時間:2023-05-31 09:33:15
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法律法規,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
安全法律法規核心作用原理體現了安全法律法規對研究對象的作用機理及作用方式,屬于安全法律法規基礎理論的范疇。安全法律法規核心作用原理是以安全系統工程學、安全法學為理論基礎,基于安全法律法規的特點、規律以及體系結構,能夠表達安全法律法規在運用、實施、監督、管理等過程中的普適性基礎規律。安全法律法規核心作用原理及其方法論體系結構作為安全法學的重要組成部分,其研究對象主要包括:人的行為、物的狀態以及管理環境等。1)人的行為。人是行為的主體,安全法律法規主要是約束并規范人的行為,確保系統不會因為人的不安全行為而引發事故,有利于促進系統安全性能的提高。2)物的狀態。作為引發事故的直接原因,物的不安全狀態應該作為安全法律法規方面的隱患進行監督管理。安全法律法規約束物的狀態有利于保證安全法律法規的有效實施,同時也有利于安全法律法規學科的構建。3)管理環境。管理環境屬于人-機-環系統的重要組成部分,良好的管理環境對系統具有非常重要的意義,所以管理環境應該作為重點研究對象,使其能夠更好的為安全生產服務。
2核心作用原理及其內涵
安全法律法規核心作用原理是對安全法律法規學科作用對象和研究內容的提煉總結,筆者提出安全法律法規核心作用原理下屬4條原理:安全法治原理、安全規范原理、安全標準化原理以及安全發展原理。
2.1安全法治原理
安全法治原理是指以安全法律法規為基礎,規范人的行為,消除安全隱患,增強安全法律法規作用效果,從而達到系統安全的目的。完善的安全法律法規制度使安全管理有法可依,有利于安全法治原理發揮其促進作用,有利于減少危險有害事故的發生,有利于提高系統的安全性能。法治可以消除人治的多種弊端,明確權利責任,使安全管理高效、合理。安全法治原理與依法治國一脈相承,均是依靠健全的法律法規體系制度維護系統的穩定有序,如果制度不完善就會降低制度本身的效能,進而可能會引發人們對法治的信任危機。安全法治原理的影響因素主要有安全法律法規不健全、體系得不到貫徹實施、監督監管系統不能有效地發揮作用。1)安全法治的原則性。原則性包括客觀性、合法性、合理性、邏輯性等多項原則。其中客觀性原則主要包括認識的客觀性、法律法規的客觀性、二者之間關系的客觀性;合法性則是表達對憲法作為根本大法的尊重與認同;合理性原則則是強調理論與實踐相統一;邏輯性原則表達了其他原則的實現需要建立在邏輯性的基礎之上,在運用法律法規的時候可以依靠邏輯思維提煉安全法律法規,以促進安全法律法規制度的完善和發展。2)安全法治的至上性。安全法律法規至高無上,它是評判系統中所有成員行為的唯一標準,同時也是最高標準。系統中任何成員都必須在安全法律法規所制定的范圍內進行活動,否則都得受到相應的制裁。簡言之,就是有法必依,違法必究。3)安全法治的普適性。安全法律法規面前人人平等,不能搞特殊化和個別化。另一方面,安全法律法規要在社會、政治、經濟等各個領域都能起到反饋調節作用。同時,要加強社會監督監管,避免出現執法不嚴、違法不究的現象出現,力求做到公平正義,從而保障系統秩序的穩定。
2.2安全規范原理
安全規范原理是指由國家制定或認可,并由強制力保證實施,規定具體的權利和義務,指導并約束人的行為、物的狀態以及法律實施環境的行為準則。安全規范原理主要是從規范人的行為、物的狀態、法律管理環境等3個方面進行研究。安全法律法規的有效實施,能夠起到安全指引、安全預測、安全評價、安全教育等4個方面的作用。這4個方面的作用可以有效的規范人的行為、物的狀態、環境狀態,有利于提高系統的安全性能。安全規范原理可以從人-機-環三個方面具體闡釋:1)規范人的行為。人的不安全行為是導致事故發生的重要因素,因此確保人的行為的安全性至關重要。安全法律法規可以有效的規范人的行為,可以有效的降低因人的不安全行為而引發事故的可能性,安全規范原理具有指引作用,將為人的行為樹立正確的導向起到積極的作用。2)規范物的狀態。基于安全規范原理對人的行為的規范作用,使人的行為與物的狀態達到協調統一。規范物的狀態中的“物“,包括各種設備、設施,保障設備、設施的安全性和穩定性,從而避免了因為物的不安全狀態對人身安全造成不可估量的后果,進而促進了系統整體的安全性。3)規范環境的狀態。環境既指系統大環境,又指法律實施的環境。保障安全法律法規的有效實施,不僅需要有素質較高的執法隊伍還要有非常有效的監督監管機構力行做好安全法律法規實施的監督監管工作,保證安全法律法規的實施環境。另一方面,良好的環境狀態將人的行為、物的狀態緊密的結合在一起,有利于安全法律法規發揮其作用,有利于提升系統的安全性能。
2.3安全標準化原理
安全標準化原理是通過建立完善的安全法律法規制度,辨識并消除危險源,使人、機、環處于安全狀態,促進系統整體安全性能的提高,進而促進安全法學、安全學的發展。建立完善的安全法律法規制度,既要保持先進性,又要與中國國情相結合;既要確保安全法律法規制度的系統性、強制性和權威性,又要保證安全法律法規制度的有效實施。建立健全安全法律法規標準化體系,有利于提高安全管理效率,保障系統的整體安全性能。我國安全法律法規相關體系還不夠完善,系統性和操作性均較差,甚至有些方面暴露出專業涵蓋面不足等問題。基于以上各方面存在的問題,提高安全法律法規標準化需要從以下三個方面考慮:1)全面性。安全法律法規需要全面覆蓋行業體系,但是部分行業現有的安全法律法規還未能全面體現本行業當今的發展現狀;同時,安全法律法規應該集中立法,不應出現體系建設分散的狀況,只有保證安全法律法規體系的全面性才能更好的保障系統安全。2)系統性。運用安全系統工程原理和方法,采用計劃、組織、協調、控制等方法,構建更加有效的安全法律法規體系,可以使其更加有效的發揮作用。同時,安全法律法規的系統性反作用于安全法律法規,使其更加有效的發揮作用,可以很好的解決因為系統性不強而導致的作用效果不佳的問題。3)強制性。強制性可以保證安全法律法規制度的有效實施,是安全法律法規標準化體系建設的重要依據。增強安全法律法規的強制性,可以提高制度本身的效率。安全法律法規只有依靠國家強制力保證實施,才能顯示其巨大的威懾力和權威性,才能更好的為整個安全系統服務,提高系統整體安全性能。
2.4安全發展原理
安全法律法規應有與時俱進的發展性,通過安全發展原理,可以更加有效的傳承安全法律法規的精髓,同時又可以根據其原有的基礎性結構再基于現實發展的需要,修訂、補充、廢除部分安全法律法規,從而盡可能消除危險有害因素,保障系統的安全性能。安全法律法規原理從實踐中來,再到實踐中去,需要從發展的角度看待安全法律法規。安全發展原理不僅要根據安全現狀提高安全法律法規的先進性,同時也要對人的行為進一步管理,盡量降低因為人的不安全行為造成的人員傷亡和財產損失。對于安全發展原理可以從以下四個方面理解:1)保持創新性。創新是安全法律法規體系不竭的動力,是應對新形勢,解決新問題的必然方法。創新不只是安全法律法規具體內容的創新,更要求在人的行為和安全管理等層面上做到真正意義的創新,從而促進系統安全性能的提高。2)增強先進性。我國的一些安全法律法規體系標準還沒有達到發達國家的水平,盡可能與國際接軌,應對法規標準的世界化和標準化。不論在安全法律法規的制定和執行方面,均應朝著先進性的方向發展,促進安全法律法規先進性建設和體系化建設是安全發展原理的重中之重。3)相似和諧性。相似和諧性可以幫助人們在生活中提高安全性能,增強安全意識,促進和諧穩定的工作環境。同時,相似和諧性對于安全法律法規的發展具有很好的促進作用,這一性質對于促進安全法律法規核心原理中的發展原理、規范原理、標準化原理等具有很強的促進作用。4)構建發展趨勢預測模型。安全法律法規的發展與創新需要有學科理論知識作基礎,更需要構建良好的發展趨勢模型作參考,為安全法律法規的發展提供方向性、綱領性指導。2.5基于4條安全法律法規核心作用原理構建的輪型模型基于4條安全法律法規核心作用原理構建輪型模型,如圖1所示。首先,運用安全系統工程的原理和方法構建該輪型模型,系統各要素之間相互作用、互相影響構成統一整體。其次,該輪型模型內部共有4個子系統,圍繞安全法律法規核心作用原理運轉,共同促進安全法律法規學科的發展。最后,每個子系統又受到多個要素的影響,通過系統工程與安全法律法規學科的交叉融合,共同構成了該輪型模型。基于4條安全法律法規核心作用原理構建的輪型模型,可以為安全法律法規學科的發展提供理論指導,四條核心作用原理之間的協同和促進作用有利于完善安全法律法規學科體系建設,有利于安全法律法規學科建設的發展和創新。4條核心作用原理從不同層面分析了安全法律法規學科的深刻內涵,對安全法律法規基礎知識理論的完善具有指導意義,為安全法律法規有效地應用于實踐之中提供了理論依據,保證了系統安全性能的提升,進而有利于促進安全法學的發展。
3基于霍爾方法論構建安全法律法規方法論的四維體系結構
3.1霍爾方法論簡介
霍爾方法論是基于三維結構的系統工程研究方法[10],其中,三維分別是時間維、邏輯維、專業維。霍爾方法論的核心是最優化,特點是任何現實問題都有可能被弄清且目標非常明確。霍爾方法論結構如圖2所示。1)時間維:對于一個工程項目,從規劃到更新共經歷了7個階段,這7個階段按照時間先后順序緊密銜接在一起。2)邏輯維:將研究工作過程展開,從擺明問題到決策實施共分6步,條理清晰,邏輯嚴謹。3)專業維:專業維又稱知識維,根據工程項目的不同,涉及的專業知識各異。專業維是為了完成工程項目各階段所需要的專業知識和專業技能。
3.2基于霍爾方法論構建安全法律法規方法論的四維體系結構
安全法律法規方法論是運用系統工程的思想分析問題,把目標對象作為一個整體進行研究,是分析、辨識、處理及解決危險有害因素的工作方法。通過專業維、邏輯維、時間維三個維度對安全法律法規方法論進行分析研究,消除系統中存在的危險有害因素,提高系統安全性能,使系統達到最優化,與霍爾方法論三維體系結構研究方法相吻合,故將霍爾方法論應用于安全法律法規方法論的研究之中具有很強的可行性。隨著技術的不斷革新,社會不斷發展,環境對系統安全的影響越來越大,故參照霍爾方法論三維體系結構并增加環境維,構建安全法律法規方法論的四維體系結構,如圖3所示。1)時間維:針對一個工程項目的安全法律法規問題,按照時間的先后順序共分為安全規劃、設計、運行、更新4個階段,形成一條閉環回路系統,根據時間維的4個階段分析并處理問題,更加合理有效。2)邏輯維:如圖3所示,從擺明安全問題到安全措施實施共7步:擺明安全問題、確定安全目標、系統安全綜合、系統安全分析、系統安全評價、安全決策和安全措施實施。從邏輯維的角度處理安全法律法規問題,環環相扣嚴謹有效。3)專業維:不同的工程項目,不同的安全法律法規問題所涉及的專業不同,安全工程、安全管理以及安全法學都是以系統工程為核心,并圍繞其展開。其中安全法學是重點,安全法律法規問題應該更多的從安全法學的專業角度分析,能夠更加有效的解決問題并得出結論。4)環境維:環境適應性是系統的固有屬性,系統與環境之間必然存在著物質、能量和信息的交換,增加環境維構建安全法律法規方法論的四維體系結構,有利于促進安全法律法規學科的發展。
4應用分析
安全法律法規核心作用原理及方法論的四維體系結構對于安全學科建設、安全生產管理、安全文化的發展具有指導意義,不論從理論研究的層面還是從實踐應用的層面分析,均可發揮其促進作用。1)對安全學科建設的作用。安全法律法規核心作用原理及方法論的四維體系結構對安全法學、安全學、系統工程學等學科體系的完善具有推動作用,法治、規范、標準化、發展等原理不僅提供了理論支撐,而且通過深入分析四條核心原理及其內涵有利于其他學科的完善,有利于交叉學科的發展。2)對安全生產管理的作用。安全法律法規核心作用原理及方法論的四維體系結構對人的行為、物的狀態以及管理環境等三方面產生巨大的影響力,促進了整個人-機-環系統的安全性能的提高。另外,對于辨識、分析、處理系統中存在的危險源、危險有害因素,保障系統安全性提供了有效的技術指導。3)對安全文化發展的作用。有利于系統內形成安定有序的制度環境,形成和諧文明的文化氛圍,對于系統內部安全文化的塑造具有良好的促進作用。同時,四條核心作用原理的促進作用有利于提高系統內部安全意識、增強安全責任感,有利于加強安全精神文化、制度文化、行為文化的建設。
5結論
答:草原是指由草本植物和灌木為主的植被覆蓋的土地。包括天然草原和人工草地。天然草原包括草地、草山和草坡。人工草地是指通過人工種植牧草而形成的草地,包括改良草地和退耕還草地。
2、為什么要保護和建設草原?
答:我國草原面積近60億畝,約占國土總面積的40%。草原有著重要的生態、經濟和社會功能:(1)草原是我國面積最大的綠色生態屏障,對維護國家生態安全至關重要;(2)草原是發展畜牧業的物質基礎,農牧民的生產生活都離不開草原:(3)草原上生長著許多有重要經濟和藥用價值的野生植物,對開發優良遺傳資源和發展醫藥業具有重要作用;(4)草原還是眾多野生動植物的生長和棲息地,對維護生物多樣性十分重要。因此,廣大農牧民要切實發揮主人翁作用,高度重視草原保護建設,實現草原可持續利用。
3、國家為什么要制定《草原法》?
答:國家制定《草原法》的目的是為了依法治草,有效保護、建設和合理利用草原,改善生態環境,維護生物多樣性,發展現代畜牧業,促進經濟和社會的可持續發展。
4、農牧民為什么要學習《草原法》?
答:農牧民是草原保護建設的主體,草原是農牧民賴以生存和發展的物質基礎。農牧民學習《草原法》是十分必要的,一方面能夠增強自身法律意識,避免因不了解法律規定而做違法的事情;另一方面,當自己的合法權益受到侵犯時,能夠正確運用法律武器來維護自己的權益。
5、國家管理草原的方針是什么?
答:國家對草原實行科學規劃、全面保護、重點建設、合理利用的方針,促進草原的可持續利用和生態、經濟、社會的協調發展。
6、我國公民在草原保護方面有哪些權利和義務?
答:《草原法》規定,任何單位和個人都有遵守草原法律法規、保護草原的義務,同時享有對違反草原法律法規、破壞草原的行為進行監督、檢舉和控告的權利。這就是說,公民不但要自覺遵守草原法律法規,不做違反法律法規的事情,同時對其他單位或個人破壞草原、違反草原法的行為。有權向草原行政主管部門或者向人民政府其他機關提出舉報、控告和檢舉。
7、什么部門負責草原的監督管理工作?
答:農業部主管全國草原監督管理工作。縣級以上地方政府草原行政主管部門(畜牧局、農牧局、農業局等)主管本行政區域內草原監督管理工作。鄉(鎮)人民政府可以根據需要設專職或者兼職人員負責具體監督檢查工作。
8、草原監理部門的性質和職能是什么?
答:各級草原監理部門是專門負責草原監督和管理的執法機構,是各級人民政府依法保護草原的主要力量。草原監理機構的職責是負責對草原法律、法規執行情況的監督檢查,對違反草原法律、法規行為進行查處。
9、我國草原所有權形式有哪幾種?
答:我國草原所有權有國家所有和集體所有兩種形式。國家所有的草原由國務院代表國家行使所有權;集體所有的草原由村集體經濟組織、村民委員會或村民小組行使所有權。草原所有權一般情況下是不能改變的,但為了公共利益的需要,國家可以依法征用集體所有的草原,征用之后,集體所有草原變為國家所有。
10、如何確定國有草原的使用權?
答:國,家所有的草原,可以依法確定給全民所有制單位、集體經濟組織等使用。由縣級以上人民政府登記,核發使用權證。確認草原使用權。未確定使用權的國家所有草原,由縣級以上人民政府登記造冊,并負責保護管理。
11、如何確定集體所有草原的所有權?
答:集體所有的草原,由縣級人民政府登記,核發所有權證,確認草原所有權。
12、依法改變草原所有權和使用權,應當辦理什么手續?
答:依法改變草原所有權和使用權,應當在原登記機關辦理草原權屬變更登記手續。如不進行變更登記,草原權屬變更則不具有法律效力。
房屋質量投訴一直是社會關注的焦點,也是處理的難點,近年來投訴數量更是呈現出逐年遞增的趨勢。以揚州市區為例,2011年共調查、處理各類住宅質量投訴及咨詢179起,2012年為193起,2013年截至到11月30日為173起,導致的群體性投訴事件也已涉及數個開發商業樓盤和拆遷安置小區。究其原因和特點,有以下幾個方面。
1.1城市建設規模和基建投資
擴大2013年揚州市城建投資量超過180億,新開工項目建筑面積572×104m2,累計在建工程已達1400×104m2,截至11月底竣工住宅面積433×104m2。隨著建設工程量的逐年增長和房屋保有量的居高不下,投訴的絕對數量也“水漲船高”。
1.2房屋質量監管和維修保證體系有待進一步完善
現有的房屋監管體系中,法律法規對開發商違約行為的約束和處罰力度偏低,導致了質量投訴的發生。少量開發商違背合同約定,私下變更工程做法,擅自降低居住環境標準,導致購房業主不滿,甚至直接引發群體性上訪。工程交付后,作為工程質量第一責任人,部分建設單位不能有效組織和落實質量保修工作,對業主的合理訴求拖延、推諉,激化了當事雙方的矛盾,而房屋質量的維修保證體系也有待進一步完善。江蘇省新出臺的89號省長令《江蘇省房屋建筑和市政基礎設施工程質量監督管理辦法》,明確了開發企業繳納質量保證金制度,但具體操作和管理細則尚未出臺。對超過質保期的房屋質量問題,居民要動用房管部門的公共維修基金,申請周期相對較長,程序也有待簡化。沒有資金保障,質量問題得不到及時維修,自然加劇了質量投訴。
1.3投訴質量問題的范圍不斷擴大,重心有所轉移
百姓投訴的質量問題不再局限于房屋結構安全、附屬構件使用安全等問題,已涉及到使用功能、外觀質量、環境質量問題;不再局限于土建范疇,已擴展到建筑節能、水電安裝領域;不再局限于施工問題,已關注材料品質和追究設計缺陷;不再局限于房屋交付驗房,已直接跟蹤監督和舉報建設過程中的參建單位質量行為不規范問題。近兩年發生的業主投訴設計缺陷、群訴開發商違約取消中央空調、舉證質疑設計技術核定單重號、資料歸檔不規范等問題,就充分證明了住戶的房屋質量維權意識不斷增強,查找質量問題更細致、更專業、更全面,范圍更廣,導致投訴量不斷攀升。
1.4住宅質量通病客觀存在,裂、空、漏等頑癥,仍有待進一步加強控制
經過對近三年市區質量投訴的分析,經技術人員現場查勘(部分項目為專家鑒定),所反映的問題絕大多數屬于質量通病,未發現影響結構安全的質量問題。但涉及“空、裂、漏、薄”等問題的質量投訴,占投訴總數的比例呈常年居高的態勢。2011年占質量投訴總數的占45.8%,2012年占46.6%,2013年截止到11月份占52.6%。近年出現的業主群體投訴,也主要是反映房屋滲漏、墻面粉刷裂縫、抹灰層脫落、窗戶損壞,質疑存在混凝土強度不足、砂漿強度不足、墻體保溫材料質量不符合要求等質量問題。這其中有通病防治措施落實不力的問題,還有一些技術難題需要研究解決的原因(如熱脹冷縮導致的混凝土構件、墻體裂縫,住宅同層排水等新設計做法和成品砂漿、自保溫砌塊、外保溫板材等新材料應用帶來的滲漏空鼓問題等等),也有缺乏優質優價政策激勵創優的因素。
1.5部分業主以質量問題為“突破口”,實現經濟訴求和其他目的
在處理投訴尤其是群體性投訴過程中,通過與投訴戶溝通發現住戶因房屋質量存在問題而進行投訴外,往往還伴有經濟訴求和其他因素。有房屋銷售價格下降的因素;有拆遷安置房屋分配矛盾的因素;還有小區環境、道路規劃矛盾的因素。當前房地產行業面臨國家政策調控,購房者十分關注房價的走勢。隨著調控的深入,市場上房價已經開始出現波動現象。外地個別城市由于樓盤二期房價低于一期房價,甚至出現了一期業主聚集打砸開發商售樓處的現象。正是業主與建設單位之間的這些矛盾得不到解決,要求得不到滿足,投訴戶們便轉移了矛盾的焦點,尋找所購買或拆遷安置的房屋存在的質量問題,以此為“突破口”,查找建設單位的弱點爭取主動,采取群體上訪投訴尋求擴大影響力以期達到目的。
2處理質量投訴面臨的困難
面對投訴總量的居高不下,以及較高的媒體關注度和較大的社會影響力,使得房屋質量投訴處理工作面臨著嚴竣的考驗。分析目前投訴處理面臨的困難,有以下幾個方面。
2.1法律法規支撐不足,現行辦法滯后于現實發展
首先對建設、監理等責任單位應對業主投訴不力,法律法規沒有相關處罰規定,缺乏約束力。目前參建單位處理質量投訴的責任意識不強,被動依賴質監部門的情況居多。尤其是作為第一責任人的建設方,與投訴戶自行協商解決的概率偏低,主觀態度不積極,大多數推交物業公司或施工單位解決,對質量保修既不組織實施,也不跟蹤管理和回訪,導致矛盾激化。對建設單位作為第一責任人但不切實履行質量職責的行為,《建設工程質量管理條例》、建設部第80號令《房屋建筑工程質量保修辦法》、江蘇省239號文《江蘇省建設工程質量投訴處理規定》、江蘇省89號省長令《江蘇省房屋建筑和市政基礎設施工程質量監督管理辦法》均無明確的處罰條款,城建監察部門對工程違規行為的處罰時效也僅為2年。帶來投訴處理難度加大。其次,質量投訴中建設單位缺位(破產、注銷、離揚)的情況逐步顯現。近年來揚州已有數個商業樓盤的建設單位去外地開發,有的開發建設單位已注銷。面臨上述形勢如何維護購房者包括質量保修在內的合法權益,法律法規和管理條文也無相應規定。第三,對投訴人的不合理要求和違法違規舉動,法律法規也缺乏約束規定和規誡條款。目前,質量保修附帶賠償的訴求越來越普遍,且心里預期值較高,由于介入住宅市場的民間驗房師良莠不齊,利用住戶對其工程技術的依賴心里,夸大質量問題的危害程度,唆使住戶向建設方索要高額經濟補償。個別甚至漫天要價,不切實際,已出現了索賠100萬元的案例。很多保修范圍內的非結構性問題,投訴人不同意進行質量維修,直接談賠償,對處理人員建議其采取司法途徑解決經濟爭議的引導教育根本不予理睬,有些投訴人還采取了堵門、遺留老弱人員、威脅恐嚇處理人員的言行。這些都增加了投訴協調處理的復雜性,并導致投訴立案數量明顯增加。2013年揚州市區已立案和組織專家鑒定13起。組織專家鑒定和發出書面處理意見等必要程序,大大增加了經辦人員的工作量,導致投訴處理工作不堪重負。
2.2質量監督和投訴處理資源不足
由于城市建設發展的需要,工程建設項目逐年遞增。因建設行政部門和質監事業機構定員定編的原因,目前揚州市區質監人員人均監督工程已達100×104m2。在監督力量本已嚴重不足(2006年國家規定人均監督工程標準為3~5×104m2)的狀況下,再騰出力量處理投訴,人手更顯得捉襟見肘。有的業主由于未滿足經濟訴求或達成其他目的,多次、多處上訪,造成個別投訴案件久拖不決,導致投訴處理公共資源被無限占用。
2.3網絡、媒體等投訴渠道增多,處理人員面臨很大的社會輿論壓力和問責風險
仍以揚州市區工程為例,目前網上投訴的渠道主要有市委書記、市長信箱、紀委監察、等上級部門轉發的網上投訴,揚州門戶網站的“寄語市長”、“揚州論壇”欄目、12345熱線、建設局網站的“留言板”“、投訴舉報”欄目以及我站的“投訴咨詢”欄目等上傳的群眾投訴,今年還出現了越級上訪、省委書記批示、省建設廳轉發等投訴案例。這些投訴均要求質監人員限時書面回復調查處理情況,增強了投訴處理的時限性和文字回復的縝密性要求。各新聞媒體介入質量投訴處理的案例也明顯增加,社會輿論的壓力很大。今年以來,質監機構已答復各類網上投訴75起,接待了4起投訴戶直接帶媒體記者、律師參與投訴。反映的問題經現場查勘和調查核實后,有的屬于一般質量通病,有的與事實有一定出入,但網絡的影響、媒體的采訪和暗拍、錄音都給投訴處理人員帶來較大壓力。
3克服困難的對策和建議
3.1強化法律法規的制定,破解當前遇到的難題
由于建設部第80號令《房屋建筑工程質量保修辦法》、江蘇省239號文《江蘇省建設工程質量投訴處理規定》等執行了10多年,一直沿用至今,部分條款已不適應當前建筑行業的形勢和現狀。目前處理質量投訴,對明確投訴范疇、規誡投訴人過激言行和遵守“5人代表”制度、引導投訴人司法解決經濟爭議、督促建設單位履行質量職責和執行投訴曝光、公示信用等制度、明確處罰條款增強威懾力度、明確責任單位缺位應對措施和落實質量保證金制度、以及聯合職能部門會辦、申請強制執行等事項,還缺乏具體的辦法依據和操作細則,有的處于無據可依可行可罰的尷尬局面。亟需有針對性地加強政策研究,效仿廣東、青海、常州、成都等地區、城市的做法,力爭在國家、省市較高層面出臺相應的法律法規和投訴處理細則及辦法,破解當前投訴處理遇到的難題,減少投訴久拖不決、難以應對的現象。
3.2地方政府加強政策研究,出臺措施辦法
未來隨著城鎮化建設的不斷發展,政府會面臨大量的拆遷安置工作。為減少社會矛盾,結合以往的經驗教訓,政府對拆遷安置房、保障房建設可出臺措施辦法,盡量做到相鄰地區的項目造價和建設標準相對一致,避免安置居民因建設標準或補貼標準落差產生心理失衡,導致群體性上訪。另外,對超過質量保修期的質量問題,如屋面外墻滲漏、裝飾抹灰脫落等,居民申報動用公共維修基金維修房屋,需要樓幢2/3以上業主居民的簽字認可,可行性和操作性較難。質量問題難以維修也會激化矛盾,建議政府部門簡化公共維修基金的申報手續,使居民有渠道有辦法解決自已的房屋維修問題,有效緩解社會矛盾。
3.3加強質量監管,減少質量通病,實現質量投訴的“源頭控制”
近年來,我市建設行政主管部門、質監機構對住宅工程有針對性地加強了質量監管,蓄水檢驗樓板裂縫使得今年板縫投訴量大大降低,對保障性住房采取的加大監督巡查頻次、雙倍復檢實體質量等舉措,取得了相當的成效,今年保障房僅發生了1起質量投訴,其質量已呈現出超越商品房的態勢。2014年省建設廳對全省強化住宅工程質量通病防治工作也進行了部署,要求各省轄市有針對性地圍繞質量通病開展防治工作,總結交流經驗后未來幾年在全省推廣,分配給揚州市的目標任務是水電安裝質量通病防治研究,目前該項工作正在緊鑼密鼓地推進。另外,通過制定政策文件和獎勵辦法,積極營造和推行“優質優價”的市場氛圍,引導鼓勵參建單位主動創優,將是未來提升地區質量水平行之有效的管理手段和發展趨勢。
3.4加強資源整合,推動信息共享,形成質量投訴處理執法合力
關鍵詞:物流法律法規;市場準入;管理制度
中圖分類號:F250 文獻標識碼:A
Abstract: With the development of economic globalization, logistics in the economic and social effects of the increasingly prominent, has become the important factor of each country to promote the social economic growth, but in China's logistics enterprises, in an international environment of competitive advantage is not very obvious, the reason is that China's logistics laws and regulations exist many problems, the need for perfect. This paper describes our logistics laws and regulations existing problems, and puts forward some suggestions to improve our country's logistics laws and regulations.
Key words: logistics laws; market access; managment system
物流自20世紀70年代從日本傳入中國,在國內逐漸發展開來,但我國物流法律法規的建設滯后,導致物流業處于緩慢發展和無序推進的狀態;同時我國未出臺一部專門針對物流行業的法律規范,調整物流各環節的規章制度都散見于各部門法中,沒有形成一套完整的體系,物流法律法規的這一現狀已經不能適應新世紀物流產業的發展需求。同時隨著2001年中國加入世界貿易組織,作為服務業的物流勢必也將面向全球,因此,建立一個完善的物流法律環境,既能保證國內物流產業健康和持續發展,也對我國物流企業走向國際化具有重大的作用。
1 當前我國物流法律法規的現狀
當前,我國現有的物流法律法規對物流領域的發展和整體調控,起到一定的保障作用,緩解了物流領域發展的“法律真空”狀態,在物流業的發展過程中起到促進作用。
1.1 主體立法方面
我國的物流主體立法主要是兩方面,一個是物流行業組織和協會的立法規范,另一個是各種物流業經營主體的立法規范。前者主要是在行業自律和保證市場正常秩序方面起到一定作用,后者主要是物流經營者主體資格認定、并更、滅失的立法規范。在法律意義上,國家還未制定關于物流主體的綜合性法律法規,當前使用的物流法律規范都散見于部門規章制度中,法律執行效率較低。
1.2 行為立法方面
物流行為立法調整的是物流業經營主體之間從事物流活動的立法規范,在法律意義上屬于民事行為法的性質[1]。當前頒布的民事行為法規當中,對物流活動的表述本質上就是合同行為,但是《合同法》中合同行為注重的是交易的結果,物流合同注重的是服務過程,兩者在本質上有著明顯的區別,為了在立法角度上加以區別,有必要對這種特殊的合同形式重新進行規范。
1.3 物流經濟調控立法方面
在調控方面,物流經濟調控主要由宏觀調控和微觀市場經濟法律制度構成。大部分國民經濟宏觀調控法律規范同樣適用于物流經濟的宏觀調控,如《預算法》、《金融法》、《價格法及投資法》、《外匯管理辦法》等,物流市場的宏觀調控也有其相應的法律制度和規范,如《航空法》、《郵政法》等。物流微觀市場法律規范是指國家在對物流市場進行微觀調控管理時發生的物流經濟的法律規范的總稱,一般而言,市場微觀法律制度包括《反壟斷法》、《反不正當競爭法》、《反補貼法》、《產品質量法》、《消費者權益保護法》等。 這些市場微觀法律制度同樣也適用于物流經濟微觀調控。
1.4 爭議救濟立法方面
在物流業的發展過程中,由于物流活動的不斷延伸以及物流參與者的不斷增多,各種物流權益糾紛也隨著增多。在國內程序立法領域,解決物流糾紛的途徑還是主要以訴訟和仲裁兩種方式為主,依據相關法律作出的判決書和裁定書等仍具有法律強制執行效力。《民事訴訟法》和《仲裁法》是解決物流糾紛適用的最主要程序法律依據。
2 我國物流法律法規存在的問題
2.1 物流法律法規的建設相對滯后
當前,我國物流業執行的法律法規還是計劃經濟體制環境延續下來的,這些法律規范是根據當時具體情況制定的,對推動當時的物流業發展起到了一定的積極作用,基本上能維持當時物流業的經濟秩序。但由于時代的發展,這些物流法律規范難以滿足物流業的發展需要,更難以滿足中國物流業國際化的發展需要,需要補充、修訂和完善,這些問題的存在,制約著物流產業的進一步發展。
2.2 物流法律法規之間不協調
由于物流活動的環節眾多,這種特點使得調整物流的法律規范散見于體現為代表各行業主管部門的利益制定和頒布的部門法中,形成了多頭而分散的局面。同時由于協調不到位,有時候會造成部門與部門之間存在法律法規“打架”的現象,從法律經濟學的角度,屬于立法資源浪費,不利于物流產業的發展和規范。
2.3 對物流市場的準入條件缺乏統一法律規范
從物流發達國家的經驗可以看出,物流準入制度的制定和實施,是保證現代物流產業發展的基本要素。例如在德國,對物流業的審批制度是非常嚴格,物流公司的注冊要有政府和行業管理部門雙重審核制度,對管理者也有一定的工作經驗和學歷要求,而我國對物流企業的準入門檻比較低,現有的《民商法》和《工商注冊法》也僅對運輸企業成立作了若干規定和詳細要求。而我國多數的物流企業都是從運輸公司和倉儲企業轉型升級而來,缺乏相應的法律地位,完善物流企業市場準入問題、資質問題的立法更是當務之急。
2.4 我國物流立法無法適應入世的需要
當前,國內物流行業執行的物流法律規范所調整的是某一領域的法律關系,而現代物流業涉及的領域眾多,包括運輸、倉儲、包裝裝卸、電子商務等[2]。運用這些法律規范來調整物流關系時,缺乏系統性和前瞻性,無法滿足現代物流對法律的一體化要求,物流立法的滯后、缺乏前瞻性的這種特點,導致的結果就是物流新業務、新問題無法可依和無法可行,進一步會導致物流市場的混亂局面,不利于物流市場健康和快速發展。當前我國物流政策的出臺,往往都是出現問題后才會進行法律規范的調研和退出,這與高速發展時期的新型產業―物流業的發展完全不相適應。
在經濟全球化、物流國際化、商務現代化的現代物流供應情景下,特別是隨著我國加入WTO,更加需要對我國現行物流法律規范進行深入的修改和補充,以適應物流高速發展的要求,同時也是為國內物流走出國門,成為大型跨國物流企業提供機制保證。
3 構建和完善我國物流法律法規的幾點建議
3.1 更新完善物流立法,有針對性的制定物流法律法規
面對我國相對滯后的物流法律法規,必須盡快更新完善,制定符合國內物流產業發展的相關規定和法律規范[3]。國內各地方經濟發展不平衡導致物流業發展也不平衡,加上物流業起步較晚,在這種情況下,不通過調查而制定出來的相關物流法律法規和實際脫節,達不到制定之初的預想效果,因此,政府部門和國內立法機構要根據國內物流業的實際情況,制定出切實可行的物流法律法規。
3.2 建立一個協調的物流管理機構,制定出統一的物流法律規范
從以往經驗來看,物流業在宏觀和微觀經濟中的作用非常明顯,因此我國應建立一個統一協調的物流管理執法部門,統籌物流活動的整個環節。在這方面,可以學習德國的管理模式,德國采取政府監督控制、企業自主經營的市場運作模式對物流業進行管理,統一管理物流部門的政府機關是德國交通、建設和城市規劃部(BMVBS),德國聯邦物流采購協會(BME),德國物流聯盟(BVL)以及德國運輸物流協會(DSLV)等協會部門具體負責行業管理,同時這些協會也負責物流法律法規的制定,這樣制定出的物流法律法規就比較適應物流業的發展。
3.3 完善現代綜合物流準入法律制度,提高企業核心競爭力
目前在國內,關于物流產業政策有《關于促進我國物流產業發展的指導意見》、《物流產業調整和振興規劃》、《關于開展試點設立外商物流企業有關問題的通知》等,還沒有上升為法律規范。而目前我國的第三方物流等綜合物流服務發展迅速,從單一的提供運輸、倉儲服務轉向更廣泛、全面的綜合物流服務,而現實國內關于第三方物流等綜合物流服務的準入制度立法還處于空白階段,不能適應現代物流業的發展。所以應盡快加強第三方物流的立法,明確第三方物流的法律責任,界定其服務范圍,規范其組織形式、準入資本、技術設備要求及服務人員要求等,禁止一些低利潤、低技術的企業進入物流行業,破壞市場信用,明確市場準入的基本原則。
3.4 制定與國際化發展接軌的物流法律法規
隨著中國加入WTO,大型跨國物流企業憑借雄厚的資金,先進的物流技術和管理人才陸續進入我國,對我國本土物流企業勢必造成一定的沖擊。WTO奉行的原則是貿易自由化和公平競爭理念,而我國的本土物流企業這方面的意識不到位,競爭力缺乏,在與大型物流企業競爭中肯定會處于下風。面對這種形勢,本土物流企業一定要加強自身建設,強化在市場中的競爭地位,同時國內的立法機關要善于學習國際先進的立法觀念,在制定法規規范時,要盡量考慮加入世貿后相關體制的接軌問題,做到既要符合我國特點,又要制定與國際接軌的物流相關法律法規,不斷壯大我國物流產業,提高其競爭力,為中國物流產業進入國際市場做好護航保駕。
參考文獻:
[1] 朱長根,安禮奎,付小賓. 完善我國現代物流法律制度的思考[J]. 企業經濟,2014(11):189-190.
[2] 陳金濤. 完善我國現代物流法律制度的理論思考[J]. 當代法學,2007(3):120.
[3] 劉麗艷. 論我國物流立法存在的問題及對策[J]. 北方經貿,2006(11):49.
關鍵詞:工程建設標準;法律法規;互動關系
工程建設標準是加速工程建設順利完成和完善工程建設標準化相關法律法規的必然要求;同時也為工程建設標準化相關法律法規的制定和完善提供依據。筆者通過對“工程建設標準與法律法規的互動關系研究”這一課題的討論,表明法律法規對工程建設標準化進程的指導意義,為推進我國工程建設標準法制化進程做出合理化建議。
一、工程建設標準與法律法規概述
(一)工程建設標準的相關分析
工程建設標準是指相關部門在從事工程建設工作的過程中,依據和遵循的,經過相關部門制定的標準化秩序,對整個工程建設活動過程能夠起到指導和規范作用的制式文件。工程建設標準作為工程建設重要的技術基礎和保障,必須以科學技術和實踐經驗為基礎制定實施,在工程建設過程中保證工程建設活動的經濟效益和社會效益,促進工程建設行業健康可持續發展。
(二)工程建設標準法律法規的相關分析
工程建設標準法律法規是指國家立法機構針對工程建設標準化制定和實施的一些列保證工程建設標準有序實施的法律體系。工程建設標準法律法規通過對工程建設主體相關權利與義務在法律層面予以規定,引導、規范工程建設主體依據工程建設標準開展工程建設活動,以行政手段和強制性措施保證工程建設標準在工程建設領域的指導性地位。工程建設標準法律法規具有強制性、系統性、行政性、科學性的特征。
二、工程建設標準與法律法規互動關系分析
(一)法律法規影響工程建設標準
首先,工程建設標準法律法規大致可以分為三個層級,即法律層面,法規層面,執行層面。工程建設標準法律法規在法律層面對工程建設相關衛生、安全、環境保護等各方面進行強制性、原則性的約束;相關法規是針對法律層級的細化,將相關法律約束具體細化,在細節方面對工程建設標準進行規范和指導;工程建設標準法律法規執行過程中,以政府行政手段對工程建設標準的貫徹落實進行監督,保證工程建設標準的順利有效實施。第二,通過對世界范圍內工程建設標準法律法規的橫向與縱向分析,雖然在具體要求標準和細節上不盡相同,但是相關法律法規都對工程建設標準的制定、、實施、修改全過程進程監督和指導,所以,法律法規對工程建設標準的影響和指導意義是貫穿全程的,對工程建設標準化的各個程序都將發揮重要作用。
(二)工程建設標準影響法律法規
工程建設標準是工程建設法律法規的技術保障,主要通過技術層面對法律法非予以支持。第一,工程建設標準能夠細化法律法規的相關規定,對法律法規進行有效的彌補,尤其在工程建設主體的自我調節能力方面,工程建設標準能夠促使工程建設主體在市場經濟環境下通過有效的市場競爭,充分發揮自我調節能力,最終實現相關法律法規的制定和實施的目標。第二,工程建設法律法規的制定必須依據工程建設領域的相關技術和標準要求,工程建設標準能夠為法律法規建設提供具體參照標準,促使法律法規制定和實施具有合理性。因此,工程建設標準是法律法規的主要參照對象。第三,法律法規的制定和實施的最終目的是引導和規范工程建設標準在工程建設實踐活動中的有效應用。所以,法律法規能否在工程建設標準實施過程中發揮時效性,是法律法規制定和修改的重要依據。
三、促進工程建設標準與法律法規共同發展的措施
(一)發揮工程建設標準重要作用,促進法律法規完善進步
工程建設標準的有效性能夠為法律法規的制定提供有效依據,如果工程標準的適用性不夠良好,必然導致法律法規在技術標準上出現問題,影響法律法規的科學性,合理性。從而保證法律法規的權威性與合理性,促進工程建設標準法制體系的發展。
(二)發揮法律法規積極作用,保證工程建設標準順利實施
在工程建設標準的實施過程中,積極發揮法律的有效監督和引導職能,以強制性手段保證工程建設標準能夠貫穿于工程建設活動的始終,通過法律法規的權威性規定工程建設標準實施主體的權利與義務,使工程建設主體能夠明確工程建設標準的重要意義,發揮主觀能動性,更好的將工程建設標準作為工程建設活動的行為指南。確保工程建設標準在實施過程中的時效性。
四、結語
隨著法制建設進程的不斷加快,工程建設法律法規體系在世界范圍內逐步確立,對工程建設標準化體系的逐步完善發揮了不可替代的作用。希望通過本文的分析,能夠加快工程建設標準化法制體系的構建和完善進程。
[參考文獻]
[1]方俊,葉炯,付建華.工程建設技術標準與技術法規互動關系研究[J].科技進步與對策,2008,05(10):158-161.
[2]郝婷,黃先蓉.環境保護和工程建設行業標準與法規體系的協調發展及其對新聞出版行業的啟示[J].出版科學,2012,02(01):53-57.
各州、市、縣(市、區)人民政府,省直各委、辦、廳、局:
自《中華人民共和國測繪法》和《****省測繪條例》實施以來,各級人民政府和測繪行政主管部門切實履行工作職責,認真落實各項管理任務。測繪管理體制逐步完善,基礎測繪服務進一步強化,測繪市場逐步規范,各類地圖印制發行得到了有效管理,全省測繪工作健康有序發展。但是,測繪工作體制不順、投入不足、監管不力等問題仍不同程度存在。為解決這些問題,經省人民政府同意,現將有關要求通知如下:
一、進一步完善測繪行政管理體制
各級人民政府要高度重視測繪工作,進一步落實和強化測繪工作管理職責。省、州(市)、縣(市、區)國土資源部門作為主管部門,是代表各級人民政府統一履行測繪行政管理職能和提供測繪公共服務的責任主體。各州(市)、縣(市、區)要進一步理順管理體制,切實落實測繪管理機構及其測繪執法主體地位,進一步加強對測繪工作的領導,切實解決測繪管理工作中存在的問題。各地、各部門要大力支持和配合測繪行政主管部門做好測繪管理工作,進一步整頓和規范測繪市場秩序,確保測繪法律、法規在我省得到全面貫徹落實。
二、建立規范的基礎測繪投入機制
公益及基礎測繪工作是國民經濟建設中重要的基礎性工作。各級人民政府要切實將基礎測繪投入按照分級管理的原則納入本級財政預算。依據基礎測繪規劃,發展改革和財政部門要建立必要的測繪投入機制,確保各級基礎測繪工作經費的落實。要通過加強基礎測繪工作,逐步改善我省地理信息資源短缺、測繪公共服務水平較低、不能適應經濟社會發展需要的狀況。
三、切實解決坐標體系和測繪成果匯交問題
基礎測繪是國家公益性事業,是國家投資完成的,其成果屬國家公共財產,應當用于公共服務,依法滿足公眾需求。基礎測繪成果的匯交有利于測繪公共信息資源共享,避免重復測繪。在基礎測繪工作中,同一區域只能采用同一相對獨立的平面坐標系統,這是保證測繪成果整體性,便于測繪成果應用和信息共享,減少重復投資的有效手段。各級人民政府要督促有關部門在年內完成好政府投資項目的測繪成果匯交和相對獨立平面坐標系統的統一問題,以保證法律、法規的權威性和嚴肅性。
四、采取強有力措施保護永久性測量標志
測量標志是國家的重要基礎設施,對經濟建設、國防建設和社會發展具有重要作用。各級人民政府要高度重視測量標志保護工作,及時協調解決當地測量標志保護中的重大問題,建立多部門共同保護的工作格局。各級財政每年要安排一定的專項經費,保障測量標志保護工作正常開展。測繪行政主管部門要加大測量標志保護的宣傳、巡查力度,有效制止破壞測量標志的行為發生。
第十二條 土地使用權出讓最高年限按下列用途確定:
(一)居住用地七十年;
(二)工業用地五十年;
(三)教育、科技、文化、衛生、體育用地五十年;
(四)商業、旅游、娛樂用地四十年;
(五)綜合或者其他用地五十年。
《城市房地產轉讓管理規定》
第五條 房地產轉讓時,房屋所有權和該房屋占用范圍內的土地使用權同時轉讓。
《中華人民共和國城市房地產管理法》
第三十一條 房地產轉讓、抵押時,房屋的所有權和該房屋占用范圍內的土地使用權同時轉讓、抵押。
第四十二條 以出讓方式取得土地使用權的,轉讓房地產后,其土地使用權的使用年限為原土地使用權出讓合同約定的使用年限減去原土地使用者已經使用年限后的剩余年限。
《中華人民共和國城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》
第三十九條 土地使用權因土地使用權出讓合同規定的使用年限屆滿、提前收回及土地滅失等原因而終止。
第四十條 土地使用權期滿,土地使用權及其地上建筑物、其他附著物所有權由國家無償取得。土地使用者應當交還土地使用證,并依照規定辦理注銷登記。
在教學過程中,使學生在學習和從業過程中明白自己應該始終遵循的指導思想和方針策略,行為有指南,才不致于對社會大環境處于一種盲然無知、無所適從的狀態。使學生的學習、工作有一個總的指導思想和順應時代的大的方向目標。
就拿保護生態環境和生活環境來說,學生在校期間,就應該讓他們養成良好的衛生習慣,不隨手亂丟雜物、垃圾,以保持環境的整潔衛生。我校現在正在加大力度整治學生在校園中隨意亂丟、邊走邊吃的現象,要求垃圾雜物必須扔進垃圾桶,進食必須在食堂、小賣部內進行。經過一段時間的督查,學生的不良行為大為改觀,校園內也干凈整潔了許多。當學生走向社會后,在旅游行業的工作中,由于現在良好行為習慣的養成,面對廣大的旅游消費者,他們不僅可以以身作則,給游客帶好頭,還可以在整個游樂過程中,督導游客保持旅游環境的生態平衡,為國家的可持續發展貢獻自己的綿薄之力。
二、掌握旅游法規的基礎知識
旅游業的主要法規依據較多,如:憲法,合同法規制度,旅行社管理法規制度,導游人員管理法規制度,旅游業務管理相關制度,旅游投訴法規制度,消費者權益保護法律制度,旅游出入境管理法律法規制度,旅游資源保護法律制度,娛樂場所管理法規制度等等。這些法律法規對旅游業和從業人員起著嚴格的規范約束作用,學習它們就顯得尤為重要。
通過對這些法規的學習,應讓學生熟練掌握:法的本質和特征,中國的政治、經濟制度、國家機構體系,公民的基本權利、義務;合同法及基本原則,合同的訂立、履行及效力,合同的終止、解除與違約責任;旅游社的分類、設立條件、申報審批程序、經營范圍,旅游業務的經營規劃;對游客合法權益的保護,消費者的基本權利和義務,侵權應該承擔的后果;對旅行社及其分支機構的監督、檢查、管理以及質量保證金制度,出境旅游的管理;導游人員的執業、從業資格、條件,享有的權利和承擔的義務,工作中的計分、年審管理及等級考核制度,從業時的勞動合同、勞動保障和勞動爭議處理;業務管理中安全、出入境、交通、食宿、娛樂、資源等的管理制度;風景名勝區、自然保護區、文物的保護;旅游糾紛的解決途徑,旅游投訴的受理與處理。
如果我們的導游熟知旅游法律法規,就知道游客的要求不合法,也知道怎么樣去維護自己的人格尊嚴。因為根據《導游人員管理條例》的規定,導游人員進行導游活動時,其人格尊嚴應該受到尊重,其人身安全不受侵害。導游人員有權拒絕旅游者提出的侮辱其人格尊嚴或違反其職業道德的不合理要求。
三、熟悉旅游業職業道德和規范
人們的行為,不僅受法律的約束,也會受道德和規范的影響。在這方面的學習中,應讓學生熟悉:怎樣認識、改造世界,如何樹立正確的人生觀和價值觀;公民道德建設的內容以及加強公民道德建設的要求;作為旅游業從業人員的正確職業意識,道德規范意識,熟悉從類的行為規范。
通過學習,讓學生能在今后的職業生涯中真正做到:愛國愛企,自尊自強;遵紀守法,敬業愛崗;公私分明,誠實善良;克勤克儉,賓客至上;熱情友好,清潔端莊;一視同仁,不卑不亢;耐心細致,文明體諒;團結協作,大局不忘;鉆研業務,好學向上。
關鍵詞:小額保險;法律監管;相機型監管
中圖分類號:F842.6 文獻標識碼:A 文章編號:1003-9031(2011)04-0056-04DOI:10.3969/j.issn.1003-9031.2011.04.13
近年來,小額保險在我國引起了學界和實務界的廣泛關注。2008年6月17日,中國保險監督管理委員會(以下簡稱“保監會”)下發了《農村小額人身保險試點方案》(以下簡稱《方案》),在山西、河南等9個省區農村推行小額保險試點,2009年又在此基礎上將范圍擴大至河北、安徽、山東、重慶等11個省、市、自治區,已基本覆蓋我國的廣大農村。從近幾年實踐來看,我國農村小額保險發展所需的法律法規方面存在許多缺陷與不足,亟待進一步完善。本文對此進行了探究,嘗試對我國農村小額保險監管法律法規改進提供一些有益的對策與建議。
一、小額保險的產生及其在我國的發展
小額保險是指由不同實體以營利或不以營利為目的為中低收入群體提供的,依據保險原則管理其風險并在所保風險發生時支付基本生活保障,以幫助其抵御特定風險(如大病、天災、生存資料損失等)的一種保險形式,兼具福利性和商業性之功效[1]。而農村小額保險是指專門為農村地區從事農業勞動的人員提供的,以與其生產和生活環境密切相關之風險為標的的一種小額保險。
20世紀90年代以來,小額保險在世界范圍內日漸興起,并受到許多國際組織和各國政府的重視。國際保險監督官協會(IAIS)、扶貧協商組織(CGAP)等國際組織組建了小額保險專項工作組。同時,如小額保險中心(Microinsurance Center)等民間機構也紛紛成立并致力于在世界范圍內推廣小額保險業務,視其為一個新的商業契機和扶貧手段。據CGAP統計,截至2006年12月有超過四十個國家和地區在實踐20余種小額保險產品,累積受眾已經超過8億人次,成為小額信貸發展最為迅速的農村金融產品[2]。截至2007年4月,小額保險在中南美洲的秘魯和哥倫比亞、非洲的南非和烏干達、亞洲的印度、孟加拉國和菲律賓等國都取得了較好的發展,從人數上看,中南美洲有780萬人,非洲有350萬人,亞洲有6720萬人被小額保險所覆蓋[3]。
我國自2008年農村小額保險試點工作開展以來,在一些地區取得了較好的成績。以山西為例,截至 2009年7月,該省晉中市農村小額保險承保人數達到40.02萬人,承擔風險保額52.03億元,統保行政村683個①。2009年擴大試點以后,福建省龍巖市和中國人民財產保險股份有限公司抓住機遇積極響應號召,在龍巖市上杭縣古田鎮創辦了“三農”綜合保險示范區,開展了全方位綜合性保險保障體系的試點工作。至2010年7月,“三農”綜合保險覆蓋全鎮21個村,其中18個村人人參保。古田全鎮4334戶全部參加了農房統保;全鎮18298人全部參加了自然災害公眾責任險、新農合大病補充保險;農村小額家庭財產保險承保面達90%,小額人身意外險的承保面達87%;全鎮9800畝水稻以及10654畝森林全部參保。“三農”保險保費收入170.9萬元,賠款支出71.4萬元,人均保障金額超過30萬元,領先于全國、全省的平均保障水平①。保險公司方面,2009年6月30日截止,中國人壽保險公司農村小額保險已累計保障604萬低收入農民,保單件數超過309萬件,為農村300多萬個家庭提供了總額為805億元的風險保障,有效緩解了農村家庭主要勞動力因傷殘或死亡帶來的沖擊,促進了農村社會的和諧發展②。
二、我國農村小額保險監管法律法規存在的問題
兩年多來,我國小額保險業務發展迅速,成績不凡,但小額保險運營發展中仍潛藏著一些亟待突破的瓶頸問題,特別是在風險防范與監管法律規則方面的欠缺,這些問題在保監會上述的《方案》中表現有以下幾點。
(一)監管目標有失偏頗
雖然《方案》下發后各地方保監局和各試點縣所在地政府都紛紛響應,積極出臺各種配套性的規范文件,但由于《方案》將小額保險作為一種“金融扶貧”與“解決農村人口保障”的一種有效手段,并在此基礎上將此次試點工作的意義定性為:“統籌城鄉人身保險業務發展,緩解我國農村地區保險供給不足問題,擴大農村地區保險覆蓋面,提高保險業服務和諧社會和新農村建設的能力”③,從而給人以小額保險是一種單純“扶貧工具”的錯誤解讀,導致現實中各地的保險公司和縣、鄉基層政府為追求保險覆蓋面而盲目推進、擴大農村小額保險試點工作。以山西省左權縣為例,該縣2008年的《關于在全縣農村進行小額保險試點工作的通知》④明確規定“結合我縣實際情況,縣政府決定先把經濟條件較好的粟城鄉作為第一批試點進行統保,其余各鄉鎮要結合各自新農村建設情況,至少統保1至2個村”。安徽省安慶市望江縣的《農村小額人身保險試點工作實施方案》⑤甚至制定了提高覆蓋面的獎勵措施。首先,這些規范性文件的弊端在于簡單的統保方式雖然能快速提高覆蓋范圍,但同時也造成一些受保農戶并不了解自己擁有的保險,甚至不知道自己有保險。其次,對統保目標的直接規定和獎勵政策很可能導致小額保險的盲目擴張和“運動化”發展,使得試點工作背離其推行的初衷。這些問題都集中反應了我國縣、鄉層面的基層地方政府對我國推廣農村小額保險價值理解上的偏差。
(二)試點操作規則過于簡單
《方案》中規定了農村小額保險試點的產品業務模式、鼓勵支持政策以及保險監管要求,但是綱領性較強,原則性規定較多,具體的可執行措施卻寥寥無幾。產品和業務模式上《方案》雖規定:“多種形式的意外傷害保險,兼顧適量的定期壽險,擇機推出可承保多個生命的聯生保險”⑥,但是由于規定缺乏可操作性,實際沒有給地方小額保險發展以合適的指導,導致現實中的保險產品十分的局限。以安徽省安慶市望江縣為例,該縣將試行的小額保險產品規定為兩種:農村小額意外傷害保險、小額貸款借款人意外傷害保險。山西省左權縣只有農村小額團體意外傷害保險一種,試點產品單一。在試點公司的確定上,《方案》規定的條件只側重于考察保險公司對于農村小額保險的發展意向,而保險公司開展農村小額保險業務的準入退出機制,償付能力等標準尚處于缺位狀態,亟待進一步的完善。
(三)相關監管內容不完整
《方案》對農村小額保險提出了一些創新建議,例如倡導小額保險公司與農村團體的合作,利用他們原有的網絡優勢增加覆蓋率,但卻沒有對這些團體能否作為農村小額保險的提供者做出進一步規定。我國農民合作社有著悠久的歷史,當前在農村仍有較強的影響力,農民在用合作社的方式統籌規劃其生產的同時,同樣可以為其成員提供互助保險產品。且互助組織作為保險提供者,相對于商業保險機構有著低成本,風險敏感度高的特點,通過合理的制度以發揮這一主體的優勢能夠幫助完善我國農村小額保險市場。另一方面,農村小額保險在運作上有著和傳統保險不同的特質。一是農村小額保險針對大病、巨災等特定風險,與商業保險相比風險結構差異較大,在風險準備金的額度上應該有所區別;二是農村小額保險只提供基本生活保障,賠付額度雖低但從重要性看無疑需要更多的保證;三是農村小額保險在保費的繳納、保險的賠付程序上要簡便易行,高效便民。這些要求應該在農村小額保險的監管法律法規中有所體現,以充實小額保險監管內容。
三、完善我國小額保險監管法律法規的建議
針對我國農村小額保險的上述監管法律法規缺陷,筆者認為應從以下幾方面來改進現有的保險業監管法律法規,以適應農村小額保險的特殊監管要求,從而為小額保險的監管提供清晰的法律依據。
(一)科學定位農村小額保險的監管目標
農村小額保險是集商業性與福利性于一身的特殊保險形式,《方案》中對于農村小額保險的描述有忽視小額保險商業性的嫌疑。雖然福利性和商業性雖很好概括了小額保險的特質,但不能作為監管目標,因此要對小額保險的雙重屬性進行再抽象,從中萃取出符合我國農村發展實際的小額保險特有的監管目標。
商業性的首要特征是以盈利為目的,短期的盈利無法讓農村小額保險獲得足夠的市場推動力。因此,讓農村小額保險獲得持續的盈利能力是商業性的首要要求。同時,保險是一種風險分散工具,這一特點要求參保人員具有一定的規模,具體到農村小額保險。由于其針對的對象為農民這一中低收入階層,使得農村小額保險若要遵循商業保險的一般原則,并獲得持續性盈利則必然要求更大的覆蓋范圍,利用規模效應分散風險,降低成本。另一方面,福利性也對農村小額保險提出了兩個相同的要求。第一,我國發展農村小額保險的目標就是將其制度化為社會保障體系中的一員,因而也要求小額保險能夠提供穩定持續的服務,否則就不能融入社會福利體系之中。第二,作為社會福利體系成員,農村小額保險的作用就是為廣大農民分散特定風險,不但要求覆蓋更多不同種類的風險,在廣度上也要覆蓋為數更多的農民。因此,商業性和福利性雖然存在諸多矛盾,但是在“覆蓋性”和“可持續性”這兩點上的要求是共同的。筆者認為,將以上兩點結合就組成小額保險的監管目標,推進小額保險可持續性發展并能夠最大程度覆蓋中低收入群體的需求。在這一目標的指導下,小額保險要兼顧盈利能力和風險分擔功能,單是依靠市場自身的發展是遠遠不夠的,這就需要政府和法律法規對其發展的同時也要嚴格監督管理。
(二)推進農村小額保險的相機型監管
所謂相機型監管,就是監管機構針對被監管對象的不同特質及發展狀況采用切合其實際的監管方式與手段。小額保險監管法律法規的制定與實施必須考慮到我國農村小額保險如下幾個特質,適時推進相機型監管。
1.經營主體的多元化。農村小額保險的經營主體有商業保險公司、互助組織、其他非政府組織(NGOs)以及小額金融機構等。這些主體之間不但組織結構差異大,而且在運行機制和目標上更是相去甚遠。
2.微薄的盈利空間。農村小額保險是針對農民群體所設計的保險產品,過于集中的風險和較低的保費收入加上精算和風險控制的要求,結果是巨大的成本和微薄的收益。
3.地區差異性大。農村小額保險運行的地區條件差異大(自然條件、人口組成、貧困程度、信用程度),不同農民群體面對的風險組成也不同,各地區對于風險的理解和關注順序千差萬別,農村小額保險的運作必須注重這些差異。
4.補貼依賴。由于農村小額保險在發展初期極端脆弱,必須有政府補貼才能發展壯大,許多國家政府甚至在其發展成熟之后依然給予財政上的鼓勵和優惠。
上述特點決定了農村小額保險監管措施必須更具有針對性。首先,應放寬小額保險的準入范圍,為非政府組織、小額信貸機構等主體經營農村小額保險掃清障礙。準入規則方面應針對小額保險多主體經營的特點,摒棄傳統的機構準入而采用單獨的業務準入。其次,在小額保險補貼政策上應該設置適當的標準,可以嘗試實行補貼規模與群眾滿意度掛鉤。以群眾滿意度為標準能引導農村小額保險機構正確認識小額保險,反應了小額保險的社會效益的同時為監管機構控制農村小額保險的發展方向提供了依據。再次,注重中介市場的完善,放寬農村小額保險中介的準入條件。這有兩個方面的作用:一是降低保險公司成本。二是能利用農村現有的關系網絡來對農村小額保險進行深入宣傳。最后,保險業應重視與鄉鎮企業網絡、農村家族網絡體系的溝通與聯系,探索中國特色的小額保險銷售平臺與服務平臺[4]。
鑒此,筆者認為我國農村小額保險可引入相機型的監管方式,即保監會在創設監管規則時應在準入條件、補貼額度、中介培訓等方面設置自由裁量空間,授權各保監局根據當地實際情況,對農村小額保險進行相機型監管。如將準入的原始資本金條件規定在一個區間之內,各地方保監局可根據本地實際針對不同的準入主體確定不同的標準。這種相機型監管方法在貫穿監管理念的同時兼顧了地區差異,并在各地保監局之間形成了監管競爭,能有效避免監管套利,提高監管實效。
(三)完善相關監管制度
1.開放互助組織的準入制度,創新其危機救濟機制。互助組織在農村小額保險發展中是一股不能忽視的力量,《方案》中卻沒有設置相關的制度。我國互助組織可以參照適用《農民專業合作社法》(以下簡稱《合作社法》)中對于合作社的制度和機構的規定,但是應在其基礎上修改相關內容,如加入設立組織的最低資本要求。鑒于小額保險需要較大的基數,修改成員人數五人以上至五十人以上等。在危機處理上,互助組織具有人合性,一般不以盈利為目的且保障性較強,因此要求監管機構能夠調整危機處理制度,以適應其上述特點。筆者認為,保單接管是一個適宜的選擇。小額保險額度小,保障基本需求的特點使其在面對危機時更需要保護投保人的利益,而互助組織的建立多是基于成員互信,單純接管其運作較困難,因而將危機互助組織的保單統一轉移或分配給其他保險人能更好地保護投保人的利益。由于小額保險本身較為簡單且運行成本較低,保單接管的可操作性較強,與單純接管或整頓相比更為科學,同時也為其他主體提供了擴大業務范圍的有利條件。
2.注重償付能力監管,完善再保險制度。在償付能力監管上,針對農村小額保險不同保險人之間對于資本運行方式的不同,可以設置依照資本能力分級收取的準備金制度。資本運用的風險來自于投資,互助組織的資本總額一般較低且不傾向投資,因而低準備金能優先用于償付保險索賠,保證了償付能力。對于高投資傾向的商業保險公司設立高準備金也能幫助緩解投資風險。影響償付能力的不安定因素可以用針對性的政策補貼解決,例如在利率影響較大時的利率補貼,針對巨災的補貼等,且對于地方監管機構來說補貼具有較大的靈活性,能夠滿足地區差異性的需求。同時,國家監管機構能夠通過補貼額度的調整來控制補貼帶來的道德風險等負面效應。另外,需完善再保險制度。我國目前的再保險制度并沒有覆蓋到提供小額保險的互助組織、非政府機構和小額信貸公司等主體,而這些組織卻急需再保險制度。將這些機構納入再保險體系中能夠增加其抵御風險的能力,幫助其獲得更多的可運行資金,同時也擴大了其與商業保險機構合作的空間,有利于小額保險不同主體間的交流合作,更合理地分散總體風險。
參考文獻:
[1]Craig Churchill. Protecting the Poor, A Microinsurance Compendium. International Labor Office, 2006.
[2]孫健,申曙光.國外小額保險的理論及實踐分析[J].南方金融,2007(7).
分公司法律法規有:
1、《公司法》第14條第1款:“公司可以設立分公司。設立分公司,應當向公司登機關申請登記,領取營業執照。分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔。”
2、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第17條第3款規定:企業法人的分支機構經營管理的財產不足以承擔保證責任的,由企業法人承擔民事責任。該條第4款規定:企業法人的分支機構提供的保證無效后應當承擔賠償責任的,由分支機構經營管理的財產承擔。企業法人有過錯的,按照擔保法第29條的規定處理。
3、分公司雖然不具有獨立的法人資格,但依據《民事訴訟法》第49條和《民訴意見》第40條,依法設立的分公司是“法人依法設立并領取營業執照的分支機構”,可以作為其他組織成為民事訴訟的當事人,具有訴訟資格。但訴訟資格不等于民事責任的承擔資格,分公司的民事責任依據法律規定應由設立該分支機構的總公司來承擔。此外,分公司也具有獨立的締約能力。
(來源:文章屋網 )
《斯里蘭卡憲法》和相關法律規定私人和外國投資不容侵犯,其中規定:(1)保護外國投資不被國有化;(2)必要時對外國投資國有化,但將給予及時足額的賠償;(3)確保投資和利潤的自由匯出;(4)可通過國際投資糾紛解決公約(ICSID)處理爭端。適用于外國投資的基礎法規還包括投資局1978年第4號法規、1980年、1983年、1992年、2002年和2009年的修訂條款以及有關法律條文。
1986年,中斯簽署《中華人民共和國政府和斯里蘭卡民主社會主義共和國政府關于相互促進和保護投資協定》,為雙向投資創造良好的環境,并保護投資者利潤匯出等相關利益。2003年8月11日,中斯簽署避免雙重征稅協議。協議于2005年5月22日生效,2006年1月1日開始執行。此外,中斯兩國簽署有互免國際航空運輸和海運收入稅收的協議。
斯里蘭卡投資法
1.市場準入
(1)投資行業
斯里蘭卡在亞洲國家中較早實行市場化,加上國內資金短缺,對外資需求大,因此對外資準入的限定較少,除個別領域不允許外資進入外,大多領域對外資開放。對外資的限制分為禁止進入、有條件進入以及許可進入領域。
①禁止進入領域:資金借貸,典當業,投資低于100萬美元的零售業,近海漁業,除出口行業或旅游業外,禁止提供人才服務,斯里蘭卡14歲以下兒童的教育,本地學歷教育。
②外資占比需超40%,BOI視情批準的領域:生產受外國配額限制的出口產品,茶葉、橡膠、椰子、可可、水稻、糖及香料的種植和初級加工,不可再生資源的開采和加工,使用當地木材的木材加工業,深海漁業,大眾傳媒,教育,貨運,旅游社以及船務等。
③BOI或其它政府部門視情批準的領域:航空運輸,沿海船運,軍工、生化制品及造幣等敏感行業,大規模機械開采寶石,彩票業。
④吸引外資的重點領域:旅游業和娛樂業,公路、橋梁、港口、電力、通訊、供排水等基礎設施建設,信息技術產業,紡織業,農業和畜牧業,進口替代產業和出口導向型產業等。
相對而言,斯里蘭卡禁止外商投資的行業可以說是發展中國家最少的之一。道路業、供水業、公共交通業、金融業等大多數國家禁止外商投資的領域,在斯里蘭卡都是允許投資的,這對于外商投資而言有相當大的好處。但斯里蘭卡雖規定了對某些特殊行業的投資由投資局進行審核,但具體審核標準、程序等都未在法律法規中列明,因此外商在投資過程中應注意隱性審查等問題。
(2)投資方式
斯里蘭卡政府對外國投資方式沒有任何限制,目前鼓勵外國投資以BOT、PPP方式參與當地的基礎設施建設,參與除部分限制領域外的任何產業投資。
①設立企業的形式
斯里蘭卡法律對外國投資企業注冊的形式,沒有特殊界定,可以注冊任何形式的公司。
②企業注冊的受理機構
在斯里蘭卡注冊企業應向“斯里蘭卡公司注冊登記處”進行申請。
③注冊企業的主要程序
外國公司在斯里蘭卡注冊企業的程序為:在“斯里蘭卡公司注冊登記處”領取表格;母公司的備忘錄和協議;申請人的申請信函;母公司董事成員資料;母公司的銀行賬戶證明;如果母公司在斯里蘭卡有任何協議,應出示;母公司近兩年的年度報告;授權書。
(3)優惠政策
①優惠政策框架
斯里蘭卡有多項促進外國投資政策。對允許外資進入的領域,外資的份額不設限;外國投資的收益,可以隨意匯出和匯入;外國投資享有憲法保護;對外國投資提供減稅,甚至免稅;對特別審批的戰略性投資項目,可提供更為優惠政策。
【稅收優惠】斯里蘭卡主要通過關稅和稅收杠桿吸引外國投資。依據投資的規模、產品出口比例、就業人數和投資領域,給予外資企業不同程度的關稅和稅收優惠。這些優惠措施包括4-25年不等的免稅期和讓稅期;公司進口的原材料、設備和出口產品不同程度的關稅減免等。
②行業鼓勵政策
吸引外資優先領域包括:農業(糧食作物和經濟作物種植)、園藝、林業、畜牧業(包括奶牛養殖、家禽養殖、養豬場、奶牛場等)。
制造業:造船、制藥、輪胎及配件、汽車零部件、家具、陶瓷、玻璃、橡膠制品、化妝品、以當地作物為原料的食品、建筑材料、電子產品、電器等。
服務業:旅游業,酒店,新能源,公共衛生及垃圾處理,水務,小型水電站,信息技術,軟件開發,服務外包,教育,商業地產,倉儲設施,工業園區、經濟開發區或知識經濟園區建設、商業住宅及城市開發、內陸航運開發(貨運及游客)、所有輕工業和重工業、醫療服務涵、體育產業、畜牧養殖、飛機維修、船舶維修及拆解、針對外國人的服務業等。
其他:纖維、制藥、奶粉、水泥等戰略性進口替代產業,現有投資項目的擴大再生產,關系國家戰略、國計民生、提高國家整體競爭力并可創造巨大經濟社會效益的戰略性投資項目。
(4)投資主管部門
斯里蘭卡投資管理委員會(BOI)是斯里蘭卡政府主管外國投資部門,其主要職責是負責核查、審批外國投資,并積極促進和推動外國企業或者政府在斯里蘭卡投資。BOI制定了具體而詳盡的稅收優惠政策,并通過不同行業、不同產品、不同地區制定不同的優惠政策,以促進并引導行業和地區的健康發展。
2.BOT方式
斯里蘭卡政府無明確規定,根據項目情況個案審批。
斯里蘭卡貿易法
1.貿易主管部門
斯里蘭卡有多個貿易促進和管理部門,從不同層面和領域促進、推動和管理對外貿易的發展。
出口發展局是斯里蘭卡專門負責促進和推動外貿出口的政府機構;財政部外資局是為外國投資項目提供服務,促進外國投資生產和加工出口產品;工商部商業司協助內外貿易部制定政策和監督政策的執行;進出口管理局是根據進出口管理規定,對貨物和服務的進出口進行管理,同時協調許可制項下商品進出口;海關是征收進出口關稅,便利商品進出境,監測和偵辦偷逃關稅以及走私,杜絕限制商品的進出口,進出口貿易統計等;標準局主要負責進出口商品質量標準的認定和制訂;出口信用保U公司為出口商品和服務提供風險擔保;茶葉局主要負責茶葉的生產、銷售以及出口的管理,促進茶葉進入國際市場;工業發展局負責促進和推動出口工業產品的生產和出口;農產品出口局負責推動出口農產品的生產和種植,為政府主管部門制訂農產品出口政策提供建議。
2.貿易法規體系
斯里蘭卡是關貿總協定的23個創始成員國之一,世貿組織成立后,又是世貿組織的創始成員之一。斯里蘭卡貿易管理和法律體系大致與世貿組織的貨物貿易、服務貿易和知識產權一致。在貨物貿易方面,斯里蘭卡也計劃實施補救措施,其中包括反傾銷和保護措施,以保護本國的貿易。但尚在計劃中,具體法案尚未通過議會審議和實行。
目前斯里蘭卡主要進出口法律有:
(1)1969年頒布并經多次修訂的《進出口管制法》,包括海關進出口管制官員的職責;進出口監管貨物的申請、費用、變更、延期和許可證的取消等有關規定和管理辦法;監管人員詢問和檢查各種進出口文件的權利及對違規者的懲罰權利;需要進口許可證的產品類別;不需要進口許可證的商品。
(2)λ估錮伎進出口商保護法,主要內容包括:對違反合同的外商列黑名單,不發放與其做生意的許可證,直至該外商用行動證明對所違規行為予以糾正,方可恢復對斯里蘭卡貿易。
3.貿易管理的相關規定
主要貿易管理規定:
(1)1969進出口管理一號法令。明確規定進出口商品的標準和條件以及以此為基礎對進出口貿易進行管理。
(2)1979斯里蘭卡出口發展法案40號。促進和推動斯里蘭卡出口發展。
(3)海關條例(1946年43號法案,1974年35號修訂案)。規定實施進口稅,征收關稅。
4.進出口商品檢驗檢疫
主要依據1952年12號法案,預防和防止傳染性疾病在斯里蘭卡境內和境外的傳播。包括:
(1)產品的質量證書,由斯里蘭卡標準局負責和出具。
(2)農產品檢驗檢疫證書,由農業局負責和出具。其中,蔬菜、水果、花草以及樹木,由植物檢疫辦公室出具證書。
(3)動物檢疫證書,則由動物生產和檢疫局負責和出具。
5.海關管理規章制度
一、微博環境下著作權侵權行為概述
(一)微博環境下作品的特點
首先,應是符合著作權法意義上的作品,即具有獨創性。即作品必須源于作者己身,由自己獨立創作;且須達到一定水準的智力創造高度,能夠體現出作者自己獨特的思想與意識。其次,微博作品的簡短性。因產品定位緣故,運營商對每條微博予以140字數的限制,而簡短性則對微博是否構成法律保護的作品的判定帶來一定難度,因為一些過于短小的微博很難符合獨創性要求。因而只有那些體現個人獨特思想的內容,字數又非過于簡短,才能構成著作權法意義上的作品。最后,微博作品發表的便捷性。脫離了傳統出版的等待,無需以往網絡文章的長篇累牘,加以參與方式的多樣便捷,使得用戶能夠隨時隨地將自己的文字與攝影作品發表,因而微博環境下作品數量極其龐大,且仍在迅速增加。
(二)微博環境下著作權侵權行為的特點
首先,侵權行為更為多發。雖然以往互聯網中的著作權侵權絕非少數,但因微博互動性、流轉性極強,使得著作權侵權行為在微博環境中更為頻繁。微博用對于微博中精彩內容與圖片,往往會“轉發”、“評論”或“收藏”,借此與其他用戶分享,然而現今卻有另外一種“分享”日益增多,即以“復制+粘貼”的方式將他人微博當做自己原創予以發表。其次,侵權后果更為嚴重。因微博流動性極強,因而若是一條含有侵權作品內容或鏈接的微博由最初侵權者上傳至微博,便會在極短時間內蔓延開來,且者粉絲數量越多,危害后果也越嚴重。且互動交流的平臺特性使得以往互聯網之中侵權作品只是處于被尋找的地位發生改變,在微博環境下,含有侵權內容的微博會主動的呈現在不特定用戶面前,這自然是擴大了侵權行為發生的覆蓋面,因而其后果也就更加嚴重。
二、微博環境下著作權侵權行為的表現形式
《著作權法》第11條規定:“著作權屬于作者,如無相反證明,在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者”。在微博環境下,一條微博由特定用戶發出,在無相反證明的情況下,便應將其視為作者,享有法律所規定的各項專有權利,未經其許可又無法律依據實施受其專有權利控制之行為或侵犯其有關權利,便應承擔相應的法律責任。
(一)以“復制粘貼”方式將他人微博作品予以發表
在他人所發微博構成著作權法意義上作品之時,未經其許可,以“復制粘貼”方式傳播他人微博作品,又無法定免責事由,自然構成直接侵權。
(二)在微博內容中設置侵權作品的鏈接
正如前述所言,微博較以往網絡社會中網友交往互動的方式而言,其最大特點在于流轉性與互動性極強。因此微博若是含有侵權作品鏈接,其是主動呈現在普通微博用戶面前的,這就導致侵權行為所造成的惡劣影響的廣泛性。
(三)微博用戶對含有侵權內容微博的再轉發
對用戶而言,如果其轉發微博是如上述所言含有侵權作品鏈接之微博,那么其行為之實施因具有明顯的主觀過錯而構成直接侵權,而對那些他人以“復制粘貼”方式發表的侵權微博轉發,則很難認為其主觀具有過錯,作為微博用戶,其對他人所發之微博,自然是善意的信賴其者為作者,然而其在未經著作權人許可“實施”了受專有權控制的行為,雖無主觀之過錯,仍因其所實施行為為著作權人專有之權利而符合“直接侵權”。
三、微博環境下侵權責任的承擔
(一)微博環境下直接侵權者的責任承擔
1.“復制粘貼”以及設置侵權作品鏈接者責任的承擔
在構成直接侵權的情況下,其應承擔的責任首先便是停止侵害,即刪除含有侵權內容的微博,署名權屬于著作權人的人身權利,對其侵犯自然可以適用消除影響、賠禮道歉的方式,例如在發表致歉信或適用精神損害撫慰金等,而因剽竊他人微博從而獲益的侵權人,在承擔前兩種民事責任的同時,還應當承擔賠償損失的責任。對于損失數額的計算,則依據我國《著作權法》第49條的規定。第三種賠償方式是法定賠償金,根據《著作權司法解釋》,筆者認為,在前兩者方式皆不能確定賠償金額時,結合微博平臺流動性極強的特點,在考量微博的轉發量以及其因此而獲得的經濟利益后確定賠償數額較為恰當。
2.對含有侵權內容微博再轉發者責任的承擔
如前述所言,用戶對他人含有侵權內容的微博轉發,要區別對待。當用戶可以較為明顯的意識到其所轉發之微博含有侵權鏈接等侵權內容時,其行為顯然與誠心善意之人相背離,因而具有主觀過錯并應承擔侵權賠償責任。而對那些難以知曉其是否存在法律瑕疵的微博予以轉發,則很難視其行為的存在具有過失,正如一個在正規市場購買書本的顧客有理由相信自己所看到書本是合法那樣,微博用戶也有理由相信自己所轉發微博并無法律瑕疵。因此,其行為雖然構成了直接侵權,但因其并不具備主觀過錯,因而無需承擔賠償責任。
(二)微博環境下間接侵權者的責任承擔
1.“通知與移除”規則的適用
通說主張,如果網絡服務提供者故意教唆、引誘他人未經著作權人許可上傳作品,構成“引誘侵權”;如果其在明知或應知用戶侵犯著作權人權利的情況下提供實質性幫助或者放任侵害結果的發生與擴大,沒有及時采取制止侵權行為的措施,則構成幫助侵權。作為運營商,其提供微博服務是否構成間接侵權呢?1984年美國最高法院在“索尼案”中確定的“實質性非侵權用途”規則對此情形的判斷提供了借鑒。據此,只要一種產品具有“實質性非侵權用途”,即使產品提供者知道有人可能會使用該產品進行侵權行為,也不能以有用戶用此工具進行侵權就認定該產品提供者具有主觀過錯而構成間接侵權。這意味著,作為一個用途中立的互聯網產品,不能因為微博平臺出現了侵權行為便推定網絡服務者具有主觀過錯進而需要承擔間接侵權責任,因此,如何判斷微博服務提供者是否具有主觀過錯便成為判定其侵權與否的關鍵。
由DMCA所創的“通知與移除”規則解決了這一問題,我國《信息網絡傳播保護條例》第15條也做了相關規定。“通知與移除”規則被視為實現網絡中利益平衡的最佳機制,權利人的權利能夠得到較為及時的保障;網絡服務者則無需承擔主動監測義務,因而可以保障互聯網行業較為健康的發展;再次,在收到權利人主張權利通知時,其并不承擔必須移除所涉內容或者鏈接的義務,而只是產生推定知曉“侵權”事實的存在。至于是否確屬侵權,則要由法院裁斷,這也維護了上傳者的權利。可見,著作權人要維護自己的權利,采取一定方式通知就成為了其主張權利的重要方式。
2.“紅旗規則”的適用
需要指出的是,雖然通過“通知”的形式能夠推定網絡服務提供者知曉侵權行為的存在,但通知并非其知曉侵權行為存在的必須要件。雖然在我國法律中并未明確規定網絡服務提供者有監控網絡的具體的一般性義務,但這并不意味其無需承擔合理的注意義務。正如學者Nimeer所指出那樣,“當用戶上傳或鏈接的內容侵權的事實已經像是一面鮮亮的紅旗在網絡服務提供者面前公然的飄揚,以至處于相同情況下的理性人明顯能夠發現時,如果網絡提供者采取鴕鳥政策,將頭深深的埋在沙子里佯裝無事,仍然組織、保留侵權內容與鏈接,而不斷開,則同樣可以認定其至少‘應當知道’侵權行為的存在”。可見,“通知”并非認定微博服務者主觀過錯的唯一方式,因為過錯本身便包括故意與過失,而兩者則分別對應著“明知”與“應知”,這就意味著,即使沒有權利人的主張,作為微博服務提供者在管理工作中確實知道侵權行為的存在卻放縱或者因疏忽而未能發現,以及不采取合理措施去發現侵權行為,那么其便符合主觀過錯之認定,因而要承擔相應的侵權責任。
四、微博環境下著作權侵權行為的法律規制
(一)微博環境下著作權保護現狀
微博環境中的侵權行為,可以適用《著作權法》以及《信息網絡傳播保護條例》中有關規定,但因微博的獨特之處,舊有的法律調整便有所不及,雖然2011年北京市制定《北京市微博客發展管理若干規定》,但這畢竟只是地方性法規,在微博服務商及用戶覆蓋全國的今天,當侵權糾紛發生時,該規定能夠得以適用的可能性微乎其微。
(二)微博環境下著作權保護的立法建議
對微博有針對性的法律規制需求迫切,但微博之“微”,專門的立法保護成本過高,也不現實。當糾紛發生之時,由最高院有關司法解釋或答復不失為一種解決之道,而在未來的進一步立法中,將其納入法律規制之中,例如對《信息網絡傳播保護條例》修改中,及時地對微博等新興互聯網產品予以規范更為可取,這是由信息網絡的迅速發展所決定的。
而在具體的規制中,筆者認為應加強微博運營商的監管職責。作為網站運營商,其對侵權行為的規則在技術上更有優勢,例如在微博界面設置javascript編程便可增加對網頁文字、圖片的復制難度,從而迫使大多數侵權者放棄“復制粘貼”的侵權方式。此外,完善微博舉報功能,將“通知與移除”規則的形式要件要求降低,例如規定“在運營商工作人員收到有關舉報時,即應視其具有通知的法律效力”,這可最大程度上方便著作權人維護自己的合法權利,也能提高微博運營商的管理服務水平,且與西方國家“通知移除”的形式要求相一致。
在網絡社會中,不僅在著作權的保護上需要有相應的法律對其進行規制,在隱私權、名譽權和消費者權益方面也同樣需要具體的法律和制度設計。就隱私權來講,在目前對網絡社會中個人行為的法律規制相當少的情況下,網絡社會中很容易出現各種侵犯隱私權的情況,“人肉搜索”就是其中的具體體現。針對這類侵犯隱私權的情況,我們可以借鑒某些地區的一些做法。可以具體設定如若曝光者要對被曝光者的各種信息進行收集,其目的只能是為了查明被曝光者的違法行為是否是真實存在的。倘若肆意收集且對被曝光者的生活造成了影響,就需要承擔法律責任。在名譽權和消費者權益保護方面也是如此,雖然在現實的社會生活中,針對這些方面都有法律的規定,但是具體到網絡社會中這些現有規定能否適用,最高人民法院并沒有對此有明確的解釋,因此當務之急還是要制定能在網絡社會中予以適用的具體的法律規范。