時(shí)間：2023-05-31 09:12:12
開(kāi)篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇軟件著作權(quán)，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過(guò)程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，作品的著作權(quán)人享有權(quán)利可分為人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)兩部分：1.著作人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)等；2.著作財(cái)產(chǎn)權(quán)包括復(fù)制權(quán)、表演權(quán)、播放權(quán)、展覽權(quán)、發(fā)行權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)、出租權(quán)、出租權(quán)、許可使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)等。
發(fā)表權(quán)是指將軟件公之于眾的權(quán)利，是軟件著作權(quán)人最基本和首要的權(quán)利。因?yàn)檐浖鳈?quán)的保護(hù)期是從軟件首次發(fā)表開(kāi)始計(jì)算的，著作權(quán)人如果不行使發(fā)表權(quán)則其他各項(xiàng)權(quán)利均無(wú)從行使，這種潛在的權(quán)利也并非都是無(wú)期限永久存在的，《軟件保護(hù)條例》只規(guī)定了軟件開(kāi)發(fā)者的身份權(quán)保護(hù)期不受限制，其他各項(xiàng)權(quán)利的保護(hù)期為軟件首次發(fā)表后的25年?！禩RIPS協(xié)議》規(guī)定“除攝影作品或?qū)嵱盟囆g(shù)作品外，如果某作品的保護(hù)期并非按自然人有生之年計(jì)算，則保護(hù)期不得少于經(jīng)許可而出版之年年底起50年，如果作品自完成起50年內(nèi)未被許可出版，則保護(hù)期應(yīng)不少于作品完成之年年底起50年。
軟件著作權(quán)人完成軟件開(kāi)發(fā)后不行使發(fā)表權(quán)而將程序轉(zhuǎn)讓，出租或許可他人使用、復(fù)制、改編，又未專門指明不允許他人發(fā)表的，則視為已同意發(fā)表。
乙方：
經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，就《》之軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成本協(xié)議。
1、軟件概況：
軟件的名稱及版本號(hào)：
軟件全稱：
軟件簡(jiǎn)稱：
軟件版本：
2、甲方的權(quán)利和責(zé)任：
自簽訂本協(xié)議之日起，甲方不再擁有該軟件的著作權(quán)；
甲方必須向乙方提供該軟件的全部源代碼及其他相關(guān)文檔；
甲方有義務(wù)向乙方提供該軟件相關(guān)的技術(shù)支持；
甲方不得以任何方式向第三方透露與該軟件相關(guān)的技術(shù)細(xì)節(jié)；
3、乙方的權(quán)利和責(zé)任：
自簽訂本協(xié)議之日起，乙方擁有該軟件的著作權(quán)；
乙方有義務(wù)在該軟件上投入人力和物力，不斷完善、升級(jí)該產(chǎn)品；
4、共同條款：
甲方同意將該軟件的著作權(quán)的各項(xiàng)權(quán)利無(wú)償并且無(wú)地域限制地轉(zhuǎn)讓給乙方；
違反本協(xié)議第二條第3款、第4款之約定，甲方必須向乙方賠償乙方在該軟件上的所有投入，且乙方有權(quán)解除本協(xié)議；
違反本協(xié)議第三條第2款之約定，甲方有權(quán)解除本協(xié)議，并向乙方無(wú)償索回該軟件的著作權(quán)；
5、其他：
本合同以甲乙雙方全部簽字之日為開(kāi)始生效之日期；
未盡事宜，雙方應(yīng)協(xié)商解決。不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，按司法程序解決。
本協(xié)議共壹頁(yè)；壹式肆份，雙方各執(zhí)兩份。
甲方： 乙方：
甲方：______________________
乙方：______________________
經(jīng)甲乙雙方協(xié)商一致，就《______________________》之軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成本協(xié)議。
1.軟件概況
軟件的名稱及版本號(hào)：______________________
軟件全稱：______________________
軟件簡(jiǎn)稱：______________________
軟件版本：______________________
2.甲方的權(quán)利和責(zé)任
自簽訂本協(xié)議之日起，甲方不再擁有該軟件的著作權(quán);
甲方必須向乙方提供該軟件的全部源代碼及其他相關(guān)文檔;
甲方有義務(wù)向乙方提供該軟件相關(guān)的技術(shù)支持;
甲方不得以任何方式向第三方透露與該軟件相關(guān)的技術(shù)細(xì)節(jié)。
3.乙方的權(quán)利和責(zé)任
自簽訂本協(xié)議之日起，乙方擁有該軟件的著作權(quán);
乙方有義務(wù)在該軟件上投入人力和物力，不斷完善、升級(jí)該產(chǎn)品。
4.共同條款
甲方同意將該軟件的著作權(quán)的各項(xiàng)權(quán)利無(wú)償并且無(wú)地域限制地轉(zhuǎn)讓給乙方;
違反本協(xié)議第二條第3款、第4款之約定，甲方必須向乙方賠償乙方在該軟件上的所有投入，且乙方有權(quán)解除本協(xié)議;
違反本協(xié)議第三條第2款之約定，甲方有權(quán)解除本協(xié)議，并向乙方無(wú)償索回該軟件的著作權(quán)。
5.其他
本合同以甲乙雙方全部簽字之日為開(kāi)始生效之日期;
未盡事宜，雙方應(yīng)協(xié)商解決。不愿協(xié)商或協(xié)商不成的，按司法程序解決。
本協(xié)議共壹頁(yè);壹式肆份，雙方各執(zhí)兩份。
甲方：_________________
代表人：_______________
簽訂日期：_____________
乙方：_________________
計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)屬保證書(shū) 茲有 (單位/個(gè)人)自愿申報(bào) 市計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記資助，所提交申報(bào)材料的各項(xiàng)內(nèi)容均真實(shí)、合法，若有不實(shí)之處，愿承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切法律責(zé)任。
同時(shí)，允許此次申報(bào)資助材料用于深圳市知識(shí)產(chǎn)權(quán)專項(xiàng)資金的評(píng)審。
(項(xiàng)目申報(bào)五件以上的可自行添加登記行，需雙面打印。)申報(bào)單位(蓋章)
簽字：
年 月 日
軟件著作權(quán)登記證書(shū)不屬于專利。
計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)是指軟件的開(kāi)發(fā)者或者其他權(quán)利人依據(jù)有關(guān)著作權(quán)法律的規(guī)定，對(duì)于軟件作品所享有的各項(xiàng)專有權(quán)利。就權(quán)利的性質(zhì)而言，它屬于一種民事權(quán)利，具備民事權(quán)利的共同特征。
著作權(quán)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的例外，因?yàn)橹鳈?quán)的取得無(wú)須經(jīng)過(guò)個(gè)別確認(rèn)，這就是人們常說(shuō)的“自動(dòng)保護(hù)”原則。軟件經(jīng)過(guò)登記后，軟件著作權(quán)人享有發(fā)表權(quán)、開(kāi)發(fā)者身份權(quán)、使用權(quán)、使用許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。
（來(lái)源：文章屋網(wǎng) ）
鑒于，協(xié)議各方均為計(jì)算機(jī)軟件專業(yè)開(kāi)發(fā)人員(單位)，能夠進(jìn)行創(chuàng)造性的軟件開(kāi)發(fā)活動(dòng)。并且，協(xié)議各方有意愿共同從事軟件的開(kāi)發(fā)工作。為了規(guī)范各方的權(quán)利義務(wù)，在《中華人民共和國(guó)合同法》及其他相關(guān)法規(guī)政策的原則指導(dǎo)下，訂立本協(xié)議書(shū)，各方共同遵守：
第一條 合作宗旨
為完成**軟件的開(kāi)發(fā)工作，并共同享有開(kāi)發(fā)成果而合作。
第二條?合作項(xiàng)目和范圍
協(xié)議各方共同開(kāi)發(fā)**軟件，合作范圍包括軟件的代碼編寫、調(diào)試、測(cè)試等開(kāi)發(fā)工作。
第三條?合作方式
1.協(xié)議各方按照軟件編程工作的正常分工進(jìn)行編寫，任何一方不得隨意更改軟件的重大功能和事項(xiàng)，以免對(duì)其余各方造成履約困難。
2.合作各方應(yīng)堅(jiān)持勤勉努力誠(chéng)實(shí)信用的原則，進(jìn)行各方分別負(fù)責(zé)的軟件的編程工作，并考慮到各方軟件的兼容和接合。如部分合作人發(fā)生特殊技術(shù)困難，其余合作方有義務(wù)為其提供合理適當(dāng)?shù)募夹g(shù)幫助。
第四條?知識(shí)產(chǎn)權(quán)
1.各方編寫的軟件源代碼、技術(shù)文檔及匯編而成的程序本身，其著作權(quán)均由合作方共同享有。
2.合作各方在編寫軟件的過(guò)程中，不得有侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，否則，應(yīng)對(duì)外承擔(dān)全部侵權(quán)責(zé)任。
第五條?協(xié)議變更
1.經(jīng)合作各方協(xié)商同意，本協(xié)議可以作相應(yīng)變更;
2.任何合作方未經(jīng)與其他各方協(xié)商，擅自變更本協(xié)議條款或者將本協(xié)議權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓他人，均為無(wú)效。
第六條?禁止行為
1.未經(jīng)全體合作方同意，禁止任何合作方私自以團(tuán)體名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng);如其業(yè)務(wù)獲得利益歸合作各方共有，造成損失按實(shí)際損失賠償。
2.禁止合作方泄露本協(xié)議所涉及的相關(guān)商業(yè)秘密。
第七條?合作的終止
合作開(kāi)發(fā)活動(dòng)因以下事由之一得終止：
①全體合作人同意終止合作關(guān)系;②合作項(xiàng)目因技術(shù)原因，根本不能完成;③合作項(xiàng)目違反法律被撤銷。
第八條?糾紛的解決
合作各方之間如發(fā)生糾紛，應(yīng)共同協(xié)商，本著有利于事業(yè)發(fā)展的原則予以解決。如協(xié)商不成，可以訴諸法院。
第九條?本協(xié)議如有未盡事宜，應(yīng)由合作人集體討論補(bǔ)充或修改。補(bǔ)充和修改的內(nèi)容與本協(xié)議具有同等效力。
各方簽署：
關(guān)鍵詞： 計(jì)算機(jī)軟件 著作權(quán) 認(rèn)定
一、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)
（一）基本概念。
計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)指軟件的開(kāi)發(fā)者或者其他權(quán)利人依據(jù)有關(guān)著作權(quán)法律的規(guī)定，對(duì)軟件作品享有的各項(xiàng)專有權(quán)利。屬于民事權(quán)利，具備民事權(quán)利的共同特征。
（二）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)范圍。
根據(jù)著作權(quán)法第五十三條和《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二條、第四條的規(guī)定，著作權(quán)法保護(hù)的計(jì)算機(jī)軟件指計(jì)算機(jī)程序及有關(guān)文檔。著作權(quán)法所稱對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)，指計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)人或者其受讓者依法享有著作權(quán)的各項(xiàng)權(quán)利。
1.計(jì)算機(jī)程序
《根據(jù)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三條第一款的規(guī)定，計(jì)算機(jī)程序指為了得到某種結(jié)果而由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化語(yǔ)句序列。同一程序的源程序文本和目標(biāo)程序文本視為同一作品。這就是說(shuō)：
（1）計(jì)算機(jī)程序可以在計(jì)算機(jī)等裝置內(nèi)執(zhí)行；
（2）指令是構(gòu)成程序的最小單位，程序由一系列指令組合，而指令指計(jì)算機(jī)完成一個(gè)基本操作的命令；
（3）程序有兩種表達(dá)方式。第一種是目標(biāo)程序，由計(jì)算機(jī)能接受的代碼編寫的二進(jìn)制指令方式；第二種是源程序，用某種符號(hào)或語(yǔ)句編寫的代碼方式。
2.計(jì)算機(jī)軟件的文檔
根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，計(jì)算機(jī)程序的文檔指用自然語(yǔ)言或者形式化語(yǔ)言編寫的文字資料和圖表，用來(lái)描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開(kāi)況、測(cè)試結(jié)果及使用方法。文檔一般表現(xiàn)為程序設(shè)計(jì)說(shuō)明書(shū)、流程圖、用戶手冊(cè)等。
二、侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的認(rèn)定
計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)行為的認(rèn)定，實(shí)際指對(duì)發(fā)生爭(zhēng)議的某一計(jì)算機(jī)程序與比照物的對(duì)比和鑒別。軟件作品區(qū)別于一般文字或美術(shù)等作品，實(shí)踐中常常表現(xiàn)為計(jì)算機(jī)程序的不唯一性。即兩個(gè)運(yùn)行結(jié)果酷似的計(jì)算機(jī)程序，或者兩個(gè)計(jì)算機(jī)軟件的源代碼程序不相似或不完全相似，前者不一定構(gòu)成軟件侵權(quán)，而后者不一定不構(gòu)成侵權(quán)。常見(jiàn)的侵犯計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有以下幾個(gè)方面：
（一）軟件的界面問(wèn)題。
界面的認(rèn)定是對(duì)使用過(guò)程中的屏幕顯示、功能、功能鍵、使用方法以往范例等進(jìn)行對(duì)比，仔細(xì)對(duì)其普通文顯和下拉、彈出菜單的方位、內(nèi)容、選擇項(xiàng)等進(jìn)行對(duì)比。
（二）源代碼。
計(jì)算機(jī)程序指為了得到某種結(jié)果而由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，包括源程序和目標(biāo)程序。若兩套軟件的源代碼都是基于同一種高級(jí)語(yǔ)言而編寫的，認(rèn)定為侵權(quán)的可能性大增。常見(jiàn)鑒別內(nèi)容包括：
1.數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)
數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)是計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)、組織數(shù)據(jù)的方式。通常情況下，精心選擇的數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)可以帶來(lái)更高的運(yùn)行或者存儲(chǔ)效率。數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)往往同高效的檢索算法和索引技術(shù)有關(guān)。數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)中的元素?cái)?shù)量、元素間的相互關(guān)系、邏輯結(jié)構(gòu)等若相似或相同，那么其侵權(quán)的可能性就大增。
2.算法
算法是一系列解決問(wèn)題的清晰指令，算法代表著用系統(tǒng)的方法描述解決問(wèn)題的策略機(jī)制。對(duì)于同一個(gè)問(wèn)題，不同程序會(huì)有不同的算法處理。對(duì)于是否采用相同的算法解決問(wèn)題，成為判斷是否侵權(quán)的重要手段之一。
3.用戶接口
用戶接口是系統(tǒng)和用戶之間進(jìn)行交互和信息交換的媒介，實(shí)現(xiàn)信息內(nèi)部形式與人類可以接受形式之間的轉(zhuǎn)換。軟件接口一般有命令接口、程序接口、圖形接口三種。若接口中變量的命名、數(shù)量、變量類型都相同的話，極有可能存在侵權(quán)的行為。
4.程序的結(jié)構(gòu)、順序和組織
SSO法則是認(rèn)定軟件侵權(quán)的重要方法之一。所謂SSO，即計(jì)算機(jī)軟件的結(jié)構(gòu)、順序和組織。其中，結(jié)構(gòu)就是程序的各個(gè)組成部分的構(gòu)造及數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)；順序就是程序各部分在執(zhí)行過(guò)程中的先后順序；組織則是程序中各結(jié)構(gòu)及順序之間的宏觀安排。SSO法則認(rèn)為，雖然被告的程序與原告的程序代碼完全不同，但二者的結(jié)構(gòu)、順序和組織相同或相近似，仍構(gòu)成侵權(quán)。
（三）保護(hù)軟件本身，但不保護(hù)其思想。
著作權(quán)法只保護(hù)思想的表達(dá)，而不保護(hù)思想本身。“思想、表達(dá)二分”是著作權(quán)法的基本準(zhǔn)則，同樣適用于計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)。新《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第6條規(guī)定：“本條例對(duì)軟件著作權(quán)的保護(hù)不延及開(kāi)發(fā)軟件所用的思想、處理過(guò)程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等?！蓖ㄟ^(guò)思想、表達(dá)的劃分，排除不受著作權(quán)法保護(hù)的“思想”，是認(rèn)定侵權(quán)行為的主要階段[1]。
但在司法實(shí)踐中，由于計(jì)算機(jī)軟件兼具“文字作品”和“實(shí)用工具”二重屬性，確定“思想、表達(dá)二分”的具體法律標(biāo)準(zhǔn)一直是個(gè)倍受爭(zhēng)議的問(wèn)題。各種形式的計(jì)算機(jī)程序的編碼即文字性成分都是思想的表達(dá)，應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)；而程序的功能目標(biāo)，通常認(rèn)為屬于思想領(lǐng)域，是不受著作權(quán)法保護(hù)的，這兩部分的界限非常清晰，隨后難點(diǎn)在于編碼和功能目標(biāo)之間存在著一個(gè)寬泛的模糊區(qū)域，是僅通過(guò)編碼與功能目標(biāo)的劃分難以規(guī)制的[2]。
三、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀
我國(guó)對(duì)計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)的立法工作起步較晚，立法經(jīng)驗(yàn)少，給立法工作帶來(lái)不少的困難。但是，正因?yàn)槲覀兤鸩酵恚渌麌?guó)家在計(jì)算機(jī)軟件立法中的成功經(jīng)驗(yàn)，可供我們?cè)谥贫ㄎ覈?guó)軟件保護(hù)法時(shí)予以借鑒，使得我們不走彎路或者少走彎路。1991年6月我國(guó)頒布《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)保護(hù)問(wèn)題做了全面、系統(tǒng)且操作性強(qiáng)的規(guī)定，中國(guó)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律體系走向完備化。
據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定，軟件著作權(quán)人享有發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、翻譯權(quán)等權(quán)利。軟件著作權(quán)人可以許可或者轉(zhuǎn)讓他人行使部分著作權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬。任何人在未經(jīng)著作權(quán)人許可或者轉(zhuǎn)讓其權(quán)利的情況下行使以上權(quán)利，將構(gòu)成侵害他人著作權(quán)的行為。
參考文獻(xiàn)：
作為加入WTO的重要司法措施之一，我國(guó)于2001年12月28日修訂了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，并于2002年1月1日起施行。該新條例是2001年10月27日新修改的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》的配套法規(guī)，有諸多先進(jìn)性，是我國(guó)保護(hù)軟件著作權(quán)的重要法規(guī)。但不可否認(rèn)，其中仍有一些帶根本性的問(wèn)題值得探討，現(xiàn)述諸于文字，以期引起爭(zhēng)鳴。
一、軟件的法律特征
《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第2條規(guī)定，軟件是指“計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔”，第3條進(jìn)一步規(guī)定，計(jì)算機(jī)程序是指“為了得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語(yǔ)句序列。同一計(jì)算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序?yàn)橥蛔髌贰！庇?jì)算機(jī)文檔是指“用來(lái)描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開(kāi)況、測(cè)試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計(jì)說(shuō)明書(shū)、流程圖、用戶手冊(cè)等?！?/p>
我國(guó)《著作權(quán)法》第3條規(guī)定，軟件是作品的一種形式，受著作權(quán)法保護(hù)。這就意味著軟件具有作品的一般特征，即獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性和合法性。同時(shí)，軟件又不同于傳統(tǒng)意義上的一般作品，它是高科技發(fā)展的產(chǎn)物，除具有作品的一般特征之外，還具有以下特征：
(一)軟件的開(kāi)發(fā)工作量大、開(kāi)發(fā)成本高，但對(duì)其復(fù)制卻很容易，且復(fù)制的成本極低。開(kāi)發(fā)一個(gè)具有實(shí)用商業(yè)價(jià)值的軟件，通常需要按照專業(yè)化分工、流水線作業(yè)的方式，由一大批人共同進(jìn)行，少數(shù)人幾乎是不可能進(jìn)行軟件開(kāi)發(fā)工作的。開(kāi)發(fā)軟件，必須具備相應(yīng)的物質(zhì)條件和技術(shù)條件，有充足的開(kāi)發(fā)資金和良好的開(kāi)發(fā)環(huán)境，否則，開(kāi)發(fā)工作將很難完成，甚至于根本不可能進(jìn)行。軟件的復(fù)制是指把軟件打印在紙上或穿孔在卡片上、把軟件轉(zhuǎn)存于磁盤、磁帶或ROM芯片中等等。在計(jì)算機(jī)上進(jìn)行軟件復(fù)制極其容易，且所需成本極為低廉。軟件的極易復(fù)制性和復(fù)制成本的低廉性，使非法復(fù)制他人軟件牟取暴利成為可能，因而有必要嚴(yán)格保護(hù)軟件著作權(quán)，堅(jiān)決打擊軟件的“海盜式”復(fù)制行為。
(二)軟件既是作品，又是工具，是作品性與工具性結(jié)合的智力成果。軟件包括程序和文檔兩個(gè)部分。文檔是用自然語(yǔ)言編寫的文字資料和圖表，其作品性是顯而易見(jiàn)的。計(jì)算機(jī)程序包括源程序和目標(biāo)程序。源程序是用計(jì)算機(jī)高級(jí)語(yǔ)言編寫的程序，如Basic、C、Algol、Cobol、Fortran等語(yǔ)言編寫，表現(xiàn)為一些數(shù)字、文字和符號(hào)的組合，構(gòu)成符號(hào)化指令序列或符號(hào)化語(yǔ)句序列，這與傳統(tǒng)的文字作品沒(méi)有顯著的不同。目標(biāo)程序是使用機(jī)器語(yǔ)言編制的體現(xiàn)為電脈沖序列的一串二進(jìn)制數(shù)(0和1)指令編碼，直接用于驅(qū)動(dòng)計(jì)算機(jī)硬件工作，使計(jì)算機(jī)系統(tǒng)能發(fā)揮其各項(xiàng)功能，從而獲得一定的結(jié)果，因而目標(biāo)程序又具有工具性的特征。同一程序的源文本和目標(biāo)文本應(yīng)當(dāng)視為同一作品，源代碼和目標(biāo)代碼是同一作品的兩類不同表現(xiàn)形式，亦即計(jì)算機(jī)程序包括了源程序的作品性和目標(biāo)程序的工具性雙重特征。
(三)軟件具有無(wú)形性和實(shí)用性，可以反復(fù)無(wú)限制地多次使用，但其商業(yè)壽命較短。軟件是人類通過(guò)智力勞動(dòng)而創(chuàng)造的精神產(chǎn)品，不具有任何形狀，這與傳統(tǒng)的人類精神產(chǎn)品無(wú)形性特征并無(wú)二致。這一特征決定了軟件在同一個(gè)時(shí)間可以同時(shí)為若干人分別使用，使用的人越多，其使用價(jià)值就越大，同時(shí)也意味著軟件一旦發(fā)表，權(quán)利人不通過(guò)法律手段很難進(jìn)行實(shí)際的控制，甚至根本不可能控制。軟件只要不受計(jì)算機(jī)病毒、操作失誤等影響，便可無(wú)限制地反復(fù)使用，其本身不會(huì)因使用而受到磨損或產(chǎn)生損耗。這里需要將軟件與軟件的載體磁盤、磁帶、內(nèi)存儲(chǔ)器等區(qū)別開(kāi)來(lái)。軟件的物質(zhì)載體當(dāng)然會(huì)因使用而受到磨損，但軟件是一種程序，是人通過(guò)智力勞動(dòng)而產(chǎn)生的精神產(chǎn)品，故而不可能有磨損或損耗的問(wèn)題。但軟件又具有工具性的特點(diǎn)，主要是通過(guò)使用而發(fā)揮其功用的。既然是一種工具，則就是有使用壽命的，這種使用壽命在流通領(lǐng)域表現(xiàn)為商業(yè)壽命，即從投放市場(chǎng)、暢銷、滯銷到退出市場(chǎng)的整個(gè)期間。在科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展、新軟件層出不窮的今天，軟件的商業(yè)壽命正在日益縮短。一般而言，超過(guò)10年的軟件“已是老態(tài)龍鐘，過(guò)時(shí)而且效率差，實(shí)用價(jià)值不大” ，已很難有效地占領(lǐng)市場(chǎng)。
二、質(zhì)疑：軟件真的適合于用著作權(quán)法保護(hù)嗎
用著作權(quán)法保護(hù)軟件，特別是用傳統(tǒng)的、未經(jīng)改造的著作權(quán)法保護(hù)軟件，僅考慮了軟件的部分特征，而這部分特征恰好與文學(xué)藝術(shù)作品有某種相似，具有可版權(quán)性。但是，軟件的另一部分特征卻是著作權(quán)法無(wú)法包含的，而這部分特征可能是人們開(kāi)發(fā)、使用軟件的目的所在。計(jì)算機(jī)軟件不適合著權(quán)法保護(hù)，主要表現(xiàn)在以下方面：
第一，軟件的工具性特征與著作權(quán)法相矛盾。開(kāi)發(fā)、購(gòu)買軟件的最終目的是將軟件裝入計(jì)算機(jī)，與計(jì)算機(jī)硬件相結(jié)合，以處理數(shù)據(jù)、進(jìn)行數(shù)值運(yùn)算、控制生產(chǎn)過(guò)程或達(dá)到其他目的。軟件最終是被人們作為工具使用，并非作為作品欣賞，軟件的終極目的是工具性的和功能性的。如果說(shuō)在90年代之前軟件的作品性特征更為人們重視的話，那么在90年代之后，隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)曙光初現(xiàn)，計(jì)算機(jī)技術(shù)滲透到社會(huì)生活的各個(gè)層面，軟件的工具性特征已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了作品性特征而引起各方人士的重新思考。著作權(quán)法只保護(hù)作品，不保護(hù)工具，更不保護(hù)工具的使用，以著作權(quán)法保護(hù)軟件，并不能禁止他人將軟件作為工具加以使用以及因使用而獲得收益。軟件作為工具使用不侵犯其著作權(quán)，正如將一本介紹雜交水稻育種的書(shū)翻印是侵犯著作權(quán)的，但使用書(shū)中所介紹的育種方法而獲得好的收成卻是合法的。
原告：北京市海淀區(qū)微宏電腦軟件研究所。
被告：北京中科遠(yuǎn)望技術(shù)公司。
1991年10月，北京市海淀區(qū)微宏電腦軟件研究所（下稱微宏研究所）開(kāi)發(fā)完成了unfox軟件，并于1992年6月15日取得計(jì)算機(jī)軟件登記證書(shū)，登記號(hào)為920009.登記證書(shū)載明：著作權(quán)人系微宏研究所，推定自1991年10月21日起享有該軟件著作權(quán)。該軟件登記情況已于1992年6月16日在《中國(guó)計(jì)算機(jī)報(bào)》上向社會(huì)公告。微宏研究所自1991年10月起向社會(huì)銷售編有加密程序的unfox軟件。1992年9月間，北京中科遠(yuǎn)望技術(shù)公司（下稱遠(yuǎn)望公司）下屬的黑馬產(chǎn)品部未經(jīng)微宏研究所許可，將unfox軟件列入其軟件產(chǎn)品目錄，在全國(guó)計(jì)算機(jī)產(chǎn)品展銷會(huì)上向外報(bào)價(jià)推銷，又于9月28日、11月9日現(xiàn)場(chǎng)復(fù)制已經(jīng)解密的unfox軟件，并以380元、340元的價(jià)格向外銷售兩盤，銷售貨款入遠(yuǎn)望公司帳戶，出具的發(fā)票加蓋了遠(yuǎn)望公司財(cái)務(wù)專用章。1992年11月9日，微宏研究所起訴至北京市海淀區(qū)人民法院，認(rèn)為遠(yuǎn)望公司未經(jīng)其許可，將unfox軟件列入自己的產(chǎn)品對(duì)社會(huì)宣傳，并且自行銷售不加密的unfox軟件，影響了其銷售市場(chǎng)，故請(qǐng)求判令遠(yuǎn)望公司停止侵害、公開(kāi)賠禮道歉、賠償已發(fā)生的銷售損失及將發(fā)生的銷售損失共186057.99元。
遠(yuǎn)望公司辯稱：我公司與黑馬產(chǎn)品部是合作關(guān)系，侵犯微宏研究所權(quán)利的是黑馬產(chǎn)品部，應(yīng)由黑馬產(chǎn)品部承擔(dān)責(zé)任。
「審判
訴訟中，法院委托機(jī)械電子工業(yè)部計(jì)算機(jī)與微電子發(fā)展研究中心對(duì)遠(yuǎn)望公司銷售的unfox軟件進(jìn)行技術(shù)鑒定，結(jié)論為：樣本中的兩個(gè)執(zhí)行程序除了約10％左右的目標(biāo)碼之外，無(wú)論是程序的名稱、執(zhí)行結(jié)論、目標(biāo)碼的大部分、說(shuō)明文件的名稱和內(nèi)容均與微宏研究所unfox軟件相同。審理中，海淀區(qū)人民法院委托審計(jì)事務(wù)所對(duì)微宏研究所unfox軟件的銷售進(jìn)行了審計(jì)鑒定，結(jié)果表明，微宏研究所自1991年10月將unfox軟件投放市場(chǎng)后銷量呈上升趨勢(shì)，其中1992年9月月銷售達(dá)33盤，1992年10月銷量銳減，1993年2月銷量為0，整個(gè)銷售期間共銷售105盤，平均每盤售價(jià)為412元。根據(jù)上述審計(jì)結(jié)果，以微宏研究所1992年9月銷售的33盤為月銷量的標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算出微宏研究所1992年10月至判決作出日可銷售的總盤數(shù)，減去實(shí)際銷售數(shù)，即為微宏研究所因遠(yuǎn)望公司侵權(quán)而少銷售的盤數(shù)，再乘以每盤的平均利潤(rùn)，同時(shí)酌情扣除影響微宏研究所銷量的其他因素（如過(guò)節(jié)放假），計(jì)算出微宏研究所的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失為46000元。
海淀區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：微宏研究所對(duì)其開(kāi)發(fā)并已登記注冊(cè)的unfox軟件享有著作權(quán)。遠(yuǎn)望公司未經(jīng)微宏研究所許可，公開(kāi)把unfox軟件列入其軟件產(chǎn)品目錄向外報(bào)價(jià)推銷，并且采取現(xiàn)場(chǎng)直接復(fù)制方法對(duì)外銷售解密的unfox軟件，該行為違反了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，侵犯了微宏研究所對(duì)unfox軟件享有的著作權(quán)。微宏研究所起訴主張判令遠(yuǎn)望公司停止侵害，公開(kāi)賠禮道歉，賠償損失，應(yīng)予支持，賠償數(shù)額可根據(jù)微宏研究所的銷售損失情況酌定。遠(yuǎn)望公司辯稱應(yīng)由黑馬產(chǎn)品部獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任一節(jié)，因黑馬產(chǎn)品部直接以遠(yuǎn)望公司名義對(duì)外銷售unfox軟件，并使用其發(fā)票，故該侵權(quán)行為應(yīng)視為遠(yuǎn)望公司所為，由此而產(chǎn)生的侵權(quán)民事責(zé)任亦應(yīng)由遠(yuǎn)望公司承擔(dān)，遠(yuǎn)望公司的理由不成立。1993年2月23日，海淀區(qū)人民法院依照《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第二十四條第一款、第三十條第（六）項(xiàng)、第（八）項(xiàng)之規(guī)定。判決：一、遠(yuǎn)望公司自判決生效之日起停止復(fù)制、銷售“unfox2.1反編譯博士V2.1”計(jì)算機(jī)軟件；二、遠(yuǎn)望公司賠償微宏研究所經(jīng)濟(jì)損失費(fèi)46000元，判決生效后十日內(nèi)付清，逾期支付，按每日萬(wàn)分之三支付滯納金；三、遠(yuǎn)望公司于判決生效后三十日內(nèi)，在《中國(guó)計(jì)算機(jī)報(bào)》一版位置，刊登經(jīng)本院審核的啟事，向微宏研究所賠禮道歉。
宣判后，微宏研究所和遠(yuǎn)望公司均未上訴。
「評(píng)析
此案是我國(guó)法院審理的首例計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)糾紛案。計(jì)算機(jī)軟件是我國(guó)著作權(quán)法保護(hù)的作品之一〔著作權(quán)法第三條第（八）項(xiàng)〕，它包括計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。由于計(jì)算機(jī)軟件開(kāi)發(fā)和使用的特殊性，著作權(quán)法規(guī)定其保護(hù)辦法另行規(guī)定。因此，處理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛，在適用法律上，主要應(yīng)當(dāng)適用國(guó)務(wù)院1991年5月24日第83次常務(wù)會(huì)議通過(guò)、同年10月1日起施行的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》。
根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第五條的規(guī)定，受該條例保護(hù)的軟件必須由開(kāi)發(fā)者獨(dú)立開(kāi)發(fā)，并已固定在某種有形物體上；根據(jù)《條例》第六條的規(guī)定，中國(guó)公民和單位對(duì)其所開(kāi)發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，不論在何地發(fā)表，均依照本條例享有著作權(quán)。本案由微宏研究所開(kāi)發(fā)的unfox軟件，不但早在1991年10月開(kāi)發(fā)完成，并于1992年6月15日取得了計(jì)算機(jī)軟件登記證書(shū)，其對(duì)該軟件享有著作權(quán)是沒(méi)有疑問(wèn)的，并且應(yīng)依法自1991年10月起享有著作權(quán)。
計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例全文20xx年修訂版
第一章 總 則
(20xx年12月20日中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院令第339號(hào)公布根據(jù)20xx年1月8日《國(guó)務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》第一次修訂根據(jù)20xx年1月30日《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例〉的決定》第二次修訂)
第一條 為了保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)人的權(quán)益，調(diào)整計(jì)算機(jī)軟件在開(kāi)發(fā)、傳播和使用中發(fā)生的利益關(guān)系，鼓勵(lì)計(jì)算機(jī)軟件的開(kāi)發(fā)與應(yīng)用，促進(jìn)軟件產(chǎn)業(yè)和國(guó)民經(jīng)濟(jì)信息化的發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》，制定本條例。
第二條 本條例所稱計(jì)算機(jī)軟件(以下簡(jiǎn)稱軟件)，是指計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。
第三條 本條例下列用語(yǔ)的含義：
(一)計(jì)算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語(yǔ)句序列。同一計(jì)算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序?yàn)橥蛔髌贰?/p>
(二)文檔，是指用來(lái)描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開(kāi)況、測(cè)試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表等，如程序設(shè)計(jì)說(shuō)明書(shū)、流程圖、用戶手冊(cè)等。
(三)軟件開(kāi)發(fā)者，是指實(shí)際組織開(kāi)發(fā)、直接進(jìn)行開(kāi)發(fā)，并對(duì)開(kāi)發(fā)完成的軟件承擔(dān)責(zé)任的法人或者其他組織;或者依靠自己具有的條件獨(dú)立完成軟件開(kāi)發(fā)，并對(duì)軟件承擔(dān)責(zé)任的自然人。
(四)軟件著作權(quán)人，是指依照本條例的規(guī)定，對(duì)軟件享有著作權(quán)的自然人、法人或者其他組織。
第四條 受本條例保護(hù)的軟件必須由開(kāi)發(fā)者獨(dú)立開(kāi)發(fā)，并已固定在某種有形物體上。
第五條 中國(guó)公民、法人或者其他組織對(duì)其所開(kāi)發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，依照本條例享有著作權(quán)。
外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人的軟件首先在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行的，依照本條例享有著作權(quán)。
外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人的軟件，依照其開(kāi)發(fā)者所屬國(guó)或者經(jīng)常居住地國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者依照中國(guó)參加的國(guó)際條約享有的著作權(quán)，受本條例保護(hù)。
第六條 本條例對(duì)軟件著作權(quán)的保護(hù)不延及開(kāi)發(fā)軟件所用的思想、處理過(guò)程、操作方法或者數(shù)學(xué)概念等。
第七條 軟件著作權(quán)人可以向國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門認(rèn)定的軟件登記機(jī)構(gòu)辦理登記。軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項(xiàng)的初步證明。
辦理軟件登記應(yīng)當(dāng)繳納費(fèi)用。軟件登記的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門會(huì)同國(guó)務(wù)院價(jià)格主管部門規(guī)定。
第二章 軟件著作權(quán)
第八條 軟件著作權(quán)人享有下列各項(xiàng)權(quán)利：
(一)發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利;
(二)署名權(quán)，即表明開(kāi)發(fā)者身份，在軟件上署名的權(quán)利;
(三)修改權(quán)，即對(duì)軟件進(jìn)行增補(bǔ)、刪節(jié)，或者改變指令、語(yǔ)句順序的權(quán)利;
(四)復(fù)制權(quán)，即將軟件制作一份或者多份的權(quán)利;
(五)發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供軟件的原件或者復(fù)制件的權(quán)利;
(六)出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用軟件的權(quán)利，但是軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外;
(七)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供軟件，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得軟件的權(quán)利;
(八)翻譯權(quán)，即將原軟件從一種自然語(yǔ)言文字轉(zhuǎn)換成另一種自然語(yǔ)言文字的權(quán)利;
(九)應(yīng)當(dāng)由軟件著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。
軟件著作權(quán)人可以許可他人行使其軟件著作權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬。
軟件著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓其軟件著作權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬。
第九條 軟件著作權(quán)屬于軟件開(kāi)發(fā)者，本條例另有規(guī)定的除外。
如無(wú)相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開(kāi)發(fā)者。
第十條 由兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織合作開(kāi)發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開(kāi)發(fā)者簽訂書(shū)面合同約定。無(wú)書(shū)面合同或者合同未作明確約定，合作開(kāi)發(fā)的軟件可以分割使用的，開(kāi)發(fā)者對(duì)各自開(kāi)發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán);但是，行使著作權(quán)時(shí)，不得擴(kuò)展到合作開(kāi)發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開(kāi)發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由各合作開(kāi)發(fā)者共同享有，通過(guò)協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致，又無(wú)正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作開(kāi)發(fā)者。
第十一條 接受他人委托開(kāi)發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書(shū)面合同約定;無(wú)書(shū)面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。
第十二條 由國(guó)家機(jī)關(guān)下達(dá)任務(wù)開(kāi)發(fā)的軟件，著作權(quán)的歸屬與行使由項(xiàng)目任務(wù)書(shū)或者合同規(guī)定;項(xiàng)目任務(wù)書(shū)或者合同中未作明確規(guī)定的，軟件著作權(quán)由接受任務(wù)的法人或者其他組織享有。
第十三條 自然人在法人或者其他組織中任職期間所開(kāi)發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對(duì)開(kāi)發(fā)軟件的自然人進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)：
(一)針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的軟件;
(二)開(kāi)發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果;
(三)主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開(kāi)的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開(kāi)發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。
第十四條 軟件著作權(quán)自軟件開(kāi)發(fā)完成之日起產(chǎn)生。
自然人的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為自然人終生及其死亡后50年，截止于自然人死亡后第50年的12月31日;軟件是合作開(kāi)發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。
法人或者其他組織的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日，但軟件自開(kāi)發(fā)完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的，本條例不再保護(hù)。
第十五條 軟件著作權(quán)屬于自然人的，該自然人死亡后，在軟件著作權(quán)的保護(hù)期內(nèi)，軟件著作權(quán)的繼承人可以依照《中華人民共和國(guó)繼承法》的有關(guān)規(guī)定，繼承本條例第八條規(guī)定的除署名權(quán)以外的其他權(quán)利。
軟件著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其著作權(quán)在本條例規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有;沒(méi)有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國(guó)家享有。
第十六條 軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利：
(一)根據(jù)使用的需要把該軟件裝入計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置內(nèi);
(二)為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過(guò)任何方式提供給他人使用，并在所有人喪失該合法復(fù)制品的所有權(quán)時(shí)，負(fù)責(zé)將備份復(fù)制品銷毀;
(三)為了把該軟件用于實(shí)際的計(jì)算機(jī)應(yīng)用環(huán)境或者改進(jìn)其功能、性能而進(jìn)行必要的修改;但是，除合同另有約定外，未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可，不得向任何第三方提供修改后的軟件。
第十七條 為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計(jì)思想和原理，通過(guò)安裝、顯示、傳輸或者存儲(chǔ)軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬。
第三章 軟件著作權(quán)的許可使用和轉(zhuǎn)讓
第十八條 許可他人行使軟件著作權(quán)的，應(yīng)當(dāng)訂立許可使用合同。
許可使用合同中軟件著作權(quán)人未明確許可的權(quán)利，被許可人不得行使。
第十九條 許可他人專有行使軟件著作權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同。
沒(méi)有訂立書(shū)面合同或者合同中未明確約定為專有許可的，被許可行使的權(quán)利應(yīng)當(dāng)視為非專有權(quán)利。
第二十條 轉(zhuǎn)讓軟件著作權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同。
第二十一條 訂立許可他人專有行使軟件著作權(quán)的許可合同，或者訂立轉(zhuǎn)讓軟件著作權(quán)合同，可以向國(guó)務(wù)院著作權(quán)行政管理部門認(rèn)定的軟件登記機(jī)構(gòu)登記。
第二十二條 中國(guó)公民、法人或者其他組織向外國(guó)人許可或者轉(zhuǎn)讓軟件著作權(quán)的，應(yīng)當(dāng)遵守《中華人民共和國(guó)技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定。
第四章 法律責(zé)任
第二十三條 除《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》或者本條例另有規(guī)定外，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：
(一)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，發(fā)表或者登記其軟件的;
(二)將他人軟件作為自己的軟件發(fā)表或者登記的;
(三)未經(jīng)合作者許可，將與他人合作開(kāi)發(fā)的軟件作為自己?jiǎn)为?dú)完成的軟件發(fā)表或者登記的;
(四)在他人軟件上署名或者更改他人軟件上的署名的;
(五)未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，修改、翻譯其軟件的;
(六)其他侵犯軟件著作權(quán)的行為。
第二十四條 除《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》、本條例或者其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任;同時(shí)損害社會(huì)公共利益的，由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒(méi)收違法所得，沒(méi)收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，可以并處罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門并可以沒(méi)收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等;觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任：
(一)復(fù)制或者部分復(fù)制著作權(quán)人的軟件的;
(二)向公眾發(fā)行、出租、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人的軟件的;
(三)故意避開(kāi)或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的;
(四)故意刪除或者改變軟件權(quán)利管理電子信息的;
(五)轉(zhuǎn)讓或者許可他人行使著作權(quán)人的軟件著作權(quán)的。
有前款第一項(xiàng)或者第二項(xiàng)行為的，可以并處每件100元或者貨值金額1倍以上5倍以下的罰款;有前款第三項(xiàng)、第四項(xiàng)或者第五項(xiàng)行為的，可以并處20萬(wàn)元以下的罰款。
第二十五條 侵犯軟件著作權(quán)的賠償數(shù)額，依照《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第四十九條的規(guī)定確定。
第二十六條 軟件著作權(quán)人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時(shí)制止，將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以依照《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第五十條的規(guī)定，在提起訴訟前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。
第二十七條 為了制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，軟件著作權(quán)人可以依照《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第五十一條的規(guī)定，在提起訴訟前向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)。
第二十八條 軟件復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，或者軟件復(fù)制品的發(fā)行者、出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
第二十九條 軟件開(kāi)發(fā)者開(kāi)發(fā)的軟件，由于可供選用的表達(dá)方式有限而與已經(jīng)存在的軟件相似的，不構(gòu)成對(duì)已經(jīng)存在的軟件的著作權(quán)的侵犯。
第三十條 軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒(méi)有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任;但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費(fèi)用后繼續(xù)使用。
第三十一條 軟件著作權(quán)侵權(quán)糾紛可以調(diào)解。
軟件著作權(quán)合同糾紛可以依據(jù)合同中的仲裁條款或者事后達(dá)成的書(shū)面仲裁協(xié)議，向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。
當(dāng)事人沒(méi)有在合同中訂立仲裁條款，事后又沒(méi)有書(shū)面仲裁協(xié)議的，可以直接向人民法院提起訴訟。
第五章 附 則
第三十二條 本條例施行前發(fā)生的侵權(quán)行為，依照侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)的國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理。
第三十三條 本條例自20xx年1月1日起施行。1991年6月4日國(guó)務(wù)院的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》同時(shí)廢止。
計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)范圍
1、計(jì)算機(jī)程序：是指為了得到某種結(jié)果而可以以計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語(yǔ)句序列。同一計(jì)算機(jī)程序的源程序和目標(biāo)程序?yàn)橥蛔髌贰?/p>
2、文檔：是用來(lái)描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)定、開(kāi)況、測(cè)試結(jié)果及使用方法的文字資料和圖表。如程序設(shè)計(jì)說(shuō)明書(shū)、流程圖、用戶手冊(cè)等。
[關(guān)鍵詞]信息時(shí)代;圖書(shū)館;數(shù)字化;著作權(quán)
中圖分類號(hào)：G250 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-914X（2016）22-0339-01
隨著計(jì)算機(jī)和現(xiàn)代通信技術(shù)的發(fā)展，國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)在全球范圍內(nèi)給人類社會(huì)各方面帶來(lái)廣泛而深遠(yuǎn)的影響，它要求人們必須面對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境重新考察問(wèn)題、調(diào)整關(guān)系、做出抉擇。方便、快捷的網(wǎng)絡(luò)為圖書(shū)館開(kāi)展各種新型的信息服務(wù)提供了便利條件，然而圖書(shū)館在為用戶提供迅速、準(zhǔn)確的信息服務(wù)中，與傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)產(chǎn)生了矛盾。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中，著作權(quán)與網(wǎng)絡(luò)環(huán)境關(guān)系最為密切，著作權(quán)本質(zhì)上保護(hù)的是作品的形式，因此，網(wǎng)絡(luò)信息的存在極有可能涉及著作權(quán)問(wèn)題。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境與傳統(tǒng)信息環(huán)境有著完全不同的特點(diǎn)，其中許多問(wèn)題已超出了著作權(quán)立法的范圍。在新的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，圖書(shū)館在為用戶提供全方位、多元化的服務(wù)時(shí)要正確處理好與著作權(quán)的關(guān)系。
一、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特點(diǎn)與著作權(quán)的關(guān)系
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，數(shù)字化技術(shù)改變了傳統(tǒng)作品的存在形式，使網(wǎng)絡(luò)作品具有傳統(tǒng)作品所不具有的新的特性，網(wǎng)絡(luò)信息以數(shù)字化形式存在，其信息載體不是以分立、具體的物理載體形式存在，而是采用整體化的形式，這直接影響到作品在使用、轉(zhuǎn)讓、獲得報(bào)酬等諸多具體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，涉及到相關(guān)的著作權(quán)問(wèn)題。此外，網(wǎng)絡(luò)信息傳播范圍廣泛，可以跨越不同的著作權(quán)立法區(qū)域，這與著作權(quán)立法的區(qū)域性產(chǎn)生了矛盾。
二、館藏文獻(xiàn)數(shù)字化引發(fā)的著作權(quán)問(wèn)題
數(shù)字化指將作品或其他任何信息或數(shù)據(jù)由傳統(tǒng)的表現(xiàn)形式向二進(jìn)制方式轉(zhuǎn)換。作品的數(shù)字化是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下作品存在的前提條件，對(duì)作品進(jìn)行數(shù)字化轉(zhuǎn)化是作品在新技術(shù)條件下的使用方式，因此著作權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有數(shù)字化使用的專有權(quán)利。數(shù)字化使作品形式上發(fā)生變化，并沒(méi)有給原作品增加新的獨(dú)創(chuàng)性，沒(méi)有產(chǎn)生新的作品。因此，它實(shí)際上是一種復(fù)制行為。這種復(fù)制技術(shù)容易引發(fā)復(fù)制權(quán)問(wèn)題。復(fù)制權(quán)是著作權(quán)中最重要的經(jīng)濟(jì)權(quán)利，擅自將他人作品數(shù)字化處理后進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)的行為又涉及到作品的網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)問(wèn)題。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下將館藏文獻(xiàn)資源數(shù)字化并上網(wǎng)傳輸是圖書(shū)館開(kāi)展信息服務(wù)的一項(xiàng)重要內(nèi)容。[1]將要進(jìn)行數(shù)字化的館藏文獻(xiàn)具體包括已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品和未進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品。凡進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品不再受《著作權(quán)法》保護(hù)，圖書(shū)館對(duì)其可以無(wú)償使用，可以進(jìn)行數(shù)字轉(zhuǎn)化，但必須尊重作者的人身權(quán)即精神權(quán)利，包括署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán);對(duì)于尚未進(jìn)入公有領(lǐng)域而目前仍受《著作權(quán)法》保護(hù)的作品，根據(jù)新《著作權(quán)法》規(guī)定，圖書(shū)館為了服務(wù)于教學(xué)、科研和保存版本的需要，對(duì)其進(jìn)行數(shù)字轉(zhuǎn)化應(yīng)視為合理使用，可以不必經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依法享有的其他權(quán)利。除此之外的數(shù)字化行為必須取得著作權(quán)人許可，否則就會(huì)侵犯著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)。
三、圖書(shū)館提供網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫(kù)引發(fā)的著作權(quán)問(wèn)題
隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的日新月異，計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)在人們?nèi)粘Ｉ钪械膹V泛普及，數(shù)據(jù)庫(kù)在網(wǎng)絡(luò)信息資源中占有重要的地位，這為圖書(shū)館開(kāi)展信息服務(wù)提供了重要的物質(zhì)基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)平臺(tái)，但若處理不當(dāng)則會(huì)產(chǎn)生著作權(quán)的侵權(quán)問(wèn)題。數(shù)據(jù)庫(kù)的著作權(quán)保護(hù)主要體現(xiàn)為對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)本身和數(shù)據(jù)庫(kù)中相關(guān)信息資源的保護(hù)。[2]數(shù)據(jù)庫(kù)的制作者依法享有著作權(quán)人的一切權(quán)利。在數(shù)據(jù)庫(kù)的使用中，如果從數(shù)據(jù)庫(kù)拷貝或套錄一部分內(nèi)容，這種做法在學(xué)術(shù)界被普遍認(rèn)為是著作權(quán)的合理使用。在網(wǎng)絡(luò)信息環(huán)境下對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)的非授權(quán)使用、非法套錄、篡改、盜版等違法行為除了侵犯數(shù)據(jù)庫(kù)的著作權(quán)之外，還可能觸犯《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《商業(yè)秘密法》等其他相關(guān)法律法規(guī)，情節(jié)嚴(yán)重者將會(huì)觸犯《刑法》并依法追究其相關(guān)行為人的刑事責(zé)任。在數(shù)據(jù)庫(kù)制作過(guò)程中，制作者收集、選取信息資料時(shí)必須注意尊重原作品著作權(quán)人的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)、使用權(quán)、獲得報(bào)酬權(quán)等一切精神權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。目前高校圖書(shū)館利用網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫(kù)開(kāi)展信息服務(wù)，如使用不當(dāng)，則將會(huì)引發(fā)以下著作權(quán)問(wèn)題：（1）未經(jīng)許可，擅自設(shè)立服務(wù)器讓非授權(quán)I P地址的用戶使用;（2）以網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫(kù)內(nèi)容為基本素材、自編各種數(shù)據(jù)庫(kù)，解答讀者咨詢，開(kāi)展定題或特色服務(wù);（3）使用下載軟件于短時(shí)間內(nèi)不加限制地下載數(shù)據(jù)庫(kù)內(nèi)容;（4）下載數(shù)據(jù)庫(kù)內(nèi)容帶有營(yíng)利性，并非是“為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞”，或者是“為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究”。顯然，這些行為直接侵犯了數(shù)據(jù)庫(kù)制作者的著作權(quán)。
四、圖書(shū)館提供網(wǎng)上軟件引發(fā)的著作權(quán)問(wèn)題
網(wǎng)絡(luò)的運(yùn)行離不開(kāi)以計(jì)算機(jī)軟件為載體的支持，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，一部分計(jì)算機(jī)軟件屬于公有領(lǐng)域，而絕大部分計(jì)算機(jī)軟件則屬于著作權(quán)的客體。計(jì)算機(jī)軟件是指計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。軟件開(kāi)發(fā)者對(duì)其開(kāi)發(fā)的軟件享有著作權(quán)。我國(guó)于2002年1月1日起施行的新《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定，軟件著作權(quán)人享有其自身所開(kāi)發(fā)的軟件的使用權(quán)、許可他人使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)等合法權(quán)利，并且將軟件保護(hù)延伸到終端的用戶。一些學(xué)者認(rèn)為，從軟件作為技術(shù)方案的角度來(lái)考慮，對(duì)網(wǎng)絡(luò)軟件通過(guò)《著作權(quán)法》進(jìn)行保護(hù)的同時(shí)應(yīng)尋求專利保護(hù)等多種有效途徑。在美國(guó)、日本等西方發(fā)達(dá)國(guó)家，越來(lái)越多的軟件同時(shí)受到專利權(quán)的保護(hù)。推薦、提供軟件是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下圖書(shū)館信息服務(wù)的一項(xiàng)重要內(nèi)容，使用時(shí)應(yīng)特別注意對(duì)其進(jìn)行區(qū)分，對(duì)于進(jìn)入公有領(lǐng)域的公用軟件，可以不必取得軟件著作權(quán)人許可而隨意復(fù)制、下載、修改甚至出售、出租，但對(duì)于另一類共享軟件和免費(fèi)軟件的使用應(yīng)特別注意其知識(shí)產(chǎn)權(quán)狀況。這類軟件有可能只是一種試用軟件，其目的是為了測(cè)試該軟件的運(yùn)行狀況及各項(xiàng)技術(shù)指標(biāo)，讓用戶了解其性能，該類軟件受到《著作權(quán)法》的保護(hù)，若將其用于贏利活動(dòng)則有侵權(quán)之嫌。對(duì)于下載的免費(fèi)軟件，一般允許存檔復(fù)制、修改并允許以非贏利的目的發(fā)行。此外，圖書(shū)館有義務(wù)辨別清楚提供給用戶的軟件是否為公用軟件，許多網(wǎng)址上公共下載區(qū)域中的軟件是非法轉(zhuǎn)載的侵犯相關(guān)作者著作權(quán)的軟件，圖書(shū)館應(yīng)對(duì)其加以識(shí)別后再提供給用戶使用。
五、圖書(shū)館應(yīng)采取的對(duì)策
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下圖書(shū)館開(kāi)展信息服務(wù)，會(huì)遇到與著作權(quán)有關(guān)的新情況和新問(wèn)題，因此圖書(shū)館要兼顧著作權(quán)人和公眾的利益，最大限度地發(fā)揮圖書(shū)館的各項(xiàng)功能：
1、開(kāi)展知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育。圖書(shū)館應(yīng)加強(qiáng)館員的知識(shí)產(chǎn)權(quán)教育，使之熟練掌握著作權(quán)保護(hù)對(duì)象、內(nèi)容、期限、地域、范圍以及侵犯著作權(quán)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任等。教育館員隨時(shí)關(guān)注國(guó)內(nèi)外有關(guān)信息資源等知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的立法動(dòng)態(tài)，同時(shí)適應(yīng)相關(guān)法律環(huán)境。
2、充分利用《著作權(quán)法》中規(guī)定的合理使用權(quán)?！吨鳈?quán)法》賦予圖書(shū)館“合理使用”的權(quán)利，即圖書(shū)館對(duì)受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的信息資源有合理使用的權(quán)利。
3、采用技術(shù)手段來(lái)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)信息的著作權(quán)。為了限制網(wǎng)絡(luò)非法用戶訪問(wèn)和獲取信息，可以采用權(quán)限設(shè)置方法;為了防止網(wǎng)絡(luò)傳輸中數(shù)據(jù)被竊取，可以使用信息加密和數(shù)字簽名技術(shù);為了避免文本被非法復(fù)制和被盜用，可以采用數(shù)字水印技術(shù)等。
參考文獻(xiàn)：
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被告人王安濤，男，29歲，原系浙江省杭州泓翰軟件系統(tǒng)有限公司的法定代表人。1998年10月28日被逮捕。
浙江省杭州市下城區(qū)人民檢察院以被告人王宏濤犯侵犯著作權(quán)罪，向杭州市下城區(qū)人民法院提起公訴。
杭州市下城區(qū)人民法院經(jīng)審理查明：
被告人王安濤原系杭州天利咨詢工程服務(wù)公司（以下簡(jiǎn)稱天利公司）職員：1996年6月，天利公司開(kāi)發(fā)了《天麗鳥(niǎo)自來(lái)水智能系統(tǒng)》軟件（以下簡(jiǎn)稱天麗鳥(niǎo)軟件）。1998年4月，王安濤從天利公司辭職，與他人合伙注冊(cè)成立了杭州泓翰軟件系統(tǒng)有限公司（以下簡(jiǎn)稱泓翰公同）。
1998年上半年，被告人王安濤從天利公司技術(shù)員嚴(yán)輝民處取得了非法拷貝的天利公司開(kāi)發(fā)的天麗島軟件，并讓原天利公司程序員肖海勇將軟件源代碼稍作修改并更名為《泓翰自來(lái)水智能調(diào)度、信息、熱線服務(wù)系統(tǒng)》（以下簡(jiǎn)稱泓翰軟件）。嗣后，王文濤即以泓翰公司的名義，將泓翰軟件銷售給青島市自來(lái)水公司和大同市自來(lái)水公司，銷售金額16萬(wàn)元，獲利15.2萬(wàn)元。王安濤還以泓翰公司的名義，與廣東省順德市的桂洲鎮(zhèn)、容奇鎮(zhèn)自來(lái)水公司簽訂合同，收取定金12.25萬(wàn)元，準(zhǔn)備再將漲翰軟件銷售給上述兩公司，后因案發(fā)而未成。
杭州市下城區(qū)人民法院認(rèn)為：公訴機(jī)關(guān)指控被告人王安濤侵犯著作權(quán)，事實(shí)清楚，所舉證據(jù)確實(shí)、充分，且能相互印證，可作為定案根據(jù)。王安濤及其辯護(hù)人所提從青島、大同自來(lái)水公司收到的只有15.2萬(wàn)元而非16萬(wàn)元的意見(jiàn)，經(jīng)查與事實(shí)相符，應(yīng)予采納。其他辯護(hù)意見(jiàn)與查明的事實(shí)和法律規(guī)定不符，不予采納。天利公司開(kāi)發(fā)了天麗鳥(niǎo)軟件，依照《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第三條第（八）項(xiàng)、第二條第一款的規(guī)定，該公司是著作權(quán)人。被告人王安濤以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制銷售他人計(jì)算機(jī)軟件，違法所得數(shù)額巨大，故依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十七第（一）的規(guī)定，于1999年6月4日判決如下：
被告人王安濤犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。
宣判后，王安濤不服，以銷售給青島、大同兩公司的軟件是讓肖海勇重新開(kāi)發(fā)的；銷售給廣東兩家公司的軟件是網(wǎng)絡(luò)版，與天利公同的產(chǎn)品在運(yùn)行環(huán)境、源碼上均不相同；本公司有大量合法業(yè)務(wù)，并非僅為犯罪而設(shè)立；本人主觀上沒(méi)有侵犯天利公司軟件著作權(quán)的故意，并且是代表泓翰公司從事業(yè)務(wù)活動(dòng)，應(yīng)由公司承擔(dān)一切責(zé)任為由提出上訴。
王安濤的辯護(hù)人提出：肖海勇并未按照王安濤的指令修改軟件，王安濤并不知道肖海勇提供的仍是天利公司的復(fù)制品，在王安濤看來(lái)，軟件經(jīng)過(guò)修改后就不會(huì)侵犯他人的版權(quán)，王安濤的主觀上不具備侵犯著作權(quán)的故意，其行為不構(gòu)成犯罪。
杭州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：上訴人王安濤及其辯護(hù)人提出已銷售給青島、大同兩公司的軟件是讓肖海勇重新開(kāi)發(fā)的；準(zhǔn)備銷售給廣東兩公司的軟件是網(wǎng)絡(luò)版，與天利公同的產(chǎn)品在作運(yùn)行環(huán)境、源碼上均不相同的意見(jiàn)，已經(jīng)被鑒定結(jié)論及證人肖海勇、汪永全的證言證明不是事實(shí)，王安濤本人也無(wú)法提供出其公司獨(dú)立開(kāi)發(fā)出來(lái)的軟件產(chǎn)品作為證據(jù)。證人肖海勇等人的證言及泓翰公司的往來(lái)賬目已經(jīng)證明，從事侵權(quán)軟件的復(fù)制和銷售，是王安濤的公司設(shè)立后的主要活動(dòng)，王安濤關(guān)于公司設(shè)立后有大量合法業(yè)務(wù)的辯解不能成立。王安濤未經(jīng)軟件著作權(quán)人天利公司的同意，擅自復(fù)制、修改天利公司的產(chǎn)品進(jìn)行銷售，非法獲利達(dá)20萬(wàn)元以上，其行為已觸犯刑法第二百一十七條的規(guī)定，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。故于1999年7月26日裁定駁回上訴，維持原判。
二、主要問(wèn)題
1.未經(jīng)許可將非法獲得的計(jì)算仇軟件修改后出售牟利的行為如何定性？
2.侵犯著作權(quán)罪如何適用刑罰？
三、裁判理由
（一）被告人王安濤未經(jīng)著作權(quán)人許可，將其計(jì)算機(jī)軟件修改后銷售牟利的行為，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪
根據(jù)刑法第二百一十七條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，侵犯著作權(quán)罪是指以營(yíng)利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其作品，出版他人享有專有出版權(quán)的圖書(shū)，復(fù)制發(fā)行其制作的音像制品，或者制售假冒他人署名的美術(shù)作品，違法年得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。以計(jì)算機(jī)軟件為對(duì)象構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下三個(gè)條件：一是行為人具有營(yíng)利的目的；二是行為人未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，實(shí)施了復(fù)發(fā)行其計(jì)算機(jī)軟件的行為；三是違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的。本案被告人王安濤實(shí)施了銷售行為，其營(yíng)利目的是顯而易見(jiàn)的；其違法所得數(shù)額達(dá)27萬(wàn)余元，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱"非法出版物解釋）第二條的規(guī)定。認(rèn)定認(rèn)定其“違法所得數(shù)額巨大”；根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第三條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，計(jì)算機(jī)軟件的復(fù)制，就是指把軟件轉(zhuǎn)載在有形物體上的行為。王安濤將同一泓翰軟件銷售給青島市自來(lái)水公司和大同市自來(lái)水公司，還與廣東省順德市的桂洲鎮(zhèn)、容奇鎮(zhèn)自來(lái)水公司簽訂銷售合同，毫無(wú)疑問(wèn)其實(shí)施了"復(fù)制發(fā)行"行為。因此，王安濤的行為是否構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，關(guān)鍵在于以下問(wèn)題的認(rèn)定：
首先，復(fù)制及發(fā)行未辦理軟件著作權(quán)登記的軟件是否侵犯了軟件開(kāi)發(fā)者的軟件著作權(quán)？
根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，計(jì)算機(jī)軟件，是指計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔、計(jì)算機(jī)程序，是指為了得到某種結(jié)果而可以由計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可被自動(dòng)轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號(hào)化指令序列或者符號(hào)化語(yǔ)句序列。計(jì)算機(jī)程序包括源程序和目標(biāo)程序。同一程序的源文本和目標(biāo)文本應(yīng)當(dāng)視為同一作品。文檔是指用自然語(yǔ)言或者形式化語(yǔ)言所編寫的文字資料和圖表，用來(lái)描述程序的內(nèi)容、組成、設(shè)計(jì)、功能規(guī)格、開(kāi)況、測(cè)試結(jié)果及使用方法，如程序設(shè)計(jì)說(shuō)明書(shū)、流程圖、用戶手冊(cè)等。軟件著作權(quán)屬于軟件開(kāi)發(fā)者。"中國(guó)公民和單位對(duì)其所開(kāi)發(fā)的軟件，不論是否發(fā)表，不論在何地發(fā)表，均依照本條例享有著作權(quán)".軟件著作權(quán)人享有下列各項(xiàng)權(quán)利："（一）發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利；（二）開(kāi)發(fā)者身份權(quán)，即表明開(kāi)發(fā)者身份的權(quán)利以及在其軟件上署名的權(quán)利；（三）使用權(quán)，即在不損害社會(huì)公共利益的前提下，以復(fù)制、展示、發(fā)行、修改、翻譯、注釋等方式使用其軟件的權(quán)利；（四）使用許可權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，即許可他人以本條第（三）項(xiàng)中規(guī)定的部分或者全部方式使用其軟件的權(quán)利和由此而獲得報(bào)酬的權(quán)利；（五）轉(zhuǎn)讓權(quán)，即向他人轉(zhuǎn)讓由本條第（二）項(xiàng)和第（四）項(xiàng)規(guī)定的使用權(quán)和使用許可權(quán)的權(quán)利".下列行為，依法構(gòu)成侵犯軟件著作權(quán)的行為："（一）未經(jīng)軟件著作權(quán)人同意發(fā)表其軟件作品；（二）將他人開(kāi)發(fā)的軟件當(dāng)作自己的作品發(fā)表；（三）未經(jīng)合作者同意，將與他人合作開(kāi)發(fā)的軟件當(dāng)作自己?jiǎn)为?dú)完成的作品發(fā)表；（四）在他人開(kāi)發(fā)的軟件上署名或者涂改他人開(kāi)發(fā)的軟件上的署名；（五）未經(jīng)軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意修改、翻譯、注釋其軟件作品；（六）未經(jīng)軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意復(fù)制或者部分復(fù)制其軟件作品；（七）未經(jīng)軟件若作權(quán)人或者其合法受讓者的同意向公眾發(fā)行、展示其軟件的復(fù)制品；（八）未經(jīng)軟件著作權(quán)人或者其合法受讓者的同意向任何第三方辦理具軟件的許可使用或者轉(zhuǎn)讓事宜".因此，雖然天利公司的天麗鳥(niǎo)軟件既未發(fā)表，亦未向軟件登記管理機(jī)構(gòu)辦理軟件著作權(quán)登記，天利公司作為天麗馬軟件的開(kāi)發(fā)者，仍然依法享有軟件著作權(quán)。任何單位和個(gè)人未經(jīng)著作權(quán)人天利公司許可，對(duì)其軟件進(jìn)行修改、復(fù)制發(fā)行的行為，均侵犯了天利公同軟件著作權(quán)。
其次，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，將其計(jì)算機(jī)軟件修改后復(fù)制發(fā)行的行為，是否屬于刑法意義上的“復(fù)制發(fā)行”？
從形式上看，王安濤將以不正當(dāng)手段獲得的天麗鳥(niǎo)軟件進(jìn)行了修改，并且更名為泓翰軟件，是一種未經(jīng)權(quán)利人許可而使用其軟件的行為，與《著作權(quán)法實(shí)施條例》第五條第（一）項(xiàng)規(guī)定的"以印刷、復(fù)印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份"的"復(fù)制"行為有一定的區(qū)別。但是，認(rèn)定是否屬于復(fù)制行為，不能僅以原件與復(fù)制件在形式上、表現(xiàn)上是否完全相同作為判斷依據(jù)，還應(yīng)當(dāng)看其實(shí)質(zhì)，如行為人是否對(duì)該軟件進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性改進(jìn)。如果對(duì)軟件的功能作了實(shí)質(zhì)性改進(jìn)，應(yīng)屬于演繹行為，與"復(fù)制"有所不同；如果僅依靠一定的設(shè)備、技術(shù)、技藝，機(jī)械性地再現(xiàn)原作品，則屬于復(fù)制行為。從本案審理查明的事實(shí)來(lái)看，王安濤并沒(méi)有對(duì)天麗島軟件作實(shí)質(zhì)性的改進(jìn)，僅將其源代碼稍作修改后，便更名為泓翰軟件。泓翰軟件所包含的智力刨造仍是天利公司獨(dú)自的勞動(dòng)成果，不具有某一方面的獨(dú)創(chuàng)性和原創(chuàng)性，不是新的作品，因此，在實(shí)質(zhì)上仍是原作品的復(fù)制。王安濤以營(yíng)利為目的，未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其天麗鳥(niǎo)軟件的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于刑法意義上的"復(fù)制發(fā)行"行為。
（二）被告人王安濤的行為屬于個(gè)人犯罪
被告人工安濤作為泓翰軟件系統(tǒng)有限公司的法定代表人，雖以公司名義實(shí)施犯罪行為，但該公司成立以來(lái)，主要從事侵權(quán)軟件的復(fù)制和銷售，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條“公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處”的規(guī)定，對(duì)其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個(gè)人犯罪。
