民幣管理條例》和《假幣收繳鑒定管理辦法》,并以此為依據對金融機構實施處罰。以這種方式驗證違法行為并給予行政處罰的做法并不可取,存在一定的法律風險。二現場檢查操作不規范(如現場檢查通知書、現場檢查工作底稿、事實確認書等文件制作不規范,現場檢查檔案不完整)以及現場檢查取證不規范(現場檢查中未能有效固定證據,不注重取證程序和證據形式的合法性,對取得的證據材料未能妥善保管)而引發的法律風險。

4、忽視程序。在基層行的執法活動中,未能嚴格按照法律規定的程序操作,隨意減少執法環節的問題比較普遍。如在現場檢查中要求有工作底稿、取證記錄、事實確認書,但部分執法人員認為環節太繁瑣,對查出的問題只在工作底稿和事實確認書上反映,而對取證記錄這一重要環節進行了刪減,造成執法過程不嚴密。

(三)人員風險

執法行為是抽象的法律概念,最終都要落實為執法人員的具體行動,這就必然會受到執法人員個人能力素質、思想道德等主觀因素的影響,給基層人民銀行執法帶來一定法律風險。

1、部分執法人員工作能力和素質造成的風險。主要表現為對法律法規的認知能力不強,對執法依據理解不準確,或者業務能力不強,調查不深入細致,最終導致對案件事實認定不準,處罰不當,造成執法失誤。例如某中心支行在對一家企業進行空頭支票行政處罰時,將《行政處罰程序規定》第二十五條“當事人要求陳述和申辯的,在收到《中國人民銀行行政處罰意見告知書》之日起5個工作日內將陳述和申辯的書面材料提交中國人民銀行”的規定,理解為人民銀行作出正式處罰決定的時限,在發出《行政處罰意見告知書》后5天內就向當事人下發了《行政處罰決定書》,導致當事人向其上級行提起了行政復議。

2、隨意行使自由裁量權。執法部門和執法人員根據實際情況,作出自己的判斷,運用一定的自由裁量權是必要的,也是合理的。比如,在對一個具體違法行為進行處罰時,對客觀事實的判斷和認定就必然帶有執法人員的主觀因素,對是否屬于“情節嚴重”的認定,就決定了罰與不罰、罰多和罰少的最終結果。在基層行的執法中,存在著相同性質、情節類似、程度相近的案件不同的處罰結果的情況,給“人情執法”、“關系執法”留有空間。

3、執法人員道德風險。由于能力素質的差異導致的執法風險是“無心之過”,個人道德風險則是“有意為之”??傮w上說,人民銀行有一支過硬的執法隊伍,但也存在個別工作人員為個人利益或他人請托而隨意執法。比如因個人感情和關系對違法行為視而不見,當罰的不罰,消極的不作為;對情節輕微的違法行為,從重、加重處罰,“積極”的亂作為;甚至沒有法律法規依據的越位執法,給人民銀行的正常執法帶來風險隱患。雖然這種風險表現出來的案例不多,但從風險分析的角度,也應給予關注。

(四)體制風險

1、基層人民銀行與同級外匯管理機構的關系。從行政法律性質上來講,國家外匯管理局是由人民銀行管理的國家行政機構,具有行政法上相對獨立的主體地位。但目前的體制下,外匯局的分支機構都是與當地的人民銀行合署辦公,各級人民銀行的行政領導兼任外管局分支機構的行政領導。外匯管理中的行政執法事項比較繁雜,特別是行政許可項目數量很大,而且外匯管理有一套相對獨立的法律法規體系,規范性文件多,各項政策變動頻繁,其中蘊含的行政執法風險也不容忽視,一旦出現行政糾紛,雖然可以以外匯局的名義來應對,但當出現不利的法律后果時,尤其是出現行政賠償等實際損失時,當地人民銀行都會受到影響。因此,在分析基層人民銀行行政執法風險時,對外匯局系統的執法行為也應當給予適當的關注。

2、人民銀行與征信中心的關系。中國人民銀行征信中心是人總行直屬的事業法人單位,與征信管理局承擔的征信行業管理職能不同,主要任務是依據國家的法律法規和人民銀行的規章,統一負責企業和個人征信系統的建設、運行和管理,目前在全國共設立了36個征信分中心,與各人民銀行分支機構的征信管理處合署辦公,征信中心的文件在各分支機構通常都是以人民銀行分支機構的名義向金融機構轉發。征信管理是人民銀行一項新興和發展中的業務,而且涉及到幾乎所有社會公眾和企業,目前,因為征信信息異議而產生的糾紛日益增多,雖然大多是以民事訴訟的形式表現出來的,要求人民銀行承擔連帶責任。這種風險在形式上有些類似于外匯局的行政執法風險,雖然可以以征信中心的名義來應對訴訟,但由于基層征信中心人員和經費上的不獨立,如果有賠償損失等實際的負面后果,依然要由基層人民銀行來承受。

三、防范和化解行政執法法律風險的政策建議

(一)修訂完善相關法律法規和規章,建立健全人民銀行行政執法法律法規體系

人民銀行應成立金融法律工作小組,負責金融法律法規體系整體規劃和法律法規規章清理工作。在金融法律法規體系建設中,應充分發揮總行的重要功能和作用,對現行的金融法律法規進行全面的梳理,查漏補缺,及時修廢。要分清輕重緩急,抓緊落實。編制立法和修法規劃,制定時間表,將急需制定和修改完善的法律法規規章早日提上立法日程,從結構和內容上完善金融法律法規體系,增強各項制度的可行性、操作性,構建起科學合理、操作性強、協調統一、體系完整的法律法規體系,為行政執法活動提供完備的法律法規依據。

(二)加強金融執法隊伍建設,全面提升執法人員法律素養和執法能力

建立健全相關工作制度,采取多種形式和途徑加強對金融執法人員法律知識和執法技能的教育培訓,不斷強化其法律意識、責任意識、風險意識,增強其執法能力。培訓應突出針對性、實用性,緊密結合人民銀行行政執法實踐中出現的風險點學習法律法規規章,準確把握相關條文內容和操作程序。重視以案說法,提高培訓的實際效果;培訓應高質量、高層次,以維護法律的統一性,權威性,盡量避免對法律的不準確理解,比如由總行或者分行定期組織召開行政執法交流和培訓,對從事反洗錢、現金管理、人民幣管理等各類行政執法人員進行專門的法律培訓。在制定人民銀行培訓計劃時,應該把法律知識培訓與人事部門的干部培訓、業務司局的業務培訓整合起來,發揮培訓工作的整體效益。

(三)完善人民銀行內部監督檢查工作機制,強化對金融執法行為的監督檢查

建立健全行政執法人員“準入”制度,對擬從事行政執法工作的人員,由人事部門會同法律部門進行法律考核,確保執法職能部門工作人員具備較高的法律素養;建立健全獎懲機制,定期對行政執法人員進行考核,激勵先進,懲戒落后,并允許進行一定數額的淘汰,將不適應工作要求的人員調離行政執法工作崗位;建立健全責任追究制度,進一步發揮執法監督部門的作用,由法律、監察、內審等部門定期、不定期組織對金融執法活動進行檢查,對違反相關規定的,嚴格依法追究違規違紀執法人員的法律責任,積極防范執法風險。

(四)充分發揮人民銀行各分支機構金融法律工作部門的作用,大力推進依法行政工作

建立健全各級依法行政組織領導機構,為人民銀行依法行政工作的有效開展提供堅實的組織保障,從而確保依法行政工作有領導、有組織,有安排、有部署,有檢查、有監督;建立和完善依法行政工作機制,充分發揮各分支機構法律工作部門的功能和作用,全面提升人民銀行依法行政工作的質量和水平,穩步、持續、全面推進依法行政工作。

參考文獻

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The Legal Risk of PBC Branches' Administrative Law Enforcement and Countermeasures

XIN Yu

(Xi'an Branch PBC, Xi'an Shaanxi 710075)

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