時間：2022-02-11 22:16:26
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法律保護(hù)論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
一、政府網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督管理部門的刪貼、查封權(quán)的法律限制
作為政府網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督監(jiān)管的手段之一的刪帖、查封ID號的方法因?yàn)樾Ч苯樱唵我仔卸粡V泛經(jīng)常采用。目前沒有法律具體的規(guī)定，所以被濫用也就在所難免。政府監(jiān)管部門不當(dāng)?shù)膭h帖、查封直接侵犯公民的網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督權(quán)，因此應(yīng)該在擬制定的《網(wǎng)絡(luò)信息傳播法》中規(guī)定刪帖查封的標(biāo)準(zhǔn)、程序以及違法刪帖查封的責(zé)任。對于可以刪帖查封的網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督涉及內(nèi)容危害公共利益的的應(yīng)該借鑒美國“明顯而且現(xiàn)存”危險(xiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)，涉及侵犯公民個人和企業(yè)利益的應(yīng)該在有初步證據(jù)的基礎(chǔ)上暫時凍結(jié)內(nèi)容的傳播以免擴(kuò)大受害人的損失。刪帖查封的決定應(yīng)該由小組討論并投票表決，表決采用少數(shù)服從多數(shù)的原則。重大的網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督應(yīng)該報(bào)請上級部門批準(zhǔn)才能刪帖查封，此外還要規(guī)定監(jiān)督主體針對刪帖查封的行政復(fù)議和申訴權(quán)，以防止刪帖查封的濫用。
二、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司的審查權(quán)、刪帖查封權(quán)的法律限制
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司在網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督監(jiān)督種扮演著很重要的角色，為網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督提供了平臺，開闊了網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督的空間。《侵權(quán)責(zé)任法》也對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司的侵權(quán)責(zé)任作出了規(guī)定。①網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司在為網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督提供平臺的時候有保障合法的網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督權(quán)的義務(wù)，也有防止異化的網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督侵犯公共利益及公民個人利益的義務(wù)，并且網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司處在接觸網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督信息的第一線，因此有必要在《網(wǎng)絡(luò)信息傳播法》中授予其一定權(quán)限的審查、刪除網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督的信息查封違法賬號的權(quán)利。有了權(quán)利就有濫用權(quán)利的可能，這種權(quán)利可能被網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司當(dāng)作權(quán)力尋租的資本。為防止這種授權(quán)的濫用，應(yīng)該盡可能明確具體、盡量壓縮自由裁量的幅度并且要規(guī)定違法責(zé)任。責(zé)任形態(tài)可以分為行政責(zé)任、民事責(zé)任、以及刑事責(zé)任。輿論監(jiān)督監(jiān)管的手段之一的刪帖、查封ID號的方法因?yàn)樾Ч苯樱唵我仔卸粡V泛經(jīng)常采用。目前沒有法律具體的規(guī)定，所以被濫用也就在所難免。
三、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司的審查權(quán)、刪帖查封權(quán)的法律限制
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司在網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督監(jiān)督種扮演著很重要的角色，為網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督提供了平臺，開闊了網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督的空間。《侵權(quán)責(zé)任法》也對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司的侵權(quán)責(zé)任作出了規(guī)定。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司在為網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督提供平臺的時候有保障合法的網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督權(quán)的義務(wù)，也有防止異化的網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督侵犯公共利益及公民個人利益的義務(wù)，并且網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司處在接觸網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督信息的第一線，因此有必要在《網(wǎng)絡(luò)信息傳播法》中授予其一定權(quán)限的審查、刪除網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督的信息查封違法賬號的權(quán)利。有了權(quán)利就有濫用權(quán)利的可能，這種權(quán)利可能被網(wǎng)絡(luò)服務(wù)公司當(dāng)作權(quán)力尋租的資本。為防止這種授權(quán)的濫用，應(yīng)該盡可能明確具體、盡量壓縮自由裁量的幅度并且要規(guī)定違法責(zé)任。責(zé)任形態(tài)可以分為行政責(zé)任、民事責(zé)任、以及刑事責(zé)任。
作者：呂磊單位：重慶市巫山縣人民法院
論文摘要：在國際貿(mào)易中，對商標(biāo)顯著性的保護(hù)體現(xiàn)了國際貿(mào)易商標(biāo)法律制度構(gòu)建的基本價(jià)值。地域性保護(hù)制度差異是國際貿(mào)易中商標(biāo)顯著性保護(hù)的障礙，國際社會為協(xié)調(diào)國際貿(mào)易中商標(biāo)顯著性保護(hù)制度地域差異障礙進(jìn)行了立法構(gòu)建。目前，國際貿(mào)易商標(biāo)顯著性立法構(gòu)建中出現(xiàn)了以馳名商標(biāo)為典型的擴(kuò)張性保護(hù)與平行進(jìn)口為典型的抑制性保護(hù)趨勢。
商標(biāo)的顯著性是指商標(biāo)自身具有獨(dú)特的識別特征，能夠區(qū)別商品或服務(wù)出處，它是商標(biāo)的固有屬性，也是法律保護(hù)的重要目的。在國際貿(mào)易中，保護(hù)商標(biāo)的顯著區(qū)別性是商標(biāo)法律制度構(gòu)建的基本價(jià)值。
商標(biāo)對于國際貿(mào)易具有重要的促進(jìn)功能，其功能的發(fā)揮是基于商標(biāo)具有的顯著識別性。國際貿(mào)易中構(gòu)建商標(biāo)法律制度的基本目的就是讓商標(biāo)的顯著性能夠得到超越地域限制的國際保護(hù)。在國際貿(mào)易中，具有顯著區(qū)別性是商標(biāo)受到法律保護(hù)的前提，也是獲得保護(hù)的基本依據(jù)，同時還是商標(biāo)權(quán)人權(quán)利利益的根本維系基礎(chǔ)，是國際貿(mào)易中商標(biāo)所涉的各方利益予以立法平衡的焦點(diǎn)。
國際貿(mào)易中商標(biāo)顯著性制度保護(hù)的地域
傳統(tǒng)上，國家通過國內(nèi)立法構(gòu)建商標(biāo)取得及權(quán)利保護(hù)制度，以維護(hù)顯著性利益。商標(biāo)顯著性保護(hù)具有鮮明的地域性特征。這種地域性的保護(hù)在一國之內(nèi)市場對于維系商標(biāo)顯著性尚可有效，但在國際市場，商標(biāo)顯著性難以得到有效保護(hù)。原因在于：一國企業(yè)依本國法律標(biāo)準(zhǔn)（申請或使用）所取得的商標(biāo)權(quán)利，只能在本國地域范圍內(nèi)行使，超越國界將不再受到保護(hù)，除非在他國依照該國法律標(biāo)準(zhǔn)另行取得對原商標(biāo)顯著性的壟斷使用權(quán)。此外，各國商標(biāo)法律制度不盡相同，受到法律保護(hù)的顯著性區(qū)別要素構(gòu)成要求及保護(hù)程度也存在差異。如有的國家所保護(hù)的具有區(qū)別性質(zhì)的商標(biāo)僅為圖形文字或其自組合商標(biāo)，而有的國家則允許也保護(hù)立體商標(biāo)，甚至具有區(qū)別性的氣標(biāo)、聲音也可獲得保護(hù)。
國際貿(mào)易中商標(biāo)顯著性保護(hù)制度的協(xié)調(diào)
（一）加強(qiáng)協(xié)調(diào)國際商標(biāo)顯著性保護(hù)的立法
在國際貿(mào)易發(fā)展中，商標(biāo)顯著性保護(hù)的地域障礙問題一直受到關(guān)注。國際社會很早就開始了立法協(xié)調(diào)活動。如19世紀(jì)早期制定的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》以及以后的《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》、《制止商品產(chǎn)地虛假或欺騙性標(biāo)記馬德里協(xié)定》、《建立商標(biāo)圖形要素國際分類維也納協(xié)定》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（TRIPS協(xié)議）等一系列重要的國際立法對商標(biāo)顯著性保護(hù)制度的協(xié)調(diào)不斷加強(qiáng)。
（二）確立平等的商標(biāo)顯著性域外保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)
商標(biāo)顯著性保護(hù)具有地域特征，商標(biāo)保護(hù)仍主要依賴于各國的商標(biāo)保護(hù)制度。商標(biāo)顯著性的協(xié)調(diào)首要方面是提供公平的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，這體現(xiàn)于國民待遇標(biāo)準(zhǔn)與最惠國待遇標(biāo)準(zhǔn)的引入適用。
國民待遇是巴黎公約最先采用的公平保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。此待遇標(biāo)準(zhǔn)要求是在尊重商標(biāo)地域獨(dú)立保護(hù)的前提下，為本國與國外的不同商業(yè)競爭者提供了相同的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。該原則在之后的一系列的商標(biāo)保護(hù)國際條約中延續(xù)適用。《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》還將國際貿(mào)易基本規(guī)則—最惠國待遇引入商標(biāo)國際保護(hù)制度。最惠國待遇標(biāo)準(zhǔn)的確立，使得國際貿(mào)易中不同國家的競爭者對于商標(biāo)顯著性具有平等的保護(hù)基礎(chǔ)。國民待遇及最惠國待遇標(biāo)準(zhǔn)的引入，確保了商標(biāo)顯著性利益的保護(hù)平等，對于恢復(fù)被扭曲的國際貿(mào)易秩序具有重要作用。
（三）制定顯著性保護(hù)的具體認(rèn)定適用規(guī)則
商標(biāo)顯著性是商標(biāo)法權(quán)利制度構(gòu)建的基礎(chǔ)，在商標(biāo)法律制度中也有專門針對顯著性問題的規(guī)定。在TRIPS協(xié)定中規(guī)定了商標(biāo)需具有顯著識別性，應(yīng)具有視覺可感知性。這一定義確認(rèn)了商標(biāo)應(yīng)具有顯著性的基本要求，但就如何認(rèn)定顯著區(qū)別性并明確規(guī)定，有待于立法與司法事件的進(jìn)一步明確。同時，對于顯著性的強(qiáng)度認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題。TRIPS協(xié)定中也規(guī)定了因使用可獲得商標(biāo)顯著性，這是對商標(biāo)顯著性的“第二含義”理論的承認(rèn)。
國際貿(mào)易中商標(biāo)顯著性保護(hù)的擴(kuò)張與抑制
（一）國際貿(mào)易中商標(biāo)顯著性的保護(hù)的擴(kuò)張
1.馳名商標(biāo)顯著性保護(hù)的擴(kuò)張表現(xiàn)。馳名商標(biāo)顯著性保護(hù)體現(xiàn)在兩個方面，一個方面是顯著性保護(hù)適用領(lǐng)域的擴(kuò)張。在國際貿(mào)易中，在國際市場具有競爭優(yōu)勢、占有主導(dǎo)地位的往往是一些大型跨國企業(yè)，這些企業(yè)所提供的產(chǎn)品服務(wù)品質(zhì)優(yōu)良，具有良好的商譽(yù)，所使用的商標(biāo)也具有很高的知名度。一些競爭者會將這些馳名商標(biāo)在其他不相同或類似的商品或服務(wù)領(lǐng)域上注冊使用，并利用使消費(fèi)者對商標(biāo)所指示的來源誤解，從而獲取經(jīng)濟(jì)利益，并有可能對原馳名商標(biāo)產(chǎn)生淡化效果，損害企業(yè)的商譽(yù)利益。本質(zhì)上，這是一種搭便車的不正當(dāng)競爭行為，對原有馳名商標(biāo)的商譽(yù)會產(chǎn)生淡化效果。傳統(tǒng)的混淆理論與保護(hù)制度對制止搭便車的淡化行為難以發(fā)揮作用。針對這一問題，又基于反淡化的理論，在馳名商標(biāo)顯著性的保護(hù)上，從保護(hù)領(lǐng)域擴(kuò)展至了非相同及類似領(lǐng)域。
馳名商標(biāo)顯著性保護(hù)擴(kuò)張的另一個重要表現(xiàn)就是保護(hù)地域的擴(kuò)張。傳統(tǒng)的商標(biāo)顯著性保護(hù)是基于地域性保護(hù)，商標(biāo)的顯著性也具有地域性，而馳名商標(biāo)保護(hù)在一定條件下獲得超越地域的特殊保護(hù)。如根據(jù)TRIPS規(guī)定，成員方在對馳名商標(biāo)提供特別保護(hù)方面，應(yīng)當(dāng)考慮到由于宣傳和信息的跨國界流動，而導(dǎo)致有關(guān)商標(biāo)在被請求給予特別保護(hù)成員地域內(nèi)馳名的結(jié)果，馳名商標(biāo)一經(jīng)認(rèn)定，在他國未取得商標(biāo)權(quán)之前的顯著區(qū)別性價(jià)值能夠得到確認(rèn)保護(hù)。
2.馳名商標(biāo)顯著性保護(hù)擴(kuò)張的本質(zhì)理解。在國際貿(mào)易中，對于馳名商標(biāo)顯著性保護(hù)的擴(kuò)張，其根本原因在于馳名商標(biāo)所凝聚的巨大的利益價(jià)值。馳名商標(biāo)不同于普通商標(biāo)，不僅起著識別商品或服務(wù)的作用，而且更凝結(jié)著企業(yè)的商業(yè)信譽(yù)，體現(xiàn)著企業(yè)巨大的商業(yè)價(jià)值，同時馳名商標(biāo)也代表著消費(fèi)者的消費(fèi)利益，對國家而言，馳名商標(biāo)在某種意義上體現(xiàn)了一國的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，是一國民族工業(yè)的集中表現(xiàn)。保護(hù)馳名商標(biāo)顯著性是保護(hù)馳名商標(biāo)權(quán)利人，保護(hù)廣大消費(fèi)者，維護(hù)國際貿(mào)易公平競爭秩序，提升國家競爭實(shí)力的需要。對于馳名商標(biāo)顯著性保護(hù)的擴(kuò)張正是體現(xiàn)了對上述幾者利益保護(hù)的重視。
（二）國際貿(mào)易中商標(biāo)顯著性保護(hù)的抑制
在國際貿(mào)易中，也存在著對商標(biāo)顯著區(qū)別性保護(hù)進(jìn)行限制的問題。這種限制表現(xiàn)為多種形式，但最為突出的就是以權(quán)利用竭為理論解釋基礎(chǔ)的商標(biāo)平行進(jìn)口問題。商標(biāo)平行進(jìn)口的后果是在同一市場同時存在兩種來源不同的相同商標(biāo)的商品。這些商品上的商標(biāo)相同，導(dǎo)致消費(fèi)者難以區(qū)分產(chǎn)品來源，這實(shí)際上是削弱了商標(biāo)顯著區(qū)別，顯著性受到一定程度限制。
1.對于商標(biāo)平行進(jìn)口的爭議。對于商標(biāo)平行進(jìn)口問題，存在著一些爭議，最主要的是地域排他性保護(hù)與權(quán)利用竭理論之爭。反對者的理由主要是基于商標(biāo)權(quán)具有地域壟斷特性，即同一市場上在相同及相近的商品上商標(biāo)使用具有專有排他性，商標(biāo)需要具有顯著區(qū)別性。商標(biāo)平行進(jìn)口則破壞了商標(biāo)權(quán)的專有排他性，損害了商標(biāo)的顯著區(qū)別功能。而商標(biāo)商品平行進(jìn)口的支持者理論依據(jù)主要是權(quán)利窮竭原則，認(rèn)為附有某商標(biāo)的商品一經(jīng)商標(biāo)權(quán)人或其授權(quán)人的同意第一次投入市場后，商標(biāo)權(quán)人即喪失了對其控制，其權(quán)利即告窮竭。另外也有人主張，從商標(biāo)區(qū)別性的功能看，國際貿(mào)易中對商標(biāo)顯著性的保護(hù)主要目的禁止他人假冒，發(fā)揮商標(biāo)的基本功能，但對于使用相同商標(biāo)的真品已無能為力，而相同商標(biāo)合法地用于相同或類似商品之上的真品平行進(jìn)口就屬這種情形。
2.商標(biāo)平行進(jìn)口問題本質(zhì)理解。商標(biāo)平行進(jìn)口問題爭論的實(shí)質(zhì)是商標(biāo)顯著性的利益之爭。這種利益表現(xiàn)為商標(biāo)競爭者之間、商標(biāo)權(quán)利人與消費(fèi)者之間的利益競爭，也涉及到了國家貿(mào)易管理的利益。商標(biāo)平行進(jìn)口首先影響到了同一市場的相同商品、服務(wù)提供者的競爭利益，實(shí)際是商標(biāo)權(quán)的壟斷與反壟斷斗爭。其次，商標(biāo)平行進(jìn)口也涉及商標(biāo)權(quán)利人與消費(fèi)者利益之爭。反對者認(rèn)為同一商標(biāo)授權(quán)各國不同使用人使用后，開發(fā)出的商品總是應(yīng)考慮當(dāng)?shù)氐膰椤L(fēng)俗、口味等因素而不同，因而在平行進(jìn)口商品與國內(nèi)商品質(zhì)量、售后服務(wù)和擔(dān)保不一樣的情況下，平行進(jìn)口將會混淆消費(fèi)者，擾亂市場交易秩序，進(jìn)而損害國內(nèi)商標(biāo)權(quán)人的良好商譽(yù)。而支持者認(rèn)為平行進(jìn)口實(shí)際上是為了平衡知識產(chǎn)權(quán)人專有權(quán)所產(chǎn)生的負(fù)效應(yīng)而設(shè)置的，其主旨是對商標(biāo)權(quán)利人加以必要的限制，以免產(chǎn)生過度壟斷，阻礙產(chǎn)品的自由流通，損害消費(fèi)者的利益。平行進(jìn)口制度可以成為國家貿(mào)易進(jìn)行控制的一個手段，因而商標(biāo)平行進(jìn)口的爭論也反映了國際貿(mào)易的自由化與非關(guān)稅壁壘之間的沖突。
參考文獻(xiàn)：
內(nèi)容摘要：互聯(lián)網(wǎng)在世界范圍內(nèi)的迅速昌盛鑄造了一個繁榮的網(wǎng)絡(luò)時代，在網(wǎng)絡(luò)時代的大氣象下，域名(domainname)相關(guān)問題也日趨成為人們關(guān)注和爭論的焦點(diǎn)。在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)無處不在的今天，域名更是現(xiàn)代企業(yè)和團(tuán)體的網(wǎng)上商標(biāo)，而由此所引發(fā)的域名權(quán)與商標(biāo)權(quán)利沖突等法律問題也呈現(xiàn)復(fù)雜化、多樣化的趨勢。筆者擬對我國現(xiàn)有的域名保護(hù)制度的現(xiàn)狀進(jìn)行分析，希望由此現(xiàn)有制度的不足，并提出可行的改良方案，進(jìn)一步完善我國的域名法律保護(hù)制度。關(guān)鍵詞:域名制度保護(hù)商標(biāo)一、前言無疑，計(jì)算機(jī)的發(fā)明讓20世紀(jì)進(jìn)入了一個信息爆炸的時代，而互聯(lián)網(wǎng)的普及則迅速的鑄造了一個繁盛網(wǎng)絡(luò)時代，伴隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的日益進(jìn)步，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)也應(yīng)運(yùn)而生并正在革新著傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)行為和方式。然而，在這樣的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的大氣象下，同時亦不可避免地產(chǎn)生了大量的與之相關(guān)的社會問題。所謂域名(domainname)，是對應(yīng)于互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字地址（IP地址）的層次結(jié)構(gòu)式網(wǎng)絡(luò)字符標(biāo)識，是進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)訪問的重要基礎(chǔ)。在現(xiàn)代商業(yè)行為中，企業(yè)的注冊商標(biāo)（尤其是馳名商標(biāo)）的網(wǎng)絡(luò)域名，是企業(yè)和商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)上的重要標(biāo)識。企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)域名，能夠在互聯(lián)網(wǎng)上面向客戶建立集宣傳、營銷和服務(wù)于一體的綜合平臺，實(shí)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營的電子商務(wù)化。毫不夸張的說，域名是企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)上的商標(biāo)。也正是因?yàn)橛蛎哂酗@著的標(biāo)識功能和如此巨大的商業(yè)價(jià)值，在網(wǎng)絡(luò)行為中，域名侵權(quán)糾紛時有發(fā)生。我國的網(wǎng)絡(luò)正處于高速發(fā)展階段，同時也帶來了巨大的商機(jī)。這同樣導(dǎo)致了域名侵權(quán)糾紛的頻發(fā)。到目前為止，域名不論在雙方的利益有著重要的意義，同樣能夠極大的拓展知識產(chǎn)權(quán)的外延，豐富知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵。因此，筆者在此將對我國的域名保護(hù)制度進(jìn)行初步的分析，尋找矛盾與焦點(diǎn)所在，并嘗試性的提出完善方案。二、域名淵源之回顧20世紀(jì)80年代，由于一種新的網(wǎng)絡(luò)協(xié)議——TCP/IP協(xié)議[①]的采用，產(chǎn)生了我們現(xiàn)在所熟知的因特網(wǎng)。IP在協(xié)議中,每一個聯(lián)入因特網(wǎng)的“網(wǎng)絡(luò)”均以一臺核心機(jī)器為中介,并圍繞該核心機(jī)器形成一個單獨(dú)的“域(Domain)”。為了核心機(jī)器及執(zhí)行支撐與管理功能的機(jī)器都能自然地在網(wǎng)絡(luò)中發(fā)揮功能，必須為其指定特定的代碼。但由于聯(lián)網(wǎng)機(jī)器的進(jìn)一步增多，研究人員發(fā)現(xiàn)將主機(jī)名直接與二進(jìn)制代碼對應(yīng)的工作也已變得不堪重負(fù)；于是，又在IP協(xié)議中又發(fā)展起來一種介于二進(jìn)代碼與主機(jī)名之間的中間環(huán)節(jié)標(biāo)識符號，即以四組用原點(diǎn)隔開的阿拉伯?dāng)?shù)字代表的Internet地址。改用四組阿拉伯?dāng)?shù)字作為中間代碼后，使得聯(lián)網(wǎng)機(jī)器的代碼的管理變得相對容易與直觀了一些。然而對于普通網(wǎng)絡(luò)用戶而言，這種由四組數(shù)字組成的代碼仍然是毫無意義的，因?yàn)閱渭儫o關(guān)聯(lián)的數(shù)字組合不具有顯著性，不容易被用戶識別和記憶。最終，在一定程度上以現(xiàn)實(shí)生活中某特定形象相聯(lián)系的文字或字母為符號，按照一定的規(guī)則進(jìn)行組合所形成的外部編碼取代了數(shù)字，成為每一個網(wǎng)絡(luò)的核心機(jī)器的名稱——這就是我們常說的“域名”。域名這一形式也在因特網(wǎng)的蓬勃發(fā)展中起到了功不可沒的作用（不難想象冗長而無意義數(shù)字串將給上網(wǎng)帶來多大的麻煩）。盡管從形式上看，域名只不過是聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)在網(wǎng)絡(luò)中的代號（地址），但是網(wǎng)絡(luò)資源與信息的豐富性卻在很短的時間內(nèi)達(dá)到了一個空前的地步，人們上網(wǎng)的目的，也不再是僅僅為了接觸和學(xué)習(xí)計(jì)算機(jī)，而是為了獲得更多有用的信息。可以說，域名加速了網(wǎng)絡(luò)得發(fā)展，而網(wǎng)絡(luò)又反過來又豐富了域名的內(nèi)涵和價(jià)值。于是，域名本身的意義超過了其初衷，成為網(wǎng)頁所有者的代號或標(biāo)識。[②]域名是使用者在網(wǎng)絡(luò)空間的絕對地址。在互聯(lián)網(wǎng)這個虛擬的“概念性”空間中，人們需要相互聯(lián)絡(luò)、獲得信息，必須有使他人找到自己、同時自己能夠找到他人的“地址”。自從因特網(wǎng)建立起來之后,接入網(wǎng)絡(luò)的每一臺主機(jī)都獲得了一個具有唯一性的地址編碼；而域名就是對應(yīng)于該唯一地址編碼的外部編碼，因而也是唯一的、絕對的。只要通過一臺不論以何種方式接入網(wǎng)絡(luò)的終端設(shè)備正確地輸入了一個域名，即可唯一地找到該域名所標(biāo)識的網(wǎng)頁所有者。同時，域名很大程度上是所有者在網(wǎng)絡(luò)空間人格形象的鑒別符號。在可以預(yù)見的未來，網(wǎng)絡(luò)將成為交流的重要渠道，域名的唯一性使其得以與特定的人相聯(lián)系，進(jìn)而成為其所代表的人或組織人格形象的鑒別符號。在因特網(wǎng)上，每一個域名都代表一個特定的人或組織；久而久之，其自然就變成了特定人格形象的標(biāo)識符。每當(dāng)提及一個域名時，
人們馬上就會聯(lián)想到一個特定的人格形象，從而作出是否進(jìn)入其網(wǎng)頁的決定。域名是網(wǎng)絡(luò)用戶認(rèn)知網(wǎng)頁所有人及其業(yè)務(wù)的唯一指示器。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的不斷豐富，網(wǎng)絡(luò)正全方位的滲透到社會的各個領(lǐng)域并帶來了巨大的經(jīng)濟(jì)效益，網(wǎng)絡(luò)用戶也已經(jīng)成為現(xiàn)在社會中相當(dāng)重要的一部分。而網(wǎng)頁所有者若想吸引用戶并為之所接受，在與用戶的交流中獲得經(jīng)濟(jì)利益，就必須向他們提供一種容易識別、便于記憶的指示器。域名正是這種指示器（當(dāng)然，隨著網(wǎng)絡(luò)搜索引擎的引入和技術(shù)的逐步成熟，域名在網(wǎng)絡(luò)資源定位方面發(fā)揮的作用已經(jīng)被大大削弱了）。由此可見，域名作為網(wǎng)頁所有者的唯一標(biāo)識，其唯一性的特點(diǎn)使得域名成為了網(wǎng)絡(luò)這個虛擬空間中的稀缺資源，對現(xiàn)代企業(yè)而言，域名早已成為了網(wǎng)絡(luò)戰(zhàn)場上的兵家必爭之地；而在一定程度上，其顯著性也讓域名成為了網(wǎng)頁所有者的“名片”和網(wǎng)絡(luò)品牌，——域名的特性讓域名具備了極大的商業(yè)價(jià)值（在很多情況下，這種商業(yè)價(jià)值也可以是潛在的）這恐怕也是域名侵權(quán)糾紛時有發(fā)生的客觀經(jīng)濟(jì)原因。三、域名侵權(quán)的表現(xiàn)形式及我國域名保護(hù)現(xiàn)狀分析圍繞域名和其所能帶來的巨大利益，現(xiàn)在企業(yè)對域名的激烈爭奪戰(zhàn)早已打響。域名侵權(quán)糾紛的形式主要有三類，即域名之間的模仿糾紛、將馳名商標(biāo)搶注為域名的糾紛以及域名與普通商標(biāo)或企業(yè)的糾紛。以下將結(jié)合我國的具體情況逐一對這四類情形進(jìn)行分析：（一）域名與域名之間的模仿行為糾紛域名作為網(wǎng)頁的網(wǎng)上標(biāo)識，其最突出的特點(diǎn)就是具有唯一性，這種唯一性讓網(wǎng)絡(luò)用戶能夠在因特網(wǎng)上精確的找到他所希望瀏覽的網(wǎng)頁。而對計(jì)算機(jī)而言，只要有一個字母不同或者增減一個符號，就足以區(qū)分兩個不同的域名。與商標(biāo)注冊不同，域名注冊僅僅審查是否已有相同的域名存在，而不會同商標(biāo)一樣有無相似的商標(biāo)注冊在先。相似的域名并不會引起計(jì)算機(jī)的誤認(rèn)，而對于人而言情況則完全不同，相似的域名可能使用戶誤認(rèn)為兩個網(wǎng)站之間存在著一定的關(guān)系，從而使得那些注冊與知名網(wǎng)站相似域名的人獲得不正當(dāng)利益，或者給知名網(wǎng)站的注冊者帶來負(fù)面的影響。這類域名模仿的行為主要是出于不正當(dāng)競爭的目的——通過模仿某知名網(wǎng)站的域名，讓自己網(wǎng)站的點(diǎn)擊率和瀏覽量因?yàn)橛脩舻恼`解而大大增加，進(jìn)而從中牟取不正當(dāng)?shù)睦妫缬腥四７聡鴥?nèi)知名的騰訊網(wǎng)而注冊一個名為的網(wǎng)站，從事QQ號的轉(zhuǎn)讓、售賣等業(yè)務(wù)（甚至是以此為幌子的欺詐行為），會使得用戶誤以為該業(yè)務(wù)為騰訊公司所設(shè)立，從而使該網(wǎng)站的所有者獲得不正當(dāng)?shù)睦妗Ａ硪环矫妫泊嬖谥耘c競爭對手或知名網(wǎng)站相似域名，在網(wǎng)站上丑化對方，達(dá)到給對方造成不利影響的情況存在。例如美國有家名為“零軟”/ZeroMicrosoftware軟件公司將自己的域名注冊為，將微軟公司的Microsoft中的第二個“o”換成了“0”，意在諷刺微軟公司的權(quán)威地位名不副實(shí)——當(dāng)然，微軟公司立即采取了法律措施終止了該公司對域名的使用——這在一定程度上類似于“滑稽模仿”；實(shí)踐中還大量存在著設(shè)立抱怨網(wǎng)站（complaintsites）引起的域名模仿糾紛，域名通常是在他人公司或商標(biāo)之后加上丑化的文字，這類網(wǎng)站常常引起“商標(biāo)淡化”的不正當(dāng)競爭糾紛。[③]（二）將馳名商標(biāo)搶注為域名的糾紛這類糾紛主要發(fā)生在我國因特網(wǎng)和電子商務(wù)剛剛崛起的時期，由于大量的惡意搶注行為的發(fā)生，許多知名企業(yè)和馳名商標(biāo)無法這冊與自身品牌相一致域名的網(wǎng)站而面臨著失去未來占主導(dǎo)地位的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)大市場的嚴(yán)峻局面。有些域名被搶注后，企業(yè)往往被迫斥巨資購買，而如果搶注者將域名轉(zhuǎn)賣給企業(yè)的商業(yè)競爭對手，后果將不堪設(shè)想。我國第一例經(jīng)法院判決的域名爭議案是福蘭德公司訴彌天嘉業(yè)技貿(mào)有限公司惡意搶注域名案，而我國首例判決經(jīng)濟(jì)賠償?shù)囊蛱鼐W(wǎng)域名案是北京市第二中級人民法院審理的寶潔(美國)公司訴北京國網(wǎng)信息有限公司域名侵權(quán)案，一審判決保護(hù)了原告的馳名商標(biāo)。我國首例網(wǎng)絡(luò)中文域名糾紛案也已于2001年底作出判決。目前，我國在司法實(shí)踐中已經(jīng)基本形成了認(rèn)定馳名商標(biāo)對域名具有優(yōu)先權(quán)利的原則，基本遏制了惡意搶注行為的頻發(fā)，對保護(hù)馳名商標(biāo)和規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序有著不小的意義。（三）域名與普通商標(biāo)、企業(yè)和商號間的糾紛與將馳名商標(biāo)搶注為域名相反，一些高知名度的域名同樣可能被搶注為商標(biāo)、企業(yè)名稱或商號。域名與商標(biāo)有著密切的聯(lián)系，盡管兩者運(yùn)用的技術(shù)并不相同，但由于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，域名在一定程度上具有了類似于商標(biāo)的顯著性，因此域名也被形象地稱為“網(wǎng)上商標(biāo)”。但只要該域名符合商標(biāo)注冊的標(biāo)準(zhǔn)和審查原則，就應(yīng)當(dāng)能夠獲得注冊——不論商標(biāo)注冊的申請人是否為該域名的注冊者。雖然目前此類糾紛尚未十分明顯地表現(xiàn)出來，但這種可能的確存在，因此，如何在此類糾紛中保護(hù)域名注冊者的合法權(quán)益，就成為亟待解決的問題。目前我國的法律對此尚無名文規(guī)定，對域名的保護(hù)需要通過進(jìn)一步立法來實(shí)現(xiàn)。同樣，現(xiàn)實(shí)中也存在著在商號或企業(yè)名稱中使用他人知名域名的情況。盡管我國在商號或企業(yè)名稱中使用他人的域名。由于我
國企業(yè)名稱登記管理規(guī)定，企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)使用漢字，不得包含漢語拼音字母(外商投資企業(yè)、有對外業(yè)務(wù)的企業(yè)除外)和數(shù)字，而注冊的域名都是由字母、數(shù)字和連字符組成的。但是，在我國有許多非常知名的域名都有其響亮的中文名字：如被稱為“新浪”，而被稱為“網(wǎng)易”。這些中文名稱已經(jīng)與被網(wǎng)絡(luò)用戶所接受和認(rèn)可，一旦提到這些中文名稱，用戶會很自然將其和相關(guān)的網(wǎng)站聯(lián)系在一起。由此可見，域名的中文翻譯其實(shí)在某種意義上也已成為域名的一部分。而許多域名與其注冊者的企業(yè)名稱并不相同，例如新浪網(wǎng)就是四通利方公司推出的。此時可能就有人會乘機(jī)以知名域名的中文翻譯作為企業(yè)名稱來進(jìn)行注冊，比如“新浪網(wǎng)絡(luò)公司”。雖然《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第九條規(guī)定：“企業(yè)名稱不得含有可能對公眾造成影響或者誤解的內(nèi)容和文字”，但是，工商行政管理機(jī)關(guān)目前只對馳名商標(biāo)的權(quán)利人要求撤銷他人登記的與其馳名商標(biāo)相同或相似的企業(yè)名稱持積極態(tài)度。這種狀況對域名的保護(hù)和網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展都極為不利。四、我國現(xiàn)有域名法律保護(hù)制度剖析我國已于1997年頒布了《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》[④]和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊實(shí)施細(xì)則》，這是目前中國域名管理與保護(hù)的基本法律依據(jù)。其內(nèi)容對域名注冊適用了與商標(biāo)注冊有很大相似性的禁止性條款，同時規(guī)定域名注冊的申請者必須是具備法人資格的廠商。這種保護(hù)模式的優(yōu)點(diǎn)在于其直接規(guī)定了域名的禁用條款，并直接規(guī)定禁止了域名的有償轉(zhuǎn)讓和買賣，從而在很大程度上限制了域名惡意搶注行為的發(fā)生，厘正了一度因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)而產(chǎn)生的紊亂。并且也將企業(yè)名稱與域名的關(guān)系給予了較為全面的考慮。但是這些模式和制度的缺點(diǎn)也同樣顯而易見——它過于直接和將域名與企業(yè)名稱以及商標(biāo)相聯(lián)系，單純的認(rèn)為域名是企業(yè)和商標(biāo)的附庸，而忽視了域名作為網(wǎng)絡(luò)標(biāo)識存在的獨(dú)立性。這一模式可以說完全偏向了對商標(biāo)權(quán)利人和企業(yè)的保護(hù)，而沒有對域名所有者的合法利益給與足夠的重視，對網(wǎng)絡(luò)域名的各種糾紛形式的審理也沒有作出詳盡的規(guī)定。因此這些制度并沒有在實(shí)質(zhì)上解決商標(biāo)與域名的沖突問題，亦不符合網(wǎng)絡(luò)時代下的實(shí)際情況。同時，這種模式排除了域名糾紛的行政解決方式——中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）僅僅是作為中國域名系統(tǒng)的管理機(jī)構(gòu)，CNNIC及與其下各級的域名管理單位不負(fù)責(zé)任何與企業(yè)名稱或商標(biāo)發(fā)生糾紛的處理及法律責(zé)任。那么，當(dāng)發(fā)生域名糾紛時，權(quán)利人就只有通過訴訟這一唯一的途徑來保護(hù)自己的利益，卻不能向管理機(jī)構(gòu)要求撤銷或返還他人登記注冊的，與自己相同或相似的域名。可見，僅僅依靠司法救濟(jì)，沒有辦法有效和及時的保護(hù)權(quán)利人的合法利益。2001年6月26日，最高人民法院通過了《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)，《解釋》對域名案件的受理、管轄、案由、法律適用及法律責(zé)任的承擔(dān)都作出了規(guī)定；在認(rèn)定是否構(gòu)成侵權(quán)或不正當(dāng)競爭方面提出必備的四項(xiàng)條件；在認(rèn)定是否具有惡意方面列舉了五種情形，但又規(guī)定若被告舉證證明在糾紛發(fā)生前其所持有的域名已經(jīng)獲得一定的知名度，且能與原告的注冊商標(biāo)、域名等相區(qū)別，或者具有其他情形足以證明其不具有惡意的，人民法院可以不認(rèn)定被告具有惡意。《解釋》還確認(rèn)人民法院可以對涉案的注冊商標(biāo)是否馳名作出認(rèn)定。《解釋》的出臺為正確、及時地審理域名糾紛案件提供了明確的法律依據(jù)。《解釋》進(jìn)一步明確了域名侵權(quán)的形式要件，在程序和實(shí)質(zhì)兩方面規(guī)范了域名糾紛案件的審理。而更為重要的是，《解釋》初步規(guī)定了在特定情形下域名具有對抗商標(biāo)的效力，一方面在一定程度上平衡了沖突雙方的利益，另一方面也為域名反向侵奪理論在法律上奠定了基礎(chǔ)。然而，域名糾紛之中矛盾集中體現(xiàn)在了域名與商標(biāo)權(quán)利的沖突方面，《解釋》并沒有對此進(jìn)行更為詳盡的規(guī)定，而目前司法實(shí)踐中，更多的仍然是形成了在先商標(biāo)權(quán)利人對域名的優(yōu)先保護(hù)原則。顯然，要應(yīng)對更為復(fù)雜的域名糾紛案件，更好的平衡雙方權(quán)利人之間的利益，《解釋》是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠了。五、域名法律保護(hù)制度完善的思考雖然我國已有上述一些有關(guān)的法律法規(guī)，但相對于解決域名糾紛的需要而言仍顯得不夠完善，并不能滿足解決日益增多和復(fù)雜化的網(wǎng)絡(luò)域名糾紛的需要。《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》作為我國域名管理基本法律文件，它屬于部門規(guī)章，不具有行政法規(guī)的效力。而《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊實(shí)施細(xì)則》、《中文域名爭議解決辦法(試行)》等是由CNNIC制定、的，則根本不具有法律約束力。因此，目前我國對域名保護(hù)的法律制度亟待完善。針對我國目前域名法律保護(hù)制度的現(xiàn)狀，筆者提出以下幾點(diǎn)完善意見：（一）明確域名權(quán)，將域名納入知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)范疇首先我們應(yīng)當(dāng)思考的是域名的法律地位。域名的法律地位是指的域名是否能夠成為一種獨(dú)立的民事權(quán)利。目前在世界范圍內(nèi)，尚沒有一個國家的立法對域名權(quán)作出過明確的規(guī)定，域名也沒有形成如商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等的權(quán)利。目前域名是否能夠成為獨(dú)立的權(quán)利，在
學(xué)界尚存在著較大的爭議，主流的觀點(diǎn)反對域名是一種權(quán)利。觀點(diǎn)認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)僅僅是企業(yè)商業(yè)運(yùn)作的一種新型手段，進(jìn)而推論出域名不過是一種權(quán)利的載體，并不需要重新創(chuàng)制一種新的“域名權(quán)”。世界知識產(chǎn)權(quán)組織(以下簡稱WIPO)1998年12月23日提出的網(wǎng)絡(luò)域名處理的其中報(bào)告，就域名與商標(biāo)之間的沖突的法律問題給出了初步的意見，其無意將域名創(chuàng)設(shè)為一種新的知識產(chǎn)權(quán)，而希望目前現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)能夠使用到互聯(lián)網(wǎng)中；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)著重保護(hù)著名商標(biāo)權(quán)利人的利益，給與其排除他人將自己的著名商標(biāo)注冊為網(wǎng)絡(luò)域名的權(quán)利。而WIPO在2000年4月30日正式通過的《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)名稱及地址的管理知識產(chǎn)權(quán)議題》綜合報(bào)告同樣表明WIPO無意創(chuàng)設(shè)新的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利，也無意給予存在于網(wǎng)絡(luò)空間上的知識產(chǎn)權(quán)以更高層次的保護(hù)。美國國會1999年11月通過的《知識產(chǎn)權(quán)與電信綜合改革法》是直接涉及網(wǎng)絡(luò)域名的第一部法律修正案，也沒有規(guī)定域名本身屬于知識產(chǎn)權(quán)，僅是將域名規(guī)定為“可被爭議”的對象，“只有當(dāng)爭議行為具有惡意、且給域名持有人造成損害的,域名持有人才可以依據(jù)損害賠償法請求賠償。”對于這一點(diǎn)，筆者認(rèn)為：網(wǎng)絡(luò)這一虛擬的世界不應(yīng)當(dāng)僅僅是企業(yè)商業(yè)運(yùn)作的手段，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)群體的日益壯大，互聯(lián)網(wǎng)正在——同時也必將在我們的日常生活中占據(jù)更為重要的作用，這種作用不僅僅是企業(yè)的電子商業(yè)活動所造成的影響，它更包含了文化、藝術(shù)、科學(xué)等多個領(lǐng)域的巨大影響和改變。可見，并不是企業(yè)的商業(yè)行為產(chǎn)生了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)，而恰恰相反是網(wǎng)絡(luò)的綜合性與社會性必然的催生了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的蓬勃，從而使域名具有了更大的價(jià)值。域名是人類智慧的結(jié)晶，從宏觀的角度看，于明同樣具有知識產(chǎn)權(quán)的特性，它應(yīng)當(dāng)能夠成為一個獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)客體——這同樣也是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的大勢所趨。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展已經(jīng)讓域名擺脫了單純的技術(shù)功能，某些域名在實(shí)踐中的商業(yè)價(jià)值和法律價(jià)值也已經(jīng)得到了實(shí)現(xiàn)。域名唯一性和顯著性的特點(diǎn)使其成為了域名所有者網(wǎng)絡(luò)人格的標(biāo)志和唯一指示器，并進(jìn)而能夠帶來利益。可見，域名同樣是一種具有商業(yè)標(biāo)識能力的無形財(cái)產(chǎn)。因此，民事法律體系應(yīng)當(dāng)認(rèn)定域名是一種獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)，使域名擁有進(jìn)一步對抗商標(biāo)、姓名的獨(dú)立權(quán)利。唯有如此，才能夠保證域名能夠?qū)股虡?biāo)權(quán)利人超越商標(biāo)法不正當(dāng)?shù)臋?quán)利主張。但是，域名權(quán)的內(nèi)容在程度和范圍上不同與商標(biāo)權(quán)的禁用權(quán),域名權(quán)“主要并非是從注冊與他人相同或近似的域名是否構(gòu)成侵權(quán)的角度來認(rèn)識，而應(yīng)從域名具有獨(dú)立的價(jià)值和判斷體系這一角度來認(rèn)識。”域名應(yīng)與商標(biāo)、商號和姓名、名稱等享有同等的民事權(quán)利和地位。只要是合法注冊的域名就應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，未經(jīng)法定程序，他人不得撤銷、改變該注冊域名，域名上的無形資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。為防止他人采取不正當(dāng)競爭的手段損害知名域名所具有的無形資產(chǎn)利益，法律應(yīng)規(guī)定知名域名享有排他性的民事權(quán)利，這些排他性民事權(quán)利應(yīng)包括：阻止他人在別的種類域名上注冊與之相同的核心域名；阻止他人在相同或不同的種類域名前注冊容易造成混淆的核心域名；阻止他人在沒有優(yōu)先權(quán)的情況下，將該核心域名作為商標(biāo)、商號等商業(yè)性使用。因此，將域名權(quán)作為新的獨(dú)立權(quán)利納入知識產(chǎn)權(quán)體系之中，有利于更好的對域名制度進(jìn)行保護(hù)。將域名納入我國知識產(chǎn)權(quán)法律的范圍，就可以將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的原則、規(guī)定順理成章地適用于域名權(quán)的保護(hù)，可以避免適用商標(biāo)法或反不正當(dāng)競爭法保護(hù)域名權(quán)時所產(chǎn)生的沖突，從而更好地避免和處理反向域名侵奪問題。將域名權(quán)明確規(guī)定為知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)對象后，就可以依法保護(hù)域名注冊人的合法權(quán)利，避免其他知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人任意劫取其域名。這對于解決域名預(yù)商標(biāo)權(quán)之間的沖突，平衡界分雙方之間的利益有著重大的意義。同時，確立域名權(quán)，亦能夠進(jìn)一步完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，更好的解決互聯(lián)網(wǎng)所產(chǎn)生的民事法律問題。二）明確權(quán)利各方責(zé)任關(guān)于域名權(quán)的權(quán)利各方應(yīng)在無有侵權(quán)行為的前提下區(qū)分不同的情況，采取不同的歸責(zé)原則：第一，CNNIC作為域名注冊的管理組織，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真維護(hù)、管理域名的使用，嚴(yán)格遵守域名注冊合同及其他協(xié)議，保障網(wǎng)絡(luò)用戶正常使用其域名。由于CNNIC的特殊地位，為保障互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)在我國的順利發(fā)展，CNNIC自身與我國的立法部門均應(yīng)當(dāng)采取一切可能的措施，使CNNIC避免承擔(dān)不必要的法律責(zé)任或過多涉訟。因此，對于CNNIC來說，除承擔(dān)其合同義務(wù)外，對其侵權(quán)行為應(yīng)采取過錯責(zé)任原則，即只有CNNIC在主觀上具有故意或過失，導(dǎo)致域名權(quán)受到損害時才承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第二，對于網(wǎng)絡(luò)用戶來說，應(yīng)嚴(yán)格遵守域名注冊合同，不得有隱瞞或欺詐行為；對于自己注冊的域名，應(yīng)正常、合法使用，不得將其用來損害他人或社會的利益；應(yīng)按照CNNIC的規(guī)定進(jìn)行注冊、繳費(fèi)、續(xù)展；不得損害他人的域名權(quán)，如注冊與他人域名的主要標(biāo)識部分相同或相似的域名造成混淆，故意貶低、污損他人域名等等，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第三，中文域名注冊服務(wù)商負(fù)責(zé)對用戶域名的注冊、管理和其它服務(wù)，其承擔(dān)的責(zé)任類似于CNNIC，故其除了
承擔(dān)相應(yīng)的合同義務(wù)外，對其侵權(quán)行為也應(yīng)適用過錯責(zé)任原則，以利于我國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)事業(yè)的發(fā)展。第四，域名注冊商必須在注冊服務(wù)機(jī)構(gòu)授權(quán)范圍內(nèi)接受域名注冊申請，為網(wǎng)絡(luò)用戶提供各項(xiàng)服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)用戶進(jìn)行域名注冊申請。域名注冊商應(yīng)認(rèn)真履行其與注冊服務(wù)商、網(wǎng)絡(luò)用戶之間的協(xié)議所規(guī)定的職責(zé)，不得有隱瞞或欺詐行為，不得損害他人的域名權(quán)。否則，商在權(quán)限范圍內(nèi)侵害他人域名權(quán)的，應(yīng)與用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）加強(qiáng)國際合作，建立國際通行準(zhǔn)則域名具有全球性，因此世界上多數(shù)國家的法院都遵循地域管轄原則對于域名糾紛行使管轄權(quán)，然而由于各國所采用的審判原則各不相同，因此這些法院間所作出的判決往往可能是相沖突的。為完善我國的域名法律保護(hù)制度，我們同樣應(yīng)當(dāng)借鑒國外的先進(jìn)模式，博采眾長。就美國模式而言，其出發(fā)點(diǎn)是將域名作為一種獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)形式加以保護(hù)，對域名與商標(biāo)的沖突采取了行政程序與司法救濟(jì)相結(jié)合的方法，達(dá)到了既運(yùn)用行政程序的快捷以保證對域名糾紛的及時解決，又通過司法審查限制了商標(biāo)專用權(quán)的濫用，其基本原則是將馳名商標(biāo)的保護(hù)直接擴(kuò)大到網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域。但美國這種直接將商標(biāo)與域名對應(yīng)的制度，忽略了商標(biāo)與域名的非對應(yīng)性，即同一商標(biāo)可能因?yàn)樯唐坊蚍?wù)類別的不同以及域名的不同，而被不同的主體同時擁有，可能會導(dǎo)致合法的域名擁有者遭受不合理的限制和損失。ICANN模式則有效地避免了這一缺陷，他要求被投訴的前提是域名注冊人就其域名不享有權(quán)力和權(quán)益。同時，與美國模式相比，ICANN模式對商標(biāo)的保護(hù)不直接針對馳名商標(biāo)，而是視域名有無使消費(fèi)者產(chǎn)生與商標(biāo)混淆誤認(rèn)之可能；這一原則可以被認(rèn)為該模式是將域名作為商標(biāo)權(quán)新的使用領(lǐng)域來對待的，客觀上將商標(biāo)專用權(quán)擴(kuò)大到網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域。此外，ICANN模式在解決域名與商標(biāo)的沖突上實(shí)行政程序與司法救濟(jì)并行，這種獨(dú)立存在的行政程序更有利于與網(wǎng)絡(luò)方便快捷之特征相吻合。所以筆者認(rèn)為，僅僅使用商標(biāo)法和反不正當(dāng)競爭法來保護(hù)域名是很不夠的。在完善我國的域名法律制度時，我們將應(yīng)當(dāng)吸收ICANN模式的優(yōu)點(diǎn)，將域名作為一向獨(dú)立的權(quán)利加以保護(hù)，并在域名的保護(hù)上采取行政程序與司法救濟(jì)并行的制度。[⑤]同時，如果有人惡意將他人的同一個馳名商標(biāo)在許多個國際頂級域名和國家頂級域名之下進(jìn)行大量注冊，那么被搶注的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人(尤其是馳名商標(biāo)的權(quán)利人)就不得不在世界上不同國家的法院分別提訟，其訴訟成本之高可想而知；由于網(wǎng)絡(luò)上的商貿(mào)活動發(fā)展迅速，商機(jī)稍縱即逝，所以一旦商標(biāo)被他人惡意注冊，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人總是希望能盡快得到解決。更為重要的是，注冊域名費(fèi)用低廉、簡便迅速，而知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人通過訴訟尋求法律救濟(jì)卻代價(jià)高昂，尤其是到其他國家或地區(qū)維護(hù)自己的權(quán)益更是困難重重。因此，建立國際通行的域名糾紛解決機(jī)制同樣勢在必行。加強(qiáng)國際間的協(xié)調(diào)與合作，加強(qiáng)關(guān)于域名權(quán)保護(hù)的國際公約的制定，并在司法上相互協(xié)助，盡量減輕當(dāng)事人的訴訟成本，減少當(dāng)事人的損失，穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序。同時，國內(nèi)域名的注冊制度同樣應(yīng)當(dāng)與國際域名注冊制度相接軌，保證馳名商標(biāo)權(quán)利人的域名不被在國外惡意搶注；在遭到惡意搶注時，能夠要求注冊機(jī)構(gòu)撤銷或返還他人登記的域名，從而保護(hù)馳名商標(biāo)的域名優(yōu)先權(quán)。五、結(jié)語網(wǎng)絡(luò)時代之下，如何完善我國的域名保護(hù)制度，解決域名沖突糾紛，將是我們在很長時間內(nèi)需要研究和思考的問題。確立獨(dú)立的域名權(quán)，將其納入知識產(chǎn)權(quán)體系；并明確權(quán)利各方責(zé)任；加強(qiáng)國際合作，建議通用的國際準(zhǔn)則——也許這注定將使一條漫長的道路，但相信隨著法制化的不斷深入，我國域名的法律保護(hù)制度同樣將不斷完善。[參考文獻(xiàn)][1]吳漢東,胡開忠：知識產(chǎn)權(quán)法[M]北京:法律出版社，2002。[2]吳登樓：析互聯(lián)網(wǎng)域名與商標(biāo)名稱沖突之解決——中國互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行辦法的有關(guān)規(guī)定[J]。[3]朱國華，陳曉琳：淺析互聯(lián)網(wǎng)中的域名保護(hù)，2000。
[①]即TransferControlProtocol/InternetProtocol，簡稱TCP/IP，中文譯名為輸控制協(xié)議/互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)協(xié)議[②]
[③]中國法院網(wǎng)《完善INTERNET域名保護(hù)制度的法律思考》
[④]見-/policy/10.htm，2005/11/28
[⑤]張運(yùn)所：論域名保護(hù)制度的選擇[J]，2004。轉(zhuǎn)
論文摘要：隨著我國近年來對第三產(chǎn)業(yè)的大力扶持，第三產(chǎn)業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中的比重越來越突出，使得各地對其的重視程度都在不斷加大。然而，由于第三產(chǎn)業(yè)中的會展業(yè)是新出現(xiàn)的一個新產(chǎn)業(yè)，不管是從立法，執(zhí)法都存在著不足，特別是在會展業(yè)中出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)方面的侵權(quán)問題較嚴(yán)重。本文從會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)概述，廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀和不足，以及如何對廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)體系的完善等方面來對此進(jìn)行闡述。
論文關(guān)鍵詞 廣西會展業(yè) 知識產(chǎn)權(quán) 法律保護(hù)
隨著改革開放腳步的加快，我國會展經(jīng)濟(jì)在現(xiàn)代服務(wù)業(yè)中也發(fā)展的越來越快，會展經(jīng)濟(jì)對促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，地區(qū)經(jīng)濟(jì)的文化交流以及各地區(qū)之間的融合都起著非常重要的作用。一些大的城市，比如北京，上海，廣州，每年都會舉辦很多場展覽會。隨著會展經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，會展業(yè)方面的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)越來越受到人們的普遍關(guān)注。本文主要研究廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)問題，并在此基本上提出了相應(yīng)的解決對策。
一、會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)概述
(一)會展業(yè)與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系
知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人對其所創(chuàng)造的智力成果所享有的專有權(quán)，包括文學(xué)產(chǎn)權(quán)，例如著作權(quán);工業(yè)產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán);其他產(chǎn)權(quán)，例如植物新品種，商業(yè)秘密，集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)等方面的知識產(chǎn)權(quán)。在會展是在一定時期，一定范圍內(nèi)最新技術(shù)，最新產(chǎn)品和最新設(shè)計(jì)展示交流的平臺，這些新技術(shù)，新產(chǎn)品和新設(shè)計(jì)本身就包含有大量的知識產(chǎn)權(quán)，比如，會涉及展會中的對專利權(quán)的侵犯，對商標(biāo)權(quán)的侵犯。因此，會展成功舉辦的前提就是對知識產(chǎn)權(quán)的尊重和保護(hù)。
(二)會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的權(quán)利主體
1.會展主辦方
會展主辦方是組織會展的主體，其會展的名稱以及會徽可能歸會展主辦方享有，會展主辦方還可能是會展項(xiàng)目創(chuàng)意，商業(yè)秘密等無形財(cái)產(chǎn)的擁有者。參展方
參展方是在會展中展出含有新技術(shù)，新工藝的各種新產(chǎn)品，這些展出的新產(chǎn)品中包含許多知識產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)等與其相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。第三方
第三方是指在展會中提供輔助服務(wù)的權(quán)利主體，比如由第三方提供的在展會現(xiàn)場播放的音樂，以及參展商電腦里安裝的軟件等。
(三)會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對象
1.會展名稱、標(biāo)志
會展名稱和標(biāo)志是展覽會區(qū)別于其他展覽會的特征，一般是主辦方的智力成果，是由主辦方設(shè)計(jì)的。會展名稱和標(biāo)志是主辦方獨(dú)特的創(chuàng)設(shè)理念，與知識產(chǎn)權(quán)有著密切的聯(lián)系，理應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)。展出的商品
會展主要是展出參展方的新的獨(dú)特的商品，這些新的商品代表了新的科學(xué)技術(shù)的應(yīng)用水平，是最新科技成果和最前沿的設(shè)計(jì)理念。參展方主要是通過展會這個平臺來推廣新的產(chǎn)品，吸引更多的潛在客戶購買自己的商品，擴(kuò)大市場份額。這些展出的產(chǎn)品可能同時會涵蓋許多知識產(chǎn)權(quán)，比如發(fā)明專利，外觀專利，商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)。展板和宣傳冊
展會是為了吸引更多的參觀者來了解參展的產(chǎn)品，以展板和宣傳冊的方式來介紹參展的商品，吸引更多的潛在客戶。這些展板和宣傳冊一般都制作的外觀有美感，內(nèi)容豐富，廣告語有獨(dú)特創(chuàng)意，會給參觀者留下深刻的印象。
二、廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀及其不足
近幾年，廣西的經(jīng)濟(jì)有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，相應(yīng)的廣西會展經(jīng)濟(jì)也就發(fā)展的比較迅速，在廣西開展的展覽會相應(yīng)增多，形成了廣西省自己獨(dú)特的具體全國影響力的展覽會，這些展覽會的舉辦，對促進(jìn)廣西省經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了很大的作用，也把廣西省特色產(chǎn)品推向了全國。但是廣西省與展會相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象也隨之而來，并時常發(fā)生。這些侵權(quán)行為嚴(yán)重影響了會展知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的參展積極性，十分不利于廣西省倡導(dǎo)的創(chuàng)新理念的推行。
(一)廣西省會展知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為現(xiàn)狀
1.展品專利侵權(quán)
會展上展出的產(chǎn)品是最新科技和最前沿的科技成果，是新的科學(xué)技術(shù)應(yīng)用水平的代表。但在國內(nèi)外的各類展會上時常發(fā)生損害參展商的侵權(quán)行為，比如侵害參展商的外觀設(shè)計(jì)，發(fā)明專利等。《專利法》所保護(hù)的是發(fā)明專利，實(shí)用新型專利以及外觀設(shè)計(jì)專利，其目的是保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，推動發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。專利權(quán)人享有的是對其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)，任何人未經(jīng)專利權(quán)人的允許，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的擅自使用、生產(chǎn)、銷售或進(jìn)出口專利產(chǎn)品，否則構(gòu)成專利產(chǎn)品侵權(quán)，從而受到法律的懲處。廣西每年的展會中都會出現(xiàn)不少關(guān)于專利侵權(quán)的案例。例如2009年的第14屆中國五金博覽會上，展會知識產(chǎn)權(quán)投訴中心共受理專利侵權(quán)投訴13宗、創(chuàng)新維權(quán)1宗。展品商標(biāo)侵權(quán)
展會中展出的產(chǎn)品都是標(biāo)有商標(biāo)的，代表了參展商的知名度和品牌效應(yīng)。《商標(biāo)法》規(guī)定了經(jīng)過商標(biāo)局注冊的商標(biāo)才會受到商標(biāo)法的保護(hù)，保護(hù)商標(biāo)注冊人的權(quán)益，是為了促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，保障消費(fèi)者和生產(chǎn)者、經(jīng)營者的合法權(quán)益。其他任何人不得在相同或相似的產(chǎn)品上使用和商標(biāo)權(quán)人相同或相近的商標(biāo)，否則構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)行為。廣西省每年舉辦的展覽會中，商標(biāo)侵權(quán)行為時有發(fā)生，尤其是仿冒一些國際知名品牌商標(biāo)的侵權(quán)行為，如不加以及時制止，必將侵害知名商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益。以廣交會為例，第98屆廣交會共受理商標(biāo)侵權(quán)投訴270件，占廣交會知識產(chǎn)權(quán)投訴案件的30%。廣西省會展中的商標(biāo)侵權(quán)手法表現(xiàn)為多樣化，有的利用商標(biāo)諧音的方法侵害注冊商標(biāo)，還有的利用相似的顏色和字母來達(dá)到以假亂真的目的。3.展會標(biāo)志侵權(quán)
展會標(biāo)志是代表展覽會的形象和特征，其標(biāo)志和會徽本身就是舉辦本次會展的一種無形資產(chǎn)，其本身價(jià)值應(yīng)與展會知名度相應(yīng)的價(jià)值。展覽會如做的較好，其展覽會的品牌效應(yīng)就日益凸顯，相應(yīng)的知名度會越來越高，其展會標(biāo)志的商業(yè)運(yùn)作價(jià)值就會隨之越來越突出。有些不法分子，就會利用一些品牌知名度高的展會標(biāo)志和會徽，舉辦與其不匹配的展覽會，損害這些品牌較好的展會標(biāo)志和會徽，導(dǎo)致讓參觀者混淆其展覽會標(biāo)志，給參觀者造成損害。隨著廣西省舉辦展覽會的數(shù)量越來越多，對于侵害展會標(biāo)志的案例也將越來越引起人們的關(guān)注。
4.軟件侵權(quán)
在廣西省舉辦的各種展覽會上，軟件的應(yīng)用是非常常見的，但有的會存在使用盜版軟件的現(xiàn)象，這些盜版軟件有的可能是現(xiàn)場演示新產(chǎn)品或介紹一種新的創(chuàng)新理念是使用，有的還可能是新展品本身生產(chǎn)創(chuàng)造的過程就是使用了盜版軟件，這些使用盜版軟件的現(xiàn)象屢見不鮮。展會名稱侵權(quán)
展會名稱代表了本次舉辦展覽會的贊助商和舉辦方，有一些名氣較小的單位很可能利用較有名氣的展會名稱進(jìn)行冒牌招展，因此來增加知名度和吸引參觀者前來參觀。盜用展會名稱會引起不必要的糾紛。展會名稱還是舉辦方的名譽(yù)和形象，這些絕不允許其他展覽會經(jīng)營者通過剽竊、假冒等不正當(dāng)手段挪用，搭順風(fēng)車。
(二)廣西當(dāng)前會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的不足
1.相關(guān)立法不夠完善
目前，我國的會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)主要依據(jù)的是四部委聯(lián)合頒布的《展會知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)辦法》、《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》中的相關(guān)內(nèi)容。但是，隨著會展知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題的日益復(fù)雜，新情況和新問題出現(xiàn)的也日益復(fù)雜，這些法律在實(shí)際運(yùn)用中會出現(xiàn)很多與實(shí)際脫節(jié)的地方，應(yīng)當(dāng)引起我們的重視進(jìn)而加以完善。
首先，這些頒布的相關(guān)法律，其保護(hù)范圍相對狹小，隨著時代的發(fā)展和高科技的日益更新，各種新型知識產(chǎn)權(quán)會不斷出現(xiàn)，對于這些新出現(xiàn)的新情況和新科技，由于已經(jīng)出臺的相關(guān)法律沒有規(guī)定，所以很難將它們納入保護(hù)范圍。其次，由于會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)有著一種特殊意義，對于適用普通知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)程序可能不適用于會展業(yè)。尤其是對于廣西省，還沒有出臺地方的相關(guān)會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)方面的法律，不能根據(jù)廣西省自己的實(shí)際情況進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)。舉辦方缺乏主動性
舉辦方作為舉辦展覽會的主體，應(yīng)對會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)有較清晰的了解，只有這樣，才能更好的維護(hù)展覽會中各方參展主體知識產(chǎn)權(quán)的利益。但在現(xiàn)階段，舉辦方缺乏保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的主動性，在發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)時，才針對一些列侵權(quán)事件進(jìn)行相應(yīng)的解決，并沒有把此問題放到日常的管理規(guī)定中，也沒有在會展中對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作進(jìn)行監(jiān)督。行業(yè)協(xié)會未起到應(yīng)有的作用
行業(yè)協(xié)會是管理和監(jiān)督展覽會的一個民間自發(fā)組織，但由于我國展會行業(yè)發(fā)展比較晚，我國展會行業(yè)協(xié)會的力量還是非常薄弱的，還沒形成統(tǒng)一系統(tǒng)的組織系統(tǒng)，現(xiàn)階段只是停留在組織會議、聯(lián)絡(luò)通訊等表面工作階段。全國展會行業(yè)協(xié)會還不是很健全，廣西省地區(qū)展會行業(yè)協(xié)會就更不能起到應(yīng)有的作用了。
三、廣西完善會展行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)建議
(一)廣西省展會知識產(chǎn)權(quán)的法律和行政保護(hù)
針對現(xiàn)階段已經(jīng)出臺的關(guān)于展會行業(yè)的相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)適時調(diào)整和完善其法律，并針對已經(jīng)出現(xiàn)的新的情況頒布相應(yīng)的展會知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)。還應(yīng)在執(zhí)行展會知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)方面加強(qiáng)監(jiān)督和管理，如一旦在展會中發(fā)現(xiàn)侵權(quán)事件，及時制止，把侵權(quán)事件發(fā)生的可能性消除于搖籃中。特別是針對廣西展會中出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件，制定符合廣西省自己的展會知識產(chǎn)權(quán)地方法律保護(hù)規(guī)則。
(二)加強(qiáng)展會各方知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)
首先，參加展會各方都應(yīng)有展會知識產(chǎn)權(quán)方面的相關(guān)法律意識，在展會中既不能侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)，也要積極保護(hù)自己的知識產(chǎn)權(quán)，善于通過多種法律途徑解決知識產(chǎn)權(quán)糾紛。在展會之前，還應(yīng)聘請熟悉展會知識產(chǎn)權(quán)法律的專業(yè)人員參與展會管理工作，制定相關(guān)規(guī)定并在招展時予以公布;與參展企業(yè)簽訂知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款或合同，要求參展商提供所有參展項(xiàng)目的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬證明，拒絕提供的取消其參展資格;落實(shí)參展企業(yè)的排查工作，對不符合要求的堅(jiān)決不讓其參展。
(三)制定規(guī)則，維護(hù)公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序
要想制定的展會規(guī)則得到有效落實(shí)，就要從源頭抓起，廣西工商行政管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)廣西展會的審批任務(wù)，就要嚴(yán)格落實(shí)好相關(guān)的規(guī)定，嚴(yán)格把好展會知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)關(guān)，在展會舉辦期間還應(yīng)執(zhí)行好相關(guān)管理規(guī)定，對出現(xiàn)的侵權(quán)案例要及時處理，設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)投訴機(jī)關(guān)，督促會展各方主體落實(shí)好會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管理規(guī)定。
四、結(jié)語
隨著改革開放腳步的加快，我國會展經(jīng)濟(jì)在現(xiàn)代服務(wù)業(yè)中也發(fā)展的越來越快，會展經(jīng)濟(jì)對促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，地區(qū)經(jīng)濟(jì)的文化交流以及各地區(qū)之間的融合都起著非常重要的作用。一些大的城市，比如北京，上海，廣州，每年都會舉辦很多場展覽會。隨著會展經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，會展業(yè)方面的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)越來越受到人們的普遍關(guān)注。
一、會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)概述
（一）會展業(yè)與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系
知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人對其所創(chuàng)造的智力成果所享有的專有權(quán)，包括文學(xué)產(chǎn)權(quán)，例如著作權(quán);工業(yè)產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán);其他產(chǎn)權(quán)，例如植物新品種，商業(yè)秘密，集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)等方面的知識產(chǎn)權(quán)。在會展是在一定時期，一定范圍內(nèi)最新技術(shù)，最新產(chǎn)品和最新設(shè)計(jì)展示交流的平臺，這些新技術(shù)，新產(chǎn)品和新設(shè)計(jì)本身就包含有大量的知識產(chǎn)權(quán)，比如，會涉及展會中的對專利權(quán)的侵犯，對商標(biāo)權(quán)的侵犯。因此，會展成功舉辦的前提就是對知識產(chǎn)權(quán)的尊重和保護(hù)。
（二）會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的權(quán)利主體
會展主辦方是組織會展的主體，其會展的名稱以及會徽可能歸會展主辦方享有，會展主辦方還可能是會展項(xiàng)目創(chuàng)意，商業(yè)秘密等無形財(cái)產(chǎn)的擁有者。
參展方是在會展中展出含有新技術(shù)，新工藝的各種新產(chǎn)品，這些展出的新產(chǎn)品中包含許多知識產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)等與其相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。
第三方是指在展會中提供輔助服務(wù)的權(quán)利主體，比如由第三方提供的在展會現(xiàn)場播放的音樂，以及參展商電腦里安裝的軟件等。
（三）會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對象
會展名稱、標(biāo)志
會展名稱和標(biāo)志是展覽會區(qū)別于其他展覽會的特征，一般是主辦方的智力成果，是由主辦方設(shè)計(jì)的。會展名稱和標(biāo)志是主辦方獨(dú)特的創(chuàng)設(shè)理念，與知識產(chǎn)權(quán)有著密切的聯(lián)系，理應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)。
展出的商品
會展主要是展出參展方的新的獨(dú)特的商品，這些新的商品代表了新的科學(xué)技術(shù)的應(yīng)用水平，是最新科技成果和最前沿的設(shè)計(jì)理念。參展方主要是通過展會這個平臺來推廣新的產(chǎn)品，吸引更多的潛在客戶購買自己的商品，擴(kuò)大市場份額。這些展出的產(chǎn)品可能同時會涵蓋許多知識產(chǎn)權(quán)，比如發(fā)明專利，外觀專利，商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)。
展板和宣傳冊
展會是為了吸引更多的參觀者來了解參展的產(chǎn)品，以展板和宣傳冊的方式來介紹參展的商品，吸引更多的潛在客戶。這些展板和宣傳冊一般都制作的外觀有美感，內(nèi)容豐富，廣告語有獨(dú)特創(chuàng)意，會給參觀者留下深刻的印象。
二、廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀及其不足
近幾年，廣西的經(jīng)濟(jì)有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，相應(yīng)的廣西會展經(jīng)濟(jì)也就發(fā)展的比較迅速，在廣西開展的展覽會相應(yīng)增多，形成了廣西省自己獨(dú)特的具體全國影響力的展覽會，這些展覽會的舉辦，對促進(jìn)廣西省經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了很大的作用，也把廣西省特色產(chǎn)品推向了全國。但是廣西省與展會相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象也隨之而來，并時常發(fā)生。這些侵權(quán)行為嚴(yán)重影響了會展知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的參展積極性，十分不利于廣西省倡導(dǎo)的創(chuàng)新理念的推行。
展品專利侵權(quán)
會展上展出的產(chǎn)品是最新科技和最前沿的科技成果，是新的科學(xué)技術(shù)應(yīng)用水平的代表。但在國內(nèi)外的各類展會上時常發(fā)生損害參展商的侵權(quán)行為，比如侵害參展商的外觀設(shè)計(jì)，發(fā)明專利等。《專利法》所保護(hù)的是發(fā)明專利，實(shí)用新型專利以及外觀設(shè)計(jì)專利，其目的是保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，推動發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。專利權(quán)人享有的是對其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)，任何人未經(jīng)專利權(quán)人的允許，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的擅自使用、生產(chǎn)、銷售或進(jìn)出口專利產(chǎn)品，否則構(gòu)成專利產(chǎn)品侵權(quán)，從而受到法律的懲處。廣西每年的展會中都會出現(xiàn)不少關(guān)于專利侵權(quán)的案例。例如2009年的第14屆中國五金博覽會上，展會知識產(chǎn)權(quán)投訴中心共受理專利侵權(quán)投訴13宗、創(chuàng)新維權(quán)1宗。
展品商標(biāo)侵權(quán)
關(guān)鍵詞：大學(xué)生權(quán)利法律保護(hù)
我國的大學(xué)生從年齡上看，多屬于成年人，雖然他們具有一般公民所具有的權(quán)利能力和行為能力，但由于在大學(xué)階段處于受教育、保護(hù)和被管理的地位，因此，在教育行政機(jī)關(guān)與大學(xué)生、高等學(xué)校與大學(xué)生，教師與大學(xué)生諸種法律關(guān)系中，他們往往處于弱勢地位，其合法權(quán)益容易受到侵害。了解大學(xué)生有哪些法定權(quán)利，尊重和保障他們的法定權(quán)利，是教育行政機(jī)關(guān)和高等學(xué)校依法治教的重要方面，也是轉(zhuǎn)變教育觀念，推進(jìn)教育法制化、現(xiàn)代化的重要舉措。本文旨在通過對大學(xué)生的法定權(quán)利及其法律保護(hù)問題的探討，以期對新形勢下高等學(xué)校依法治校工作有些許推動作用。
一、大學(xué)生權(quán)利受侵犯的表現(xiàn)
隨著我國教育體制改革的不斷深入和教育法制化進(jìn)程的加快，大學(xué)生的權(quán)利日益受到應(yīng)有的尊重和保護(hù)，但由于人們認(rèn)識上的偏頗，特別是長期受到“左”的思想影響，我們常是強(qiáng)調(diào)學(xué)生對學(xué)校的義務(wù)而諱言學(xué)生的權(quán)利，加上一些高等學(xué)校片面認(rèn)為“生源就是財(cái)源”，把學(xué)生當(dāng)作招財(cái)進(jìn)寶的對象，一些高校教師和管理人員法制觀念淡薄，致使侵犯大學(xué)生權(quán)利的現(xiàn)象時有發(fā)生。對大學(xué)生權(quán)利的侵犯主要出現(xiàn)在大學(xué)生財(cái)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)、獲得公正評價(jià)權(quán)以及受教育權(quán)等方面。
(一)財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯
侵犯大學(xué)生財(cái)產(chǎn)權(quán)的主要形式有：一是亂收費(fèi)。《教育法》第78條明確規(guī)定，“學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)違反國家有關(guān)規(guī)定向受教育者收取費(fèi)用的，由教育行政部門責(zé)令退還所收費(fèi)用，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。”但是，一些高校為了籌措辦學(xué)經(jīng)費(fèi)和提高教職工的福利待遇，全然不顧國家的禁令和學(xué)生的權(quán)益，想方設(shè)法巧立名目收費(fèi)，使原本就為學(xué)雜費(fèi)過高而發(fā)愁的學(xué)子背負(fù)更加沉重的經(jīng)濟(jì)包袱。如一年一度的備受考生和家長們關(guān)注的定向生招生工作，一些高校利用考生求學(xué)心切的心理，大肆收取報(bào)名費(fèi)、捐資助學(xué)費(fèi)競達(dá)數(shù)萬元甚至十幾萬元；又如-一些高校為畢業(yè)生推薦就業(yè)要收取接待費(fèi)、介紹費(fèi)等。據(jù)筆者調(diào)查，有的高校亂立收費(fèi)名目達(dá)10余項(xiàng)，每生追加交費(fèi)少則幾百元，多則幾千上萬元。二是高校的一些教師受經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使，把自編、自著的教材、著作，通過教材管理部門強(qiáng)行發(fā)給學(xué)生，筆者曾對某校某系98級的學(xué)生進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)每生多發(fā)非教學(xué)用書23本，經(jīng)費(fèi)達(dá)285元。這種濫發(fā)“教材”的現(xiàn)象，既嚴(yán)重侵犯了學(xué)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)，又破壞了高等院校正常的管理秩序。三是學(xué)生宿舍或公寓的財(cái)產(chǎn)安全得不到保障。采取適當(dāng)?shù)拇胧┐_保學(xué)生宿舍或公寓的財(cái)產(chǎn)安全是高等學(xué)校的一項(xiàng)法律義務(wù)。但筆者了解到，一些高校學(xué)生公寓硬件建設(shè)不到位、管理工作松散、保衛(wèi)工作形同虛設(shè)，致使盜竊案件經(jīng)常發(fā)生。
(二)人格權(quán)的侵犯
人格權(quán)是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，大學(xué)生的人格尊嚴(yán)同樣受法律的確認(rèn)和保護(hù)。近年來，一些新聞媒體經(jīng)常報(bào)道中小學(xué)生的人格尊嚴(yán)受到侮辱的消息，與之相比較，侵犯大學(xué)生人格權(quán)的現(xiàn)象盡管沒有那么普遍，也沒有那樣駭人聽聞，但也時有發(fā)生。筆者就曾耳聞目睹了一些教師在批評教育學(xué)生時無視學(xué)生人格尊嚴(yán)的事例，如對一個逃課的學(xué)生當(dāng)著全班同學(xué)的面責(zé)問道：“你經(jīng)常不上課，是偷東西去了，還是談戀愛去了?”對一個喜歡化妝的女生訓(xùn)斥道：“你整天濃妝艷抹，打扮得人不象人、鬼不象鬼，倒象個女。”對違紀(jì)學(xué)生進(jìn)行批評、教育是教師的一項(xiàng)職責(zé)，但倘若不分場合，不分對象，動輒圳人，動輒亂扣帽子、亂打棍子，輕則影響教師的形象，影響師生感情，使學(xué)生產(chǎn)生抵觸情緒，重則會因侵犯學(xué)生的人格權(quán)而帶來一不必要的麻煩。例如，1997年6月，某高校學(xué)生宿舍發(fā)生一起竊案該宿舍學(xué)生王某300元的匯款單被人偷走后冒領(lǐng)。該校保衛(wèi)處經(jīng)過了解和核對字跡，把同寢室的毛某作為重點(diǎn)懷疑對象。隨后，學(xué)校作出處理決定，并貼出了通告，稱毛某“故意曠課，蓄意在寢室內(nèi)作案，無視校規(guī)，情節(jié)嚴(yán)重，影響較壞，將毛某開除學(xué)籍”。面對校方的“通告”，本是清白的毛某同學(xué)有苦難言，無奈之下將母校推上了公堂。
(三)公正評價(jià)權(quán)和學(xué)業(yè)、學(xué)位證書權(quán)被侵犯
學(xué)校、教師對大學(xué)生獲得公正評價(jià)權(quán)和學(xué)業(yè)、學(xué)位證書權(quán)的侵犯主要是指學(xué)校、教師違背客觀事實(shí)對大學(xué)生思想品德、學(xué)業(yè)成績作出不實(shí)評價(jià)，以及本該發(fā)給學(xué)生學(xué)業(yè)證書和學(xué)位證書而不予發(fā)給的情形。《學(xué)位條例》第4條規(guī)定，高等學(xué)校本科畢業(yè)生，成績優(yōu)良，達(dá)到：(一)較好地掌握本門學(xué)科的基礎(chǔ)理論、專門知識和基本技能；(二)具有從事科學(xué)研究工作或擔(dān)負(fù)專門技術(shù)工作的初步能力，就能授予學(xué)士學(xué)位，而沒有明確要求必須通過國家英語四級考試和計(jì)算機(jī)等級考試，但一些高校為了抓教學(xué)質(zhì)量，違反《學(xué)位條例》的規(guī)定，硬是強(qiáng)行規(guī)定本科學(xué)生必須通過國家英語四級考試和計(jì)算機(jī)等級考試，才能授予學(xué)士學(xué)位，使為數(shù)不少的本可以獲得學(xué)位的學(xué)生而不能獲得學(xué)位。對學(xué)生的思想品德、學(xué)業(yè)成績進(jìn)行評價(jià)是高等學(xué)校教學(xué)管理工作的一項(xiàng)重要內(nèi)容，畢業(yè)生學(xué)業(yè)成績合格后就應(yīng)依法頒發(fā)學(xué)業(yè)、學(xué)位證書，否則就構(gòu)成對學(xué)生合法權(quán)益的侵犯。
(四)受教育權(quán)的侵犯
高等學(xué)校侵犯學(xué)生的受教育權(quán)主要有兩種表現(xiàn)形式，一是擅自更改考生志愿，侵犯學(xué)生受教育的選擇權(quán)。如學(xué)生王某在填報(bào)某師范院校志愿時，只填了中文系，沒填二志愿，也未填服從分配，但該校在未征得王某本人的同意下，擅自將王某錄取到了歷史系。入校后，王某向校方申請，要求轉(zhuǎn)中文系學(xué)習(xí)，起初，校方不同意，后經(jīng)王某再三要求，校方同意其轉(zhuǎn)系，但要交5000元轉(zhuǎn)系費(fèi)，無奈之下，王某只好退學(xué)參加第二年的高考。二是加重對學(xué)生的處分等級，甚至取消學(xué)生的學(xué)籍。如在對考試作弊學(xué)生的處理問題上，原國家教委頒發(fā)的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》中只規(guī)定：“凡擅自缺考或考試作弊者，該課程以零分計(jì)，不準(zhǔn)正常補(bǔ)考，如確有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)教務(wù)部門批準(zhǔn)，在畢業(yè)前可給一次補(bǔ)考機(jī)會。考試作弊的，應(yīng)予以紀(jì)律處分，”而沒有規(guī)定“不遵守考場紀(jì)律或者考試作弊一律應(yīng)予退學(xué)”，但一些高校在制定學(xué)生管理制度時，硬性規(guī)定“凡考試作弊者，一律按退學(xué)處理”，這就違反了教育法律、法規(guī)的精神，造成許多學(xué)生的受教育權(quán)遭到侵害。如1998年6，日轟動全國的田永訴北京科技大學(xué)一案，其案由就起因于北京科技大學(xué)制定的《關(guān)于嚴(yán)格考試管理的緊急通知》，因?yàn)檫@個通知所規(guī)定的退學(xué)事由超出了《普通高等學(xué)校管理規(guī)定》第29條所規(guī)定的應(yīng)予退學(xué)的十種情形，其內(nèi)容是違法的。
二、加強(qiáng)大學(xué)生權(quán)利法律保護(hù)的路徑
應(yīng)該說，現(xiàn)實(shí)中因侵犯大學(xué)生權(quán)利而發(fā)生的案件留給我們的思考是深刻的。“高校無訴”時代結(jié)束后，高校管理如何應(yīng)對因?qū)W生而引發(fā)的司法審查?在高校辦學(xué)自逐漸擴(kuò)大的新形勢下，高校管理工作如何真正走上法治化的道路?應(yīng)該說保護(hù)學(xué)生的權(quán)利是教育法律法規(guī)的重要內(nèi)容和教育立法的一項(xiàng)基本原則。《教育法》、《高等教育法》以及其他相關(guān)法律法規(guī)為大學(xué)生權(quán)利的保護(hù)提供了法律依據(jù)。尊重、維護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)是政府、高校及其教師應(yīng)切實(shí)做好的當(dāng)務(wù)之急。筆者認(rèn)為做好這項(xiàng)工作要重點(diǎn)把握以下四個方面：
(一)增強(qiáng)教育法制觀念，樹立依法治教意識
依法維護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益，首要之處在于廣大高校教職員工學(xué)法、懂法、守法，用法律規(guī)范自己的行為，樹立法制觀念，強(qiáng)化法律意識。長期以來，由于受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影響，一部分高校的管理者、教育者法制觀念淡漠，致使高校里以言代法、以權(quán)壓法的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，造成侵犯大學(xué)生權(quán)利的行為時有發(fā)生。隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善，依法治國方略的推進(jìn)，特別是《教育法》、《高等教育法》等教育法律法規(guī)的頒布實(shí)施．大學(xué)生的主體意識、權(quán)利意識日益增強(qiáng)，這就要求高校管理者、教育者改變傳統(tǒng)的教育觀念，樹立平等教育觀念和教育法制觀念，依法治教，依法治校，自覺尊重學(xué)生的人格，確保學(xué)生受教育權(quán)以及其他權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，保障學(xué)生身心健康，全面發(fā)展。
(二)大學(xué)生要善于運(yùn)用法律手段維護(hù)自己的法定權(quán)益
《教育法》第42條明確規(guī)定，受教育者有“對學(xué)校給予的處分不服向有關(guān)部門提出申訴，對學(xué)校、教師侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益，提出申訴或者依法提訟的權(quán)利”。可見，當(dāng)大學(xué)生的合法權(quán)益受到學(xué)校、教師侵犯時，他們可以通過申訴和訴訟兩種途徑獲得救濟(jì)。
1．申訴
受教育者申訴制度，是指受教育者在其合法權(quán)益受到侵害時，依照《教育法》以及其他法律的規(guī)定，向?qū)W校或教育行政機(jī)關(guān)申訴理由，請求處理的制度。它是《教育法》為維護(hù)受教育者的合法權(quán)益而確立的非訴訟法律救濟(jì)制度，也是《教育法》賦予受教育者維護(hù)自身合法權(quán)益的一項(xiàng)民利。根據(jù)被申訴人的不同，大學(xué)生的申訴可分為行政申訴和校內(nèi)申訴兩種。行政申訴是指大學(xué)生把學(xué)校做為被申訴人向?qū)W校的行政主管部門提出的申訴。申訴的內(nèi)容包括：①大學(xué)生對學(xué)校給予的處分不服的。②大學(xué)生認(rèn)為學(xué)校侵犯其財(cái)產(chǎn)權(quán)的。③大學(xué)生認(rèn)為學(xué)校侵犯其人身權(quán)的。④大學(xué)生認(rèn)為學(xué)校侵犯其知識產(chǎn)權(quán)的。校內(nèi)申訴是指大學(xué)生把教師做為被申訴人向?qū)W校提出的申訴。申訴的內(nèi)容包括：①大學(xué)生認(rèn)為教師侵犯其財(cái)產(chǎn)權(quán)的。②大學(xué)生認(rèn)為教師侵犯其人身權(quán)的。③大學(xué)生認(rèn)為教師侵犯其知識產(chǎn)權(quán)的。
2．訴訟
大學(xué)生就學(xué)校或教師的侵權(quán)行為向人民法院提起的訴訟可分兩種類型。
其一，民事訴訟。當(dāng)大學(xué)生認(rèn)為學(xué)校或教師侵犯了自己的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)時，直接向人民法院提訟，其性質(zhì)屬于民事訴訟，訴訟的目的是使自己受到的損失得到補(bǔ)償，訴訟所追究的法律責(zé)任是民事賠償責(zé)任。需要注意的是，由于教師在教育教學(xué)活動中對學(xué)生造成的侵權(quán)屬于職務(wù)侵權(quán)，職務(wù)侵權(quán)的賠償主體是學(xué)校，而不是教師，因而，大學(xué)生就學(xué)校或教師的侵權(quán)行為向人民法院提起的訴訟，被告只能是學(xué)校，而不是教師。
其二，行政訴訟。在我國目前的情況下，高等學(xué)校雖然不具有行政機(jī)關(guān)的資格，但是法律賦予其行使一定的行政管理職權(quán)。如《學(xué)位條例》第8條規(guī)定：“學(xué)士學(xué)位，由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校授予；碩士學(xué)位、博士學(xué)位由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校和科學(xué)研究機(jī)構(gòu)授予。”《高等教育法》第20條規(guī)定：“接受高等學(xué)歷教育的學(xué)生，由所在高等學(xué)校或者經(jīng)批準(zhǔn)承擔(dān)研究生教育任務(wù)的科學(xué)研究機(jī)構(gòu)根據(jù)其修業(yè)年限、學(xué)業(yè)成績等，按照國家有關(guān)規(guī)定，發(fā)給相應(yīng)的學(xué)歷證書或者其他學(xué)業(yè)證書。”在這種情況下，高等學(xué)校與作為管理相對人的大學(xué)生之問不是平等的民事關(guān)系，而是特殊的行政管理關(guān)系。他們之問因?qū)W校的具體行政行為而提起的訴訟不是民事訴訟，而是行政訴訟。如上文提到的田永訴北京科技大學(xué)一案就是典型的行政訴訟。
(三)行政機(jī)關(guān)和司法部門要從嚴(yán)執(zhí)法，嚴(yán)格追究侵權(quán)者的法律責(zé)任
“高校管理呼喚法治化，離不開嚴(yán)格公正的行政執(zhí)法和司法救濟(jì)”，而從我國教育法治實(shí)踐來看，“執(zhí)法”是其中最薄弱的環(huán)節(jié)。由于一部分地區(qū)教育行政和司法部門執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的現(xiàn)象較為普遍，這給侵犯大學(xué)生權(quán)利的行為提供了生長的“氣候”和“土壤”。要切實(shí)維護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益，就必須從嚴(yán)執(zhí)法，嚴(yán)格追究侵權(quán)者的法律責(zé)任。侵犯大學(xué)生權(quán)利要承擔(dān)的法律責(zé)任有三類，即民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任。
1．民事法律責(zé)任
教育法上的民事法律責(zé)任，是教育法律關(guān)系主體違反教育法律法規(guī)，破壞了平等主體之間正常的財(cái)產(chǎn)關(guān)系或人身關(guān)系，依照法律規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的一種以財(cái)產(chǎn)為主要內(nèi)容的責(zé)任。《教育法》第8l條規(guī)定，侵犯受教育者的合法權(quán)益，造成損失、損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
高等學(xué)校及其教師對大學(xué)生的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)造成侵害，承擔(dān)民事責(zé)任的主要方式有：①停止侵害，如侵犯學(xué)生人身權(quán)；②返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀，如侵害學(xué)生財(cái)產(chǎn)權(quán)；③賠償損失，如侵害學(xué)生身體造成傷亡；④消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉，如侵害學(xué)生人格權(quán)。
2．行政法律責(zé)任
高校教師對學(xué)生造成侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)行政法律責(zé)任。《教師法》第37條規(guī)定，教師故意不完成教育教學(xué)任務(wù)，給教育教學(xué)工作造成損失的；體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改的；品行不良、侮辱學(xué)生，影響惡劣的，由所在學(xué)校或教育行政部門給予行政處分或者解聘。行政法律責(zé)任有行政處分或行政處罰兩種承擔(dān)方式。
行政處分是一種內(nèi)部責(zé)任形式，是學(xué)校對有過錯的教師的一種懲戒。行政處分有6種形式，即警告、記過、記大過、降級、撤職和開除。
行政處罰是國家教育行政機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序?qū)`反教育法律法規(guī)而尚不夠刑事處罰的個人、組織的一種制裁。教育行政處罰的種類有：警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、停考、責(zé)令停止招生、撤銷教師資格、吊銷辦學(xué)許可證等。
3．刑事法律責(zé)任
刑事法律責(zé)任，是指行為人實(shí)施刑事法律所禁止的行為構(gòu)成了犯罪所必須承擔(dān)的法律后果。高校管理者或教師侵犯學(xué)生的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)，若構(gòu)成犯罪，必須承擔(dān)刑事法律責(zé)任，受到刑事處罰。《教師法》第37條規(guī)定，教師體罰學(xué)生，經(jīng)教育不改，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；教師品行不良，侮辱學(xué)生，影響惡劣，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
【關(guān)鍵詞】 數(shù)據(jù)庫 保護(hù)制度 版權(quán)保護(hù) 著作權(quán)法
引言
信息與物質(zhì)、能源并稱為影響人類生存與發(fā)展的三大資源。作為信息社會人類賴以生存的不可或缺的重要工具——數(shù)據(jù)庫，尤其是電子數(shù)據(jù)庫，其具備有序集合性、信息容量龐大、投入巨大、侵權(quán)簡便等特征，因此需要法律對其提供靈活全面的保護(hù)。
1. 電子數(shù)據(jù)庫概述
數(shù)據(jù)庫，也被稱為資料庫，是一個技術(shù)性用語，是隨著電子計(jì)算機(jī)技術(shù)的應(yīng)用和發(fā)展而出現(xiàn)的。根據(jù)《中國大百科全書》的定義，電子數(shù)據(jù)庫是指為滿足某一部門中多個用戶多種需要，按照一定的數(shù)據(jù)模型在計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中組織、存儲和使用的相互關(guān)聯(lián)的數(shù)據(jù)集合。數(shù)據(jù)庫一般是以匯編作品的形式受到版權(quán)的保護(hù)，但數(shù)據(jù)庫版權(quán)保護(hù)也有其缺陷，比如大量包含事實(shí)信息的非獨(dú)創(chuàng)型數(shù)據(jù)庫得不到版權(quán)保護(hù)、著作權(quán)保護(hù)不延及數(shù)據(jù)庫內(nèi)容以及著作權(quán)法保護(hù)的獨(dú)創(chuàng)性要求與數(shù)據(jù)庫的實(shí)用性要求出現(xiàn)矛盾等等。
2. 完善我國電子數(shù)據(jù)庫版權(quán)保護(hù)立法意見
我國數(shù)據(jù)庫產(chǎn)業(yè)既面臨著良好的發(fā)展機(jī)遇，也面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。我們應(yīng)該抓住機(jī)遇并通過完善數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)使數(shù)據(jù)庫產(chǎn)業(yè)獲得更大的發(fā)展。
2.1暫緩實(shí)行數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利保護(hù)
為了促進(jìn)歐盟內(nèi)部數(shù)據(jù)庫產(chǎn)業(yè)的發(fā)展以及協(xié)調(diào)各成員國的數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)并且建立歐盟信息產(chǎn)業(yè)統(tǒng)一市場，經(jīng)過10年左右的研究討論，歐盟于1996年確立并了《歐洲議會及歐盟理事會數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)指令（96/9/EC）》（以下簡稱指令）。《指令》最大的特點(diǎn)是對數(shù)據(jù)庫采取了雙重保護(hù)機(jī)制，即對數(shù)據(jù)庫作品提供著作權(quán)保護(hù)，同時創(chuàng)設(shè)一個特殊權(quán)利對具有實(shí)質(zhì)性投入的數(shù)據(jù)庫提供法律保護(hù)。數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利可表述為以下兩種：一是數(shù)據(jù)庫制作者享有的禁止他人提取和（或）再使用數(shù)據(jù)庫或其實(shí)質(zhì)性部分的權(quán)利；二是當(dāng)他人未經(jīng)許可重復(fù)和系統(tǒng)地提取或再使用數(shù)據(jù)庫中非實(shí)質(zhì)性部分并且妨礙數(shù)據(jù)庫的正常使用或不合理地?fù)p害了制作者的合法權(quán)益時，數(shù)據(jù)庫制作者享有的禁止他人提取和（或）再使用數(shù)據(jù)庫非實(shí)質(zhì)性部分的權(quán)利。然而，數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利保護(hù)制度存在的問題也不可忽視。對于我國是否應(yīng)采用歐盟《指令》所建立的數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利保護(hù)模式，持反對意見的較多。筆者也認(rèn)為應(yīng)暫緩實(shí)行數(shù)據(jù)庫特殊保護(hù)模式，理由如下：
首先，特殊權(quán)利保護(hù)制度出臺有其特定的目的與背景，我國數(shù)據(jù)庫產(chǎn)業(yè)發(fā)展剛起步，促進(jìn)信息資源的自由流通和充分利用才是當(dāng)務(wù)之急，若盲目照搬這一保護(hù)模式恐怕不妥當(dāng)。
其次，基于我國的信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀，建立特殊權(quán)利保護(hù)制度為時尚早。我國是信息資源大國，但同時又是信息產(chǎn)業(yè)弱國。數(shù)據(jù)庫產(chǎn)業(yè)更是起步較晚，發(fā)展水平不高。若采用特殊權(quán)利保護(hù)，很可能出現(xiàn)我國豐富的信息資源被少數(shù)發(fā)達(dá)國家或公司壟斷，反過來制約我國信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展的局面。因此，我國現(xiàn)在還不宜建立特殊權(quán)利保護(hù)制度，而應(yīng)通過完善現(xiàn)有數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)制度來加強(qiáng)對數(shù)據(jù)庫的保護(hù)。
2.2 完善現(xiàn)有數(shù)據(jù)庫著作權(quán)法保護(hù)制度
數(shù)據(jù)庫作為一種智力創(chuàng)作成果，屬于知識產(chǎn)權(quán)的調(diào)整對象，數(shù)據(jù)庫保護(hù)立法也應(yīng)以利益平衡為基本原則，即數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)必須以數(shù)據(jù)庫生產(chǎn)的最大效率與數(shù)據(jù)庫產(chǎn)品的公平利用為目標(biāo)。目前，著作權(quán)法保護(hù)是數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)的最主要方式，利用著作權(quán)法保護(hù)數(shù)據(jù)庫有利于實(shí)現(xiàn)個體利益與公共利益的平衡。然而法律總是具有滯后性，為了更好地促進(jìn)數(shù)據(jù)庫產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，需要對現(xiàn)有數(shù)據(jù)庫著作權(quán)法保護(hù)制度進(jìn)行完善，在完善的過程中利益平衡仍是重要的考慮因素。
2.2.1明確數(shù)據(jù)庫的內(nèi)涵與外延及其法律地位
我國現(xiàn)行著作權(quán)法既沒有關(guān)于數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)的專門條款，也不能從立法上找到關(guān)于數(shù)據(jù)庫的定義或解釋。因此，只能按照立法精神和本意，推理出數(shù)據(jù)庫可以以匯編作品的形式得到著作權(quán)法的保護(hù)。筆者認(rèn)為，我國可以在著作權(quán)法體系內(nèi)制定《數(shù)據(jù)庫保護(hù)條例》，對數(shù)據(jù)庫的含義和法律性質(zhì)等作出界定，并規(guī)定數(shù)據(jù)庫受版權(quán)保護(hù)的條件、版權(quán)保護(hù)的內(nèi)容與范圍、權(quán)利限制及侵權(quán)責(zé)任等方面的內(nèi)容。《數(shù)據(jù)庫保護(hù)條例》的出臺可使法院在處理數(shù)據(jù)庫相關(guān)案件時有統(tǒng)一適用標(biāo)準(zhǔn)，避免產(chǎn)生隨意性和個案性，有利于促進(jìn)我國數(shù)據(jù)庫產(chǎn)業(yè)和國民經(jīng)濟(jì)信息化的發(fā)展。
2.2.2 適當(dāng)降低數(shù)據(jù)庫獨(dú)創(chuàng)性判斷標(biāo)準(zhǔn)
版權(quán)法的保護(hù)范圍僅限于獨(dú)創(chuàng)性數(shù)據(jù)庫，會使大量數(shù)據(jù)庫由于缺乏獨(dú)創(chuàng)性而排除在版權(quán)保護(hù)體系之外。歐洲有些國家，如德國，有降低版權(quán)保護(hù)獨(dú)創(chuàng)性要求的趨勢。美國則采用最低限度的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為數(shù)據(jù)庫獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)?shù)陀趯ζ渌话阋饬x上作品的標(biāo)準(zhǔn)。只要數(shù)據(jù)庫在信息內(nèi)容的選擇、編排方式上不是采用社會普遍慣用的標(biāo)準(zhǔn)并且是獨(dú)立完成的，能夠體現(xiàn)出最低限度的獨(dú)創(chuàng)性即可，以使那些投資巨大但獨(dú)創(chuàng)性不明顯的數(shù)據(jù)庫能夠獲得著作權(quán)保護(hù)。
2.2.3 合理規(guī)定數(shù)據(jù)庫的保護(hù)期限
數(shù)據(jù)庫是信息的集合體，信息具有時間效力和經(jīng)濟(jì)價(jià)值，表現(xiàn)在信息越新被利用的機(jī)會越多就越有價(jià)值；反之，若數(shù)據(jù)庫中的信息陳舊，很少被利用，則它的價(jià)值就小。數(shù)據(jù)庫作為一種具有工業(yè)產(chǎn)品性質(zhì)的智力成果，對它的發(fā)表權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)可以與制作者的人身屬性適當(dāng)分離，并對那些制作完成數(shù)據(jù)庫后未提供給公眾使用的行為通過法律加以規(guī)制，可做出這樣總的規(guī)定：數(shù)據(jù)庫作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為二十年，截止于作品首次發(fā)表后第二十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后二十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護(hù)。當(dāng)然，將自然人數(shù)據(jù)庫作品與法人數(shù)據(jù)庫作品規(guī)定相同的保護(hù)期和起算點(diǎn)，只是筆者的一個設(shè)想。
小結(jié)
數(shù)據(jù)庫技術(shù)為我們實(shí)現(xiàn)大量數(shù)據(jù)的管理提供了便捷的手段，已成為目前最好的數(shù)據(jù)管理技術(shù)和最先進(jìn)的管理方式。數(shù)據(jù)庫的作用決定了數(shù)據(jù)庫在信息社會中的重要地位，同時數(shù)字技術(shù)的發(fā)展和互聯(lián)網(wǎng)的普及，又使數(shù)據(jù)庫侵權(quán)變得更加容易和普遍。
本文在系統(tǒng)闡述數(shù)據(jù)庫版權(quán)保護(hù)基本理論和深入分析數(shù)據(jù)庫版權(quán)保護(hù)存在問題的基礎(chǔ)上提出了完善我國數(shù)據(jù)庫法律保護(hù)的立法建議：一是暫緩實(shí)行數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利保護(hù)制度；二是完善現(xiàn)有數(shù)據(jù)庫著作權(quán)法保護(hù)制度；
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關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò);知識產(chǎn)權(quán);刑法保護(hù);立法模式
中圖分類號:DF6文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號:1673-291X(2009)24-0107-02
科技的發(fā)展也導(dǎo)致了新型經(jīng)濟(jì)犯罪的發(fā)生,隨著中國經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)不斷進(jìn)步,網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪日益增多,嚴(yán)重侵害了知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的合法利益,影響了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的正常秩序。而立法的空白、懲治的不力是導(dǎo)致侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件屢屢發(fā)生的重要因素,尤其是刑事法未能有效的發(fā)揮其保障法的功能,未能有效遏制犯罪分子對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的侵害。
一、侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的含義與構(gòu)成特征
侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪,是指以互聯(lián)網(wǎng)為工具而實(shí)施的嚴(yán)重危害他人知識產(chǎn)權(quán)的行為。如果某項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)的載體僅僅存在于網(wǎng)絡(luò)上,則侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪也包括以承載知識產(chǎn)權(quán)的網(wǎng)絡(luò)為攻擊目標(biāo)的犯罪活動。從廣義上講,侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪既是工具犯又是對象犯,但更主要的是工具犯,在形式上屬于傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)化。
侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪因其調(diào)整的范圍有所不同,具有區(qū)別于傳統(tǒng)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪的構(gòu)成特征[1]:
1.客體特征。侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的客體是復(fù)雜客體,一方面侵犯了知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益;另一方面侵犯了知識產(chǎn)權(quán)管理制度和市場經(jīng)濟(jì)秩序。除此以外,侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪還侵犯了國家對網(wǎng)絡(luò)的正常管理秩序。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展要求國家建立相應(yīng)的管理制度,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)活動,進(jìn)而保護(hù)數(shù)據(jù),便于人們進(jìn)行正常的信息交流,以保障正常的經(jīng)濟(jì)秩序。國家通過制定有關(guān)網(wǎng)絡(luò)管理方面的法律法規(guī),形成對網(wǎng)絡(luò)活動的管理制度,違反這些規(guī)定必然擾亂市場經(jīng)濟(jì)秩序,在網(wǎng)絡(luò)上實(shí)施侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為破壞了國家對網(wǎng)絡(luò)的正常管理秩序。
侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的犯罪對象是與受國家法律保護(hù)的他人依法所享有的知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的科學(xué)技術(shù)及其他知識成果。
2.客觀方面特征。侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪在客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)權(quán)利人許可,通過互聯(lián)網(wǎng)侵犯其知識產(chǎn)權(quán)且情節(jié)嚴(yán)重的行為。除了經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人許可或法律另有規(guī)定之外,其他任何人均不得享有或使用該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利,行為人未經(jīng)權(quán)利人許可,在互聯(lián)網(wǎng)上非法使用其權(quán)利的,如果行為的危害性具有嚴(yán)重性,就有可能構(gòu)成犯罪。
侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪與傳統(tǒng)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪都不是行為犯,而是結(jié)果犯或情節(jié)犯。與非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為相比,侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的行為因其侵權(quán)方式發(fā)生了很大的變化,致使其產(chǎn)生的社會危害性要大得多,在司法實(shí)踐中如何具體掌握網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)參照有法律解釋權(quán)的國家權(quán)力機(jī)關(guān)或者具有適用法律解釋權(quán)的國家司法機(jī)關(guān)所作出的解釋或根據(jù)案件的具體情況,結(jié)合審判中的實(shí)踐進(jìn)行具體分析處理。
3.主體特征。侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的主體是一般主體,自然人和單位均可構(gòu)成,其中單位包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商,這是侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪與傳統(tǒng)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪的又一不同之處。
4.主觀方面特征。侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的犯罪多數(shù)是由故意構(gòu)成,只有侵犯商業(yè)秘密的行為可以由過失構(gòu)成。對故意犯罪而言,盡管不能排除網(wǎng)絡(luò)上侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪的貪利型目的,但與傳統(tǒng)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪不同的是,許多侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的行為人主觀上都不具有直接的營利目的。因此,“以營利為目的”不能成為該種犯罪的必要要件。
二、中國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑事法律保護(hù)的缺陷
目前網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的一種特殊形式, 在世界范圍內(nèi)得到了承認(rèn)和保護(hù)。中國現(xiàn)行的網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)手段存在著一定的缺陷和不足, 體現(xiàn)在目前中國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑事法律保護(hù)立法模式存在著一定的弊端。我們應(yīng)重視和完善中國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)的立法,以適應(yīng)當(dāng)前打擊網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的需要。
中國對侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪立法采取的是集中型的立法模式,在這種立法模式下,維護(hù)法律的長期穩(wěn)定性是必然的選擇。但知識經(jīng)濟(jì)時代的重要特征就是世界科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展和經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的加快,知識產(chǎn)權(quán)刑事法律保護(hù)中的新情況、新問題層出不窮,隨著時間的推移,這種相對僵化的立法模式對新情況的反映能力不足,容易造成保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的刑事法律滯后于社會生活的變遷。
技術(shù)進(jìn)步歷來就是一把雙刃劍,一方面為作品創(chuàng)作、傳播提供了更有利的工具,另一方面也為未經(jīng)授權(quán)侵犯作者權(quán)利的復(fù)制和傳播帶來了便利。因而,知識產(chǎn)權(quán)的刑事法律保護(hù)在給科技發(fā)展提供主要動力和堅(jiān)強(qiáng)保護(hù)的同時,也必然不斷地面臨新技術(shù)帶來的挑戰(zhàn)。尤其是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展,信息傳播市場的全球自由化更是使得知識產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)中的新情況、新問題層出不窮。例如,域名的刑事法律保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中著作權(quán)的刑事法律保護(hù)、電子商務(wù)中知識產(chǎn)權(quán)犯罪刑事管轄權(quán)的確定以及刑事證據(jù)的取得等等。所以,應(yīng)審時度勢地對知識產(chǎn)權(quán)立法進(jìn)行及時修改、完善。德國、法國等國結(jié)合刑法典和知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)對知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為進(jìn)行刑事處罰的結(jié)合型模式,在維護(hù)刑法典的權(quán)威性與穩(wěn)定性的同時,能夠兼顧侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的新情況、新問題,及時對刑事法律的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行修訂與補(bǔ)充,從而合理地組織對侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的刑事反應(yīng),無疑更能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時代對知識產(chǎn)權(quán)刑事法律保護(hù)的要求[2]。
三、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)的立法模式
1.附隨型立法模式及其完善。在互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展的形勢下,現(xiàn)行刑法關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪條款中的某些規(guī)定逐漸顯現(xiàn)出不合時宜和無能為力,刑法典的更新速度落后于技術(shù)進(jìn)步的速度,不利于對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的切實(shí)保護(hù)。
為此應(yīng)當(dāng)在考慮刑法典穩(wěn)定性的同時,使涉及網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的刑事法律規(guī)定適應(yīng)社會變遷的步伐,重視采用特別刑法的形式規(guī)范侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為,可以借鑒德、法等國結(jié)合刑法典和知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)對侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為進(jìn)行刑事處罰的結(jié)合型模式,這樣在維護(hù)刑法典的權(quán)威性與穩(wěn)定性的同時,又兼顧了侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的新情況、新問題,能夠及時對刑事法律的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行修訂與補(bǔ)充,適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑事法律保護(hù)的要求。
在目前的立法實(shí)踐中,中國網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑事法律保護(hù)模式應(yīng)在堅(jiān)持刑法基本原則的前提下,除在刑法典中以空白罪狀、簡單罪狀的方式集中規(guī)定侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)罪以外,還可以通過對專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等單行網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)中與侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)罪有關(guān)的附屬刑法規(guī)范的修訂,充分發(fā)揮附屬刑法的作用,提高網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑事法律保護(hù)的創(chuàng)新性和及時性[3]。
不過我們也應(yīng)看到,附隨型立法模式雖然能夠起到提示的作用,但這種附隨型的刑法規(guī)范是以刑法規(guī)定為前提和基礎(chǔ)的,一旦刑法本身沒有相應(yīng)的條款,那么由于受罪刑法定原則的制約,附隨型的刑法規(guī)范就會被束之高閣,無法具體適用[4]。
因此,采用附隨型立法模式必須注意刑法典與各附隨立法的銜接,由刑法典統(tǒng)一對侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪的罪狀及法定刑作出規(guī)定,而由附屬刑法規(guī)定需要追究刑事責(zé)任的范圍,即對于需要作為犯罪處理的,則規(guī)定“構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”。這種結(jié)合模式的長處是,既顧及了刑法典集中統(tǒng)一規(guī)定的優(yōu)點(diǎn),又考慮到了侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪是法定犯的特點(diǎn),避免了單一立法模式的不足。當(dāng)然,必須說明的是,中國有關(guān)行政法規(guī)和經(jīng)濟(jì)法規(guī)中,通常沒有如國外法律中有罪狀及法定刑的規(guī)定,雖不是嚴(yán)格意義上的刑法規(guī)范,但仍然應(yīng)看做一種立法形式。因?yàn)樾谭ㄋ幸?guī)定的侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪實(shí)際上均必須以違反專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等法律法規(guī)為前提,這是由法定犯原理所決定的。就此而言,對侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪等法定犯不可能僅有刑法規(guī)定,而沒有行政法的相應(yīng)規(guī)定,否則也就不成其為法定犯了。
2.專門性立法模式的可能性。在不突破現(xiàn)有刑法語言含義的范圍之內(nèi),部分侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為是可以在現(xiàn)行的刑法框架內(nèi)被懲治的。但是,時代在不斷的發(fā)展,新的侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪形態(tài)、尤其是網(wǎng)絡(luò)犯罪形態(tài)還在不斷的涌現(xiàn),刑法注定面臨著需要不斷完善的過程,否則便無法有效地對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù),也無助于刑法正義理念的實(shí)現(xiàn)。
針對侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪,中國并沒有一部專門的刑事法律予以規(guī)定, 目前的立法形式由于沒有考慮到侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的特殊性,并不能對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)給予充分的保護(hù)。在2004年的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題》的解釋司法解釋中觸及到了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán),但也只有一款提到了網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán),這對于遏制日益猖獗的侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪無疑是力不從心的。
雖然侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪集中立法模式有利于充分揭示侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共性特征,便于綜合比較分析各種侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪之間的區(qū)別與聯(lián)系,從而實(shí)現(xiàn)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪罪刑設(shè)置的系統(tǒng)化,增強(qiáng)刑法的威懾力,但是對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)個性的忽視可能會導(dǎo)致對侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的放縱,實(shí)踐中網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的新領(lǐng)域如域名、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的刑事法律保護(hù)等新情況、新問題在現(xiàn)行的刑罰框架內(nèi)并不能得到充分有效的解決[5]。
為此,有必要考慮網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)刑法保護(hù)形式的改革,在時機(jī)成熟時,制定專門規(guī)范侵犯網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)犯罪的特別刑法,以加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度。
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論文關(guān)鍵詞 廣西會展業(yè) 知識產(chǎn)權(quán) 法律保護(hù)
隨著改革開放腳步的加快，我國會展經(jīng)濟(jì)在現(xiàn)代服務(wù)業(yè)中也發(fā)展的越來越快，會展經(jīng)濟(jì)對促進(jìn)地區(qū)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，地區(qū)經(jīng)濟(jì)的文化交流以及各地區(qū)之間的融合都起著非常重要的作用。一些大的城市，比如北京，上海，廣州，每年都會舉辦很多場展覽會。隨著會展經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，會展業(yè)方面的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)越來越受到人們的普遍關(guān)注。本文主要研究廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)問題，并在此基本上提出了相應(yīng)的解決對策。
一、會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)概述
（一）會展業(yè)與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系
知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人對其所創(chuàng)造的智力成果所享有的專有權(quán)，包括文學(xué)產(chǎn)權(quán)，例如著作權(quán)；工業(yè)產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)；其他產(chǎn)權(quán)，例如植物新品種，商業(yè)秘密，集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)等方面的知識產(chǎn)權(quán)。在會展是在一定時期，一定范圍內(nèi)最新技術(shù)，最新產(chǎn)品和最新設(shè)計(jì)展示交流的平臺，這些新技術(shù)，新產(chǎn)品和新設(shè)計(jì)本身就包含有大量的知識產(chǎn)權(quán)，比如，會涉及展會中的對專利權(quán)的侵犯，對商標(biāo)權(quán)的侵犯。因此，會展成功舉辦的前提就是對知識產(chǎn)權(quán)的尊重和保護(hù)。
（二）會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的權(quán)利主體
1.會展主辦方
會展主辦方是組織會展的主體，其會展的名稱以及會徽可能歸會展主辦方享有，會展主辦方還可能是會展項(xiàng)目創(chuàng)意，商業(yè)秘密等無形財(cái)產(chǎn)的擁有者。
2.參展方
參展方是在會展中展出含有新技術(shù)，新工藝的各種新產(chǎn)品，這些展出的新產(chǎn)品中包含許多知識產(chǎn)權(quán)，比如專利權(quán)，商標(biāo)權(quán)等與其相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)。
3.第三方
第三方是指在展會中提供輔助服務(wù)的權(quán)利主體，比如由第三方提供的在展會現(xiàn)場播放的音樂，以及參展商電腦里安裝的軟件等。
（三）會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對象
1.會展名稱、標(biāo)志
會展名稱和標(biāo)志是展覽會區(qū)別于其他展覽會的特征，一般是主辦方的智力成果，是由主辦方設(shè)計(jì)的。會展名稱和標(biāo)志是主辦方獨(dú)特的創(chuàng)設(shè)理念，與知識產(chǎn)權(quán)有著密切的聯(lián)系，理應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)。
2.展出的商品
會展主要是展出參展方的新的獨(dú)特的商品，這些新的商品代表了新的科學(xué)技術(shù)的應(yīng)用水平，是最新科技成果和最前沿的設(shè)計(jì)理念。參展方主要是通過展會這個平臺來推廣新的產(chǎn)品，吸引更多的潛在客戶購買自己的商品，擴(kuò)大市場份額。這些展出的產(chǎn)品可能同時會涵蓋許多知識產(chǎn)權(quán)，比如發(fā)明專利，外觀專利，商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)。
3.展板和宣傳冊
展會是為了吸引更多的參觀者來了解參展的產(chǎn)品，以展板和宣傳冊的方式來介紹參展的商品，吸引更多的潛在客戶。這些展板和宣傳冊一般都制作的外觀有美感，內(nèi)容豐富，廣告語有獨(dú)特創(chuàng)意，會給參觀者留下深刻的印象。
二、廣西會展業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的現(xiàn)狀及其不足
近幾年，廣西的經(jīng)濟(jì)有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，相應(yīng)的廣西會展經(jīng)濟(jì)也就發(fā)展的比較迅速，在廣西開展的展覽會相應(yīng)增多，形成了廣西省自己獨(dú)特的具體全國影響力的展覽會，這些展覽會的舉辦，對促進(jìn)廣西省經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了很大的作用，也把廣西省特色產(chǎn)品推向了全國。但是廣西省與展會相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象也隨之而來，并時常發(fā)生。這些侵權(quán)行為嚴(yán)重影響了會展知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的參展積極性，十分不利于廣西省倡導(dǎo)的創(chuàng)新理念的推行。
（一）廣西省會展知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為現(xiàn)狀
1.展品專利侵權(quán)
會展上展出的產(chǎn)品是最新科技和最前沿的科技成果，是新的科學(xué)技術(shù)應(yīng)用水平的代表。但在國內(nèi)外的各類展會上時常發(fā)生損害參展商的侵權(quán)行為，比如侵害參展商的外觀設(shè)計(jì)，發(fā)明專利等。《專利法》所保護(hù)的是發(fā)明專利，實(shí)用新型專利以及外觀設(shè)計(jì)專利，其目的是保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，推動發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。專利權(quán)人享有的是對其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)，任何人未經(jīng)專利權(quán)人的允許，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的擅自使用、生產(chǎn)、銷售或進(jìn)出口專利產(chǎn)品，否則構(gòu)成專利產(chǎn)品侵權(quán)，從而受到法律的懲處。廣西每年的展會中都會出現(xiàn)不少關(guān)于專利侵權(quán)的案例。例如2009年的第14屆中國五金博覽會上，展會知識產(chǎn)權(quán)投訴中心共受理專利侵權(quán)投訴13宗、創(chuàng)新維權(quán)1宗。
2.展品商標(biāo)侵權(quán)
展會中展出的產(chǎn)品都是標(biāo)有商標(biāo)的，代表了參展商的知名度和品牌效應(yīng)。《商標(biāo)法》規(guī)定了經(jīng)過商標(biāo)局注冊的商標(biāo)才會受到商標(biāo)法的保護(hù)，保護(hù)商標(biāo)注冊人的權(quán)益，是為了促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，保障消費(fèi)者和生產(chǎn)者、經(jīng)營者的合法權(quán)益。其他任何人不得在相同或相似的產(chǎn)品上使用和商標(biāo)權(quán)人相同或相近的商標(biāo)，否則構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)行為。廣西省每年舉辦的展覽會中，商標(biāo)侵權(quán)行為時有發(fā)生，尤其是仿冒一些國際知名品牌商標(biāo)的侵權(quán)行為，如不加以及時制止，必將侵害知名商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益。以廣交會為例，第98屆廣交會共受理商標(biāo)侵權(quán)投訴270件，占廣交會知識產(chǎn)權(quán)投訴案件的30%。廣西省會展中的商標(biāo)侵權(quán)手法表現(xiàn)為多樣化，有的利用商標(biāo)諧音的方法侵害注冊商標(biāo)，還有的利用相似的顏色和字母來達(dá)到以假亂真的目的。
3.展會標(biāo)志侵權(quán)
展會標(biāo)志是代表展覽會的形象和特征，其標(biāo)志和會徽本身就是舉辦本次會展的一種無形資產(chǎn)，其本身價(jià)值應(yīng)與展會知名度相應(yīng)的價(jià)值。展覽會如做的較好，其展覽會的品牌效應(yīng)就日益凸顯，相應(yīng)的知名度會越來越高，其展會標(biāo)志的商業(yè)運(yùn)作價(jià)值就會隨之越來越突出。有些不法分子，就會利用一些品牌知名度高的展會標(biāo)志和會徽，舉辦與其不匹配的展覽會，損害這些品牌較好的展會標(biāo)志和會徽，導(dǎo)致讓參觀者混淆其展覽會標(biāo)志，給參觀者造成損害。隨著廣西省舉辦展覽會的數(shù)量越來越多，對于侵害展會標(biāo)志的案例也將越來越引起人們的關(guān)注。
4.軟件侵權(quán)
在廣西省舉辦的各種展覽會上，軟件的應(yīng)用是非常常見的，但有的會存在使用盜版軟件的現(xiàn)象，這些盜版軟件有的可能是現(xiàn)場演示新產(chǎn)品或介紹一種新的創(chuàng)新理念是使用，有的還可能是新展品本身生產(chǎn)創(chuàng)造的過程就是使用了盜版軟件，這些使用盜版軟件的現(xiàn)象屢見不鮮。
5.展會名稱侵權(quán)
展會名稱代表了本次舉辦展覽會的贊助商和舉辦方，有一些名氣較小的單位很可能利用較有名氣的展會名稱進(jìn)行冒牌招展，因此來增加知名度和吸引參觀者前來參觀。盜用展會名稱會引起不必要的糾紛。展會名稱還是舉辦方的名譽(yù)和形象，這些絕不允許其他展覽會經(jīng)營者通過剽竊、假冒等不正當(dāng)手段挪用，搭順風(fēng)車。
（二）廣西當(dāng)前會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的不足
1.相關(guān)立法不夠完善
目前，我國的會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)主要依據(jù)的是四部委聯(lián)合頒布的《展會知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)辦法》、《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》中的相關(guān)內(nèi)容。但是，隨著會展知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題的日益復(fù)雜，新情況和新問題出現(xiàn)的也日益復(fù)雜，這些法律在實(shí)際運(yùn)用中會出現(xiàn)很多與實(shí)際脫節(jié)的地方，應(yīng)當(dāng)引起我們的重視進(jìn)而加以完善。
首先，這些頒布的相關(guān)法律，其保護(hù)范圍相對狹小，隨著時代的發(fā)展和高科技的日益更新，各種新型知識產(chǎn)權(quán)會不斷出現(xiàn)，對于這些新出現(xiàn)的新情況和新科技，由于已經(jīng)出臺的相關(guān)法律沒有規(guī)定，所以很難將它們納入保護(hù)范圍。其次，由于會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)有著一種特殊意義，對于適用普通知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)程序可能不適用于會展業(yè)。尤其是對于廣西省，還沒有出臺地方的相關(guān)會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)方面的法律，不能根據(jù)廣西省自己的實(shí)際情況進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)。
2.舉辦方缺乏主動性
舉辦方作為舉辦展覽會的主體，應(yīng)對會展知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)有較清晰的了解，只有這樣，才能更好的維護(hù)展覽會中各方參展主體知識產(chǎn)權(quán)的利益。但在現(xiàn)階段，舉辦方缺乏保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的主動性，在發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)時，才針對一些列侵權(quán)事件進(jìn)行相應(yīng)的解決，并沒有把此問題放到日常的管理規(guī)定中，也沒有在會展中對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作進(jìn)行監(jiān)督。
3.行業(yè)協(xié)會未起到應(yīng)有的作用
行業(yè)協(xié)會是管理和監(jiān)督展覽會的一個民間自發(fā)組織，但由于我國展會行業(yè)發(fā)展比較晚，我國展會行業(yè)協(xié)會的力量還是非常薄弱的，還沒形成統(tǒng)一系統(tǒng)的組織系統(tǒng)，現(xiàn)階段只是停留在組織會議、聯(lián)絡(luò)通訊等表面工作階段。全國展會行業(yè)協(xié)會還不是很健全，廣西省地區(qū)展會行業(yè)協(xié)會就更不能起到應(yīng)有的作用了。
三、廣西完善會展行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)建議
（一）廣西省展會知識產(chǎn)權(quán)的法律和行政保護(hù)
針對現(xiàn)階段已經(jīng)出臺的關(guān)于展會行業(yè)的相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)適時調(diào)整和完善其法律，并針對已經(jīng)出現(xiàn)的新的情況頒布相應(yīng)的展會知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)。還應(yīng)在執(zhí)行展會知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)方面加強(qiáng)監(jiān)督和管理，如一旦在展會中發(fā)現(xiàn)侵權(quán)事件，及時制止，把侵權(quán)事件發(fā)生的可能性消除于搖籃中。特別是針對廣西展會中出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件，制定符合廣西省自己的展會知識產(chǎn)權(quán)地方法律保護(hù)規(guī)則。
（二）加強(qiáng)展會各方知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)
首先，參加展會各方都應(yīng)有展會知識產(chǎn)權(quán)方面的相關(guān)法律意識，在展會中既不能侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)，也要積極保護(hù)自己的知識產(chǎn)權(quán)，善于通過多種法律途徑解決知識產(chǎn)權(quán)糾紛。在展會之前，還應(yīng)聘請熟悉展會知識產(chǎn)權(quán)法律的專業(yè)人員參與展會管理工作，制定相關(guān)規(guī)定并在招展時予以公布；與參展企業(yè)簽訂知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條款或合同，要求參展商提供所有參展項(xiàng)目的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬證明，拒絕提供的取消其參展資格；落實(shí)參展企業(yè)的排查工作，對不符合要求的堅(jiān)決不讓其參展。
（三）制定規(guī)則，維護(hù)公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序
要想制定的展會規(guī)則得到有效落實(shí)，就要從源頭抓起，廣西工商行政管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)廣西展會的審批任務(wù)，就要嚴(yán)格落實(shí)好相關(guān)的規(guī)定，嚴(yán)格把好展會知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)關(guān)，在展會舉辦期間還應(yīng)執(zhí)行好相關(guān)管理規(guī)定，對出現(xiàn)的侵權(quán)案例要及時處理，設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)投訴機(jī)關(guān)，督促會展各方主體落實(shí)好會展知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管理規(guī)定。
【關(guān)鍵詞】中小型企業(yè) 知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)機(jī)制 缺陷 對策隨著經(jīng)濟(jì)一體化和國際化進(jìn)程的深入，我國成功加入WTO以來，給我中小企業(yè)的發(fā)展及帶來了機(jī)遇，同時中小企業(yè)也面臨著重大的挑戰(zhàn)。國外高新企業(yè)的直接沖擊促使中小企業(yè)必須要不斷加強(qiáng)高新技術(shù)創(chuàng)新，提高產(chǎn)品的科技含量，增強(qiáng)企業(yè)競爭力，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)作為激發(fā)中小企業(yè)進(jìn)行創(chuàng)新、優(yōu)化和知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)貿(mào)易秩序的有效工具，對中小企業(yè)進(jìn)行技術(shù)創(chuàng)新非常重要。但是目前中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)機(jī)制還存在一定的缺陷，需要不斷的完善。
一、中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)機(jī)制存在的缺陷
近些年，我國中小企業(yè)迅猛發(fā)展，許多企業(yè)經(jīng)過不斷的開發(fā)創(chuàng)新，擁有了自主知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)支撐與自主品牌，對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也越來越重視，積極采取了一系列相關(guān)專利保護(hù)對策，把知識產(chǎn)權(quán)的優(yōu)勢轉(zhuǎn)變成產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢。知識產(chǎn)權(quán)是一種民事權(quán)利。權(quán)利人需要采取積極有效的法律保護(hù)措施，不然即便有完善的法律，也無法實(shí)現(xiàn)有效的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。對中小企業(yè)而言，能否有效保護(hù)、應(yīng)用和管理好企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)，直接影響到企業(yè)生存與發(fā)展。我國中小型企業(yè)對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作認(rèn)識、推進(jìn)與實(shí)施起步比較晚.知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的整體水平偏低.還存在不少的缺陷。
（一）對知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的重視程度不夠
目前我國中小企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重視還不夠，未建立完善的法律保護(hù)機(jī)制，使中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的流失相當(dāng)嚴(yán)重。
一方面，中小企科研人員流動導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)流失。科研人員的流動作為市場經(jīng)濟(jì)體制下勞動自由擇業(yè)的體現(xiàn)，也是促進(jìn)人才分流、實(shí)現(xiàn)科技人才和技術(shù)資源優(yōu)化配置的一項(xiàng)重要措施。然而，由于企業(yè)管理的缺陷，加上某些科技人員法律意識薄弱，不少科技人員在流動過程中，不遵守國家法律、法規(guī)和企業(yè)的管理制度，把本企業(yè)的關(guān)鍵技術(shù)或秘密當(dāng)作給新企業(yè)的見面禮并以此為提高自己“身價(jià)”、得到器重的砝碼和資本。
另一方面，企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值評估沒有足夠的重視.也是導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)流失的一個重要原因。盡管知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值是企業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分。但以知識產(chǎn)權(quán)為重要內(nèi)容的無形資產(chǎn)評估卻未受到企業(yè)應(yīng)有的重視，相當(dāng)一部分企業(yè)在評估企業(yè)資產(chǎn)時。沒有包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)，有些企業(yè)即使對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行評估，往往也是低評.遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)值，從而造成知識產(chǎn)權(quán)的流失。
（二）企業(yè)依法維權(quán)的能力欠缺
企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識相對淡薄.主要表現(xiàn)在：①企業(yè)科技人員長期受科技計(jì)劃管理和評價(jià)體制的約束，偏重學(xué)術(shù)研究。市場觀念和競爭意識相對薄弱，缺乏足夠的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)知識和經(jīng)驗(yàn)；②許多企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的認(rèn)識仍停留在專利等工業(yè)產(chǎn)權(quán)的層次上，而對品牌、企業(yè)形象、外觀設(shè)計(jì)、軟件等知識產(chǎn)權(quán)特征認(rèn)識不足，更談不上有效管理和保護(hù)；③當(dāng)企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)受到非法侵犯時，有些企業(yè)不愿也不會訴諸法律來保護(hù)自己的合法知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益，在運(yùn)用法律武器保護(hù)自己合法權(quán)益方面顯然還有所欠缺。
（三）知識產(chǎn)權(quán)管理尚不完善
一些中小型企業(yè)的科研工作仍是走“立項(xiàng)、完成、驗(yàn)收、鑒定”的程序化道路。企業(yè)在科研課題的立項(xiàng)上，并沒有把知識產(chǎn)權(quán)作為科研工作的重要目標(biāo)。沒有把能否形成自主知識產(chǎn)權(quán)作為一個重要指標(biāo)來衡量。中小型企業(yè)組織結(jié)構(gòu)中。沒有設(shè)置專門的知識產(chǎn)權(quán)管理機(jī)構(gòu)或承擔(dān)該項(xiàng)職能的部門。缺乏知識產(chǎn)權(quán)管理人才。
這導(dǎo)致企業(yè)內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)的管理始終維持在低層次的管理層面――檔案管理層面。企業(yè)內(nèi)與知識產(chǎn)權(quán)管理相配套的規(guī)章制度如知識產(chǎn)權(quán)管理制度、保密制度、成果歸檔制度、勞動合同制度等不夠健全，這在很大程度上使企業(yè)自主知識產(chǎn)權(quán)的管理、保護(hù)和運(yùn)用效率大打折扣。
（四）不善于運(yùn)用專利文獻(xiàn)提供技術(shù)信息
有些企業(yè)在搞項(xiàng)目研究時。不善于運(yùn)用專利文獻(xiàn)提供的技術(shù)信息。在研發(fā)過程中造成重復(fù)或無效勞動，導(dǎo)致科研經(jīng)費(fèi)的浪費(fèi)。或者對信息檢索方法不夠了解，很難檢索到最新的國內(nèi)外相關(guān)技術(shù)專利信息。如有些企業(yè)在赴國外考察或引進(jìn)國外技術(shù)前沒有事先檢索專利文獻(xiàn)，結(jié)果引進(jìn)的技術(shù)落后或侵犯了他人的專利權(quán)。
目前雖然建立了專利信息平臺，能為企業(yè)提供專利信息服務(wù)。指導(dǎo)企業(yè)在新技術(shù)新產(chǎn)品研究開發(fā)、產(chǎn)品和技術(shù)出口、技術(shù)設(shè)備引進(jìn)和合資合作中進(jìn)行專利檢索。提高研究開發(fā)起點(diǎn)，一定程度上避免出現(xiàn)低水平重復(fù)和發(fā)生侵犯他人專利權(quán)現(xiàn)象。
二、完善中小型企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)機(jī)制的對策
（一）完善知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法體系
政府應(yīng)當(dāng)從宏觀方面推進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的制度建設(shè)，著力營造“保護(hù)嚴(yán)密.執(zhí)法有力、服務(wù)便利”的知識產(chǎn)權(quán)運(yùn)行環(huán)境，政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)完善知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法體系，加強(qiáng)社會宣傳和執(zhí)法隊(duì)伍培訓(xùn)，提高管理效能，加大執(zhí)法力度。①扶持知識產(chǎn)權(quán)中介機(jī)構(gòu)的發(fā)展。如果從事知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)數(shù)量多、水平高，就可以對各種具體的知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)提供比較全面的信息和科學(xué)的指導(dǎo)性意見。如果企業(yè)能夠比較便捷地獲得這種服務(wù)，就可以降低侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，提高自身知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)系數(shù)。因此，政府應(yīng)當(dāng)為知識產(chǎn)權(quán)中介機(jī)構(gòu)的發(fā)展創(chuàng)造便利條件。幫助資質(zhì)良好的知識產(chǎn)權(quán)中介機(jī)構(gòu)快速成長起來。②建立有效的知識產(chǎn)權(quán)激勵導(dǎo)向機(jī)制。傳統(tǒng)的科技管理措施包括技術(shù)鑒定、論文統(tǒng)計(jì)等，具有濃厚的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩，難以與市場相結(jié)合，難以與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相結(jié)合。導(dǎo)致我國科技界形成了一種不良傾向。重視理論而輕視發(fā)明。重視科研成果而輕視專利。重視論文評獎而輕視市場應(yīng)用。為此。政府應(yīng)當(dāng)通過完善相關(guān)政策和法律，引導(dǎo)和幫助企業(yè)、科研單位建立健全知識產(chǎn)權(quán)管理制度，充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)激勵機(jī)制的作用，使知識產(chǎn)權(quán)管理貫穿創(chuàng)新的全過程。加快自主知識成果的產(chǎn)業(yè)化。③大力推動涉外知識產(chǎn)權(quán)爭端的妥善解決。支持企業(yè)運(yùn)用WTO規(guī)則維護(hù)自身權(quán)益，幫助企業(yè)建立海外維權(quán)援助機(jī)制，及時提供有關(guān)信息和公共服務(wù)。以適當(dāng)方式介入涉外知識產(chǎn)權(quán)爭端，為妥善解決爭端、維護(hù)本國企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益創(chuàng)造條件，建立和完善打擊侵權(quán)行為的雙邊、多邊合作機(jī)制，遏制跨國、跨境的侵權(quán)行為。④建立知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助中心。對因經(jīng)濟(jì)困難不能支付知識產(chǎn)權(quán)糾紛處理和訴訟費(fèi)用的企業(yè).設(shè)計(jì)到較大影響的涉外知識產(chǎn)權(quán)糾紛時，可求助于知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)援助中心進(jìn)行處理。
（二）建立和完善技術(shù)創(chuàng)新機(jī)制
企業(yè)要建立和完善技術(shù)創(chuàng)新機(jī)制，加大研究開發(fā)投入，提高自主創(chuàng)新能力。加快高新技術(shù)開發(fā)和傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)改造，著力突破產(chǎn)業(yè)和行業(yè)關(guān)鍵技術(shù)，增加技術(shù)創(chuàng)新儲備，形成一批擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的核心技術(shù)和知名品牌，發(fā)揮對產(chǎn)業(yè)升級、結(jié)構(gòu)優(yōu)化的帶動作用。
（三）強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識
企業(yè)要強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)意識，實(shí)施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略.實(shí)現(xiàn)技術(shù)創(chuàng)新與知識產(chǎn)權(quán)的良性互動。企業(yè)在新產(chǎn)品開發(fā)和技術(shù)改造過程中。對具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。又符合其專利申請條件的技術(shù)或產(chǎn)品，要及時申請專利。使科研成果獲得法律保護(hù)，同時要將一些實(shí)施效益高、易被仿制的技術(shù)及時申請專利。對一些在技術(shù)競爭激烈領(lǐng)域中的不能實(shí)施的技術(shù)也要及時申請專利，對某些發(fā)明創(chuàng)造。在申請專利時。不得公開全部技術(shù)內(nèi)容，而要保留一定的技術(shù)秘密，只將其中易被仿制的技術(shù)部分申請專利。
（四）自發(fā)組織行業(yè)協(xié)會
行業(yè)協(xié)會可以組織企業(yè)進(jìn)行有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對策與方案的經(jīng)驗(yàn)交流，共同探討高新技術(shù)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)的管理與服務(wù)。并對侵權(quán)加以防范與打擊，必要時候可以行業(yè)協(xié)會的名義對受害企業(yè)予以支持。
（五）建立專利事務(wù)管理部門
大型企業(yè)及專利事務(wù)較多的中小型企業(yè)，應(yīng)借鑒發(fā)達(dá)國家、跨國企業(yè)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。設(shè)立專門的專利事務(wù)部門。并選擇或外聘既懂知識產(chǎn)權(quán)、專利知識，又精通技術(shù)的人員專職處理企業(yè)專利事務(wù)。專利事務(wù)部門不只是參與專利糾紛的處理，更重要的是通過參與企業(yè)專利戰(zhàn)略的制訂以及有關(guān)技術(shù)從研發(fā)到應(yīng)用的全過程，及時掌握企業(yè)可能出現(xiàn)的專利問題。為企業(yè)決策提供幫助。沒有條件設(shè)立專利事務(wù)部門的企業(yè)，可以借助社會力量解決專利預(yù)警的問題.聘請專業(yè)知識產(chǎn)權(quán)機(jī)構(gòu)作為顧問.讓知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人員參與企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理，為企業(yè)制訂知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，解決企業(yè)專利糾紛。
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關(guān)鍵詞：電視節(jié)目版式 知識產(chǎn)權(quán) 著作權(quán) 反不正當(dāng)競爭法
1.我國電視節(jié)目版式現(xiàn)狀分析
電視節(jié)目版式已經(jīng)成為了一個極具商業(yè)價(jià)值的全球性產(chǎn)業(yè)。我國有很多本土化的優(yōu)秀節(jié)目，也有不少屬于其他國家和地區(qū)節(jié)目的模仿之作。一些模仿者向節(jié)目版式原創(chuàng)者支付了不菲的許可費(fèi)，在取得使用權(quán)的基礎(chǔ)上制作了更為本土化的節(jié)目。但是，大多數(shù)模仿者采用了他人的電視節(jié)目版式，卻不愿意繳納高昂的許可費(fèi)，引起了一系列的法律糾紛。下面就對我國電視節(jié)目版式的來源進(jìn)行簡要的分析。
1.1 獨(dú)創(chuàng)電視節(jié)目版式
獨(dú)創(chuàng)的電視節(jié)目版式，是指電視節(jié)目的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和表現(xiàn)手法經(jīng)獨(dú)立創(chuàng)作而產(chǎn)生，且相較同類節(jié)目而言具有非模仿性和差異性的版式。電視節(jié)目版式只要不是對已有作用的完全的或者實(shí)質(zhì)的模仿，而是在表現(xiàn)形式上與已有作品存在差異，就可以視為具有獨(dú)創(chuàng)性，從而視為新產(chǎn)生的作品，而不是已有作品的翻版。
我國的電視產(chǎn)業(yè)在近些年來發(fā)展很快，也通過借鑒西方和港臺娛樂電視節(jié)目形式和制作技巧來進(jìn)行電視節(jié)目的改革創(chuàng)新，在此期間出現(xiàn)了很多很優(yōu)秀的本地化電視節(jié)目；也有在購買國外電視節(jié)目版權(quán)之后通過本土化創(chuàng)新后改變成為新的電視節(jié)目版式。
1.2 部分模仿國外優(yōu)秀節(jié)目版式
在電視節(jié)目版式方面，大多節(jié)目制作者選擇吸取其中部分有益元素，比如，吸取優(yōu)秀節(jié)目先進(jìn)的思想內(nèi)容.在形式上，電視節(jié)目版權(quán)沒有具體的模式界定，我國沒有出臺相關(guān)法律法規(guī)，國外也很難界定到底借用多少元素才算是侵權(quán)。因此，只要不把對方過多的具體環(huán)節(jié)搬過來，保持具體形式上不相同，就難以稱之為侵權(quán)。從此意義上看，上海東方衛(wèi)視《舞林大會》訴訟中也可以有驚無險(xiǎn)，因?yàn)樗遣糠帜７拢唧w形式上有所不同。比如，在舞蹈種類上，《與星共舞》只有國標(biāo)舞，而《舞林大會》還有拉丁舞、HIP-HOP、恰恰等形式。同時，比賽的淘汰規(guī)則等也有很多變化[1]，這使得創(chuàng)作出的電視節(jié)目版式還是具備了一定的創(chuàng)新性加工。
1.3 沒有獲得授權(quán)的全盤模仿抄襲
電視節(jié)目版式模仿行為與出版物的版式一樣，節(jié)目版式的構(gòu)思、制作和維持需要付出大量的腦力勞動及人力、技術(shù)和資金投入，完全模仿他人版式，不異于無償竊取他人的勞動成果，顯然違背了法律的基本精神――公平和正義。即使各國的著作權(quán)都沒有對其保護(hù)做出規(guī)定，也可以認(rèn)為這是一種不正當(dāng)競爭行為。
2. 國外電視節(jié)目版式保護(hù)的現(xiàn)狀
從國際上看，迄今世界尚無一個達(dá)成共識的電視節(jié)目版式版權(quán)保護(hù)法，就連自稱電視節(jié)目版式版權(quán)保護(hù)非常完善的歐洲也沒有對電視節(jié)目版式有統(tǒng)一的版權(quán)保護(hù)。但是很多國家還是通過各種方式給予電視節(jié)目版式一定的保護(hù)，下面為幾個國家電視節(jié)目版式法保護(hù)的概況。[2]
意大利版權(quán)法目前正在修訂，目的是增加了版權(quán)保護(hù)一系列客體，考慮到電視節(jié)目版式巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，電視節(jié)目版式制作的經(jīng)濟(jì)成本，要求足夠的法律保護(hù)力度以維護(hù)所有人的利益，決定把電視節(jié)目版式列為其保護(hù)客體。意大利的法律制度明確界定了電視節(jié)目版式，并在不久的將來為其提供更有力的保護(hù)。意大利法律還有一個額外的保護(hù)電視節(jié)目版式的法律手段，即反不正當(dāng)競爭法。當(dāng)兩個電視公司使用電視節(jié)目版式發(fā)生沖突時可以適用反不正當(dāng)競爭法。在這種情況下，電視節(jié)目版式權(quán)利人可以根據(jù)不正當(dāng)競爭法和專業(yè)上的失當(dāng)行為提訟，要求法院做出裁定.在法國，電視節(jié)目版式可以獲得反不正當(dāng)競爭法保護(hù)。澳大利亞保護(hù)電視版式的主要途徑有合同形式的專營權(quán)或牌照。所有者授權(quán)各種詳細(xì)的版式內(nèi)容，以便購買者可以做出自己的版本。然而，這種合同給予被許可人是一個承諾的漏洞，并不能阻止未經(jīng)許可復(fù)制競爭對手的電視節(jié)目版式。因此，減少了排他性的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。如果法律不保護(hù)電視節(jié)目版式防止其被克隆，競爭對手在市場上則無經(jīng)濟(jì)成本，處于競爭優(yōu)勢。電視節(jié)目版式某些內(nèi)容可能會被注冊為商標(biāo)，某些獨(dú)特的名稱也可以注冊為商標(biāo)。在澳大利亞，所有者將版式的標(biāo)題作為一個貿(mào)易或服務(wù)商標(biāo)，這是最簡單的，也可以把在電視節(jié)目版式中的人物和電視節(jié)目版式的法律保護(hù)獨(dú)特的道具作為商標(biāo)注冊。
3. 完善我國電視節(jié)目版式的法律保護(hù)
對于我國的電視節(jié)目版式保護(hù)，應(yīng)該吸收和借鑒國外保護(hù)電視節(jié)目版式的法律，發(fā)揮反不正當(dāng)競爭法、合同法等其它法律的補(bǔ)充作用，同時完善著作權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，在未來確立一個以著作權(quán)法保護(hù)為主導(dǎo)地位、以反不正當(dāng)競爭法保護(hù)為補(bǔ)充手段，以其它法律為輔助手段的法律保護(hù)體系
隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，作品的形式不斷地發(fā)展演變，亦即思想和情感的外在表現(xiàn)形式出現(xiàn)了很多新的變化，版權(quán)的對象范圍也在相應(yīng)擴(kuò)充。[3]我國2001年新修改頒布的著作權(quán)法，主要致力于解決與國際條約沖突的部分條款和因網(wǎng)絡(luò)環(huán)境給版權(quán)保護(hù)整體帶來的新問題。除此之外，對其他問題，尤其是版權(quán)法保護(hù)對象的擴(kuò)充也給予了必要的關(guān)注，增加了雜技藝術(shù)作品一項(xiàng)對象，也就意味著可以增加電視節(jié)目版式為著作鄰接權(quán)的保護(hù)客體。首先，就電視節(jié)目版式而言，形式上雖然與文學(xué)、圖案等不同，但它都是人的獨(dú)特構(gòu)思的外化，只是載體和外化的途徑不同。其次，從電視節(jié)目版式的侵權(quán)行為的認(rèn)定上來看，部分“克隆”具有可行性，在一定程度上可以避免法律上的版權(quán)糾紛。現(xiàn)在一般的電視節(jié)目版式，即一個權(quán)威性的涵蓋各個方面的一個電視節(jié)目版式，如設(shè)置、事件序列、音樂等，可以用來作為訴訟的證據(jù)。[4]最后，電視節(jié)目版式可以借鑒電視節(jié)目進(jìn)行版權(quán)登記。電視節(jié)目版式進(jìn)行版權(quán)登記給予我們啟示，我國的電視節(jié)目版式也可以進(jìn)行版權(quán)登記，當(dāng)電視節(jié)目版式發(fā)生糾紛時，可以以電視節(jié)目版式的版權(quán)登記作為證據(jù)，以更好的維護(hù)電視節(jié)目版式所有權(quán)人的利益。
同時，我們也可以確立確立反不正當(dāng)競爭法對電視節(jié)目版式的補(bǔ)充保護(hù)。反不正當(dāng)競爭法可以對電視節(jié)目提供保護(hù)，從而達(dá)到間接對電視節(jié)目版式保護(hù)的目的。反不正當(dāng)競爭法是以維護(hù)市場經(jīng)營者公平、誠實(shí)信用的商業(yè)道德為立法宗旨，制止不正當(dāng)?shù)母偁幮袨椤Ｓ捎谝浦舱哌`背誠信原則使用他人的節(jié)目，必然使他人收視率下降，從而導(dǎo)致廣告收入等利益減少，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。從以上分析可以看出，用不正當(dāng)競爭這個武器對綜藝節(jié)目移植現(xiàn)象予以保護(hù)不失為一種好的方法。
再次，對電視節(jié)目版式的保護(hù)除了著作權(quán)法和反不正當(dāng)競爭法外，所有權(quán)人維護(hù)自己的權(quán)利時，還可以適用其它的法律保護(hù)電視節(jié)目版式。如準(zhǔn)合同和不當(dāng)?shù)美椒ā２划?dāng)?shù)美翘钛a(bǔ)侵權(quán)法和合同法之間的某些裂縫的實(shí)質(zhì)權(quán)利。同時，有許多電視節(jié)目，例如，把所有人物、包括汽車、香蕉和火車名稱注冊為商標(biāo)。這些就可以區(qū)分正式授權(quán)和未經(jīng)授權(quán)使用的商標(biāo)，可以抑制第三方濫用。[5]
4. 總結(jié)
電視節(jié)目版式具有重要的商業(yè)價(jià)值，對電視產(chǎn)業(yè)乃至整個文化產(chǎn)業(yè)具有重大影響。它應(yīng)該得到法律的保護(hù)。雖然我國電視節(jié)目版式的法律保護(hù)還尚不完善，但通過研究，仍然可以通過以上建議的方式來對電視節(jié)目版式進(jìn)行法律保護(hù)。即可通過確立我國著作權(quán)法對電視節(jié)目版式的主導(dǎo)保護(hù)，也可運(yùn)用反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行補(bǔ)充性法律保護(hù)，還可通過其他法律，包括合同法、商標(biāo)法以及專利法，來進(jìn)行輔助保護(hù)。只有這樣才能積極有效的完善我國電視節(jié)目版式的法律保護(hù)問題。
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論文關(guān)鍵詞 非物質(zhì)文化遺產(chǎn) 文化權(quán)利 內(nèi)涵
2011年2月25日頒布的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》從公法的角度界定了政府在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)過程中的職責(zé)和義務(wù)，極大的推動了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)工作的立法進(jìn)程。但從根本上而言，這部法律本身是具有局限性的，尤其是未能、也不可能將政府、公民、法人和其他組織之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系進(jìn)行明確的劃分，這就需要我們進(jìn)一步從學(xué)理上加強(qiáng)討論，以期為下一步的立法工作發(fā)揮適當(dāng)?shù)姆e極作用。
非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身是一種弱勢文化。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中尤以少數(shù)民族的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)占有重要的比重，它們大多數(shù)還不為國際社會所關(guān)注、理解。但是我們不能完全忽視的是，少數(shù)民族文化中有很多獨(dú)特的具有其本民族文化特質(zhì)、并表現(xiàn)出了其本民族獨(dú)有的歷史觀、價(jià)值觀以及世界觀的歷史文化信息。從文化發(fā)展來看，特別是在當(dāng)前發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的大前提之下，少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的發(fā)展空間正在日益萎縮，文化空間受到擠壓，甚至瀕臨滅絕。那么我們到底應(yīng)該如何建立保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律機(jī)制呢？筆者認(rèn)為，當(dāng)前，一方面，要加強(qiáng)對2011年6月1日起施行的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的執(zhí)法監(jiān)督力度；另一方面，要不斷拓寬視野探討非物質(zhì)法律保護(hù)的合理機(jī)制。本文就是嘗試運(yùn)用文化權(quán)利的理論對非物質(zhì)文化權(quán)利的內(nèi)涵進(jìn)行新解讀。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的核心在于對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體的權(quán)利的保護(hù)，但是，縱觀學(xué)術(shù)界，鮮有人對于非物質(zhì)文化權(quán)利的具體內(nèi)涵、外延等進(jìn)行具體的探索、思考。在此，結(jié)合文化權(quán)利的有關(guān)理論，姑且作一淺層次的討論。
一、非物質(zhì)文化權(quán)利的內(nèi)涵
要使得非物質(zhì)文化得到有效的法律保護(hù)，就必須對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體的文化認(rèn)同權(quán)予以充分的法律保障。對民族文化傳承人僅僅給予一個頭銜是不夠的，法律、政策要為他們進(jìn)行文化傳承、創(chuàng)造提供必要的社會、經(jīng)濟(jì)條件，同時，對其在文化傳承中的權(quán)利與義務(wù)需要進(jìn)一步具體化。承認(rèn)文化認(rèn)同權(quán)并不意味著對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的全然固守，使之機(jī)械化，而實(shí)際上，文化認(rèn)同權(quán)是承認(rèn)文化具有變化性的。文化認(rèn)同是對文化的本質(zhì)特性的認(rèn)同。因而，要鼓勵文化傳承人在傳承非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的過程中的創(chuàng)造性工作，但前提是不改變該非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的固有的根本特性。
（三）文化自決權(quán)
在現(xiàn)代社會，自決權(quán)不僅僅只限于政治層面，還包含了經(jīng)濟(jì)、社會和文化自決權(quán)。《經(jīng)濟(jì)、社會和文化權(quán)利公約》第2條規(guī)定：“所有人民得為他們自己的目的自由處置他們的天然財(cái)富和資源，而不損害根據(jù)基于互利原則的國際經(jīng)濟(jì)合作和國際法而產(chǎn)生的任何義務(wù)。在任何情況下不得剝奪一個人民自己的生存手段”，該條規(guī)定揭示的是經(jīng)濟(jì)自決權(quán)的內(nèi)容。同經(jīng)濟(jì)自決權(quán)一樣，文化自決權(quán)也是一項(xiàng)永久的權(quán)利，其權(quán)利的存續(xù)期限并未受到限制。同時，文化自決權(quán)主要是指一種集體人權(quán)。作為一項(xiàng)集體人權(quán)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的文化自決權(quán)行使的主體一般就指的是群體，個人無權(quán)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行處分、轉(zhuǎn)讓等。另一方面，文化自決權(quán)也是少數(shù)者的權(quán)利是緊密相連的。在我國內(nèi)部，強(qiáng)調(diào)文化自決權(quán)往往就是指強(qiáng)調(diào)各少數(shù)民族對自身的文化的發(fā)展、傳承等擁有的不受他人干預(yù)的權(quán)利。
正如我們前面所強(qiáng)調(diào)的那樣，一定要本著一種尊重的理念來看待非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)尊重非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體的集體意志。從權(quán)利的歸屬來看，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主體是最終的權(quán)利歸屬，因而，任何個人，即使是國家意志也不能隨意地侵害其權(quán)利。
同時，文化自決權(quán)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域還應(yīng)該包含了主體對具有非物質(zhì)文化特征的思想、觀點(diǎn)、理論進(jìn)行思考、表達(dá)自己的意見和看法以及進(jìn)行傳播的權(quán)利。這種權(quán)利的特征是權(quán)利所有者可以自由地持有、表達(dá)和傳播具有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)特征的思想和觀點(diǎn)。這就又和人權(quán)中的思想自由和表達(dá)自由緊密聯(lián)系了起來。
（四）文化經(jīng)濟(jì)權(quán)利
根據(jù)《經(jīng)濟(jì)、社會及文化權(quán)利國際公約》的規(guī)定，任何人“對其本人的任何科學(xué)、文學(xué)或藝術(shù)作品所產(chǎn)生的精神上和物質(zhì)上的利益，享受被保護(hù)之利”。因而，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體的文化經(jīng)濟(jì)權(quán)利受到了國際法的保護(hù)，有直接的法律依據(jù)。許多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，如傳統(tǒng)的中醫(yī)中藥、民族音樂等文化表達(dá)形式，往往都是特定人群的集體性文化成果，具有較高的經(jīng)濟(jì)價(jià)值、文化價(jià)值等。無論這種經(jīng)濟(jì)價(jià)值是顯性的或潛在的，其權(quán)利主體都應(yīng)該從中獲取收益。
當(dāng)然，基于中國當(dāng)前民間組織極不發(fā)達(dá)、相關(guān)制度很不完備的實(shí)際情況之下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)完全依靠民間自發(fā)而形成的力量來進(jìn)行保護(hù)，似乎很不現(xiàn)實(shí)，也很不樂觀，因而，在文化保護(hù)的起步階段，是不能完全離不開政府的支持的。在初始階段，政府應(yīng)當(dāng)起到主導(dǎo)作用。但是，從長遠(yuǎn)來看，占最終主導(dǎo)地位的應(yīng)該是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利的主體自身。要使得非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的得到真正長效的保護(hù)，就必須提高非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體的主體地位。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體的主體地位是否得到真正保證的條件之一就是其文化經(jīng)濟(jì)權(quán)利是否得到了充分實(shí)現(xiàn)。因而，理所應(yīng)當(dāng)?shù)氖牵俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)過程成為利益分配的主體，成為經(jīng)濟(jì)利益的最大的受益者。正是基于這個緣故，從長遠(yuǎn)來看，只有在民間組織比較發(fā)達(dá)的情況下，通過非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體的自治，才能使得非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的能可持續(xù)的保存和發(fā)展下去。故而，強(qiáng)調(diào)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中文化經(jīng)濟(jì)權(quán)利其實(shí)是最終強(qiáng)調(diào)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)過程中的主體地位。
