時間:2022-12-25 18:09:53
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇個人公證書,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
提存公證書提存書公證書(1書)提存公證書(之一)()χχ字第χχ號茲證債務人χχχχ(單位全稱)因χχχχ(債務依據及無法直接給付的原因),于χχ年χ月χ日將債務標的χχχχ(標的名稱、數量)提交于我處。
夫妻關系公證書夫妻關系公證書()××字第××號根據×××(調查材料、當地人證等),茲證明×××(男,×年×月×日出生)與×××(女,×年×月×日出生)于×年×月×日在×××(地點)按照當地我國民族傳統風俗習慣結婚,是夫妻關系。
公證書格式(一)××合同公證書 (××)字第××號 茲證明××××(單位全稱)的法定代表人(或法定代表人的人)××××與××××(單位全稱)的法定代表人(或法定代表人的人)×××與××××年××月××日,在××××(簽約地點
不可抗力公證書()хх字第хх號 茲證明хх年х月х日〈хх日報〉(或хх部門證明材料)記載,хх年х月х日在хх(地點)因хххх(原因)發生了хххх(事件名稱)事件,造成хххх(結果)。
受贈公證書正文:受贈公證書(______)___字第___號茲證明______(男或女),______年______月______日出生,現住______省______縣______鄉______ 村)于______年______月______日來到我處(或在______地),在我的面前,在前面的受贈書上簽名(蓋章
遺囑公證書參考范本()××字第××號茲證明×××(應寫明姓名、性別、出生年月日和現住址)于×年×月×日在×××(地點或者公證處),在我和×××(可以是其他公證員,也可以是見證人)的面前,立下了前面的遺囑,并在遺囑上簽名(或者蓋章)。
戶籍與住所公證書樣本()хх字第хх號 根據хх省хх市戶籍管理機關檔案記載(或根據實地調查),茲證明ххх,(男或女,хх年х月х日出生)現戶籍地在中國хх省хх市(縣)хх路хх號,其住所與戶籍地一致(或在中國хх省хх市хх路хх號)。
企業法人資格公證書()××字第××號茲證明__________________(單位全稱)于_____年__月___日經_______工商行政管理局核準登記,取得工商______字第_____號《企業法人營業執照》,具有法人資格。
財產公證書財產公證書樣本 (××)字第××號根據×××(調查材料等),茲證明×××( 性別,×年×月×日出生)在本公證日擁有以下個人財產:1。房產: 2。機動車: 3。 銀行存款: 4。 5。。
未婚公證書未婚公證書(之一)()χχ字第χχ號根據χχ單位證明(或經調查),茲證明χχχ(男或女,現住χχ省χχ市χχ街χχ號)至χχ年χ月χ日(單位出具的證明或公證處查證的時間)未曾登記結婚。
合同公證書××合同公證書()××字第××號茲證明××××(單位全稱)的法定代表人(或法定代表人的人)×××與××××(單位全稱)的法定代表人(或法定代表人的人)×××于××××年×月×日,在××(簽約地點或本公證處),在我
房產公證書()××字第××號繼承人:×××,男,××××年×月×日出生,住××省××市××街××號。被繼承人:×××,男,××××年×月×日出生,生前住××省××市××街××號。
未婚公證書(之二)未婚公證書(之二)()хх字第хх號根據хх單位證明或經調查,茲證明ххх(男或女,хх年х月х日出生,現住хх國或香港、澳門)至хх年х月х日離境(或去香港、澳門)之日,在中國(或在中國內地)居住期間未曾登記結婚。
死亡公證書死亡公證書死亡公證書1.格式死亡公證書()××字第××號根據××××(寫明調查的材料,包括檔案記載、知情人證明等)茲證明×××,男(或者女),于×年×月×日在××××(地點)因××(死亡原因)死亡。
贈與公證書( )××字第××號茲證明×××,×××于×年×月×日來到我處,在我的面前,在前面的委托書上簽名(或蓋章)。中華人民共和目××省××市公證處公證員(簽名)年 月 日
家庭經濟狀況公證書家庭經濟狀況公證書(______)___字第___號根據______單位證明,茲證明______(男或女,______年______月______日出生,現住______國)的父親 ______和母親______的年收入為人民幣___元,家庭所需扶養人口為______人(或家庭人均年收入低
離婚公證書離婚公證書()××字第××號茲證明×××(男,×年×月×日出生)與×××(女,×年×月×日出生)于×年×月×日在×××(地點)登記結婚,于×年×月×日在×××(原婚姻登記機關名稱,或者經人民法院判決)離婚。
保全證據公證書格式()хх字第хх號 申請人хххх(單位全稱)因хххх(申請保全證據的原因及用途),向我處申請對хххх(保全標的名稱)進行保全證據。
選票公證書選票公證書--------------------------------------------------------------------------------()хх字第хх號茲證明奧地利公民ххх(男或女,于хх年х月х日出生)于хх年х月х日х時在我面前,將選票裝入信封,并將該裝有選
私人獨資企業資格公證書()хх字第хх號茲證明хххх(企業名稱)系хх(姓名、身份證號碼)核準登記,一人獨資經營的企業,已于хх年х月х日經хх工商行政管理局,取得工商хх字第хх號《營業執照》。本公證書有效期截止хх年х月х日止。
繼承權公證書繼承權公證書 1.格式繼承公證書 ()××字第××號 被繼承人:×××(應寫明姓名、性別、生前住址) 繼承人:×××(寫明姓名、性別、出生年月日、住址、與被繼承人的關系) 繼承人:×××(同上,有幾個繼承人應當寫明幾個繼承人)
贍養協議公證書( ) 字第 號茲證明贍養人______(男或女,______年____月____日出生,現住______省______縣______鄉______村)、______(男或女,______年____月____日出生,現住______省______縣______鄉______村)就贍養______的問題于______年_____
商標權公證書公證書()хх字第хх號茲證明хххх(單位全稱)生產的хххх(商品名稱)上的хх商標,已于хх年х月х日經國家工商行政管理局商標局核準注冊,取得第хххх號〈商標注冊證〉。
提存公證書提存公證書( ) 字第 號茲證明購貨方______(單位全稱)根據______年______月______日與______(單位全稱)簽訂的《___合同》第___條的約定,于______年______月______日將該合同購貨款______(幣種、數額)提交于我處。
專業職務公證書書()хх字第хх號根據(授予職務的主管機關)出具的證明хх(或根據檔案記載),茲證明ххх(男或女,хх年х月х日出生)于хх年х月х日由хх醫院(或хх大學、хх研究員等)聘為х科主任醫師(或教授、研究員、工程師等)
出生公證書出生公證書( ) 字第 號根據______省______市(或縣)______戶籍管理機關檔案記載(或______省______市醫院出生證明或知情人______提供的材料),茲證明______,男(或女),于______年______月______日出生。
學歷公證書學歷公證書()хх字第хх號根據хх大學(或學院)хх年х月х日發給хх的第хх號畢業(或肄業)證書(或хх號學位證書),茲證明хххх(男或女,хх年х月х日出生)于хх年х月至хх年х月在хх大學(或學院)хх系本科
繼承公證書繼承公證書1.格式()字第號被繼承人:(應寫明姓名、性別、生前住址)繼承人:(寫明姓名、性別、出生年月日、住址、與被繼承人的關系)繼承人:&time
第一條為了規范公證程序,保證公證質量,根據《中華人民共和國公證法》(以下簡稱《公證法》)和有關法律、行政法規的規定,制定本規則。
第二條公證機構辦理公證,應當遵守法律,堅持客觀、公正的原則,遵守公證執業規范和執業紀律。
第三條公證機構依法獨立行使公證職能,獨立承擔民事責任,任何單位、個人不得非法干預,其合法權益不受侵犯。
第四條公證機構應當根據《公證法》的規定,受理公證申請,辦理公證業務,以本公證機構的名義出具公證書。
第五條公證員受公證機構指派,依照《公證法》和本規則規定的程序辦理公證業務,并在出具的公證書上署名。
依照《公證法》和本規則的規定,在辦理公證過程中須公證員親自辦理的事務,不得指派公證機構的其他工作人員辦理。
第六條公證機構和公證員辦理公證,不得有《公證法》第十三條、第二十三條禁止的行為。
公證機構的其他工作人員以及依據本規則接觸到公證業務的相關人員,不得泄露在參與公證業務活動中知悉的國家秘密、商業秘密或者個人隱私。
第七條公證機構應當建立、健全公證業務管理制度和公證質量管理制度,對公證員的執業行為進行監督。
第八條司法行政機關依照《公證法》和本規則規定,對公證機構和公證員的執業活動和遵守程序規則的情況進行監督、指導。公證協會依據章程和行業規范,對公證機構和公證員的執業活動和遵守程序規則的情況進行監督。
第二章公證當事人
第九條公證當事人是指與公證事項有利害關系并以自己的名義向公證機構提出公證申請,在公證活動中享有權利和承擔義務的自然人、法人或者其他組織。
第十條無民事行為能力人或者限制民事行為能力人申辦公證,應當由其監護人。
法人申辦公證,應當由其法定代表人代表。
其他組織申辦公證,應當由其負責人代表。
第十一條當事人可以委托他人申辦公證,但申辦遺囑、遺贈扶養協議、贈與、認領親子、收養關系、解除收養關系、生存狀況、委托、聲明、保證及其他與自然人人身有密切關系的公證事項,應當由其本人親自申辦。
公證員、公證機構的其他工作人員不得當事人在本公證機構申辦公證。
第十二條居住在香港、澳門、臺灣地區的當事人,委托他人申辦涉及繼承、財產權益處分、人身關系變更等重要公證事項的,其授權委托書應當經其居住地的公證人(機構)公證,或者經司法部指定的機構、人員證明。
居住在國外的當事人,委托他人申辦前款規定的重要公證事項的,其授權委托書應當經其居住地的公證人(機構)、我駐外使(領)館公證。
第三章公證執業區域
第十三條公證執業區域是指由省、自治區、直轄市司法行政機關,根據《公證法》第二十五條和《公證機構執業管理辦法》第十條的規定以及當地公證機構設置方案,劃定的公證機構受理公證業務的地域范圍。
公證機構的執業區域,由省、自治區、直轄市司法行政機關在辦理該公證機構設立或者變更審批時予以核定。
公證機構應當在核定的執業區域內受理公證業務。
第十四條公證事項由當事人住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地的公證機構受理。
涉及不動產的公證事項,由不動產所在地的公證機構受理;涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證事項,可以適用前款規定。
第十五條二個以上當事人共同申辦同一公證事項的,可以共同到行為地、事實發生地或者其中一名當事人住所地、經常居住地的公證機構申辦。
第十六條當事人向二個以上可以受理該公證事項的公證機構提出申請的,由最先受理申請的公證機構辦理。
第四章申請與受理
第十七條自然人、法人或者其他組織向公證機構申請辦理公證,應當填寫公證申請表。公證申請表應當載明下列內容:
(一)申請人及其人的基本情況;
(二)申請公證的事項及公證書的用途;
(三)申請公證的文書的名稱;
(四)提交證明材料的名稱、份數及有關證人的姓名、住址、聯系方式;
(五)申請的日期;
(六)其他需要說明的情況。
申請人應當在申請表上簽名或者蓋章,不能簽名、蓋章的由本人捺指印。
第十八條自然人、法人或者其他組織申請辦理公證,應當提交下列材料:
(一)自然人的身份證明,法人的資格證明及其法定代表人的身份證明,其他組織的資格證明及其負責人的身份證明;
(二)委托他人代為申請的,人須提交當事人的授權委托書,法定人或者其他人須提交有權的證明;
(三)申請公證的文書;
(四)申請公證的事項的證明材料,涉及財產關系的須提交有關財產權利證明;
(五)與申請公證的事項有關的其他材料。
第十九條符合下列條件的申請,公證機構可以受理:
(一)申請人與申請公證的事項有利害關系;
(二)申請人之間對申請公證的事項無爭議;
(三)申請公證的事項符合《公證法》第十一條規定的范圍;
(四)申請公證的事項符合《公證法》第二十五條的規定和該公證機構在其執業區域內可以受理公證業務的范圍。
法律、行政法規規定應當公證的事項,符合前款第一項、第二項、第四項規定條件的,公證機構應當受理。
對不符合本條第一款、第二款規定條件的申請,公證機構不予受理,并通知申請人。對因不符合本條第一款第四項規定不予受理的,應當告知申請人向可以受理該公證事項的公證機構申請。
第二十條公證機構受理公證申請后,應當向申請人發送受理通知單。申請人或其人應當在回執上簽收。
第二十一條公證機構受理公證申請后,應當告知當事人申請公證事項的法律意義和可能產生的法律后果,告知其在辦理公證過程中享有的權利、承擔的義務。告知內容、告知方式和時間,應當記錄歸檔。
第二十二條公證機構受理公證申請后,應當按照規定向當事人收取公證費。公證辦結后,經核定的公證費與預收數額不一致的,應當辦理退還或者補收手續。
對符合法律援助條件的當事人,公證機構應當按照規定減收或者免收公證費。
第二十三條公證機構受理公證申請后,應當指派承辦公證員,并通知當事人。當事人要求該公證員回避,經查屬于《公證法》第二十三條第三項規定應當回避情形的,公證機構應當改派其他公證員承辦。
第五章審查
第二十四條公證機構受理公證申請后,應當根據不同公證事項的辦證規則,分別審查下列事項:
(一)當事人的人數、身份、申請辦理該項公證的資格及相應的權利;
(二)當事人的意思表示是否真實;
(三)申請公證的文書的內容是否完備,含義是否清晰,簽名、印鑒是否齊全;
(四)提供的證明材料是否真實、合法、充分;
(五)申請公證的事項是否真實、合法。
第二十五條當事人應當向公證機構如實說明申請公證的事項的有關情況,提交的證明材料應當真實、合法、充分。
公證機構在審查中,對申請公證的事項的真實性、合法性有疑義的,認為當事人的情況說明或者提供的證明材料不充分、不完備或者有疑義的,可以要求當事人作出說明或者補充證明材料。
當事人拒絕說明有關情況或者補充證明材料的,依照本規則第四十八條的規定處理。
第二十六條公證機構在審查中,對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料,按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的,應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實。有關單位或者個人應當依法予以協助。
第二十七條公證機構可以采用下列方式,核實公證事項的有關情況以及證明材料:
(一)通過詢問當事人、公證事項的利害關系人核實;
(二)通過詢問證人核實;
(三)向有關單位或者個人了解相關情況或者核實、收集相關書證、物證、視聽資料等證明材料;
(四)通過現場勘驗核實;
(五)委托專業機構或者專業人員鑒定、檢驗檢測、翻譯。
第二十八條公證機構進行核實,應當遵守有關法律、法規和有關辦證規則的規定。
公證機構派員外出核實的,應當由二人進行,但核實、收集書證的除外。特殊情況下只有一人外出核實的,應當有一名見證人在場。
第二十九條采用詢問方式向當事人、公證事項的利害關系人或者有關證人了解、核實公證事項的有關情況以及證明材料的,應當告知被詢問人享有的權利、承擔的義務及其法律責任。詢問的內容應當制作筆錄。
詢問筆錄應當載明:詢問日期、地點、詢問人、記錄人,詢問事由,被詢問人的基本情況,告知內容、詢問談話內容等。
詢問筆錄應當交由被詢問人核對后簽名或者蓋章、捺指印。筆錄中修改處應當由被詢問人蓋章或者捺指印認可。
第三十條在向當事人、公證事項的利害關系人、證人或者有關單位、個人核實或者收集有關公證事項的證明材料時,需要摘抄、復印(復制)有關資料、證明原件、檔案材料或者對實物證據照相并作文字描述記載的,摘抄、復印(復制)的材料或者物證照片及文字描述記載應當與原件或者物證相符,并由資料、原件、物證所有人或者檔案保管人對摘抄、復印(復制)的材料或者物證照片及文字描述記載核對后簽名或者蓋章。
第三十一條采用現場勘驗方式核實公證事項及其有關證明材料的,應當制作勘驗筆錄,由核實人員及見證人簽名或者蓋章。根據需要,可以采用繪圖、照相、錄像或者錄音等方式對勘驗情況或者實物證據予以記載。
第三十二條需要委托專業機構或者專業人員對申請公證的文書或者公證事項的證明材料進行鑒定、檢驗檢測、翻譯的,應當告知當事人由其委托辦理,或者征得當事人的同意代為辦理。鑒定意見、檢驗檢測結論、翻譯材料,應當由相關專業機構及承辦鑒定、檢驗檢測、翻譯的人員蓋章和簽名。
委托鑒定、檢驗檢測、翻譯所需的費用,由當事人支付。
第三十三條公證機構委托異地公證機構核實公證事項及其有關證明材料的,應當出具委托核實函,對需要核實的事項及內容提出明確的要求。受委托的公證機構收到委托函后,應當在一個月內完成核實。因故不能完成或者無法核實的,應當在上述期限內函告委托核實的公證機構。
第三十四條公證機構在審查中,認為申請公證的文書內容不完備、表達不準確的,應當指導當事人補正或者修改。當事人拒絕補正、修改的,應當在工作記錄中注明。
應當事人的請求,公證機構可以代為起草、修改申請公證的文書。
第六章出具公證書
第三十五條公證機構經審查,認為申請公證的事項符合《公證法》、本規則及有關辦證規則規定的,應當自受理之日起十五個工作日內向當事人出具公證書。
因不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關情況的,所需時間不計算在前款規定的期限內,并應當及時告知當事人。
第三十六條民事法律行為的公證,應當符合下列條件:
(一)當事人具有從事該行為的資格和相應的民事行為能力;
(二)當事人的意思表示真實;
(三)該行為的內容和形式合法,不違背社會公德;
(四)《公證法》規定的其他條件。
不同的民事法律行為公證的辦證規則有特殊要求的,從其規定。
第三十七條有法律意義的事實或者文書的公證,應當符合下列條件:
(一)該事實或者文書與當事人有利害關系;
(二)事實或者文書真實無誤;
(三)事實或者文書的內容和形式合法,不違背社會公德;
(四)《公證法》規定的其他條件。
不同的有法律意義的事實或者文書公證的辦證規則有特殊要求的,從其規定。
第三十八條文書上的簽名、印鑒、日期的公證,其簽名、印鑒、日期應當準確、屬實;文書的副本、影印本等文本的公證,其文本內容應當與原本相符。
第三十九條具有強制執行效力的債權文書的公證,應當符合下列條件:
(一)債權文書以給付貨幣、物品或者有價證券為內容;
(二)債權債務關系明確,債權人和債務人對債權文書有關給付內容無疑義;
(三)債權文書中載明當債務人不履行或者不適當履行義務時,債務人愿意接受強制執行的承諾;
(四)《公證法》規定的其他條件。
第四十條符合《公證法》、本規則及有關辦證規則規定條件的公證事項,由承辦公證員擬制公證書,連同被證明的文書、當事人提供的證明材料及核實情況的材料、公證審查意見,報公證機構的負責人或其指定的公證員審批。但按規定不需要審批的公證事項除外。
公證機構的負責人或者被指定負責審批的公證員不得審批自己承辦的公證事項。
第四十一條審批公證事項及擬出具的公證書,應當審核以下內容:
(一)申請公證的事項及其文書是否真實、合法;
(二)公證事項的證明材料是否真實、合法、充分;
(三)辦證程序是否符合《公證法》、本規則及有關辦證規則的規定;
(四)擬出具的公證書的內容、表述和格式是否符合相關規定。
審批重大、復雜的公證事項,應當在審批前提交公證機構集體討論。討論的情況和形成的意見,應當記錄歸檔。
第四十二條公證書應當按照司法部規定的格式制作。公證書包括以下主要內容:
(一)公證書編號;
(二)當事人及其人的基本情況;
(三)公證證詞;
(四)承辦公證員的簽名(簽名章)、公證機構印章;
(五)出具日期。
公證證詞證明的文書是公證書的組成部分。
有關辦證規則對公證書的格式有特殊要求的,從其規定。
第四十三條制作公證書應當使用全國通用的文字。在民族自治地方,根據當事人的要求,可以同時制作當地通用的民族文字文本。兩種文字的文本,具有同等效力。
發往香港、澳門、臺灣地區使用的公證書應當使用全國通用的文字。
發往國外使用的公證書應當使用全國通用的文字。根據需要和當事人的要求,公證書可以附外文譯文。
第四十四條公證書自出具之日起生效。
需要審批的公證事項,審批人的批準日期為公證書的出具日期;不需要審批的公證事項,承辦公證員的簽發日期為公證書的出具日期;現場監督類公證需要現場宣讀公證證詞的,宣讀日期為公證書的出具日期。
第四十五條公證機構制作的公證書正本,由當事人各方各收執一份,并可以根據當事人的需要制作若干份副本。公證機構留存公證書原本(審批稿、簽發稿)和一份正本歸檔。
第四十六條公證書出具后,可以由當事人或其人到公證機構領取,也可以應當事人的要求由公證機構發送。當事人或其人收到公證書應當在回執上簽收。
第四十七條公證書需要辦理領事認證的,根據有關規定或者當事人的委托,公證機構可以代為辦理公證書認證,所需費用由當事人支付。
第七章不予辦理公證和終止公證
第四十八條公證事項有下列情形之一的,公證機構應當不予辦理公證:
(一)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有監護人申請辦理公證的;
(二)當事人與申請公證的事項沒有利害關系的;
(三)申請公證的事項屬專業技術鑒定、評估事項的;
(四)當事人之間對申請公證的事項有爭議的;
(五)當事人虛構、隱瞞事實,或者提供虛假證明材料的;
(六)當事人提供的證明材料不充分又無法補充,或者拒絕補充證明材料的;
(七)申請公證的事項不真實、不合法的;
(八)申請公證的事項違背社會公德的;
(九)當事人拒絕按照規定支付公證費的。
第四十九條不予辦理公證的,由承辦公證員寫出書面報告,報公證機構負責人審批。不予辦理公證的決定應當書面通知當事人或其人。
不予辦理公證的,公證機構應當根據不予辦理的原因及責任,酌情退還部分或者全部收取的公證費。
第五十條公證事項有下列情形之一的,公證機構應當終止公證:
(一)因當事人的原因致使該公證事項在六個月內不能辦結的;
(二)公證書出具前當事人撤回公證申請的;
(三)因申請公證的自然人死亡、法人或者其他組織終止,不能繼續辦理公證或者繼續辦理公證已無意義的;
(四)當事人阻撓、妨礙公證機構及承辦公證員按規定的程序、期限辦理公證的;
(五)其他應當終止的情形。
第五十一條終止公證的,由承辦公證員寫出書面報告,報公證機構負責人審批。終止公證的決定應當書面通知當事人或其人。
終止公證的,公證機構應當根據終止的原因及責任,酌情退還部分收取的公證費。
第八章特別規定
第五十二條公證機構辦理招標投標、拍賣、開獎等現場監督類公證,應當由二人共同辦理。承辦公證員應當依照有關規定,通過事前審查、現場監督,對其真實性、合法性予以證明,現場宣讀公證證詞,并在宣讀后七日內將公證書發送當事人。該公證書自宣讀公證證詞之日起生效。
辦理現場監督類公證,承辦公證員發現當事人有弄虛作假、、違反活動規則、違反國家法律和有關規定行為的,應當即時要求當事人改正;當事人拒不改正的,應當不予辦理公證。
第五十三條公證機構辦理遺囑公證,應當由二人共同辦理。承辦公證員應當全程親自辦理。
特殊情況下只能由一名公證員辦理時,應當請一名見證人在場,見證人應當在詢問筆錄上簽名或者蓋章。
第五十四條公證機構派員外出辦理保全證據公證的,由二人共同辦理,承辦公證員應當親自外出辦理。
辦理保全證據公證,承辦公證員發現當事人是采用法律、法規禁止的方式取得證據的,應當不予辦理公證。
第五十五條債務人不履行或者不適當履行經公證的具有強制執行效力的債權文書的,公證機構可以根據債權人的申請,依照有關規定出具執行證書。執行證書應當在法律規定的執行期限內出具。
執行證書應當載明申請人、被申請執行人、申請執行標的和申請執行的期限。債務人已經履行的部分,應當在申請執行標的中予以扣除。因債務人不履行或者不適當履行而發生的違約金、滯納金、利息等,可以應債權人的要求列入申請執行標的。
第五十六條經公證的事項在履行過程中發生爭議的,出具公證書的公證機構可以應當事人的請求進行調解。經調解后當事人達成新的協議并申請公證的,公證機構可以辦理公證;調解不成的,公證機構應當告知當事人就該爭議依法向人民法院提起民事訴訟或者向仲裁機構申請仲裁。
第九章公證登記和立卷歸檔
第五十七條公證機構辦理公證,應當填寫公證登記簿,建立分類登記制度。
登記事項包括:公證事項類別、當事人姓名(名稱)、人(代表人)姓名、受理日期、承辦人、審批人(簽發人)、結案方式、辦結日期、公證書編號等。
公證登記簿按年度建檔,應當永久保存。
第五十八條公證機構在出具公證書后或者作出不予辦理公證、終止公證的決定后,應當依照司法部、國家檔案局制定的有關公證文書立卷歸檔和公證檔案管理的規定,由承辦公證員將公證文書和相關材料,在三個月內完成匯總整理、分類立卷、移交歸檔。
第五十九條公證機構受理公證申請后,承辦公證員即應當著手立卷的準備工作,開始收集有關的證明材料,整理詢問筆錄和核實情況的有關材料等。
對不能附卷的證明原件或者實物證據,應當按照規定將其原件復印件(復制件)、物證照片及文字描述記載留存附卷。
第六十條公證案卷應當根據公證事項的類別、內容,劃分為普通卷、密卷,分類歸檔保存。
公證案卷應當根據公證事項的類別、用途及其證據價值確定保管期限。保管期限分短期、長期、永久三種。
涉及國家秘密、遺囑的公證事項,列為密卷。立遺囑人死亡后,遺囑公證案卷轉為普通卷保存。
公證機構內部對公證事項的討論意見和有關請示、批復等材料,應當裝訂成副卷,與正卷一起保存。
第十章公證爭議處理
第六十一條當事人認為公證書有錯誤的,可以在收到公證書之日起一年內,向出具該公證書的公證機構提出復查。
公證事項的利害關系人認為公證書有錯誤的,可以自知道或者應當知道該項公證之日起一年內向出具該公證書的公證機構提出復查,但能證明自己不知道的除外。提出復查的期限自公證書出具之日起最長不得超過二十年。
復查申請應當以書面形式提出,載明申請人認為公證書存在的錯誤及其理由,提出撤銷或者更正公證書的具體要求,并提供相關證明材料。
第六十二條公證機構收到復查申請后,應當指派原承辦公證員之外的公證員進行復查。復查結論及處理意見,應當報公證機構的負責人審批。
第六十三條公證機構進行復查,應當對申請人提出的公證書的錯誤及其理由進行審查、核實,區別不同情況,按照以下規定予以處理:
(一)公證書的內容合法、正確、辦理程序無誤的,作出維持公證書的處理決定;
(二)公證書的內容合法、正確,僅證詞表述或者格式不當的,應當收回公證書,更正后重新發給當事人;不能收回的,另行出具補正公證書;
(三)公證書的基本內容違法或者與事實不符的,應當作出撤銷公證書的處理決定;
(四)公證書的部分內容違法或者與事實不符的,可以出具補正公證書,撤銷對違法或者與事實不符部分的證明內容;也可以收回公證書,對違法或者與事實不符的部分進行刪除、更正后,重新發給當事人;
(五)公證書的內容合法、正確,但在辦理過程中有違反程序規定、缺乏必要手續的情形,應當補辦缺漏的程序和手續;無法補辦或者嚴重違反公證程序的,應當撤銷公證書。
被撤銷的公證書應當收回,并予以公告,該公證書自始無效。
公證機構撤銷公證書的,應當報地方公證協會備案。
第六十四條公證機構應當自收到復查申請之日起三十日內完成復查,作出復查處理決定,發給申請人。需要對公證書作撤銷或者更正、補正處理的,應當在作出復查處理決定后十日內完成。復查處理決定及處理后的公證書,應當存入原公證案卷。
公證機構辦理復查,因不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關情況的,所需時間不計算在前款規定的期限內,但補充證明材料或者需要核實有關情況的,最長不得超過六個月。
第六十五條公證機構發現出具的公證書的內容及辦理程序有本規則第六十三條第二項至第五項規定情形的,應當通知當事人,按照本規則第六十三條的規定予以處理。
第六十六條公證書被撤銷的,所收的公證費按以下規定處理:
(一)因公證機構的過錯撤銷公證書的,收取的公證費應當全部退還當事人;
(二)因當事人的過錯撤銷公證書的,收取的公證費不予退還;
(三)因公證機構和當事人雙方的過錯撤銷公證書的,收取的公證費酌情退還。
第六十七條當事人、公證事項的利害關系人對公證機構作出的撤銷或者不予撤銷公證書的決定有異議的,可以向地方公證協會投訴。
投訴的處理辦法,由中國公證協會制定。
第六十八條當事人、公證事項的利害關系人對公證書涉及當事人之間或者當事人與公證事項的利害關系人之間實體權利義務的內容有爭議的,公證機構應當告知其可以就該爭議向人民法院提起民事訴訟。
第六十九條公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的,由公證機構承擔相應的賠償責任;公證機構賠償后,可以向有故意或者重大過失的公證員追償。
當事人、公證事項的利害關系人與公證機構因過錯責任和賠償數額發生爭議,協商不成的,可以向人民法院提起民事訴訟,也可以申請地方公證協會調解。
第十一章附則
第七十條有關辦證規則對不同的公證事項的辦證程序有特殊規定的,從其規定。
第七十一條公證機構根據《公證法》第十二條規定受理的提存、登記、保管等事務,依照有關專門規定辦理;沒有專門規定的,參照本規則辦理。
第七十二條公證機構及其公證員在辦理公證過程中,有違反《公證法》第四十一條、第四十二條以及本規則規定行為的,由司法行政機關依據《公證法》、《公證機構執業管理辦法》、《公證員執業管理辦法》給予相應的處罰;有違反公證行業規范行為的,由公證協會給予相應的行業處分。
房屋產權公證流程:
1、公證申請。當事人向有管轄權的公證處提出申請,填寫申請表,并提交房屋買賣合同、個人身份證件、產權證明及其他相關材料。
2、公證受理。公證處對當事人的公證申請,經審查符合公證條件的,予以受理。
3、公證審查。公證員在受理公證的同時,必須對當事人提交的材料進行審查,發現不完備或有疑義的,應通知當事人作必要的補充,公證處也有權對交易雙方進行調查。
4、出具公證書。公證處經審查認為符合公證條件的,應當出具公證書。公證書按司法部門規定或批準的格式制作,自簽署之日起生效。
[關鍵詞]公證核實含義;公證核實方式;公證核實目的
公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請,依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。近年克隆技術、假證水平明顯提高,這對公證行業也是一次沖擊。質量是公證的生命線,為確保公證質量,公證核實顯得尤為重要。筆者根據法律法規并結合工作實際,淺談一下公證核實在公證中的作用。
一、公證核實含義
公證核實從字面上理解核,審核;實,查實;核實即審核查實,公證核實即在公證工作中對其所辦公證的真偽審核查實。《公證法》第二十九條明確規定:“公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料,按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的,應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實,有關單位或者個人應當依法予以協助” 。《公證程序規則》第三十三條規定:公證機構委托異地公證機構核實公證事項及其有關證明材料的,應當出具委托核實函,對需要核實的事項及內容提出明確的要求。受委托的公證機構收到委托函后,應當在一個月內完成核實。因故不能完成或者無法核實的,應當在上述期限內函告委托核實的公證機構。
由此可見,公證核實是指公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料的真實性和合法性進行核查確認的活動,核實權即是公證機構進行核查確認活動的權利。按照《公證法》第二十九條的規定,公證核實的主體可以是承辦公證事項的公證機構,也可以是由該公證機構委托代為核實的異地公證機構。鑒于公證核實的重要性和特殊性,公證機構應設專人專門負責。
二、什么情況需要公證核實
《公證法》第二十九條規定:公證機構對申請公證的事項以及當事人提供的證明材料,按照有關辦證規則需要核實或者對其有疑義的,應當進行核實,或者委托異地公證機構代為核實,有關單位或者個人應當依法予以協助。《公證程序規則》第十五條規定:公證機構在審查中,對申請公證的事項的真實性、合法性有疑義的,認為當事人的情況說明或者提供的證明材料不充分、不完備或者有疑義的,可以要求當事人作出說明或者補充證明材料(節錄)。
由此可見,并不是每件公證都需要我們去核實,按照現行的公證收費標準我們沒有那么多的人力、物力、財力每件公證都一一進行核實。
三、公證核實方式
《公證程序規則》規定公證機構可以采用下列方式,核實公證事項的有關情況以及證明材料:
(一)通過詢問當事人、公證事項的利害關系人核實;
(二)通過詢問證人核實,詢問的內容應當制作筆錄;
(三)向有關單位或者個人了解相關情況或者核實、收集相關書證、物證、視聽資料等證明材料,需要摘抄、復印時,摘抄、復印的資料應當與原件相符,并由相關資料所有人或保管人對記載核對后簽名或者加蓋復印件與原件相符章;
(四)通過現場勘驗核實,應當制作勘驗筆錄,由核實人員及見證人簽名,同時也可以采用繪圖、照相、錄像等方式予以記載;
(五)委托專業機構或者專業人員鑒定、檢驗檢測、翻譯;
(六)委托異地機構代為核實;
(七)公證機構派員外出核實的,應當由二人進行,但核實、收集書證的除外。特殊情況下只有一人外出核實的,應當有一名見證人在場。
四、公證核實的重要性
如果當事人認為公證書有錯誤,依照《公證法》第三十九條之規定,“可以向出具錯誤公證書的公證機構提出復查,公證書內容違法或者與事實不符的,公證機構應當撤銷公證書并予以公告,該公證書自始無效”。公證書如果無效,公證員和公證機構還要承擔相當嚴重的法律責任。《公證法》第四十二條第二項規定,為不真實、不合法的事項出具公證書的,“由省、自治區、直轄市或設區的市的人民政府司法行政部門對公證機構予以警告,并處二萬元以上十萬元以下罰款,并可以給予一個月以上三個月以下停業整頓的處罰;對公證員給予警告,并處二千元以上一萬元以下罰款,并可以給予三個月以上十二個月以下停止執業的處罰;有違法所得的,沒收違法所得;情節嚴重的,由省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門吊銷公證員執業證書;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”第四十三條還規定,“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項利害關系人造成損失的,由公證機構承擔相應的賠償責任;公證機構賠償后,可以向有故意或者重大過失的公證員追償”。
由此可見,公證機構和公證員如果不重視公證核實工作,都將面臨承擔嚴重的法律責任和法律后果。況且在公證實踐中,當事人為達到某種不法目的,采取欺瞞、虛構、變造、甚至偽造證據材料等手段騙取公證書的事情時有發生。
公證的公信力更要求公證機構重視公證核實。公證的公信力,體現在法律規定上,就是公證書的三大效力--證據效力、強制執行效力和生效效力。《公證法》第三十六條規定,“經公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書,應當作為認定事實的根據,但有相反證據足以該項公證的除外”。《民事訴訟法》第六十九條規定,“ 經過法定程序公證證明的法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的根據,但有相反證據足以公證證明的除外。”這就是公證書的證據效力。
《公證法》第三十七條對強制執行效力的規定,“對經公證的以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執行承諾的債權文書,債務人不履行或者履行不適當的,債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請執行”。
《公證法》第三十八條關于公證的生效效力規定,“法律、法規規定未經公證的事項不具有法律效力的,依照其規定”;當事人在協議中約定公證生效條款的,該協議經公證后生效。
五、公證核實最終所要達到目的
公證核實在公證審查中占有重要地位,是出具公證書或者不予辦理公證和終止公證的最后關口,用八個字可以概括公證核實的目的:去粗取精、去偽存真。
公證核實是國家賦予公證機構的一項重要職權,也是確保公證質量的一重要關口,充分發揮公證核實的重要作用,為和諧社會,市場經濟保駕護航。
參考文獻:
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在近年來的專利權宣告無效案件中,使用網絡證據的案件在不斷增加。應如何判斷網絡證據的合法性和真實性,從而更好地判定網絡證據之效力7相關專利案件引發了我們的若干思考。
案例1
涉案專利為電動自行車玩具。當事人提交了多份證據,包括汕頭市公證處于2003年11月12日作出的《(2003)汕市證經字第434號公證書》、于2003年11月24日作出的《(2003)汕市證經宇第442號公證書》,于2003年12月 5日作出的《(2003)汕市證經字第463號公證書》。上述三份公證書中均附有公證操作過程和網頁打印件,均記載了公證員于公證日登陸美佳玩具網,在日期欄內鍵入兩個相鄰的日期,搜索玩具貨號“MK031 4271”,使用前一個日期未查詢到符合條件的紀錄,使用后一個日期查詢到“窗盒電動音樂自行車8808”的事實等。
依照最高人民法院法釋(2002)21號《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第六十四條的規定,“以有形載體固定或者顯示的電子數據交換、電子郵件以及其他數據資料,其制作情況和真實性經對方當事人確認,或者以公證等其他有效方式予以證明的,與原件具有同等的證明效力。“一審法院和二審法院一致認定,本案中的三份公證書是以書面形式對網絡內容進行的固定,并且經過了公證機關的公證,應認定其與原件具有同等的效力,另外,美佳玩具網系一家獨立經營的網站,在沒有相反證據證明上述三份公證書記載的內容不真實的情況下,應認定該網站上載的內容具有真實性。從而否定了國家知識產權局專利復審委員會第6596號《無效宣告請求審查決定書》中提出的“在實際生活中對網絡數據實施變動的可操作性很強,網絡信息資源處于極不穩定的狀態,且三份公證書的公證日期均在本專利申請日后,公證的內容是通過網絡追溯以前的事實,因此僅憑公證書不足以確定本專利申請日以前的真實的網絡信息資源狀態”的論斷。
案例2
涉案專利為手機的雙彩屏結構。當事人提交了北京市崇文區公證處于2004年9月19日出具的《(2004)京崇證內民字第3738號公證書》和于2004年10月20日出具的《(2004)京崇證內民字第4810號公證書》等作為證據。北京市崇文區公證處出具的上述兩份公證書中均附有相關網頁頁面打印件,這些打印件中分別記載有天時達T6+型手機的上市時間為2003年6月和金鵬靈羽A118手機的上市時間為2003年11月等文字信息。
一審法院認為 雖然本案中的兩份公證書所附網頁頁面打印件中記載的廣告內容包括了天時達T6+型手機和金鵬靈羽A118手機的上市時間,但是上述兩個公證書只能證明在公證日(2004年9月19日和2004年10月20日)相關網站上有上述信息內容的記載,公證書并未對這些信息內容本身的真實性予以公證,在第三人不予認可且
案例解析
上述兩個案例中的網絡證據的相同點是均來自商業性網站:均通過公證的方式使其中下載的網頁獲得了與原件同等的證明效力,成為了合法的證據。不同點是案例1中的網絡證據來自獨立經營的商業網站,該證據公開的內容涉及經該網站編輯、的商品的信息,并定義了商品的貨號“MN0314271”,該網站的信息由該網站自行管理,案例2中的網絡證據來自一般性商業網站,網站的信息由商家提供,網站僅僅是給商家提供信息的平臺,其公開的信息由信息提供者自行管理。由于上述兩個案例中網絡證據的特點不同,判斷網絡證據證明效力的出發點也存在差異。案例1中,網站的經營性質成為一審法院和二審法院認定美佳玩具網公開信息的真實性的關鍵。案例2中,網站公開信息是商家在網站上的商品廣告和廣告商品的簡介,在反對方不予認可且無其他有效證據佐證的情況下,國家知識產權局專利復審委員會和一審法院都對網站信息的真實性提出了質疑。
通過上述分析可以看出,網絡獲取信息過程的公證,網站的性質以及網站公開信息的性質成為上述兩個案件中證據真實性認定的關鍵。2006年7月1日實施的《審查指南》規定,無效宣告請求中有關證據的各種問題,適用本指南的規定,本指南沒有規定
網絡證據的特點與效力
網絡證據來源于網站。網站的運行模式多由網站的性質決定,因此網站的性質往往成為網站品質的代言人。政府網站、教育科研機構網站等無其他有效證據佐證的情況下,該部分信息內容的真實性無法認定。從而肯定了國家知識產權局專利復審委員會第7810號《無效宣告請求審查決定的,可參照人民法院民事訴訟中的相關規定。《中華人民共和國民事訴訟法》和《中華人民共和國行政訴訟法》規定了七類證據形式,目前法學專家們對網絡證據屬于哪種證據形式各持己見。在上述兩個案件中,法院都沒有認定網絡證據屬于哪種證據形式,而是直接認定了網絡證據可以作為證據使用。筆者認為,由于網絡信息是網站通過數字形式的,用于公眾瀏覽、下載、編輯的數據,其存儲和展示依附于其他載體和輸出設備,例如硬盤、閃存和顯示器,打印機等,離開了這些設備,網絡信息就無法獨立存在或被認知。網絡信息的定義既表明了網絡信息的來源,又確定了網絡信息的形式。而證據是指能夠證明案件客觀情況的一切材料,一份證據能否作為定案的依據,通常都是從其是否符合證據的“三性”,即合法性、關聯性。真實性方面來考慮的,網絡信息作為證據也不例外。因此,在審理有網絡證據的案件中,不應當將網絡證據生搬硬套到規定的證據類型上,而應當直接從證據的“三性“上認定網絡證據。可以說,只要操作網絡的人能用令人信服的技術手段證明他所保存的網絡信息處于未經過任何刪改的原始狀態,這種網絡信息就可能成為法律所認可的證據:即只要當事人保證網絡信息來源和形式的合法性,又保證網絡信息自身的客多用于公共服務事業,例如歐洲專利局的網站ep.省略,清華大學主辦的中國知網省略等就是這樣。這幾類網站上公
書》中的意見,即公證日在互聯網上出現過廣告商品或商品簡介等事實,但無法得知廣告商品信息內容的真實性。”
觀性,法院就可以把該網絡信息作為證據使用。
筆者認為,網絡證據為新時代的產物,從上述兩個案件判決的關鍵點去認識網絡公開信息的效力是否合適,在專利工作者和司法工作者中存在爭議,首先,網站的類型五花八門,網站按照主體性質的不同可分為政府網站、企業網站,商業網站,教育科研機構網站、個人網站。其他非盈利機構網站以及其他類型網站等。其次,互聯網聯結世界的各個角落,互聯網的服務器隸屬于不同的國家,其管理受到服務器所在國法律的約束。再次,互聯網上公開的信息不是以文本形式存在的,其本身是由一系列特定的數字代碼組成的數據文件,是以計算機為基礎,以數字信號的方式存在的,可以通過計算機技術對其進行合并。替換、刪除等修改,也可能因網絡或電路故障,操作人員的不當操作或者使用以及技術的不穩定而產生破壞,并且這種破壞不易察覺。可以說,網絡信息具有超地域性、超文本性、依附性、易修改性。原件不確定性等特點。
筆者認為,網絡證據具有自己的特點,判斷網絡證據的效力,應當依據證據規則,從網絡證據的來源,內容和形式等方面入手,進行綜合判斷。對符合證據“三性”的,肯定網絡證據的證據效力,否則,對網絡證據的可信性給出質疑。即筆者同意案例1和寨例2中法院判斷網絡證據效力的方式。
開的信息通常涉及自然科學,工程技術,人文與社會科學等,這些信息是經過網站管理者或者其他專業人員審核過的公共知識信息,例如新聞,報告、標準、論文、技術文獻等:并且這幾類網站僅用于公眾瀏覽、下載信息,網站的維護力度大,不允許網站管理者之外的任何人對其網站的內容進行任何修改,即便網站更新后,原始的數字代碼仍將繼續保留,因此這幾類網站登載的信息具有真實性強、穩定性高等特點。基于這幾類網站的特點,人們普遍認為這幾類網站登載的信息具有較高的可信度。筆者認為,在審理或者審判案件時,只要證實了網絡信息來源于上述幾類網站,就可以認定該網絡信息的合法性,在反對方不能提出其他有效證據證明的情況下,應當認定該網絡信息內容的真實性,可以將記載該類網絡信息的網絡證據作為定案的依據。
商業網站、個人網站等通常用于轉播新聞,傳播公司或個人提供的商業信息、網站采集的商業信息以及廣告信息等,并且這幾類網站一般不具有鑒別商品信息內容真實性的義務或者能力,其經營目的是盈利或進行商品宣傳,具有較強的商業性。筆者認為,這幾類網站登載的信息(新聞除外)的真實性尚需要鑒定,在專利無效案件審理中,應當對來自這幾類網站的信息的真實性提出合理的質疑,尤其是帶有廣告色彩的信息。如果網絡證據來源于獨立經營的商業性網站,該網站對的信息進行編輯,并對的信息獨立承擔義務的,反對方不能提出其他有效反駁證據的情況下,可以認定該證據內容的真實性。如果網絡證據來源于一般性商業性網站,該網站僅僅是簡單地向商品銷售商或者生產商提供信息的平臺。對信息真實性不承擔義務,在沒有其他證據證明信息真實性的情況下,應對網絡證據的真實性提出質疑。例如,在案例2中,當事人采用了一般性網站公開的信息作為證據,而沒有提交網站信息內容真實性的證據,一審法院和國家知識產權局專利復審委員會一致認定該類網站的信息不能單獨作為定案的證據。
基于網絡信息的特點,網絡證據的取證主要在網上進行。網絡證據取證可以由當事人自行對網絡證據進行固定和保存。也可由當事人委托中立的第三方,例如公證機關、網絡運營商等,對網絡證據進行固定和保存。在案件的審查或者審判過程中,除了判斷網站和網絡信息的性質之外,還應當判斷網絡證據形式的合法性。
《互聯網信息服務管理辦法》第十四條規定,“從事新聞、出版以及電子公告等服務項目的互聯網信息服務提供者,應當記錄提供的信息內容及其時間、互聯網地址或者域名;互聯網接入服務提供者應當記錄上網用戶的上網時間、用戶帳號,互聯網地址或者域名、主叫電話號碼等信息。互聯網信息服務提供者和互聯網接入服務提供者的記錄備份應當保存60日,并在國家有關機關依法查詢時,予以提供。“筆者認為,通常國內網站在上述辦法規定的60天外,不再具有提供查詢的義務,并且商業性網站更新頻率比較快,不同時間登陸同一網站很可能查詢不到以前閱讀或下載過的信息。而專利案件的審理或者審判需要的時間遠大于60天,如果在專利案件中當事人提交其自行從這類網站取證的信息作為證據,因為查詢時間不同,造成國家知識產權局專利復審委員會或者人民法院無法核實信息形式合法性的,應當認定提供證據的當事人承擔不利后果。即,對于當事人自行采集網絡證據的,當事人采集方式能夠通過現有計算機網絡技術重現該網絡采集信息,能夠核實該網絡證據形式真實性的,應當承認該網絡證據形式的合法性;否則,不承認其合法性。
任何網絡公開信息都離不開網絡服務商的技術支持,并且網絡信息的傳播都會在網絡服務商的系統上留下紀錄。對于有網絡服務商提供證據證明該信息是通過網絡公開的,也可以認定該網絡證據形式的合法性。
我國民事訴訟法第六十七條規定 “經過法定程序公證證明的法律行為,法律事實和文書,人民法院應當作為認定事實的根據。但有相反證據足以公證證明的除外。”《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第六十四條規定:“以有形載體固定或者顯示的電子數據交換,電子郵件以及其他數據資料,其制作情況和真實性經對方當事人確認,或者以公證等其他有效方式予以證明的,與原件具有同等的證明效力。”筆者認為,公證書具有法律效力,通過公證方式獲取的網絡證據,在沒有其他有效證據反對的情況下,應當承認網絡證據形式的合法性。但是,公證書的內容需要經過質證之后方可作出是否采信的判斷,因此還應當對公證書進行科學的分析,尤其是科學地分析公證書中紀錄的公證機關在網絡信息保全時采集網絡證據的方式。首先,審查公證書上是否記載了獲取網絡證據的公證過程(包括獲得網絡信息的時間,地點、方式、過程等),其次,審查公證書是否對網絡上的相關信息逐一打印,或者采取錄音、錄像的方式對信息采集加以固定等。即科學地審查公證書的完整性、客觀性。對當事人采用科學手段取證網絡證據并進行公證的,可以認定該網絡證據取得方式的臺法性。否則,應當對其合法性提出質疑。
在案例1中,公證書中記載了公證機關在不同時間使用不同查詢方式三次采集到相同信息,并對采集的網絡信息以書面形式進行了固定和保存,保證了網絡證據形式的科學性,提高了網絡證據的可信性。
在房屋登記的實踐中,產生物權變動的原因主要分為兩種類型:法律行為和法律事件。法律行為是指人的有意識的活動,房屋登記中的法律行為是主觀意識作用于物而對物的支配、處分和利用,是產生物權變動的主要原因,如房屋的買賣、贈與和抵押等。法律事件是與人的意志無關,能夠引起民事法律后果的客觀現象,房屋登記中的法律事件主要是繼承。法律行為導致的不動產物權變動基于實體法對權利人物權歸屬的確認與程序法要求按一定的程序使得權利得以實現,也即物權法定取得和不動產應當進行登記公示而生效,因而法律行為導致的不動產物權變動是實體法與程序法的交叉。繼承而產生的法律關系主要由實體法進行規范,是法定直接取得物權的原因。《繼承法》規定“繼承自被繼承人死亡時開始”,繼承是將死者生前所有于死亡時遺留的財產依法轉移給他人所有的制度,死亡是典型的法律事件,是客觀而不以人的意志為轉移的,是不需要附加程序而取得權利的一種情形。《物權法》第29條規定“因繼承或者受遺贈取得物權的,自繼承或者受遺贈開始時發生效力。”由此可見,繼承對物權的獲得不需要進行登記,也即被繼承人死亡時,物權的實際歸屬已經發生了變動,實際權利歸于繼承人名下,由此而產生的物權變動是非法律行為而產生物權變動的情況,屬于單方申請的登記類型。
二、繼承的形式及房屋繼承公證
繼承分為法定繼承、遺囑繼承和遺贈與遺贈扶養協議。法定繼承是依據法律規定的繼承人范圍、順序、遺產份額和遺產分配原則繼承被繼承人的遺產。遺囑繼承是繼承開始后,按照被繼承人所產的合法有效的遺囑繼承被繼承人的遺產。遺贈與遺贈扶養協議是自然人以遺囑的方式將個人財產贈與國家、集體或法定繼承人以外的自然人的情形。后兩種繼承形式是被繼承人生前有意思表示,但需要死亡作為生效條件的死因行為,在登記實踐中,我們收取的要件就不僅需要權利人生前留下經公證的遺囑和遺贈與遺贈扶養協議,還需要死亡后的繼承公證書,這樣登記原因材料才完整,才能充分體現這樣的民事法律關系構成。法定繼承則只需要繼承公證書即可,根據法律,法定繼承是單純的因權利人死亡這樣一個法律事實產生的法律關系,不需要其他法律事實即可依法定程序單獨實現。繼承房屋登記過程中,我們依據公證書對于遺產繼承的結論進行物權變動的登記,對公證書的內容不需要進行實質性的審查,登記機構也無力審查,繼承法律關系的實質性審查及由此產生的法律后果應由公證機構負責和承擔。
三、繼承房屋的直接處分限制
《物權法》第9條規定“不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,經依法登記,發生效力;未經登記,不發生效力,但法律另有規定的除外。”但如前所述,繼承人在未喪失繼承權的情況下自被繼承人死亡時取得物權,這是法定的,也就是說繼承的房屋不需要登記也發生物權效力。物權是對特定的物直接支配和排他的權利,繼承的房屋取得了這樣的實質物權,也就享有了占有、使用、收益和處分的權利,但不動產登記的目的和意義在于保障交易安全而進行公示,具有極強的公信力,實質物權的取得并不代表可以跨越登記而直接加以處分。因而,要處分繼承得來的房屋必須采用登記在先的原則,即房屋權利的變動先行經過登記并在不動產登記簿上進行了記載,繼承人才能加以處分,如買賣、贈與等。繼承法律關系有可能比較復雜且存在登記機構無力了解的情況,登記在先保證了當事人在信息更加透明、程序更加公正的情形下進行公平交易。當然,處分是法律行為,若繼承得來的房屋出現了其他由于法律事件產生的物權變動,應按具體情況進行辦理。
四、對一些繼承房屋登記的探討
1.未經初始登記房屋的繼承
合法修建的房屋直接取得物權,但尚未進行初始登記,而權利人已死亡,繼承人憑繼承公證書要求辦理房屋繼承,登記部門如何登記?第一種意見認為依物權的真實狀況的變動而直接將房屋登記在繼承人名下。第二種意見認為由繼承人先登記為被繼承人的名下,再辦理繼承轉移登記。第三種意見認為辦理土地繼承后,更改人防、消防和規劃等手續后辦理初始登記。第一種情況符合物權實際情況,隱含了兩個法定取得物權的情形,但不符合權利人與規劃及土地主體一致的原則。第二種符合權利主體一致原則,但由于申請人死亡又不具備民事主體資格。第三種情況實際操作難度過大,不易實現。本著便民、經濟、效率原則和先稅后證要求,筆者較為贊成實踐中采用第二種方式,被繼承人死亡,繼承人自然具備權,通過名義登記將房屋登記在被繼承人名下只是為完成繼承轉移登記而走的一個過程,實踐中可在房屋登記簿上注記初始登記后應立即辦理繼承轉移登記。
2.存在隱性共有人的房屋繼承
申請人申請房屋登記時,由于傳統習慣,通常將婚后財產登記在一方名下,另一方則成為了隱性共有人。《房屋登記辦法》實施后,明確房屋登記依申請登記,登記機構詢問申請人時,婚后財產一般被申請為單獨所有,登記機構按程序將房產登記在一人名下。但繼承公證書是依據《婚姻法》對繼承的遺產按實際權利狀況進行認定,即房屋登記簿記載為單獨所有,而公證書則認定為夫妻雙方共同共有,出現了登記與實際不相符的情況。筆者認為登記簿記載的權利人或隱性共有人死亡后,應按公證書對權利的認定以房屋的一半權利作為遺產并依繼承人對遺產的分配辦理繼承轉移登記,如果辦理更正登記將登記簿記載的權利人變更為夫妻雙方然后辦理繼承轉移登記,既無必要,也無意義。
3.其他情況
(1)當事人申請房屋轉移登記,登記機構已受理,但賣方在房屋轉移登記過程中但尚未登簿前死亡。賣方死亡時,物權實際已發生變化,由于未登簿,轉移登記尚未產生物權變動,應采取退件處理,由出具繼承公證書的繼承人領回賣方相關資料并申請繼承轉移登記后再過戶。
(2)房屋權利人生前立有經公證的贈與合同,其死亡后,受贈人持贈與合同要求辦理贈與轉移登記。雖然贈與合同是房屋權利人生前的真實意思表示,但由于未辦理登記,不發生物權變動的效力,所以其死亡后,房屋已作為遺產按繼承法律關系處理,贈與合同的贈與方已不具備民事主體資格,不能辦理贈與轉移登記。
一、首部,為主體信息方面和時間、地點方面的記載
新《公證程序規則》第二十九條第二款規定:“詢問筆錄應記明:詢問日期、地點、詢問人、記錄人、詢問事由、被詢問人的基本情況……”這是對談話筆錄記載內容的明文規定。由此,以上內容可以看做一份要素式談話筆錄在首部的法定要素,缺少任何記載,嚴格來說都將造成辦證程序上的瑕疵。首部主要應記明以下幾項內容:
1 標題。居中寫明“公證處談話筆錄”或“公證處詢問筆錄”即可,為區分事由,也可選擇在“公證處談話筆錄”后加注具體事由如“公證處談話筆錄(財產繼承)”、“公證處談話筆錄(房屋買賣)”等等,可自由選擇,無須固定。
2 詢問日期、地點。屬于客觀要素,應據實寫明詢問的時間和場所,時間一般以年、月、日即可,可能有些對于時間比較敏感的保全證據事項要求精確到X時、X分,公證員可根據具體情況決定。日期填寫應尊重事實,先填或后填以及不填日期都可能在將來產生對公證員不利的后果。地點應寫明XX省XX市XX區XX街XX號以及某單位,而不應該簡單寫某銀行或某中介公司內,因為上述信息本身可能是一直變動的。不利于事后確定實際地址。
3 當事人、記錄人及當事人基本情況。當事人即實際在場做筆錄的相對人,其可以是公證申請人也可以是申請人的人或者其他起旁證作用的證明人,根據實際情況記載即可。由于談話筆錄的目的之一就是為將來再現當時情況做一個證據,沒有到現場的人一定不能在筆錄中記載,否則將引發對整個筆錄內容的質疑。記錄人即現場公證員或公證員助理,公證員應親自記錄或者由公證員助理記錄,但公證員應親自詢問當事人。當事人的基本情況主要包括姓名、性別、出生日期、住址、單位、證件名稱和號碼、聯系電話等,原《公證程序規則》第二十四條對此作了列舉性規定,而現《公證程序規則》統稱為當事人基本情況。由此,可以認為除當事人姓名、性別、出生日期外等關鍵區別要素外,其他內容可以選擇性記錄。
4 詢問事由。這比較好理解,即談話筆錄所記載內容的案由、一般可根據公證申請事項來記載,如贈與合同、現場監督、委托書、保全證據等;如詢問具體事項,也可以具體寫明如“核實xX是否系先于被繼承人死亡”、“確認法定繼承人對自書遺囑的態度”等等。
二、正文,即要素式談話筆錄的精華內容,也是制作的難點所在
根據以上對談話筆錄結構的基本分析,正文應主要由審查性提問和告知義務履行兩部分組成。其中告知義務的履行又可分為程序性告知事項和實體性告知事項兩部分。
以一份民間借貸合同的談話筆錄為例,可根據貸款合同在實體法上的相關內容針對關鍵幾個要素進行審查性提問:
1 您申請辦理什么公證事項?
2 借款金額、幣種、期限?
3 借款合同是否約定利息、利息多少?
4 貸款人婚姻狀況、出借款項是否約定個人所有,是否取得配偶同意?
5 借款合同是否設定擔保?
6 如設定抵押,抵押物的具體坐落,價值,評估否?
7 借款人婚姻狀況,將抵押物抵押是否取得配偶同意?
8 雙方對合同內容是否明確,意思表示是否真實?
9 根據《中華人民共和國公證法》、《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定,對經公證的以給付為內容并載明債務人愿意接受強制執行承諾的債權文書,債務人不履行或不適當履行的,債權人可以依法向有管轄權的人民法院申請強制執行。此貸款合同是否賦予強制執行效力,借款人是否愿意放棄訴權,接受強制執行。
在告知義務中:程序性告知事項的目的在于告知當事人所享有的權利和義務,公證書的法律效力等。主要有:
當事人權利:
1 有申請公證員回避的權利。
2 除不能委托的公證事項外,有委托人申辦公證的權利。
3 有撤回公證申請的權利。
4 有在法定期限內領取公證書的權利。
5 有對談話筆錄進行核對、修改的權利。
6 認為公證書內容有錯誤的,可以要求本公證處復查的權利。
7 對公證書的內容有爭議的,可以就該爭議向人民法院提起民事訴訟。
8 對于辦理公證過程中提供的材料和披露的隱私,有要求公證員保守秘密的權利。
9 對于因為公證機構或公證員過錯所造成的損失,有要求公證機構賠償的權利。
當事人義務:
1 遵守國家法律、法規,申請公證事項真實、合法。
2 如實詳細地填寫公證申請表。
3 如實說明申請公證事項的有關情況,提供真實、合法、充分的證明材料。不作偽證。
4 按標準繳納公證費。
5 提出回避申請。應當在公證書作成前提出。
6 依照相關法律、法規正確參與公證活動并承擔相應的法律責任。
7 不提供虛假證明材料、騙取公證書;不利用虛假公證書從事欺詐活動:偽造、變造或者買賣偽造、變造的公證書、公證機構印章。否則將承擔相應的法律責任。
其他一些程序性告知事項如:公證法律效力主要有證據效力、強制執行效力及法律行為成立要件效力。公證程序主要有受理、審查、出證等環節。公證收費標準、公證領取期限等。具體的程序性事項可以選擇主要內容制定成統一格式,抓住主要要素,供當事人了解基本的權利義務和公證的作用即可。應注意的是,不同的公證事項,公證書措辭不同,證明的內容往往也不同,應對有關公證所能起到的實際效力具體告知當事人,如證據保全公證中。應寫明:“本公證機構只對事實做保全,不對實體法上爭議做任何判斷。本處受理此項公證申請,不代表申請人在實體法上有任何優勢。”
至于實體上的告知義務,在制作時應根據不同的公證事項及當事人具體情況的不同進行個性化的告知。可以直接參考一些實體法的法條及司法解釋的內容,對可能發生的糾紛進行預判并充分提示申請人注意。主要講明所辦公證事項的法律意義和法律后果即可,此時,談話筆錄中的要素即為待證事項關鍵的幾個法律問題。
這里仍以上述民間借款合同為例,實體性告知事項主要有:
1 借款合同采用書面形式。但自然人之間借款口頭約定仍為有效。
2 借款合同的主要內容應包括借款種類、幣種、用途、數額、利率、期限和還款方式等
3 訂立借款合同,貸款人可以要求借款人提供擔保。如提供擔保,具體擔保條款內容應符合《中華人民共和國擔保法》的有關規定。
4 自然人之間的借款合同,如無利息約定或約定不明確的,視為未約定利
息。如約定利息,此利息最高不得超過銀行同期貸款利率的四倍。
5 自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效。
6 以欺詐、脅迫手段訂立的借款合同、惡意串通,損害國家、集體第三人利益的合同、以合法形式掩蓋非法目的的合同及損害社會公序良俗的借款合同均為無效。
以上是對正文部分制作的簡單示例,實際上,除了程序性告知事項比較固定化,可以單獨制作告知書預先發給當事人閱讀外,審查性問題和實體告知事項均要根據當事人的具體案由和具體情況進行有針對性的審查和告知。對于審查性提問,要注意提問的連貫性,提問的多角度以及申請人的回答的前后印證,主要是就幾個實體法上的關鍵要素和當事人確認。而實體性告知要緊扣法條,每一項告知都要有充分的法律依據,對于當事人申請公證事項容易產生糾紛的問題一定要事先告知當事人。當然,有些公證事項如涉外民事公證證明的系法律事實,公證員的工作可能只是簡單的查證事實,不存在實體法方面的問題,故可以僅僅告知當事人程序上的權利和提供偽證的法律后果。另外、告知義務的履行不存在記錄的問題,而審查性問題的回答在作記錄時不一定要全部抄錄當事人原話。而可以由公證員概括當事人的意思。最后由當事人查閱后簽字確認即可。
三、尾部,關于要素式談話筆錄尾部記載的事項
應該是一些格式化的提示和簽名部分,也可以包括一些首部和正文所無法囊括的內容,如一些備注信息,當事人的補充說明,特殊要求等等。
如:1 請仔細核實以上談話筆錄,如對筆錄內容無異議,請簽名。
2 請再次閱讀筆錄,并簽名確認上述筆錄確系您真實意思表示,筆錄內容屬實,您并已經充分閱讀并理解以上筆錄內容及告知事項。
具體措辭可由公證員自行擬定,主要要素在于充分提示當事人對筆錄內容的認可,并要求當事人簽名確認。如有備注信息,如關于公證書領取的約定,當事人核對筆錄后對一些問題的補充說明等也可以放在尾部,這樣可避免更改整個筆錄,加大工作量。
關于簽名,一般情況下要求當事人簽名,如當事人因身體原因或系文盲而無法簽名,也可以蓋章和按手印加以確認,如談話筆錄有多頁,每一頁均應進行確認。談話公證員也應在記錄人處簽名。
繼承權公證,
平息爭奪遺產風波
前不久,機關干部武某因突遇意外事故死亡。處理完后事后,武某之妻楊某打算獨占遺產,武某的父母則認為兒子的遺產應當歸武家所有。雙方為此糾纏不休,并先后來到公證處申請為己方辦理繼承權公證。公證處受理申請后,對爭議雙方的權利義務關系進行了認真審查。針對武某生前未曾留下遺囑的特殊情況,公證員首先對死者的遺物進行了清點,查明武某生前遺有存款合計人民幣4.66萬元和一些衣服物品,個人生前欠債6400元。公證處為此首先出具了清點物品公證書。根據《婚姻法》第十七條和《繼承法》第二十六條的規定,上述財產夫妻雙方沒有約定,應視為共同財產。據此,公證員對死者遺留的人民幣4.66萬元進行了析產,出具了析產公證書,證明死者遺留的4.66萬元中的一半2.33萬元屬于死者遺產,另一半屬于楊某的財產。對死者生前所欠的6400元債務用武某的遺產進行了清償,武某的最后遺產為1.69萬元,對這部分遺產,公證處依法出具了遺產繼承公證書,證明該遺產由第一順序繼承人楊某和武某父母繼承。
點評:我國《繼承法》規定,繼承有兩種形式:一種是法定繼承,另一種是遺囑繼承。我國實行遺囑繼承優先的法律制度,但出現下列六種情況時,應采用法定繼承:①被繼承人生前沒有立遺囑、遺贈或沒有訂立遺贈扶養協議的;②遺囑被宣告無效的;③遺囑繼承人放棄繼承或受遺贈人放棄遺贈的;④遺囑繼承人喪失繼承權的;⑤遺囑繼承人、受遺贈人先于遺囑人死亡的;⑥遺囑中未處分的遺產。此案即屬于法定繼承的情況。
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如何辦理遺產繼承公證
當事人應準備好以下材料到公證處辦理:①填寫申辦公證申請表;②提供被繼承人的死亡證明(如醫院的死亡通知書、骨灰證、火化證明)、身份證等;③提供被繼承人遺留的財產證明。如房地產證、存款憑證、股票等;④繼承人的身份證、戶口簿、結婚證;⑤提供申請繼承權的親屬關系證明表;⑥繼承人放棄繼承權的,應由聲明人親自到公證處辦理棄權聲明書公證;⑦繼承人因特殊情況不能親自到公證處辦理的,須提供經公證的委托書,委托其他繼承人辦理;⑧遺囑繼承人應提供合法、有效的遺囑。
遺囑公證,
維護了出嫁女兒的 合法權益
已故的徐老太有兩兒一女,均已成家另過。八年前徐老太的老伴因病去世后,兩個兒子非但不盡贍養義務,反而經常找碴兒責罵老人。無奈,老人只好獨自生活,日常的生活費用均由其女兒承擔。2006年年初,徐老太因身體不適到醫院檢查,被確診為胃癌晚期。了解病情后,老人想把自己的一處房產(價值6萬元)留給女兒。兩個兒子得知老人的想法后,以“嫁出去的閨女潑出去的水”為由,堅決反對母親這樣做。2006年年末,徐老太為女兒辦理了遺囑公證書。前不久老人辭世,她的兩個兒子為爭奪遺產將徐老太的女兒告上法庭。法庭根據徐老太女兒出具的遺囑公證書等相關證據,判決徐老太的遺產由其女兒繼承。
點評:按照我國法律規定,遺囑分為公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑、口頭遺囑五種,其中公證遺囑的效力最強,口頭遺囑的效力最弱。我國《繼承法》第十六條第二款規定:“公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的1人或者數人繼承。”第九條規定:“繼承權男女平等。”
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如何辦理遺囑公證
當事人要準備好以下幾種材料到公證處辦理:①戶口簿或居民身份證;②遺囑涉及的財產清單及財產的所有權證明;③遺囑書;④遺囑公證申請書(申請書內容應包括:遺囑人的姓名、性別、年齡、居住地、家庭狀況、工作單位、遺囑涉及的財產狀況等);⑤其他認為需要提供的證明材料。
婚前財產公證,
為老年人再婚清障
賴某今年66歲,系某五金廠退休職工。前兩年,與他共同生活了40多年的妻子突發腦溢血離他而去。前不久,賴某打算與農村婦女程某辦理再婚登記手續,但這一打算卻遭到了4個子女的強烈反對,阻撓的理由是擔心其父一生積攢的財產落入他人之手。思來想去,賴某與程某來到公證處,申請辦理了婚前財產約定協議公證。賴某、程某在協議中約定,二人婚前財產在有生之年歸各自所有,生前有權訂立遺囑處分自己的財產。辦理婚前財產公證后,二人順順當當地結為連理。
點評:我國《婚姻法》第十九條規定:“夫妻可以約定婚姻關系存續期間所得的財產以及婚前財產歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式……”從這一公證案例可以看出,婚前財產公證,不僅給再婚老年人及雙方子女吃了一顆“定心丸”,也為再婚雙方及雙方子女之間的和睦相處提供了合法、可靠的法律保障。
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一、認真審查嚴把受理關
第一,立遺囑人必須有民事行為能力。我國《繼承法》第二十二條規定:“無行為能力或者限制行為能力人所立的遺囑無效。”公證員在辦理遺囑公證與立遺囑人進行交談時可根據立遺囑人的神志判斷他(她)是否意識清楚,另外通過一些有效的證據如縣級以上的醫院出具的證明判斷其是否確實具有民事行為能力。審查遺囑公證能否受理的第一步就是審查遺囑人神志是否清楚。意思表示是否真實,有無脅迫或被欺騙的情況。因此公證員在審查遺囑公證能否受理時,必須要求受益人回避,其他當事人也應離開,由公證人員兩人在場單獨與遺囑人進行談話,并做筆錄,啟發遺囑人講真話。第二,遺囑人能否提供符合要求的身份證明及財產權利證明。根據《遺囑公證細則》第七條規定:申辦遺囑公證,提交下列證件和材料:(一)居民身份證或者其他身份證件;(二)遺囑涉及的不動產、交通工具或者其他有產權憑證的財產的產權證明;(三)公證人員認為應當提交的其他材料。
二、規范辦理嚴把程序關
(一)如何讓遺囑人填寫申請袁
填寫公證申請表是當事人提出公證申請。公證機構啟動公證程序的開始,盡量要求遺囑當事人自己填寫公證申請表,并在申請表上簽名并捺指印,因為遺囑是為了維護遺囑受益人的合法利益。要求遺囑人在申請表上既簽名又捺指印,更加體現其真實性,嚴肅性。對于不會寫字的遺囑人,可以根據其口述由公證員代為填寫公證申請表,盡量不要讓遺囑受益人代其填寫公證申請表,而應由公證員代填公證申請表。真樣做的原因是,由遺囑受益人代其填寫公證申請表容易引起遺囑受益人以外的其他繼承人的異議,會被認為是受遺囑受益人的引誘或脅迫辦理的遺囑公證,而由公證員代為填寫公證申請表是有法律依據的,但必須將公證員代填申請表的原因記錄在談話筆錄中,代為填寫后由遺囑人捺指印或者蓋名章并捺指印。
(二)如何體現兩名公證人員辦理
《遺囑公證細則》第六條規定:遺囑公證應當由兩名公證人員共同辦理,由其中一名公證員在公證書上署名。因特殊情況由一名公證員辦理時。應當有一名見證人在場,見證人應當在遺囑和筆錄上簽名。見證人、遺囑代書人適用《中華人民共和國繼承法》第十八條的規定。怎樣體現出遺囑是兩名公證人員辦理的呢?沒有詳細的規定,我們通常的做法就是這兩名公證人員與立遺囑人一起拍照:一起錄像,并且,這兩名公證人員在卷宗相關材料上簽名(比如受理回執單、談話筆錄、公證書稿),以此來證明由兩名公證人員辦理的。因特殊情況由一名公證員辦理時,應當有一名見證人在場,見證人應當在遺囑和筆錄上簽名,在遺囑卷宗材料中一定體現出兩名公證人員辦理。
(三)如何書寫遺囑書
《遺囑公證細則》第十三條規定:遺囑應當包括以下內容:(11遺囑人的姓名、性別、出生日期、住址;(2)遺囑處分的財產狀況(名稱、數量、所在地點以及是否共有、抵押等);(3)對財產和其他事務的具體處理意見;(4)有遺囑執行人的,應當寫明執行人的姓名、年齡、住址等;(5)遺囑制作的日期以及遺囑人的簽名。遺囑中一般不得包括與處分財產及處理死亡后事宜無關的其他內容。遺囑人未提供遺囑或者遺囑草稿的,公證人員可以根據遺囑人的意思表示代為起草遺囑,公證員代擬的遺囑,應當交遺囑人核對,并由其簽名,不能簽名的應該蓋章并捺指印。如果沒有名章應該捺指印。對于需要公證員代書的情況一定要在筆錄中記錄。對于只能撩手印的一定要留取全部十個手指的指紋。
(四)如何制作遺囑公證談話筆錄
《遺囑公證細則》第十二條規定:公證人員詢問遺囑人,除見證人、翻譯人員外,其他人員一般不得在場。公證人員應當按照規定制作談話筆錄。談話筆錄應當著重記錄下列內容:A.首先詢問遺囑人是否需要為其辦理公證的兩名公證人員回避。B.遺囑人的神志是否清楚。C.遺囑人是否對于遺囑公證的告知內容明白理解。D.立遺囑的原因。E.遺囑人家庭成員情況,包括其配偶、子女、父母及與其共同生活人員的基本情況。F.繼承人中是否有沒有勞動能力有沒有生活來源的繼承人。G.遺囑處分財產的情況,如涉及房產應記錄房產地點、面積、產權證號,是否屬于遺囑人個人所有,以前是否曾以遺囑或者遺贈扶養協議等方式進行過處分。有無已設立擔保、已被查封、扣押等限制所有權的情況。如何處分遺囑涉及的財產。L.是否需要遺囑執行人,如需要,應記錄執行人的基本情況。I.遺囑人有什么特殊要求,如需要代填寫公證申請表及代書遺囑書等應記錄清楚。z.遺囑書份數,留存情況。K.遺囑書的領取情況,如遺囑人不能親自領取的,記錄清楚遺囑人讓誰代為領取,并告知領取遺囑公證書的不能是遺囑受益人,公證處將遺囑公證書密封后交給領取人,請遺囑人查收。
(五)遺囑公證的告知內容
[論文關鍵詞]遺囑 遺囑繼承 公證 實踐
一、遺囑效力概述
遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內,按照法律規定的方式處分其個人財產或者處理其他事務,并在其死亡時發生效力的單方法律行為,因為遺囑行為必須按照法律規定的方式進行,有效成立遺囑必須具備以下要件:
(一)立遺囑人立遺囑時必須為完全民事行為能力人
《繼承法》第二十二條規定“無行為能力人或限制行為能力人所立遺囑無效。”無行為能力或限制行為能力人不具備真實表達自己意思的能力,也不具備與其相關的民事活動的責任能力,他們所立遺囑,超越了法律規定的范圍,法律規定其從事的民事活動無效,是為了保護他們的利益不受侵害。為此,《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第四十一條“遺囑人立遺囑時必須有行為能力。無行為能力人所立的遺囑,即使其本人后來有了行為能力,仍屬無效遺囑。遺囑人立遺囑時有行為能力,后來喪失了行為能力,不影響遺囑的效力。”也充分說明了遺囑有效成立對立遺囑人民事行為能力的這一要求。
(二)遺囑內容必須是立遺囑人本人的真實意思表示
《繼承法》第二十條明確規定“遺囑必須表示遺囑人的真實意思,受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。偽造的遺囑無效。遺囑被篡改的,篡改的內容無效。”遺囑人在遺囑中確立的內容是處分自己生前合法所有的個人財產,只有遺產所有人才能處分自己合法所有的遺產,遺囑應是本人真實的意思表示,這也是法律對公民個人所有的財產保護的體現。
(三)遺囑中處分的財產只能是立遺囑人個人所有的合法財產
《繼承法》第十六條第一款規定“公民可以依照本法規定立遺囑處分個人財產。”界定了遺囑處分的財產是公民個人財產,如果立遺囑人在遺囑中處分了屬于國家、集體或他人所有的財產,該遺囑行為無效,即遺囑的這部分無效。
(四)遺囑類型、形式符合法律規定,如果在形式上稍有欠缺,會導致遺囑無效
我國現行的《繼承法》將遺囑的分類定位為公證、代書、自書、錄音和口頭五類,每一種不同的形式其成立條件也各不相同。公證遺囑是指經公證機構按照法定程序證明的遺囑;代書遺囑是立遺囑人由于各種原因無法親自書寫,便自己口述,找人寫作,但必須有兩個以上見證人在場見證,由其中一人代書,注明年、月、日,并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名或按指印確認;自書遺囑顧名思義就是立遺囑人自己親筆書寫遺囑,否則就不是自書遺囑了;錄音遺囑則是立遺囑人口述遺囑內容,對口述的內容進行錄音制作的遺囑,以錄音形式立的遺囑,應當有兩個以上見證人在場見證;口頭遺囑則是立遺囑人在危急情況下口述遺囑,由他人代為轉述,要求應當有兩個以上見證人在場見證,并且危急情況解除后,遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的,所立的口頭遺囑就歸于無效。
二、遺囑繼承公證中公證員審核的重點
公證機構在辦理遺囑繼承公證中,除了按照繼承權公證的常規對申請人的身份、被繼承人死亡的事實、親屬關系等進行審核外,還應重點審核以下內容:
(一)區分遺囑的形式,對遺囑的效力予以認定
我國現行《繼承法》確認了遺囑繼承優于法定繼承的原則,在實際生活中由于利益的誘惑,很多人為了繼承財產而不擇手段,公證員必須要做好審核遺囑真實性與合法性的工作,以確認遺囑的效力。
遺囑為公證遺囑的,公證機構應當首先確認遺囑內容是否經公證變更或撤銷進行審查,然后進一步核實確定被繼承人沒有其他遺囑或者遺贈扶養協議、法定繼承人中無缺乏勞動能力又沒有生活來源的人后,可以確認遺囑的效力;遺囑為公證遺囑以外的其他符合法定形式的遺囑的,公證機構應當取得全體法定繼承人對該遺囑內容無異議的書面確認,并經審查認為遺囑的內容符合法律規定,可以確認遺囑的效力。
(二)對公證遺囑效力的認定
立遺囑人去世后,如果立遺囑人立有數份內容相抵觸的公證遺囑的,依照我國現行的遺囑效力認定原則是以最后所立公證遺囑為準。大多數情況下的遺囑繼承人都會在辦理公證遺囑的原公證機關申請遺囑繼承權公證,因此公證機關首先就要調檔查卷、查核本單位的公證信息網絡,查看此遺囑人有無新的公證遺囑,申請人所依據的遺囑公證有無修改、撤銷等情況。如果是其他公證處出具的遺囑公證書,因為目前公證行業還沒有建立起全行業的信息中心網絡,無法實現行業資源共享,各公證處承辦的業務不能進行聯網檢索與查詢,所以就需要使用現有的信函、傳真、電話等其他方式核查,同時需要對查核過程的相關證據予以規定、保存。
(三)注重對其他繼承人意思表示的審核
公證機構為了保證立遺囑人和相關繼承人的合法權益,需要做好繼承權公證中的每一項細節工作,辦理遺囑繼承中應了解清楚立遺囑人是否還有其他遺囑或者遺贈扶養協議,遺囑受益人有無喪失繼承權的問題,家庭成員中是否有需要立遺囑人撫養的人,立遺囑人有無缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人等相關問題。在詢問其他繼承人時,可能會出現四種情況:第一種是相關繼承人對遺囑的內容或有效性提出異議,并且無法通過溝通達成統一的結果,這時候就需要通過司法部門確認遺囑的有效性;第二種是相關繼承人存在異議,但這種異議可能是由于對一些法律和先關事實不理解所造成,通過最終的解釋、溝通后能夠達成統一的意見,可以進一步確定遺囑的真實性后公證機構可以出具遺囑繼承權公證書;第三種是相關繼承人沒有任何異議,這時候公證處便可以直接認定遺囑的法律效力并按照程序出具公證書;第四種是相關繼承人采取消極的態度對待公證機構的查核,如果是公證遺囑的話,公證員在告知相關繼承人的權利并保存相關證據后,可以視為相關繼承人認可所核實的遺囑效力,公證機構可以按照程序出具公證書,如果遺囑為非公證遺囑的話,則應終止辦理該遺囑繼承公證,按照其他繼承途徑解決。總而言之,在整個辦理遺囑繼承公證的過程中,審核其他繼承人的步驟是最受爭議的環節,但是為了保護繼承人和立遺囑人的利益、規避各項風險,必須要嚴格的執行這一步驟。
(四)不能按照遺囑繼承辦理的相關情形
按照我國現行《繼承法》第五條的規定,繼承開始后,按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養協議的,按照協議辦理。法定繼承是在沒有遺囑的情況下才適用,遺囑繼承優于法定繼承。因此,有相當一部分當事人認為辦理了遺囑公證后,辦理繼承權公證時直接依據遺囑內容確定繼承人就可以了,不必像辦理法定繼承權那樣,讓當事人提供各種相關證明材料。但在實際操作過程中,辦理遺囑繼承權公證所需要的證明材料并不能因為當事人有了遺囑公證書而有所減少。相反鑒于繼承法的規定,辦理遺囑繼承權公證,要審查遺囑繼承人和遺產有無變化,如有下列繼承法規定情形之一的,遺產中的有關部分應按法定繼承辦理:(1)遺囑繼承人放棄繼承的,或者繼承同一遺產,遺囑繼承人中有人未提出公證申請且又未作出放棄繼承表示的;(2)遺囑繼承人先于立遺囑人死亡的;(3)遺囑繼承人喪失繼承權的;(4) 遺囑經審查無效或者無法確認遺囑效力的;(5)遺囑無效部分涉及的遺產,或者遺囑處分的財產不屬于被繼承人個人所有或者被繼承人生前已經處分了遺囑所涉及的財產的;(6)遺囑未處分的遺產;(7)相關人員對《繼承法》規定“遺囑應當對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產份額”有爭議的;(8)利害關系人有充分證據證明遺囑繼承人沒有履行遺囑所附義務的。
三、實踐中加強遺囑繼承公證風險防范的措施
(一)在遺囑繼承權公證處中申請人及相關參與人簽訂遺囑繼承承諾書
這也是目前很多公證機構在辦理遺囑繼承權公證的時候廣泛采用的方式,需要事先建立并要求當事人簽署“遺囑繼承承諾書,”在“遺囑繼承承諾書”中要明確指出當事人的身份、公證遺囑情況、保證陳述及提供材料屬實以及侵害他人權益時當事人應向受害人和公證機構承擔的責任等等。這樣便能夠保護到各方的利益,即使因此導致的公證書的無效,也能夠對承諾人產生一定制約,有效預防糾紛、減少訴訟,這種做法很值得借鑒。
(二)加強證明材料的取證
證據材料審查是所有公證程序中非常重要的環節,通過審查材料的客觀性、合法性和關聯性,并判斷證明的力度以及證據的能力,因此在實際工作中要加強對相關資料信息的審查核實力度,以此核實繼承人的身份和確認遺囑的效力。在遺囑繼承公證中,特別是繼承人提供的非公證遺囑,必須重點查核以下內容:(1)被繼承人死亡的事實,這是遺囑發生法律效力的前提,這類證據要求為公安部門或者正規的醫療機構出具;(2)被繼承的父母、配偶、子女等親屬關系,并要對相關繼承人逐一談話、核實相關事實;(3)遺囑中處分的財產是否屬于立遺囑人個人所有,是否有處分該財產的行為;(4)對有疑問的證據必須靈活采用深入繼承、親往出證單位、詢問證人等多種進行核實,正確行使法律賦予公證員的,力爭證據之間環環相扣,形成證據鏈。
(三)加強流程管理
遺囑繼承權公證在辦理的過程中會由于各種主管因素和客觀因素存在諸多的未知風險,因此在辦理的過程中因加強流程管理,首先要對司法部制定的《遺囑公證細則》的正確實施加大監管力度,提高遺囑的效力,減少遺囑繼承權公證辦理過程中的各種風險因素。各級公證員協會要按照相關章程和職業規范對公證員和公證機構的活動進行監督和檢查,根據相關的法律法規規范日常行為,對于違法亂紀或者營私舞弊的行為要予以堅決懲處,加強對各公證機構的規范建設和監督管理,提高公證辦證質量,規范公證法律服務市場的秩序,確保遺囑繼承權公證辦理活動規范、穩定地運行。
按照國家現行法律法規的規定,外商是可以投資電子商務公司的。主要依據為《外商投資商業領域管理辦法》(商務部令2004年第8號)第三條的規定:外商投資商業企業是指從事以下經營活動的外商投資企業:(三)零售:在固定地點或通過電視、電話、郵購、互聯網絡、自動售貨機,對于供個人或團體消費使用的貨物的銷售及相關附屬服務。
2、外商投資商業企業從事限制行業商品經營應符合哪些規定?
外商投資商業企業經營圖書、報紙、期刊的,應符合《外商投資圖書、報紙、期刊分銷企業管理辦法》;
外商投資商業企業經營加油站從事成品油零售的,應具有穩定的成品油供應渠道,符合當地加油站建設規劃,經營設施符合現有國家標準和計量檢定規程的規定,符合消防、環保等要求;
外商投資商業企業經營藥品的,應符合國家有關藥品銷售的管理規范;
商投資商業企業經營汽車的,應在批準的經營范圍內經營;
從事批發的外商投資商業企業不得經營鹽、煙草,從事零售的外商投資商業企業不得經營煙草;
外商投資商業企業經營拍賣業務,應符合《拍賣法》、《文物法》等有關法律,由商務部予以審批。
3 外商投資非商業企業申請增加從事分銷經營范圍,應注意哪些方面問題,
外商投資生產型企業申請從事分銷活動,應注意如下幾個方面問題:
生產型企業進行分銷非自產產品,應按照《外商投資商業領域管理辦法》申報增資、增營,并修改合同章程;
分銷產品的類別應同本企業的產品相同(按照海關編碼分類);
生產型企業增營后應明確是否保持生產型企業性質,填寫《外商投資非商業企業增加分銷經營范圍申請表》,應注明分銷營業收入不高于企業總銷售額的50%,如轉型為非生產型企業的,不再享受生產型企業稅收待遇,分銷營業收入可高于總銷售額的50%。
4 外商投資設立的投資性公司申請增加從事分銷活動,應注意哪些方面問題?
投資性公司進行分銷非所投資企業產品,應按照《外商投資商業領域管理辦法》申請增營,并修改合同章程;
投資性公司注冊資本按期繳付,且符合《關于外商投資舉辦投資性公司的規定》第八條的規定;
投資性公司分銷產品范圍為跨國公司及控股關聯公司的產品及其同類產品,但地區總部分銷產品范圍不作限制;并填報《投資性公司/地區總部增加分銷經營范圍申請表》;
投資性公司設立店鋪從事非所投資企業生產產品的零售經營活動,應符合《外商投資商業領域管理辦法》的規定。
5 保稅區外商投資企業申報分銷業務可同時作保稅貿易和非保稅貿易兩方面的業務嗎?可否在區外設立分支機構?
保稅區外商投資企業可依法申請分銷權,經批準取得分銷權后,該企業可自行辦理報關及外匯核銷等手續,并以對外貿易經營者身份將貨物分銷至境內區外。
經商務主管部門批準,保稅區外商投資企業可以在區外設立經營性分支機構,經營性分支機構不得從事只限于保稅區內經營的業務,如轉口貿易等。
6 保稅區內外商投資企業可否遷出區外?應注意什么問題?
保稅區外商投資企業向原審批機關提出注冊地點變更(區外)申請,需對原經營范圍進行相應的調整,刪去按規定只允許在保稅區內開展的相關業務。經原審批機關征求區外擬變更注冊地商務主管部門的意見并獲同意后,企業可依法將注冊地遷出保稅區。
7 申請外商投資的汽車分銷企業,應按什么程序申報?
根據《汽車品牌銷售管理實施辦法》,外商投資企業經營范圍涉及汽車分銷的,包括總經銷商和品牌經銷商,均應由省級商務主管部門或中央管理企業初審后報商務部,由商務部征求國家工商總局意見后作出是否批準的決定。
境內汽車生產企業轉讓銷售環節的權益給其它法人機構,除按規定報商務部批準外,需報請原項目審批單位核準。
8 申請外商投資的藥品分銷企業。應按什么程序申報?
外商投資企業經營范圍涉及藥品分銷的,應由申報企業提供藥品監督管理部門出具的同意企業籌建意見書或藥品經營許可證,省級商務主管部門初審后報商務部批準,商務部在收到全部申請文件之日起3個月內作出是否批準的決定。
9 根據《關于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執行意見》,要求對新設項目和新增境外投資者提供經公證或依法認證的投資者的身份證明文件或開業證明,對港澳地區投資者的身份證明文件或開業證明如何認證?
根據司法部有關文件規定,對港澳地區投資者提供的證明文件,應由當地執業的中國司法部委托公證人公證,公證人經向當地的公司注冊機關查證注冊記錄后,出具“證明書”,并由公證人辦理內地使用文書轉遞手續供內地審批、登記機關使用。
10、對臺灣地區投資者的身份證明文件或開業證明如何認證?
答:根據《兩岸公證書使用查證協議》,臺灣地區的投資者將其身份證明或開業證明在當地公證機關公證,臺灣公證處出具公證書時,將正本交予當事人,副本交臺灣財團法人海峽交流基金會(海基會)寄送省級公證員協會以備核驗。當事人持正本到省公證員協會申請辦理公證書正副本相符核驗。協會工作人員在將當事人交來的正本與臺灣海基會寄來的副本比對后,正副本相符的,給當事人出具《臺灣公證書正副本相符核驗證明》,該公證書生效,可在大陸地區使用。
11、境外個人投資者當面呈報資料,身份證明是否還需公證或認證?
關鍵詞:公證;執業風險;認識;防范風險
如何充分而正確地認識公證員執業風險并在公證執業的過程中有效地控制風險,已經成為公證員面臨的現實而緊迫的課題。根據自己學習公證法律、法規的體會及公證執業的實踐,就公證員執業的風險淺談認識與感受。
一、公證員執業風險的特點
執業風險主要是公證員日常執業過程中的由于法律規定與公證行業現狀及社會生活的復雜化所導致的風險。它具有以下特點:(1)不可預見性。隨著人們法律觀念的提升和公證領域的擴大,社會生活的多元性決定了公證行業的發展與公證員知識的更新的滯后性存在矛盾,往往難以面面俱到的進行預見。 (2)社會影響大,不可逆轉。根據法律規定,公證書可不經過調查而作為證據使用,一旦出現錯誤就會引起社會的廣泛關注,降低了群眾對公證機構的信任度。
二、公證員執業風險產生的原因
1.法律規定缺陷與缺乏協調配合機制的風險
雖然公證法的實施為公證執業創造了良好的環境,但是隨著社會經濟的迅速發展與公證業務的拓展,出現了許多的新問題和現象。對于一些存在爭議的公證事項,法律法規并沒有隨著修訂和完善而進行具體界定,相關的司法解釋也沒能進行必要的明確。
在公證員辦理具體業務的同時,除要求由當事人提供證明材料外,主要還是需要由相關部門提供,有關單位或者個人應當依法予以協助。但公證法與其他法律并沒有規定有關單位或者個人不予配合該承擔什么責任,在實踐中常常是不予配合和協助,更有甚者僅憑當事人的要求出具與事實不符的證明材料,致使公證處對一些主要證據無法核實調查清楚,導致了公證執業風險的加大。
2.公證員自身素質不強、認識不足的風險
首先是主觀懈怠,思想上與認識上的不足產生的風險。由于公證員在工作過程中缺少審慎的態度和認識,對一些疑難復雜的公證事項簡單了事或者對虛假的材料主觀馬虎的認定,缺少相應的討論研究與調查核實。其中可能還包括某些公證員個人的職業道德低下,其主要表現為公證員責任心不強,降低了出證標準,導致錯、假證、瑕疵證發生。當前許多公證機構改制為自收自支的財政制度,公證員創收壓力大,往往會在降低收費標準承攬業務的同時,也會產生僅為某些經濟利益的驅動而輕視辦證質量甚至走上違法犯罪的道路。
其次是不注重點滴和細節,程序上發生的風險。 在日常工作中,面對形形的當事人,需要公證員不厭其煩的告知與解釋,但是公證種類繁雜,面對公證當事人時,很有可能遺漏一些告知內容,使當事人不能對公證事項的法律意義和權利義務理解清楚,如果僅僅是提高了收費與辦證數量而忽視了必要的告知,必將會產生巨大的隱患。
再次,當事人對公證的過高期望,當事人通常對公證的效用存在誤解,在辦理公證時會抱有過高的期望,社會對公證的認識偏差,由于公證的宣傳不到位以及在司法系統的弱勢地位,導致社會公眾對公證機關的職能、作用及公證書的效力還缺乏正確而全面的了解,
三、防范公證執業風險的措施
1.思想上重視,加強道德素養的提升。公證工作從一定程度上來看是由公證員憑借自己的內心判斷與審慎的篩查去進行的程序性事務。公證員執業風險產生的一個基本原因是公證員思想意識重視不足,公證員的執業水平主要是通過專業知識、道德水準等來體現。因而,提高公證員的道德素養水平是公證發展的重要工作。因此每一名公證員要提升思想道德水平與社會責任感,充分認識到公證執業風險的存在,讓每個公證員時刻敲響防范風險意識的警鐘。
2.注重點滴,重視每一個細節,堅持程序第一的原則。公證員在接辦每一件公證事項時,都應注重細節問題。充分審查當事人提供的證據材料,列出需核實的材料和需補充的材料,保證在整個公證活動過程中公證員始終處于“中立”地位,使辦證過程都要保持客觀、獨立,不受任何外界干擾和左右。
3.利用《公證法》這門武器,嚴格進行篩查與甄別,在服務好每位群眾的同時,運用好自身的權力。《公證法》賦予了公證機構獨立辦證權與公證機構對于不符合出證條件的公證申請拒絕出證的權力。因此,公證員應充分利用這一規定,對易發風險或疑難公證事項在把握不準的情況下不予受理。既保證充分有效的防范風險,也體現公證的嚴肅性和權威性。
4.加強聯動與探討,完善制度,建立經常性區域交流研討機制。對于疑難案件的分析討論制度可以集思廣益,對有不同看法的案件進行分析和討論,對可能產生的風險尋找解決途徑。重大復雜案件應由公證處處務會討論確認無誤后,才出具公證書。這樣可以有效地把公證執業風險控制在萌芽狀態,同時要在行業間加強交流與研討,作出有針對性的建議和對策。
5.加強宣傳,讓社會各界真正了解公證行業,知道公證起到什么作用,會產生什么樣的法律后果。這樣能讓社會公眾合理、正確地選擇公證,維護自身權益,同時與與法院、公安局、房管局等部門進行深入探討和尋找對策,提高公證書的公信力,促進公證行業的健康發展。