時間:2022-04-25 20:53:21
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇網吧申請書,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
在現在的社會生活中申請書與我們不再陌生,請注意不同的對象有不同的申請書。寫申請書需要注意哪些問題呢?以下是小編精心收集整理的不在學校住校申請書,下面小編就和大家分享,來欣賞一下吧。
不在學校住校申請書1尊敬的老師:
您好!
因本人家離學校較遠,每天在學校與家之間往返需要花費大量的時間,加之現在晚自習時間到晚上十一點半,回家路途較遠,出于安全方面的考慮,也為了能更好的把心思集中于學習上,特此提出申請能夠在學校住宿。
現在我已經是一名中學生了,應該養成獨立生活的習慣,努力培養自己生活上的自理能力和獨立解決問題的能力。應該學會融入集體,和大家和睦相處,學會與人交往,不斷培養自己在集體中學習和與同學相處交往的能力。其次住在學校,我可以有更多的時間與同學之間進行互動學習,加強交流和溝通,不斷提高自己的文化素質,尋找自身存在的不足問題。
住校期間,我一定遵守學校的各項規章制度,努力學習,希望老師能夠給予批準我的住校申請,準予我住宿學校。
此致
敬禮
學生:
家長:
不在學校住校申請書2尊敬的校領導:
本人是20__屆__系____專業學生___,現申請外宿。理由如下: 1.本人為本地城區人,離學校較近。 2.本人小區乘車方便。3.本人已征得家長都同意。
現向學校申請晚上走讀。本人保證按時上課,不遲到,不早退,不曠課。望校領導給予批準。
系主任簽字:
學校宿管會簽字:
申請人: 年月日
不在學校住校申請書3為保障正常的教學、工作和生活秩序,加強學生的安全教育,學院原則上不允許學生校外住宿。鑒于部分學生(家長)的迫切要求,根據《普通高等學校學生管理規定》、《普通高等學校學生安全教育及管理暫行規定》、《學生傷害事故處理辦法》及學院的有關規定簽訂如下管理協議。
1、學生要求在校外租(借)房住宿屬于學生(家長)本人自愿的個體行為,在校外住宿期間及其往返住宿地與學校之間路途所發生的.一切危及自身人身安全、財產安全和危害社會行為產生的一切后果由自己完全承擔。
2、嚴格遵守學校作息時間,按時起床、午休、晚睡,不遲到、早退,曠課。
3、凡在校外住宿學生,家長應切實負擔起在住宿期間的安全管理責任,確保不發生各類安全事故和案件,如在校外住宿期間發生的任何安全事故,責任由家長和學生負責。
4、家校往返必須乘座符合載客交通要求的車輛,嚴禁其它非客運車輛或超載客車輛往返家校,嚴禁超載,發現有類似問題及時舉報交管部門,在上學過程中發生的事故學校概不負責,全部由家長負責。
5、學生在外發生事故或意外,應積極與學校聯系,以便協助處理相關事宜,學校應給與全力支持與配合。
6、寄宿生要按時回家,不準隨意串宿或不向家長講明原因不歸宿,不準流連網吧、臺球廳等場所。
7、在校期間無特別情況原因學生不得離開學校,有特需情況下離開需向班主任請假并通知其家長,經同意后方可離開。
8、學校應保持與家長聯系告知其在校發生的情況,以便于即使處理。
9、每天堅持到學校參加上自習課,有其他情況不能參加應告知其原因。
有效期從 年 月 日至 年 月 日。本協議自簽字之日起生效。本協議一式三份,一份學校留存,一份學生及家長留存。
甲方學校 (蓋章)
年 月 日
乙方:學生本人(簽名):
所在班級
家 長(簽名):
家長聯系電話:
年 月 日
不在學校住校申請書4本人 ,性別 ,為班學生,因 原因,本人經家長同意,特申請在外住宿。在外住宿期間,本人保證如下:
1、本人在外住宿的時間從
年 月 日起至 年 月日止(截止時間以本人回學校宿舍住宿時學生宿舍管理中心同意的書面證明為依據);
2、本人保證在外住宿期間,將嚴格遵守國家的法律和法規,并加強自身安全防范。
并保證在外住宿期間所發生的一切行為及其后果(包括因此產生的.糾紛、人身安全、財產損失和影響學習及集體活動等)均由本人及本人家長負責,學校不承擔任何責任;
3、本人保證在外住宿期間,嚴格遵守學校的相關作息時間,按時上課,做到不曠課,不遲到,不早退;
4、本人保證在外住宿期間,積極參加班級和學校組織的有關活動。
申 請 人:
申請人:___
時間:____年__月__日
不在學校住校申請書5尊敬的校領導:
本人因為身體不好,在學校住宿一是影響其他同學,二是得不到家人良好的照顧,因此想申請回家住宿,這樣既能調養好自己的身體,也可以不影響其他同學的學習,自己身體好了學習成績才有可能提高。在家居住期間,從家里到學校的路途中的所有安全問題本人自行負責,不需學校承擔任何責任(既在校外的安全問題本人自負)。
特此申請,望批準為盼!
此致
敬禮
快樂學習并不是說一味的笑,而是采用學生容易接受的快樂方式把知識灌輸到學生的大腦里。因為快樂學習是沒有什么大的壓力的,人在沒有壓力的情況下會表現得更好。為了讓您在寫的過程中更加簡單方便,一起來參考是怎么寫的吧!下面給大家分享關于高三學生貧困生申請書,歡迎閱讀!
高三學生貧困生申請書1尊敬的學院領導:
我是,___,家庭貧困,父母均外出打工。哥哥也在外打工,現在剛剛失業回家。還有一個哥哥,在讀高一。家里共欠債5萬多元。
本人從高一到高三,沒有買過一件新外套。到目前為止,所穿的仍舊是從家里帶過來的舊衣服。三年來,依然記得只買了兩件廉價的牛仔褲和幾雙廉價的鞋子,總價超不過100元。
高一的時候,家里給予的月生活費是300元,僅此而已。所以本人基本上是一天三頓泡面,很少在食堂里面吃飯。當然還有文具費等其他費用,全是自己打工兼職所賺來的。
當然,在外面打工是很不容易的。基本要在凌晨一點鐘才能下班,兩點鐘才能入睡。高二的時候,過年的一個月里,一下子兼職了3份工作,就這樣,硬是堅持了一個多月。
其實我這樣做,不是想錢想瘋了,而是我真的需要錢。以為比我更艱辛,更痛苦的父母,所承受的壓力更高!我是個男人,應該撐起一片天!
三次過年,我都沒有回家。三次除夕夜,我不是在加班中度過,就是一個人孤零零的在網吧中打發——
遺憾的是,三年以來,本人僅獲得了從校內補助的250元而已。很是具有諷刺意義的一個數字,不知道是何原故,難道國家貧困助學金就真的給不了貧困生嗎?但就本人實際情況而言,從不弄虛作假。雖然目前開了個小店,但在高環境下依然如此,希望校方給予慎重考慮!
另外,因網絡游戲專業所需,本人不得不買了臺二手電腦,1000多元。手機也是廉價的一元機(充400元話費送的),均為自己打工掙的錢所買。
高三學生貧困生申請書2尊敬的校領導和老師:
我是__中學_班的__,我家住在一個偏僻的小山村里。家里有六口人,家中的勞動力只有父親和母親,但是他們一向有病在身。因為沒有文化,沒有本錢,只好以做苦工短工為生,十幾年來一向過著貧苦的生活。小時候,家中四個小孩一齊讀書,父母親為了讓我們都能上學,日夜勞碌奔波,但是他們那些辛苦賺來血汗錢根本不夠我們幾人的學費,只能想親戚借。那時候真的太困難了,大姐初中沒有畢業就輟學回家幫忙;二姐和我一齊初中畢業,也想讀高中,但是家里真的無法擔負我們的學費,所以二姐也把上高中的機會讓給了我,自我回家幫忙。
我家只有1。5畝左右的水田,每年所有收獲的水稻勉強能帶給家用。我家的經濟來源也只有依靠那一點點八角和木薯。因此全家的年收入也只有20__元左右,除去還債、日常開支,所剩也就無幾了。所以學費一向困擾著我們。但是為了將來,我務必讀書,上大學。
為了完成我的學業,圓我的大學夢,我很期望得到你們的幫忙,我會努力拼搏,努力去實現我的夢想。感謝你們!
此致
敬禮
申請人:___
__年__月__日
高三學生貧困生申請書3尊敬的各位領導:
我是__縣孟壩中學高二級學生。此刻因家庭出現困難特向政府申請貧困助學金。
我家在_縣_渠鄉_大隊。我家3口人,爺爺、爸爸和我。我的爸爸視力不好,無勞動潛力,媽媽在我很小的時候就離家出走;因此此刻這個家靠年邁的爺爺支撐,爺爺此刻的身體一年不如一年,根本無勞動潛力,全家就靠爺爺那點“五保”經費在維持基本生活。高中的生活讓我的那個原本就困難的家更加困難,無力支付我的學費,我的入學學費都是父親跑遍了親戚之后湊齊的。
我自知家中的困難,因此決定要靠讀書來擺脫此刻的生活狀況,我明白單憑我的力量是不夠的,我要靠自我的行動來證明,也期望得到政府的幫忙。
在校期間,我會以“奉獻學院,服務同學”為宗旨,真正做到為同學服務,代表同學們行使合法權益,為校園建設盡心盡力,工作中大膽創新,銳意進取,虛心向別人學習,做到有錯就改,有好的意見就理解,同時堅持自我的原則;在學生利益的面前,我堅持以學校、大多數同學的利益為重,決不以公謀私。在班級,用心參與院里的各項活動。
我是一名貧困生,我有我自我的經歷,我的經歷使我認識到,貧困不能給我們帶來什么阻礙,我們最大的阻礙在我們心中,只有你克服了自我的貧困心理,你才能做的更好,”人窮志不窮”,‘窮且益堅”,這么一句古語已經告訴我們了,我想我自我不會被貧困擊倒。而且會更加努力。來改變我們的現狀,因為只有這樣我們才能擺脫貧困,否則我們會一向貧困下去。貧困不是我們的絆腳石,相反塌實我們的`動力。我會更努力!!
因此期望能夠得到政府的補助,緩解一點經濟壓力。
此致
敬禮
申請人:___
__年__月__日
高三學生貧困生申請書4尊敬的各位領導:
我是__一中高一16班的一名學生,家住__縣__鎮__村,因家庭困難特向政府申請貧困助學金。
我家現有7口人,爸爸,姐姐和我。我的媽媽因為疾病纏身,早在我三歲那年就亡故,家里僅靠爸爸一人勞動照顧我和姐姐們。很久以來爸爸為了照顧我和姐姐上學,不能出去打工,就靠種幾畝地維持生計,沒有一點經濟來源,此刻這個家仍舊靠年齡越來越大的的爸爸支撐,爸爸此刻的身體一年不如一年,還有高血壓病,勞動潛力遠不如前些年,全家就靠種地賣糧那點錢維持基本生活,姐姐已經輟學,可爸爸再苦再累也愿意供我上高中,來改變我的人生。高中的生活讓我的家庭更加困難,無力支付我的學費,我的入學學費都是爸爸跑遍了親戚之后湊齊的。
我自知家中的困難,因此決定要靠讀書來擺脫此刻的生活狀況,我要靠自我的行動來證明,知識改變命運。我要努力學習知識,改變命運。所以期望得到政府的幫忙,幫忙我這個面臨輟學的孩子,能順利完成學業,成就我的大學夢想。
在校期間,我會以“勤學勤思,刻苦讀書”為座右銘,真正做到為刻苦,勤學,樂學,互助,做一個優秀的高中生。生活中照顧好自我,服務于同學。以能者為師,尊敬師長,天天進步。學習中大膽創新,銳意進取,虛心向別人學習,做到有錯就改,有好的意見就理解,我堅持以學校和同學的利益為重,決不以公謀私,也不違反校規。在班級,用心參加各項有好處的比賽活動和知識競賽,爭做品學兼優的好學生。時刻為校園建設盡心盡力,多為班級添光彩。貧困不是我的絆腳石,相反他是我學習的動力,更是促使我不斷進步的內驅力。我會加倍努力,加倍刻苦學習知識,豐富自我的閱歷,提升自我的文化修養,爭做時代禮貌的優秀青年!
因此我期望得到政府的援助,緩解一點經濟壓力,助我順利完成學業!
此致
敬禮!
申請人:___
申請日期:___
高三學生貧困生申請書5尊敬的校領導和老師:
你們好。我是來自高一(2)班的學生__,由于家庭比較困難,所以想學校提出申請助學金。
我家住在一個小村莊里,家里有4口人,家中的勞動力只有父親和母親,但是他們一向有病在身。因為沒有文化,沒有本錢,只好坐苦工和短工為生,十幾年來一向過著貧困的生活。
在學習上,本人在校期間品行成績良好,遵紀守法,無違法違紀行為,誠實守信,做事遵守承諾。在生活上,因為家庭經濟困難,所以生活儉樸,勤儉節約。
加入能夠獲得助學金,我將在今后的學習中投入更多的精力,來努力完成學業,爭取優秀畢業,為班級和學校爭光。透過自我的不斷努力和不斷汲取知識和方法為將來打好基礎。為今后的學業做準備。
特此申請,望予批準。
關鍵詞:遠程作證;操作程序;協助法院;審理法院
中圖分類號:D918.9;D915.3文獻標識碼:A文章編號:1673-8268(2014)01-0045-05
證人出庭作證是一種履行國家義務和社會義務的行為,是“應然”的價值選擇。根據《中華人民共和國民事訴訟法(2012修正)》(以下簡稱《民事訴訟法》)第72條規定:“凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。”《中華人民共和國刑事訴訟法(2012修正)》(以下簡稱《刑事訴訟法》)第60條規定:“凡是知道案件情況的人,都有作證的義務。”民、刑訴法都明確規定出庭作證是證人應當履行的義務。
同時,我們也必須意識到證人出庭作證直接面臨的困難與風險,特別是身在外地的證人。現實的問題和復雜的社會關系使證人不得不面對種種個人價值的“亦然”選擇,最普遍的做法是以筆錄的方式“代替”出庭,使得本應雙方共同質詢的證言成了一家之言,難辨真偽,有的則直接選擇拒絕作證。據統計,在我國司法實踐中,證人出庭作證的比例不足5% [1]。證人不出庭,案件情況難以得到全面呈現,司法公正難以保障,而遠程作證,正集合了快捷、方便、成本低等特點,既能夠使庭審中各方權利得到最大保障,又能夠使證人自身的利益得到最大的保護,遠程作證是提高證人出庭率的有效方式。
一、遠程作證的國際國內現狀及概念
進入21世紀,隨著網絡科學技術的迅猛發展,網絡視頻讓證人遠程作證得以實現,它的出現,為解決證人因遠距離出庭難的問題提供了一條行之有效的新路徑。在國際上,此前已經出現了類似遠程作證的制度。例如,美國《合眾國法典》的第3509條(6)“當庭作證的替代”中規定了“以雙向閉路電視表現的兒童的當庭作證”;英國立法規定了專為兒童證人設計的,通過現場雙向傳輸作證的特殊措施[2];愛爾蘭《1992年刑事證據法》第13條也規定了“未滿17歲的人通過電視實況轉播的方式作證”。
從國內立法看,早在 2001年12月6日第1201次會議,由最高人民法院審判委員會通過的《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》中,就對證人遠程作證做出過規定,其中,第56條規定:“證人可以通過雙向視聽傳輸手段作證。”《民事訴訟法》第73條也明確規定:“經人民法院許可,可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證。”《刑事訴訟法》從保護證人角度也有相關的規定,其中,第62條規定:“證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證,本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的,人民法院、人民檢察院和公安機關應當采取以下一項或者多項保護措施:(一)不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息;(二)采取不暴露外貌、真實聲音等出庭作證措施……”其中,第“(二)”款的規定就是通過現代視聽傳輸技術來得以實現的。
國內外的立法更多的是從保護證人人身安全的角度出發,用視頻傳輸的方式對證人起隱蔽、保護作用,雖然這也是遠程作證的現實功能之一,但這樣的作證方式并沒有體現出“遠程”的意義,證人仍然身處審理法院,這樣的作證只能稱之為利用現代通信技術作證。遠程作證的核心意義就在于證人不用到審理法院,就能夠完成“出庭”作證的義務,這才是遠程作證的基本模式。
在我國司法實踐中,早在2006年8月,江西南昌中院在對一起借款糾紛進行審理時就率先采用了遠程作證的方式,證人在深圳通過視頻順利參與到庭審中來,法官和雙方當事人可以直接向證人提問,并完成了證據的舉示、質詢、認證等過程[3]。緊接著,我國的廣東、福建、重慶等地也開始有利用遠程作證進行法庭審判的具體實例。司法實踐的實際情況表明,運用遠程作證方式進行訴訟案件的審判,不僅保證了庭審過程中當事人雙方的對抗,更節約了當事人的訴訟成本,也充分保證了證人的合法權益。
綜上,作者根據遠程作證的具體實行方式特點,聽取實行過遠程作證法院的法官意見,對遠程作證定義如下:遠程作證是指為了幫助證人克服因遠距離而不能出庭作證的困難,利用現代多媒體技術傳輸手段,在庭審過程中建立證人和法庭之間音、像的互聯,并結合特有的作證制度使證人充分參與法庭審理的一種現代作證方式。
二、我國遠程作證實踐中的問題
我國法院運用證人遠程作證的實踐雖然已經開始,也成功運用遠程作證中的證人證言審理了案件,但同時也暴露出了一系列的問題。
1.視頻軟件的不專業性
在實踐中,遠程作證的審理法院所使用的遠程作證網絡視頻軟件均為商務軟件,比如:QQ視頻、MSN等公共網絡聊天軟件,這些商務軟件不能保證作證過程中數據傳輸的安全和暢通,很容易被惡意攻擊或影響[4]。
2.證人身份難以核實
在作證過程中,證人處于視頻設備的一端,亮明身份僅靠視頻中出示的身份證件,讓審理法院的法官無法核實其身份證件的真實性,對證人的真實身份無法核實。
3.證人無法即時在庭審筆錄中簽字確認
作證完畢后,證人對書記員的庭審記錄無法簽字確認,如果不能即時進行簽字,則容易出現虛假、篡改的情況,無論其是原件還是復制件,只有通過確認才能夠獲得證據的價值[5]。
4.整個操作流程無法可依,無規則可循,導致實踐中適用時的混亂、不規范
我國有關證人遠程作證的法律程序、證據規則、技術規范都還缺少明確具體的規定,有關證人遠程作證的理論研究還近乎空白。由于理論研究的不足和法律制度的不完善,遠程作證這一全新的作證方式在司法實踐中遠沒有發揮出其應有的作用。三、遠程作證的具體操作程序及相關要求經研究和綜合國內外的情況,作者建立了一個遠程作證的基本模式,如圖1所示。
圖1遠程作證基本模式示意圖圖1為遠程作證的基本模式,現將其分為四個階段進行論述,分別是申請階段、庭前準備階段、正式庭審階段和簽字確認階段,下面將對每一個階段一一分析。
(一)遠程作證的申請階段
1.申請遠程作證的情形
遠程作證適用于證人因遠距離而無法到庭作證的情況。比如2007年在重慶市渝北區法院審理的一起汽車保管合同糾紛案中,對案件起決定性作用的證人遠在杭州,證人愿意作證,但苦于路途遙遠,無法及時出庭作證,主審法官即采用QQ視頻通話的方式當庭連線證人,進行遠程作證,使得案件最終得以公正審判 [6]。這里的遠距離不僅僅指外地,在同一個省份,如果區域、跨度較大,也可認定為“遠距離”。
2.遠程作證中的各方主體范圍
申請人向審理法院提交證人遠程作證的申請,審理法院批準該申請后與協助法院聯系相關事宜。在這過程中涉及三方主體:申請人,審理法院,協助法院。
(1)可申請遠程作證的主體。我國《民事訴訟法》第64條規定:“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據”,即當事人承擔舉證責任。《刑事訴訟法》第49條規定:“公訴案件中被告人有罪的舉證責任由人民檢察院承擔,自訴案件中被告人有罪的舉證責任由自訴人承擔。”故公訴機關和自訴人也可以是遠程作證的申請人,另外,證人本身也具有申請遠程作證方式的權利。所以,申請遠程作證的主體包括原被告雙方及其人、公訴機關、自訴人和證人。
(2)可受理證人遠程作證申請的法院。受理證人遠程作證申請的法院應當是案件的審理法院,包括基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院。
(3)協助法院應當設立專門的遠程作證室。作證畢竟是一種嚴肅的司法活動,是法庭審理的延伸,證人不應當在家里或者網吧這類隨意的場合,這樣的場合不能排除他人對證言的干擾,也不利于法官核實證人的真實身份[7]。我國法院的四級組織體系是基層、中級、高級和最高人民法院,并設軍事、鐵路、水運等專門人民法院,各級人民法院職責不同。協助法院應當具備遠程作證的硬件和軟件條件,需要有專門的人員負責證人遠程作證的相關事宜,同時,最重要的一點,就是方便證人在全國各地都能“遠程作證”,綜合以上各種因素,遠程作證室應設置在基層人民法院為宜。
3.申請遠程作證的程序
(1)申請人應在法定期限內向審理法院提交書面申請書。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第54條規定:“當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿前10日內提出。”第33條第2款規定:“舉證期限可以由當事人協商一致,并經人民法院認可。”該條第3款規定:“由人民法院指定舉證期限的,指定的期限不得少于三十日,自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算。”證人遠程作證利用網絡技術環境進行,其和證人出庭作證的目的和作用是一樣的,所以,申請證人遠程作證的程序和期限與申請證人出庭作證一樣,要受舉證期限的限制,應當在舉證期限屆滿前10日內提出,刑事訴訟中證人的遠程作證也應當適用刑事訴訟相關法律對證人出庭的規定。
申請人向法院提交申請應當為書面形式。申請書應符合法定格式,詳細闡明申請遠程作證的事由,寫明證人的基本情況及證人所在地協助法院等信息。
(2)審理法院審批申請書。申請書需要得到審理法院的批準,對符合遠程作證情況的,審理法院應予以批準,并給申請人送達申請受理通知書。若申請不符合遠程作證情況的,審理法院應制定不予以受理通知書并送達申請人。目的在于防止重要證人故意不出庭或遠程作證被濫用。
(3)審理法院批準該申請后應及時與協助法院進行聯系。審理法院在遠程作證模式中具有主動性,所以在遠程作證申請批準后,審理法院應當及時聯系協助法院,確定協助人員,檢測網絡設備的操作性、安全性和開庭時間。
(二)遠程作證前的準備階段
1.協助法院的準備
協助法院在接到審理法院關于證人遠程作證司法協助通知后,應通知證人遠程作證的具體時間,并結合證人實際情況確定證人遠程作證的具體地點。具體地點的確定可以按照下列原則:證人確系無法移動或者移動困難的,遠程作證地點可以設置為證人所在地,比如生病在醫院或確實無法移動,這種情況下,遠程作證的協助人員可攜帶遠程作證設備“上門服務”,這可以理解為遠程作證的特殊模式;無上述特殊情況,則遠程作證地點為協助法院遠程作證室。
2.遠程作證網絡視頻軟件準備
目前實現遠程作證的法院所使用的遠程作證網絡視頻軟件多為商務軟件,例如QQ視頻軟件。司法實踐中使用商務軟件的做法欠妥,商務軟件的使用主體廣泛,任何一個申請注冊為QQ用戶的主體均可隨意發送視頻請求給其他QQ用戶,也無任何信息加密技術,不利于遠程作證過程的安全與保密,所以,其在形式上不具有作為證據的適格性[8]。
因此,筆者認為遠程作證應當運行特定的網絡視頻軟件,這一軟件僅供法院系統使用,其運行平臺為法院專用網。
(三)正式庭審階段
正式進入庭審階段,首先需要面對一個實際的問題,即如何保證異地之間的法院能有效合作?在這個問題上,我們可以借鑒有關委托執行的相關理論。委托執行是指受理案件的執行法院對于被執行人或被執行的財產在外地的案件,委托當地人民法院代為執行。這是人民法院之間的一種重要的司法協助制度。最高人民法院在2000年出臺了《關于加強和改進委托執行工作的若干規定》(以下簡稱《規定》),使得這一司法協助制度已經較好地建立起來。例如,《規定》第114條規定:委托外地法院執行,委托法院應當向受委托法院出具書面委托函,并附送據以執行的生效法律文書副本原件、立案審批表復印件及有關情況說明,包括財產保全情況、被執行人的財產狀況、生效法律文書履行情況,并注明委托法院地址、聯系電話、聯系人等。這只是在進行委托執行時對其形式上的一種要求,在具體執行過程中還應遵守其他相關的規定。基于以上對于證人遠程作證特點的分析,異地法院之間必然也要建立起司法協助體系,在協助的形式、期限、義務范圍等方面作出具體規定,才能保證遠程作證真正實現。審理法院在正式開庭審理案件時,證人所在地法院就應當安排證人在正常運行的設備前準備,以便進行作證。在已經成功運用遠程作證手段實現證人作證的眾多實例當中,一些法院之間已經建立起了彼此之間相互協助的關系,但是這種協助具有很大的局限性,法院之間相互的協助義務范圍并不明確,而且也沒有相關的制度規范這一體系的建立。所以,我們主張在所有法院之間都建立起司法協助關系,并用立法的方式將這一制度規范化。
1.證人所在地基層法院的協助義務
在開庭通知送達至證人之后,證人所在地基層法院的主要義務包括安排協助人員核對證人身份、作證設備等。核對證人身份是事先的一種確認,目的在于防止在開庭時才發現證人身份有誤而難以及時作出修正,在正式開庭審理之后,協助人員應當再次核對證人的身份,并進入法院專網等待審理法院的對接請求,協助證人進行作證。在作證設備方面,目前,各地法院專網的構建已經基本形成,許多城市的法院三級專網已經開通,這也為法院之間的相互溝通與協助提供了很好的技術保障。
2.協助人員的確定
這里首先就涉及到核對證人身份主體的問題。在證人出庭作證的案件中,根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第210條規定:“審判人員應當在開庭前核實證人身份”,即由審理法院的法官進行審核。證人并沒有在庭審現場,為了更加嚴謹地審查證人的真實身份,這一職責可由協助法院來承擔,因為核對證人身份是審判人員的一項專屬職責,所以,在這一環節需要由協助法院的法官來履行審查證人身份的職責,其他則可由法警進行協助。
3.審理法院的職責
首先,審理法院需要遠程作證的證人“當庭”出示身份證件,使得證人的真實身份得到當事雙方的認同;其次,告知證人相關權利義務,保證證人能夠在庭審過程中充分發表自己的證言;第三,組織原被告雙方對證言進行當庭質證,使證人充分參與到案件的審理中來。
(四)簽字確認階段
在遠程作證中,由于證人不能直接地和庭審現場進行交互,因而作證之后對自己所訴證言的簽字確認便顯得尤為重要,既要充分保證簽字的真實有效性,又要能夠保證快捷方便。根據對相應的技術手段進行對比,利用傳真來發送庭審筆錄的方案能最好地解決這一問題。在證人遠程作證完畢后,書記員(工作人員)將庭審筆錄通過傳真機傳至證人處,證人在閱讀筆錄完畢后進行簽字確認和按捺手印,并在協助法院法警的幫助下用傳真發回庭審現場,簽名的原件則通過郵寄的方式發回審理法院,入卷歸檔。此方案最大的優點是即時性和安全性都比較強,能夠讓證人在陳述完證詞后即時看到書記員所做的記錄,避免因時間太長而遺忘自己所述的內容,同時也方便書記員對庭審筆錄的現場記錄。此外,通過傳真來傳輸庭審筆錄相較網絡傳輸等新型方式而言不容易受到攻擊、篡改和攔截。
四、結語
遠程作證制度的建立原則應當是既要保證證人證言的客觀性、關聯性、合法性,同時,也要盡可能地保證證人出庭以及法庭審理的便捷性。作者認為,在法院建立遠程作證室的遠程作證模式能夠最大化地保證這兩點。這樣的作證模式還為“不方便直接出庭作證”的證人提供了作證便利,比如某些刑事案件的偵查人員、未成年人等,可以在畫面或者聲音上稍加處理,使得這一作證模式具有更加廣闊的應用空間。
參考文獻:
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關鍵詞:大學生;創業政策;就業渠道
大學生創業是個熱門話題,創業話題時刻都在演繹著一些具有悲喜劇色彩的故事。在這些故事的背后,既有個人能力的彰顯與錯位,又有創業政策的激勵與缺失。大量事實表明,大學生不論是在校時創業還是畢業后創業,政策是影響成敗的重要因素之一。為此,筆者目前對我國大學生創業政策進行了一些思考和分析。
一、對創業政策的現狀概述
2003年6月,國家工商總局下發《關于2003年普通高等學校畢業生從事個體經營有關收費優惠政策的通知》后,上海、天津、重慶、黑龍江、遼寧、吉林、安徽、江西、福建、廣東、廣西、陜西、甘肅、新疆等省市自治區紛紛出臺類似的政策,后來又陸續出臺了優惠貸款政策,這些政策被概括為大學生創業優惠政策。綜觀這些政策,我們把優惠概括為如下方面:
1.注冊登記優惠。一是程序簡化。凡申請從事個體經營或申辦私營企業的,可通過各級工商部門注冊大廳優先等級注冊。申請人只需提交登記申請書、驗資報告等主要登記材料,可先予頒發營業執照,并在一定期限內按規定補齊相關資料;二是費用減免。除國家限制的行業外,工商部門自批準其經營之日起1年內免收其個體工商登記費、管理費和各種證書費。對申辦高新技術企業的,如資金確有困難,注冊資本達不到最低限額的,允許分期到位。高校畢業生從事社區服務等活動的,一定期限內免予辦理工商注冊登記,免收各項工商管理費用,
2.金融貸款優惠。一是優先貸款支持、適當發放信用貸款。對高校畢業生創業貸款,可由高校畢業生為借款主題,擔保方可由其家庭或直系親屬家庭成員的穩定收入或有效資產提供相應的聯合擔保。對于資信良好、還款有保障的,在風險可控的基礎上適當發放信用貸款;二是簡化貸款手續;三是利率優惠。對創業貸款給予一定的優惠利率扶持,視貸款風險度不同,在法定貸款利率基礎上可適當上浮或下浮。
3.稅費減免優惠。對新辦的從事咨詢業、信息業、技術服務業的企業或經營單位,對新辦的獨立核算的從事交通運輸業、郵電業的企業或經營單位,對新辦的獨立核算的從事公用事業、商業、對外貿易業、旅游業、倉儲業、居民服務業、飲食業、教育文化業、衛生事業的企業或經營單位,對到“老、少、邊、窮”地區新辦的企業,可以免征或減征一定年限、比例的所得稅。
4.員工待遇優惠。一是員工聘請和培訓享受減免費優惠。在一定時間內,可在有關網站免費查詢人才、勞動力供求信息,免費招聘廣告等,政府人事部門所屬的人才中介服務機構免費為創辦企業的畢業生、優惠為創辦企業的員工提供培訓、測評服務;二是人事檔案管理免一定年限費用。政府人事行政部門所屬的人才中介服務機構免費為其保管人事檔案兩年;三是社會保險參保有單獨渠道。高校畢業生人事自主創業的,可在各級社會保險經辦機構設立的個人繳費窗口辦理社會保險參保手續。
以上就是大學生創業政策的主要內容,各省市自治區的政策雖然有些差異,但主體部分相差不是很大。
二、對創業政策的理性思考
大學生創業政策的相繼出臺,體現了各級政府的重視,也是大學生創業有了良好的政策保障,這對推動大學生創業、正確引導大學生就業具有非常重要的作用和深遠的意義。通過近幾年實踐的檢驗,大學生創業政策還存在一些缺陷,需要進一步完善。
首先,政策操作的難度較大。實踐表明,任何政策難就難在操作和實施,大學生創業政策更是如此。國家工商總局雖然出臺了有關政策,但一般都只是確定原則方向,有很強的指導性,但可操作性相對較差。政策出臺的本身,就意味著操作難的問題。特別是各個省市自治區在制定政策時,就會出現怎么理解、怎么執行、怎么平衡的問題。從實際情況來看,各省市自治區出臺的政策基本上是照葫蘆畫瓢,只是對一些條款進行了程度不同的細化,沒有制定相應配套的實施辦法。這樣,看起來內容細了,操作性似乎強了,但在具體實施過程中往往出現一些不知怎么辦的情況。更重要的是,實際操作部門的積極性如何也影響政策的執行和實施。
其次,政策優惠的含金量較小。大學生創業政策看起來非常誘人,非常優惠,見面收費的項目少則幾項,多則幾十項。但認真分析一下就會發現,這些項目大多是辦事程序中的一些手續費、證件費,優惠的費用加起來少的只有幾十元,多的也只有幾百元。這些費用與學生創業所需要的費用相比,所占比例微乎其微。至于所得稅減免方面的優惠,雖然意義很大,但對剛剛起步創業的大學生來講作用不是很大,還是一種遙不可及的優惠。
再次,政策設限的條件比較多。這些優惠政策同時還設置了不少限制性條件,首先是規定支柱創業者只能從事個體經營,而不能開辦公司,并對從事個體經營又進行了從事行業的限制,如不能從事建筑、廣告、網吧等。再如貸款,也有很多限制性條件,條條都很苛刻;辦理登記注冊手續時,規定需帶齊身份證、畢業證、就業報到證等原件,問題是沒有就業單位如何開出就業報到證?這些政策由于設置過多過高的條件,使優惠大打折扣。
最后,政策導向的層次較低。在校或剛畢業的大學生是一個有知識群體的,也是一個充滿青春朝氣和活力的群體,他們身上潛藏著很大的創造力,他們中的大多數將是社會未來的創業者和管理者,這應該成為創業政策的導向。目前創業政策的出發點僅僅是為了解決就業,這在一定意義上忽視了大學生現有知識能力和未來發展趨勢。所有的優惠都是鼓勵和引導大學生從事服務性、簡單化的個體經營項目,有的省甚至規定國家貼息貸款的對象只能是從事修理修配、洗染縫補、復印打字、理發、小飯桌、小賣部、搬家、終點服務、家庭清潔衛生服務、嬰幼兒看護和教育服務、養老服務、病人看護、幼兒和學生接送服務等一些微利個體經營項目。筆者認為,大學生并不是不能從事這些經營項目,問題是,如果我們的政策忽視大學生自身的價值以及他們的價值趨向,就很難實現制定者的初衷,導致政策起不到激勵創業的作用,反而削弱政策的時效。
參考文獻
(一)對創業人員免收的行政事業性收費。
參照《云南省財政廳、云南省發展改革委員會轉發財政部、國家發展改革委關于對從事個體經營的有關人員實行收費優惠政策的通知》(云財綜〔2008〕114號)的規定,免收的行政事業性收費包括:稅務登記證工本費、行政執法衛生監測費、衛生質量檢驗費、預防性體檢費、衛生許可證工本費、民辦非企業單位登記費、職業資格證書工本費、城市道路占用費中的經營性占道及經營性臨街雨棚收費,以及中央和省批準設立的涉及個體經營的其他登記類、證照類和管理類等行政事業性收費。
(二)大學畢業生、農民工在我省創業并從事個體經營的稅收優惠。
從2009年1月起,大學畢業生、農民工在我省創業并從事個體經營,且月營業額在5000元(不含5000元)以內的,2年內免征營業稅、城市維護建設稅、教育費附加、地方教育附加和個人所得稅。大學畢業生、農民工憑本人身份證、畢業證書或《云南省農民工服務手冊》(以下簡稱《農民工服務手冊》)及相關資料到地方稅務機關申請辦理。
(三)鼓勵下崗失業人員創業的稅收優惠。
對持《再就業優惠證》人員從事個體經營的,按規定在限額內依次減免營業稅、城市維護建設稅、教育費附加和個人所得稅,審批期限延長至2009年底。
(四)辦理小額擔保貸款和財政貼息。
1.我省城鎮登記失業人員(含未就業的各類院校畢業生、失去土地的人員、殘疾人)、軍隊退役人員、留學回國人員和返鄉創業的農村人員等,申請辦理個體經營、創辦企業自籌資金不足的,可申請小額擔保貸款。具體操作按照《云南省勞動和社會保障廳、云南省財政廳、中國人民銀行昆明中心支行關于進一步完善小額擔保貸款辦法推動創業促進就業的通知》(云勞社辦〔2008〕322號)文件規定執行。
2.經省人力資源和社會保障、財政部門同意,教育部門、工會、共青團、婦聯等機構組織可以參照勞動保障部門經辦小額擔保貸款業務的辦法,開展小額擔保貸款的放貸考察、審核、建立個人信用檔案、跟蹤監管、追收到期貸款等經辦業務,并按規定給予獎勵性補助資金和經辦服務補貼。
3.財政部門對符合規定條件的小額擔保貸款借款人用于從事微利項目的小額擔保貸款和對經辦銀行向符合條件的勞動密集型小企業發放的小額擔保貸款給予貼息資金補助。其中:屬微利項目的,由中央財政據實全額貼息;屬勞動密集型小企業的,由各級財政按照國家規定的貸款基準利率給予貼息,其中,中央財政貼息25%、省級財政貼息50%、州(市)財政貼息25%。小額擔保貸款中,微利項目的范圍放寬到除國家限制行業(指建筑業、娛樂業以及銷售不動產、轉讓土地使用權、廣告業、房屋中介、桑拿、按摩、網吧、氧吧等)以外的所有項目。上述所指的小額擔保貸款財政貼息工作,由各經辦銀行向同級財政部門辦理申請,財政部門負責貼息資金的審核撥付。具體申辦程序和要求,按照《云南省財政廳、財政部駐云南財政監察專員辦事處、中國人民銀行昆明中心支行、云南省勞動和社會保障廳轉發財政部、中國人民銀行、人力資源社會保障部關于印發的通知》(云財金〔2008〕117號)以及《云南省勞動和社會保障廳、云南省財政廳、中國人民銀行昆明中心支行關于進一步完善小額擔保貸款辦法推動創業促進就業的通知》(云勞社辦〔2008〕322號)相關規定執行。
(五)享受創業培訓補貼。
我省城鎮登記失業人員、軍隊退役人員和進城求職的農村勞動者可申請參加創業培訓。參加創業培訓考試合格后,由培訓機構憑培訓補貼申請、培訓人員名單(附身份證)、《就業失業登記證》(我省《就業失業登記證》使用前,《云南省失業人員失業證》、《再就業優惠證》繼續使用,下同)、代為申請協議、工商營業執照和培訓機構的銀行基本賬戶證明等,向核準其承擔創業培訓工作的當地勞動就業服務機構按每人最高不超過1300元的標準申請創業培訓補貼。
(六)給予首次創業人員一次性創業補貼。
1.在我省工商部門首次注冊登記從事個體經營(除建筑業、娛樂業以及銷售不動產、轉讓土地使用權、廣告業、房屋中介、桑拿、按摩、網吧、氧吧外)的首次創業人員,正常經營12個月以上、招用具有我省戶籍勞動者3-5人(含5人)就業、與招用人員簽訂勞動合同的,給予首次創業人員1000元的一次性創業補貼;對其中招用具有我省戶籍勞動者6人以上的,給予首次創業人員2000元的一次性創業補貼。
2.上述首次創業人員是具有國家教育部門認可學歷、全日制普通高校畢業的大學生的,再增加一次性創業補貼1000元。
3.創業人員申請創業補貼時需提交一次性創業補貼申請書、本人身份證、《就業失業登記證》、工商登記的營業執照、聘用人員的勞動合同,每季度終了后10個工作日內向工商登記所在地的州(市)、縣(區)勞動保障部門申請。各項創業補貼申請材料由州(市)、縣(區)勞動保障部門受理后進行初審,符合條件的予以公示,公示7日后,在3個工作日內報州市勞動保障和財政部門進行審核;州(市)勞動保障和財政部門自收件之日起,5個工作日內提出意見并報省人力資源社會保障、財政部門。經省人力資源社會保障部門審核并提出資金用款計劃、財政部門復核后,將資金撥付省人力資源社會保障部門,由人力資源社會保障部門及時將一次性創業補貼資金撥給申請者本人。一次性補貼資金從我省創業專項資金中列支。
4.工會、共青團、婦聯、殘聯等人民團體發揮優勢,幫助創業人員提出創業補貼申請。
(七)首次創業從事個體經營人員參加城鎮職工基本醫療保險和工傷保險優惠。
1.在工商部門首次注冊登記從事個體經營人員及其所招用人員,參加城鎮職工基本醫療保險和工傷保險的均可享受社會保障優惠。
2.在3年內可按上年度統籌地職工月平均工資的60%作為城鎮職工基本醫療保險費的繳費基數,依照當地政府規定的費率繳納單位和個人的醫療保險費。登記參保時,上年度當地職工月平均工資尚未公布的,可暫時使用上前年度當地職工月平均工資的60%作為基數繳費,上年度職工月平均工資公布后即行調整。招用人員的醫療保險費按照當地規定的比例,由經營業主和招用人員共同繳納。
3.首次創業從事個體經營人員為雇工申請參加工傷保險,采取一類行業選擇以工資總額、經營面積的一定比例或定額等方式參加工傷保險;也可按工程總造價或噸煤等定額的方式參保。參保人員實行實名制的動態管理辦法。
4.申請人在進行工商登記后,應及時到登記所在地的勞動保障部門辦理社會保險登記證,持社會保險登記證和社會保險優惠申請書到社會保險經辦機構辦理參保手續,繳費并領取社會保障卡后享受有關待遇。
(八)省級創業專項資金扶持創業。
省財政安排的創業專項資金,主要用于安排一次性創業補貼,小額擔保貸款貼息,補充小額擔保貸款擔保基金,補充創業培訓補貼資金,創業項目庫建設及創業項目評估補貼等支出。為管好用好創業專項資金,確保資金安全完整,發揮資金的使用效益,省財政將創業專項資金納入“社會保障基金財政專戶”管理。省人力資源社會保障部門按規定提出創業專項資金用款計劃報省財政部門,省財政部門審核后將資金劃撥到省人力資源社會保障部門,由其按規定用途支付。
二、關于鼓勵企業穩定就業崗位
(一)允許困難企業在一定期限內緩繳社會保險費。
在2009年內,參保地在確保社會保險待遇按時足額支付、社會保險基金不出現缺口的前提下,可以對暫時無力繳納社會保險費的困難企業,允許在一定期限內緩繳社會保險費。緩繳期限最長不得超過6個月,緩繳執行期截止時間為2009年12月31日。
1.符合條件的困難企業可以提出緩繳社會保險費的申請,經統籌地區勞動保障部門會同財政等有關部門報同級人民政府同意后,報省級人民政府批準。
2.經批準緩繳社會保險費的困難企業,在批準后10個工作日內與征收社會保險費的地稅機關簽訂緩繳及補繳社會保險費的協議。地稅部門可以要求困難企業提供擔保、抵押。
3.經批準緩繳期間,困難企業應繼續按月申報應繳的社會保險費,緩繳期間繳費年限連續計算。緩繳的社會保險費不計收滯納金。
4.經批準緩繳期間,困難企業職工達到退休年齡或發生死亡、轉移養老保險關系等情況時,為了不影響辦理正常退休手續、計發基本養老金和辦理相關業務,企業應將涉及職工應繳納的養老保險費一次性補清。社會保險經辦機構在按規定記錄個人賬戶后,應及時辦理職工退休手續、計發養老保險待遇或辦理轉移手續。
5.經批準緩繳期間,困難企業職工發生退休、辭職、裁員,企業應及時到社會保險經辦機構辦理醫療、失業、工傷、生育保險等接續轉移或增減手續,涉及職工本人在緩繳期間應繳納的醫療、失業、工傷、生育保險保險費應一次性補清。
6.經批準緩繳期間,困難企業職工的醫療、失業、工傷、生育保險待遇按規定享受或計發。
(二)階段性降低四項社會保險費率。
統籌地區人民政府在確保參保人員社會保險待遇水平不降低、按時足額支付、基金不出現缺口的前提下,在2009年之內可適當降低參保單位的城鎮職工基本醫療保險、失業保險、工傷保險、生育保險的費率,執行時間為2009年1月1日至12月31日。各地不得降低養老保險費率。
1.城鎮職工基本醫療保險統籌基金累計結存(扣除一次性躉繳部分)可支付時間超過12個月,并實行雙基數繳費的(退休人員退休金計入用人單位繳費基數)的統籌地區,在2009年實行單基數繳費(退休人員退休金不計入用人單位繳費基數)一年。
2.失業保險基金至少確保2009年至2010年不出現缺口的統籌地區,失業保險繳費費率下調不超過1.5個百分點(單位不超過1個百分點,個人不超過0.5個百分點)。失業保險費率降低方案,由統籌地區勞動保障部門會同財政部門研究后報同級人民政府批準,報省人力資源社會保障廳、財政廳備案。
3.工傷保險基金累計結存可支付時間超過12個月的統籌地區,繳費費率可下調0.1―0.2個百分點,實施浮動費率的統籌地區一類行業下調基準費率,二、三類行業下調浮動費率。
4.生育保險基金累計結存可支付時間超過12個月的統籌地區,繳費費率可下調0.1―0.2個百分點。
5.社會保險基金存在缺口的統籌地區,不得降低繳費費率。
(三)使用失業保險基金幫助困難企業穩定就業崗位。
失業保險基金結余較多的統籌地區在確保當前和今后一個時期按時足額支付失業保險待遇的前提下,經州市勞動保障部門商財政、國資等部門同意,可對采取協商薪酬、縮短工時輪班工作、在崗(轉崗)培訓等辦法穩定員工保崗位,減薪后工資低于當地上年社會平均工資60%的參保困難企業,按減薪人數、縮短工時人數、在崗培訓人數給予崗位補貼和社保補貼。
1.實行崗位最低工資差額補貼。2009年對困難企業給予崗位補貼,穩定10萬人就業(任務分解見附件)。
對參加失業保險已履行繳費義務的企業,符合法定裁員條件但按統籌地政府失業調控要求未裁員,企業在規定期間內不能按當地最低工資標準發放工資的,經失業保險機構確認,報州市政府批準,可按不足當地最低工資標準的差額從失業保險基金中給予補助,補助時間不超過6個月,但最高不超過當地失業保險金上限標準。
2.社會保險(養老保險、醫療保險、失業保險)補貼比例不超過實際繳費額(不含個人繳費部分)的55%。
3.崗位補貼和社保補貼的標準由統籌地區根據困難企業戶數、人員、減薪幅度和失業保險基金承受能力具體制定。補貼月數與減薪、縮短工時、在崗培訓的月數相同,期限最長不超過6個月。
同一企業只能享受崗位補貼和社保補貼中的一項,已享受緩繳社會保險費的企業不能同時享受社會保險補貼。
4.崗位補貼或社保補貼由困難企業按月向統籌地區勞動保障部門提出申請,并附穩定員工隊伍計劃措施和相關憑證,由勞動保障部門會同財政、國資(經貿)部門審核批準。崗位補貼資金由勞動保障部門按月劃入企業賬戶,社會保險補貼先繳后補劃入企業基本賬戶。
5.統籌地區勞動保障部門要會同財政部門制定周密的失業保險基金用款計劃,報同級人民政府批準,并報上級勞動保障和財政部門備案。
(四)鼓勵困難企業通過開展職工在崗、轉崗培訓等方式穩定職工隊伍。
指導生產經營困難企業組織待崗職工開展技能提升或轉業轉崗培訓,所需資金按規定從企業職工教育經費中列支,不足部分可在嚴格標準和程序的前提下,由就業專項資金給予適當支持;參加失業保險的企業從失業保險基金中列支,補助標準按照《云南省人民政府關于實施若干問題的意見》(云政發〔2006〕97號)執行。
依托技工院校和企業職工培訓中心開展在崗技能提升培訓和轉崗培訓,努力推進校企合作、訂單式培訓等多種培訓模式,增強培訓的針對性和有效性,確保培訓質量。培訓結束組織參加職業技能鑒定,合格者核發國家職業資格證書。
(五)妥善解決困難企業支付經濟補償問題。
1.困難企業確需依法經濟性裁員的,可以采取分期或延期支付經濟補償的方式。
2.采取分期或延期支付經濟補償的,應當事先向本企業工會和勞動者說明情況,制定經濟補償分期或延期支付方案,并征求本企業工會或全體被裁減勞動者的意見,方案報勞動保障行政部門備案后,與勞動者協商一致簽訂書面經濟補償分期或延期支付協議。
3.分期支付的總期限及延期支付的期限不得超過1年。
(六)困難企業的認定條件。
已依法參加社會保險且2008年12月31日之前按規定履行繳費義務的;受當前金融危機影響面臨暫時性生產經營困難且恢復有望的;企業支付在崗職工工資已連續6個月低于當地上年社會平均工資60%的;企業制定穩定就業崗位措施且采取協商減薪等措施保崗位,沒有裁員或2009年內裁員比例低于在職職工總數5%的。
納入關閉破產計劃和節能減排計劃的企業,國家和我省產業政策、環保政策限制的企業,2008年7月1日以前已停產半停產的企業,不列入享受本文件優惠政策的困難企業的范圍。
困難企業的認定時間定為2009年1月1日至2009年12月31日。困難企業的具體認定條件和范圍由州市人民政府結合當地實際確定,具體工作由統籌地勞動保障部門會同財政、經貿、國資、稅務等部門負責。
(七)規范企業裁員行為。
企業需要裁減人員20人以上,或者裁減不足20人但占企業職工總數10%以上,需提前30日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工意見后,向當地人力資源和社會保障(勞動和社會保障)部門報告裁減人員方案。企業裁減人員超過100人以上的,州市應報省人力資源和社會保障廳備案。
三、關于擴大就業
(一)從就業專項資金中安排資金購買公益性就業崗位。2009年用就業專項資金開發3萬個公益性崗位,幫助3萬名就業困難人員實現就業。
1.公益性崗位是指主要由政府出資扶持或社會籌集資金開發的、符合公共利益的管理和服務類崗位。主要包括:在社區開發的保潔、保綠、保安及社會化服務等公益性崗位;街道、社區等提供的公用事業服務性崗位;城市管理、社會治安、交警等部門提供的協管崗位。籌集資金開發的、符合公共利益的管理和服務類崗位。主要包括:在社區開發的保潔、保綠、保安及社會化服務等公益性崗位;街道、社區等提供的公用事業服務性崗位;城市管理、社會治安、交警等部門提供的協管崗位。
2.我省就業困難人員中的城鎮登記失業的零就業家庭人員、享受城鎮居民最低生活保障人員、連續失業一年以上人員、男年滿50周歲和女年滿40周歲人員、殘疾人和完全失去土地未就業的生活困難人員被安置在公益性崗位就業的,給予公益性崗位補貼。
3.公益性崗位補貼標準為當地最低工資標準的50%―100%。具體補貼金額由各州市財政和勞動保障部門根據不同性質崗位的公益服務程度、服務時間確定。發給在公益性崗位(含社區服務崗位)工作人員的工資,不得低于當地最低工資標準。
4.單位可憑符合享受公益性補貼條件的人員名單、身份證、《就業失業登記證》、就業錄用登記表、上季度為這部分人員發放工資的明細賬(單)、單位和企業的銀行基本賬戶證明等,向當地勞動保障部門申請公益性崗位補貼。崗位補貼申請材料經勞動保障部門審核、財政部門復核后,由勞動保障部門按規定直接將補貼資金撥入單位或企業在銀行開立的基本賬戶。
上述人員的公益性崗位補貼期限,除對距法定退休年齡不足5年的就業困難人員可延長至退休外,其余最長不超過3年。
(二)給予吸納就業困難人員企業的社會保險補貼。
1.招用我省就業困難人員中的城鎮登記失業的零就業家庭人員、享受城鎮居民最低生活保障人員、連續失業一年以上人員、男年滿50周歲和女年滿40周歲人員、殘疾人和完全失去土地未就業的生活困難人員,并與之簽訂勞動合同和繳納社會保險費的各類企業(單位),可申請社會保險補貼。
2.社會保險補貼實行按季補貼,每季度終了后,企業(單位)憑符合享受社會保險補貼條件的人員名單、身份證、《就業失業登記證》、勞動合同(或就業錄用登記表)等就業證明材料、社會保險征繳機構出具的上季度企業(單位)為這部分人員繳納有關社會保險費的明細賬(單)、企業(單位)的銀行基本賬戶證明等,向當地勞動保障部門申請上季度已繳納的社會保險補貼。
3.上述人員的社會保險補貼期限,除對距法定退休年齡不足5年的就業困難人員可延長至退休外,其余最長不超過3年。
4.補貼申請材料經當地勞動保障部門審核、財政部門復核后,由勞動保障部門直接將補貼資金撥入企業(單位)的銀行基本賬戶。給予吸納就業困難人員企業的社會保險補貼是對企業(單位)吸納就業困難人員實際繳納的基本養老保險費、基本醫療保險費和失業保險費的單位繳費部分給予的補貼,不包括本人應繳納的基本養老保險費、基本醫療保險費和失業保險費。勞動保障部門應及時將補貼情況在有效證件的原件上記錄,并將申請資料和批準手續留存備查。
(三)鼓勵企業吸納下崗失業人員。
對符合條件的企業在新增加的崗位中,當年新招用持《再就業優惠證》人員,與其簽訂1年以上期限勞動合同并繳納社會保險費的,按規定在相應期限內定額依次減免營業稅、城市維護建設稅、教育費附加和企業所得稅,審批期限延長至2009年底。
(四)對2009年享受社會保險補貼政策期滿、仍未能實現穩定就業的靈活就業人員,可根據實際情況將其享受社會保險補貼的期限一次性延長,期限最長不超過1年。
(五)職業培訓補貼和職業技能鑒定補貼。
1.積極開展特別職業培訓計劃。進一步強化政府購買培訓成果的機制,通過落實職業培訓補貼政策,做好技能提升培訓、轉業轉崗培訓、實用技能培訓、創業培訓、再就業培訓和農村應屆初、高中畢業生的勞動預備制培訓工作,組織引導退役士兵免費參加相關職業技能培訓。
2.我省城鎮登記失業人員、軍隊退役人員和進城求職的農村勞動者可申請參加職業培訓。參加職業培訓并取得職業技能資格證書,在6個月內實現就業的,就業困難人員按不超過800元、其他人員按不超過600元的標準給予職業培訓補貼和職業技能鑒定補貼。6個月內沒有實現就業的,按不超過上述補貼標準的60%給予職業培訓補貼和職業技能鑒定補貼。憑本人身份證、《就業失業登記證》、職業技能資格證書、勞動合同、職業培訓機構開具的行政事業性收費票據(或稅務發票)等申請材料,向當地就業服務機構提出職業培訓補貼和職業技能鑒定補貼申請。對職業培訓機構代為申請的,申請材料還應附培訓人員名單、代為申請協議和培訓機構或創業企業的銀行基本賬戶證明等。
3.創業人員創辦的企業等用人單位吸納我省農村進城務工人員就業并與其簽訂6個月以上期限勞動合同、在勞動合同簽訂之日起6個月內,組織其務工人員進行培訓的,給予用人單位每人不超過培訓費用的50%、最高不超過400元的職業培訓補貼。
職業培訓補貼和職業技能鑒定補貼的具體標準和操作辦法,由各州市財政和勞動保障部門根據當地實際制定。
4.培訓對象符合失業保險有關規定的,上述職業技能培訓補貼、職業技能鑒定補貼、創業培訓補貼等項目支出,由失業保險基金承擔。
5.開展創業培訓的培訓機構,須由省就業局認可。承擔由政府提供培訓補貼工作任務的培訓機構,通過招投標方式等擇優確定并報省就業局備案。
四、確保就業形勢基本穩定,大力推進創業促就業工作
(一)切實把就業工作擺在更加突出的重要位置,穩定企業就業崗位,努力保持就業局勢穩定。將擴大內需促進經濟發展與擴大就業相結合,將幫扶困難企業與穩定就業崗位相結合,做好企業職工穩定就業、失業調控和失業預警工作,規范企業裁員。
(二)著重做好高校畢業生、失業人員、農民工和復轉軍人等重點人群的就業工作。完善落實各項扶持政策,強化公共就業服務,把大學生就業放在就業工作的首位,加大對就業困難人員的就業援助力度,引導和幫助農民工就地就近轉移就業,積極鼓勵復轉軍人自主創業。
(三)繼續完善目標責任制,把擴大就業和穩定就業作為重要目標,把新增就業人數和控制失業率作為考核的重要內容。優化財政支出結構,繼續加大就業資金投入,努力提高就業資金使用績效。充分發揮工會、共青團、婦聯、殘聯等人民團體在服務創業帶動就業的創業競賽、創業輔導、創業宣傳、創業培訓、創新小額擔保貸款工作等鼓勵創業促進就業工作中的作用,努力營造支持創業、服務創業、人人爭先創業的良好社會氛圍。
(四)在申請中隱瞞真實情況、弄虛作假的,人力資源和社會保障(勞動和社會保障)、財政、地方稅務和工商等相關部門拒絕受理其申請。不得涂改、出租、轉借、冒用、轉讓、買賣和偽造相關證件證書,一經發現,將依照有關規定處理并責令其退回非法所得,違法情節嚴重的,由相關部門依法追究其法律責任。
人力資源社會保障(勞動和社會保障)、財政、地方稅務和工商部門的工作人員執行服務承諾制、首問責任制和限時辦結制“三項制度”不力的,將按規定進行問責;存在、非法收費、、貪污受賄的,由所在機關給予行政處分;違法情節嚴重的,由相關部門依法追究其法律責任。
(五)各地要根據本通知精神,結合本地實際情況,制定具體的實施細則,確定年度目標和任務計劃,明確職責和服務內容,加強監督管理,精心組織實施,確保國家和省鼓勵創業促進就業的政策落到實處。各地工作落實情況分別報省人力資源和社會保障廳、省財政廳、省地方稅務局和省工商行政管理局。
[關鍵詞]銀行卡;欺詐;法律風險;防范控制
近年來,隨著我國銀行卡產業的快速發展,銀行卡已成為居民個人使用最為頻繁的非現金支付工具,但與此同時,銀行卡也成為一些不法分子的重點攻擊目標,atm欺詐、偽卡欺詐、短信和電話欺詐等案件日益增加,且欺詐行為還不斷向智能化、集團化、專業化、規模化發展。據統計,近幾年世界范圍內每年因偽冒交易案件及其他銀行卡欺詐案件造成的損失超過20億美元,占整個銀行卡產業風險損失的90%以上;2009年1~8月,我國公安機關針對信用卡詐騙共立案6 362起、涉案金額4.4億元,分別是去年同期的2倍和2.38倍(中國人民銀行,2009)。頻繁出現的這些銀行卡欺詐案件,不僅對銀行和持卡人的資金安全造成威脅,甚至還影響到金融市場的整體運行秩序,成為制約銀行卡產業健康發展的重要因素。由于國內理論界和實務界對銀行卡欺詐法律風險防控方面的研究相對匱乏,本文從銀行卡欺詐的表現形式入手,深入分析了發卡銀行在銀行卡欺詐事件中可能面臨的法律風險,并就商業銀行防范和化解有關法律風險提出了具體對策。
一、銀行卡欺詐的表現形式
銀行卡欺詐,是指利用偽造的銀行卡、虛假身份資料申領的銀行卡或冒用他人銀行卡,通過銀行自助設備、pos刷卡設備、網上銀行等途徑進行取現或消費,或者使用信用卡進行惡意透支的行為。近年來,銀行卡欺詐案件呈多發趨勢,且欺詐手段不斷翻新,其主要表現形式包括:1.辦卡欺詐。辦卡欺詐主要體現在信用卡申領環節和開卡環節。較為傳統的信用卡申領欺詐表現為不法分子利用招聘、招生等手段盜用、騙取他人身份證件或偽造他人身份證件,并篡改、偽造證明材料,從而冒名向銀行申領信用卡進行惡意透支的行為。除傳統的辦卡欺詐外,銀行內部風險引發的辦卡欺詐值得關注:一是部分不法分子利用銀行工作人員未親核親訪的疏漏,通過假冒知名企業、國家企事業單位名義或虛構企業名稱,申請集體辦卡;二是個別銀行營銷外包機構人員利用掌握的客戶信息騙領信用卡。信用卡開卡欺詐,是指卡片在寄送過程中被不法分子截取并激活后進行的惡意透支,具體手段主要包括冒充銀行職員以核對信息為由套取客戶資料后激活信用卡,及利用虛假身份證明前往柜臺激活信用卡后進行惡意透支。
2.偽卡欺詐。偽卡欺詐是近年來發案率較高的一類銀行卡欺詐案件,不法分子在非法竊取持卡人銀行卡信息的基礎上,利用專業設備克隆銀行卡,進而在自助設備或通過刷卡交易等方式冒用持卡人資金。不法分子非法竊取持卡人銀行卡信息的手段主要有:通過在自助網點門禁系統或自助設備上安裝假刷卡裝置、假鍵盤等,銀行卡欺詐案例案例一:2009年9月2日,北京某銀行客戶李某在取款時,發現銀行卡內的2萬元竟不翼而飛。從銀行系統調出的交易明細清單顯示,該銀行卡3天前在廣西另一家銀行的atm機連續發生了4次取款,但李某卻聲稱自己近期并未到過廣西,也未曾在atm機上取款。后案件經公安機關偵破,原來是不法分子在pos機上安裝讀卡器,收集并破譯了李某的銀行卡磁條數據和密碼,進而偽造銀行卡竊取了李某存款。
案例二:2009年8月16日,湖南某銀行客戶楊某持銀行卡到atm機上取款,正常操作后卻未見吐鈔。經上下查看,楊某發現atm機插卡處貼有告示,稱“因atm交易系統升級,客戶取款時如出現吞鈔或吞卡等異常現象,請立即撥打客服電話1398×××××××,否則損失自負”。情急之下,楊某馬上撥通該“客服電話”,并按“客服人員”提示將卡內5萬余元存款轉入指定的銀行賬號。第二天,楊某到銀行柜臺查詢時發現,atm機上的告示系不法分子張貼,所謂的“客服電話”并非銀行公布的統一客服電話,其卡內存款也被不法分子轉移。楊某遂以該atm機所有銀行未妥善履行保護客戶存款安全義務為由起訴,要求該銀行賠償其全部損失。
案例三:2009年10月中旬,上海某公司通過虛假資料辦理工商登記注冊并騙領營業執照,然后以特約商戶身份向銀行申請3臺pos機。隨后,該公司在網絡廣告,吸引信用卡持卡人到該公司辦理套現交易(也即持卡人在不具備真實交易背景的情況下通過pos機透支刷卡,銀行實時將交易款項劃付至該公司賬戶后,該公司扣除3%的手續費并將剩余現金交給持卡人)。由于該公司在短短1個月內非法套現1 600萬元,公安機關已以涉嫌刑事犯罪為由對其立案查處。
竊取持卡人銀行賬號或密碼;通過在銀行自助設備附近安裝針孔攝像頭或用高倍望遠鏡竊取持卡人密碼;在pos機上加裝讀卡裝置或待持卡人結賬時在讀卡裝置上刷卡,并偷窺持卡人密碼;偽造非法網站并利用木馬程序記錄持卡人輸入的卡號和密碼;以高額授信為誘餌,為持卡人代辦信用卡后盜取卡號及初始密碼。
3.自助設備欺詐。基于銀行自助設備功能替代性、操作程式化、設置離行式等特點,其往往成為不法分子竊取持卡人銀行卡信息制作偽卡,并冒用持卡人資金的主要渠道。除此之外,不法分子還通過在自助設備插卡口處安裝吞卡裝置騙取持卡人銀行卡;在自助設備上故意制造故障并張貼虛假銀行客服電話,要求持卡人提供銀行賬號及密碼,或騙取持卡人將其賬戶資金轉至指定賬戶;持卡人在自助設備上辦業務時分散其注意力(例如提醒其錢物遺落)并調換其銀行卡;假扮“熱心人”幫助持卡人取款時,趁其不備調換其銀行卡等。
4.電話和短信欺詐。現實生活中,經常有不法分子假冒銀行、銀聯、金融監管機構或公安機關名義,發短信或打電話給持卡人,謊稱其銀行卡在某處消費或卡的信息資料被泄露,誘使對方在回電詢問時泄露其賬號和密碼,或進一步誘騙持卡人將卡內資金轉入不法分子提供的“安全賬戶”內。由于短信詐騙較電話詐騙成本低、發送范圍廣、命中率高,更易成為不法分子作案手段,也往往給持卡人造成巨大資金損失。
5.網絡欺詐。網絡欺詐是指不法分子竊取持卡人網上銀行賬號及密碼后,通過網上銀行冒用卡內資金的行為。其具體手段包括:通過在網吧電腦附近安置攝像頭等方式偷窺持卡人網上銀行賬號和密碼;設置虛假的銀行網站,并通過手機短信、欺詐性郵件或虛假支付網頁等誘騙持卡人登錄,騙取持卡人網上銀行賬號和密碼;利用木馬或其他病毒程序入侵持卡人個人電腦系統或銀行內部系統,竊取持卡人網上銀行賬號和密碼。此外,也有不法分子在竊取持卡人卡號及密碼等信息后,利用偽造身份證件在銀行柜臺申請開通網上銀行后竊取或盜用其資金。
6.冒用遺失、被盜卡。冒用遺失、被盜卡是指不法分子拾得、盜竊他人銀行卡后冒用卡內資金的行為,其手法主要表現為:拾得、盜竊持卡人未設密碼的銀行卡后直接通過刷卡交易或取現竊取卡內資金;拾得、盜竊持卡人設有密碼的銀行卡并猜出密碼后竊取卡內資金;拾得、盜竊持卡人設有密碼的銀行卡后偽造持卡人身份證件或者持持卡人真實身份證件辦理密碼掛失,修改密碼后竊取卡內資金。
7.惡意透支。在信用卡使用過程中,一些持卡人以非法占有為目的,超過規定限額或者規定期限惡意透支,經銀行催收后仍不歸還,長期占用銀行資金,對銀行的業務經營造成較大負面影響。個別持卡人將其銀行卡交付他人在境內或境外使用后,以銀行卡被不法分子克隆且自己并未使用、銀行存在過錯為由要求銀行承擔責任,由于銀行難以針對此類情形進行有效舉證,往往不得不承擔資金損失責任。
8.特約商戶欺詐。在銀行卡受理環節,一些不良特約商戶為獲取非法利益,利用pos機實施盜刷、套現、受理偽卡、盜錄信息等違法活動,具體手段包括:未經持卡人授權,通過增加刷卡金額或刷卡次數竊取持卡人資金;通過pos機與信用卡持卡人進行虛假交易,以透支方式為持卡人套取現金并收取高額手續費(有的套現資金甚至高達持卡人信用額度的10倍);有的不良特約商戶與不法分子勾結受理偽卡,將損失風險轉嫁給銀行;有的不良特約商戶在pos機上加裝讀卡裝置,竊取持卡人卡片信息后制作偽卡。
二、銀行卡欺詐中銀行面臨的法律風險上述各種形式的銀行卡欺詐案件頻發,反映出法律風險潛伏于銀行卡業務經營管理的各個環節(包括法律文件設計、銀行卡交易規則安排、銀行卡使用管理、客戶投訴和糾紛案件處理等),如果銀行在其中某一個或幾個環節中處理不當,就可能引發法律風險。
1.法律文件存在瑕疵的風險。銀行卡有關協議文本(包括銀行卡申請表、領用合約、章程和使用指南等)是發卡銀行和客戶之間的重要法律文件,其不僅約定了雙方的權利義務關系,還詳細規定銀行卡交易規則及風險責任分配等內容。由于普遍適用于動輒百萬乃至千萬的銀行卡客戶,前述法律文件通常由銀行單方面事先擬定,且不允許客戶就個別條款進行商洽或提出變更。在雙方因欺詐問題發生爭議的情況下,如果有關條款設計不周,或者有關條款賦予銀行絕對權利或過分施加客戶義務,往往容易引起廣泛爭議,甚至被客戶或者消費者權益保護組織指責涉嫌“霸王條款”,并進而面臨無效的風險(束景明,2007)。
2.密碼交易規則適用的風險。各銀行在銀行卡相關法律文件中大多規定了“使用密碼進行的交易視為持卡人本人所為”的規則:只要基于密碼的交易行為確已發生,該項交易后果應由持卡人自行承擔。雖然前述規則在很大程度上有利于督促持卡人履行妥善保護銀行卡密碼的義務,但客觀來看這并不能當然免除銀行保障持卡人資金安全的義務。近年來一些法院的判例認為,在出現銀行卡欺詐特別是持卡人沒有過錯或過錯不明顯的情況下,前述規則應當存在例外。如果銀行服務存在瑕疵或安全漏洞,銀行應當按照過錯原則承擔相應法律責任,而不能簡單適用前述規則由客戶承擔全部損失(張光宏、郭敬波,2009)。因此,密碼交易規則并不能保證銀行在銀行卡欺詐案中的絕對免責。
3.合同條款解釋規則的風險。雖然很多銀行在法律文件中都規定了“合同的最終解釋權屬于銀行”,但在銀行卡欺詐案件審理過程中涉及合同條款的解釋問題時,已有法院依據《合同法》第41條關于“對格式條款的理解發生爭議的,應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應當作出不利于提供格式條款一方的解釋”的規定,認為《合同法》第41條屬于法律的強制性規定且不允許銀行排除適用,并進而認定前述條款無效。
4.銀行卡真偽鑒別的風險。客戶通過填寫開卡申請書、簽署銀行卡協議,與銀行建立了銀行卡合同關系。銀行依約負有保障客戶正常刷卡消費、根據客戶申請辦理存取款和資金轉賬等義務。在偽卡欺詐案件中法院通常認為,真實的銀行卡是銀行與客戶之間合同關系的證明,沒有真實的銀行卡,銀行就喪失了履行支付義務的合同依據;銀行卡由銀行制作和發放,準確地識別銀行卡是銀行應盡的合同義務,銀行在履行支付義務前應對銀行卡的真實性進行審查;銀行如果基于偽造卡進行支付,將構成違約行為(上海高院課題組,2009)。因此在司法實踐中,如果銀行無法對偽造的銀行卡進行有效識別,往往被認定為客戶資金損失的重要原因,從而使銀行面臨承擔違約責任的風險。
5.客戶身份證件審核的風險。《商業銀行法》規定,“商業銀行應保障存款人的合法權益不受任何單位和個人的侵犯”;監管機構在銀行卡的發卡審核和交易管理等方面,亦明確規定了銀行的身份審查義務;司法實踐中,法院對銀行識別客戶身份真偽的要求也由最初的形式審查逐步向實質審查發展,如銀行未能識別出虛假證件并導致客戶資金受損,法院往往判定銀行承擔相應責任。根據有關法律規定,公民合法有效的證件除居民身份證外,還包括戶口簿、護照、軍官證、士兵證、回鄉證等,但銀行目前僅能通過公民身份信息聯網核查系統對身份證進行有效核查,還難以做到通過現有設備和技術手段對其他證件進行實質審查,這實際上也增加了銀行面臨的法律風險。
6.履行安全保障義務的風險。根據《合同法》關于“當事人應當遵循誠實信用的原則,根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務”,以及《消費者權益保護法》關于“經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求”的規定,銀行應為客戶提供必要的安全、保密的交易環境。在自助設備欺詐等案件中也有法院認為,銀行作為專業金融機構負有善良管理人的注意義務,有能力改造經營場所的相關技術和設備,有責任防范不法分子利用銀行經營場所的安全漏洞進行欺詐;客戶作為相對弱勢一方,難以采取有效措施防范銀行卡欺詐行為發生(劉海歐,2007)。因此,如果不法分子確系在銀行經營場所內實施銀行卡欺詐行為,法院往往傾向于以銀行未完全盡到安全保障義務為由認定銀行存在過錯,從而使銀行面臨賠償客戶損失的風險。
7.責任主體不明的風險。由于全國通存通兌、跨行自助設備支取以及pos機消費不斷普及,銀行卡欺詐案往往涉及發卡行、行、持卡人、特約商戶等多方當事人,進而在訴訟過程中就責任主體問題引發爭議。司法實踐中部分法院認為,銀行卡的跨行或異地交易不能自然免除發卡行的責任;銀行卡仍然是通過發卡行的電腦交易系統進行識別,在無法識別出偽卡的情況下發卡行關于其并非責任主體的抗辯有時難以得到法院支持。行作為提供業務和終端設備的業務主體,如果未能盡到保障交易場所安全的義務,也極可能被認定為責任主體。對于特約商戶而言,法院通常依據銀行與特約商戶的合同約定以及彼此的過錯程度來確定二者間的責任分配,但也有法院以特約商戶是發卡行人為由要求銀行首先對客戶承擔賠償責任,而后再向特約商戶追償。
8.訴訟舉證困難的風險。“誰主張、誰舉證”是《民事訴訟法》規定的審理民事訴訟案件的基本證據規則,但一些法院在審理銀行卡欺詐糾紛時對此規則有所突破,認為持卡人不僅不了解銀行內部操作流程和系統數據記錄,而且在某一交易環節也難以要求其提供相關證據資料;如果銀行以持卡人過錯提出抗辯,銀行須承擔主要的舉證責任,并舉證證明持卡人存在遺失或出借銀行卡、泄露密碼或身份資料、與第三人惡意串通等過錯行為,否則將承擔舉證不能的敗訴風險。應當指出的是,雖然銀行掌握持卡人相關交易記錄、監控錄像等資料,具有系統、設備和資金等優勢,但客觀而言銀行面對的客戶量非常巨大、交易渠道眾多且交易環境復雜,幾乎不可能監控到客戶遺失或出借銀行卡、泄露密碼或身份資料、與第三人惡意串通等行為,也難以做到全面收集相關證據,因而這種舉證機制實際上不適當地加重了銀行的責任,甚至可能助長道德風險。
9.出現聲譽損失的風險。發生銀行卡欺詐事件后,銀行除可能承擔經濟損失外,還可能面臨多種聲譽損失的風險:一是如果銀行在欺詐事件中存在違反監管規則的行為,監管部門可能依法對其進行處罰并提出公開批評,進而導致其銀行卡業務經營管理的合法合規性及安全性受到廣泛質疑,特別是對于境內外上市銀行而言其不良影響甚至容易跨國界傳播;二是由于銀行卡客戶數量眾多且層次復雜,加上近年來銀行卡欺詐案件頻發、受害者較多,由此引發的客戶投訴和銀行被訴案件也明顯增加,不僅引起社會公眾的廣泛關注,而且在處理不當的情況下經常引發各類媒體的大量負面報道甚至集中炒作;三是銀行在個別銀行卡欺詐案件中敗訴的影響極易通過網絡等媒體被迅速擴散并引發“連鎖反應”,進而出現多起類似客戶投訴或集體訴訟,造成非常被動的局面。
三、防范和化解銀行卡欺詐法律風險的對策1.盡快提高銀行卡防偽技術。由于磁條銀行卡是通過卡上磁條的磁場變化來存儲信息,存在易讀取、易偽造和保密度較差等缺陷,也很容易成為犯罪分子實施欺詐的目標;而ic銀行卡則是通過嵌入卡中的電擦除式可編程只讀存儲器集成電路芯片(eeprom)來存儲數據,與磁條卡相比其具有存儲容量大、安全保密性好、數據交換可靠、使用壽命長等優勢。為抵御日益增長的欺詐風險及多應用考慮,visa、master等國際信用卡組織已聯合制定金融ic卡標準———emv規范,并在多個國家實施磁條卡向ic卡的遷移,發行符合emv標準的金融卡,并布放符合emv標準的終端設備。雖然ic卡制作和運行成本高于磁條卡,但國內監管部門和發卡銀行仍應順應這一國際趨勢,在充分考慮銀行系統升級及交易機具改造成本且不過分增加持卡人負擔的基礎上,盡快推廣應用ic卡,從技術上提高防范銀行卡欺詐風險的能力。
2.周密制定相關法律文件。盡管銀行卡章程和領用合約在形式上體現為格式合同,但兼顧公平與效益、平衡發卡行與持卡人及其他相關主體利益,應該是章程和領用合約的基本價值取向(董建軍等,2009)。因此,銀行在制定相關條款時應采取客觀和公允的立場,公平設定各方當事人的權利和義務,合理安排交易風險和責任;既要全面考慮銀行卡業務的發展實際,也要充分照顧持卡人的合法權益;既要保證發卡行的交易安全,也要著力為客戶提供優質高效的銀行卡服務。例如,為避免出現“霸王條款”的爭議,在關于憑密碼交易的認定、掛失責任認定、中止及終止信用卡等涉及銀行免責或重要權利義務關系的條款中,可以采用諸如“持卡人以正常履行本合約、提供信用卡有關服務及履行法定義務為限”、“除非持卡人存在法律法規規定的過錯”等主動限制銀行的表述;為保障消費者的隱私權,應明確規定銀行對持卡人的信息和資料負保密責任,并列明有權使用持卡人信息和資料的具體情形,合理限制使用范圍。此外,相關條款的表述應做到簡潔易懂,盡量避免使用晦澀難懂的專業術語;對確需使用專業術語或有關表述易產生爭議的,應以示例等方式向客戶做充分解釋說明,確保客戶知曉和理解全部條款。
3.嚴格審查客戶身份證件。依法嚴格審查身份證件既是銀行的法定義務,也是防范欺詐風險的重要環節。
在辦理銀行卡開戶、卡片掛失、密碼掛失及大額取款等相關業務時,應按照相關規章制度和操作規程,要求持卡人(及其人)提供有效身份證件原件,嚴格審查身份證件是否真實,認真核對身份證件是否與持卡人本人(及其人)相符;培訓提高銀行柜臺工作人員對虛假身份證件的識別能力,熟練掌握各類有效身份證件的主要防偽標記和外觀特征,特別注意從身份證件記載的一些關鍵信息(例如照片、身份證號碼有關數字的特殊含義等)核對客戶身份;注意通過“聯網核查公民身份信息系統”以及第二代身份證閱讀機具等方式提高身份證件的審查效果,在確認偽造身份證件后應扣留身份證件,并及時向有關部門報告或向公安機關報案。
4.加強服務安全管理。為切實加強安全服務管理,銀行應注意做好以下工作:完善自助設備檢查巡視制度并加強對自助設備的日常檢查,及時發現、排查和解決自助服務區域的可疑現象、設備故障及相關問題,并且按規定妥善保存自助服務區域相關錄像資料;嚴密監控不法分子設立的各類虛假銀行網站、虛假銀行客服電話等情況,及時提請國家相關部門依法予以關閉,并且通過有關途徑對持卡人作出提示;根據實際需要不斷優化銀行統一客服熱線自助語音系統程序和人工服務程序,及時為持卡人提供欺詐應急處理服務,同時注意提高客服電話的接聽和處理效率,避免因接聽和處理滯后導致損失擴大。
5.充分提示相關風險。實踐證明,相當一部分銀行卡欺詐事件是因為持卡人缺乏必要的安全防范意識和技能而引發的,因此,銀行應注意采取適當方式向持卡人充分提示銀行卡交易過程中可能發生的相關風險(包括不法分子常用的各種欺詐手法),提高持卡人主動防范風險的能力。例如自助銀行的刷卡門禁無需輸入密碼,任何需要密碼的門禁均是不法分子非法安裝的;使用自助設備前應留意周邊環境是否安全,自助設備上有無多余的裝置;輸入密碼時應作適當遮擋,避免他人窺視;不要隨意拋棄自助設備打印的交易憑條,避免泄露賬戶及有關交易信息;辦理網上銀行業務應直接登錄銀行官方網站,不要輕易點擊不明鏈接等。
6.主動用好最新司法解釋。惡意透支是引發信用卡呆賬的重要原因,但銀行在協助司法機關打擊此類欺詐行為的同時,也應主動用好最高人民法院和最高人民檢察院2009年12月聯合印發的《關于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》關于惡意透支犯罪的最新規定,切實保護自身合法權益:一方面,重視發揮刑事制裁對于惡意透支行為的威懾力,在向有惡意透支嫌疑的持卡人發送催收通知時,結合實際情況適當提示前述司法解釋有關“惡意透支”定罪量刑的法律規定,提醒和督促其按約及時足額清償透支債務;另一方面,對于惡意透支行為情節輕微、數額不大的持卡人,應從善意角度說服其盡量在公安機關立案前主動償還全部透支款息,以爭取免受或減輕刑事處罰。
7.嚴格管理特約商戶及pos機具。作為銀行卡受理環節的主要參與者,特約商戶在確保銀行卡交易安全、防范欺詐風險方面應當發揮正面和積極的作用。為此,銀行應當加強特約商戶營銷的行業自律,維持規范、有序的競爭環境;嚴格特約商戶準入門檻、資質審查和授信標準,在充分了解其經營背景、營業場所、經營范圍、財務狀況、資信前提下審慎發展特約商戶,同時注意合理安排pos機布放,審慎開展相關外包服務;周密設計與特約商戶的合作協議,明確其應當承擔的銀行卡審核、持卡人簽名核對等重要義務,特別是出現套現、受理偽卡、盜錄信息等故意違法行為時應承擔的責任;切實做好特約商戶的風險教育和技能培訓,提高其防范欺詐的主動性和能力;加強特約商戶對現場檢查和非現場監控,注意分析比較特約商戶的交易頻率、交易金額及變化狀況,及時發現并制止相關違法違規行為;對于涉嫌刑事犯罪的行為,應及時報告公安機關并配合做好查處工作。
8.注意收集和保存證據。在處理銀行卡欺詐糾紛案件過程中,銀行往往面臨舉證難的問題,因此,銀行應高度重視并提前安排好相關證據收集和保存工作。例如在審核客戶身份證件時,應注意通過復印或掃描等方式留存持卡人、人的有效身份證件及相關證明文件影印件,以便充分證明銀行已按規定履行審查義務;針對銀行監控資料常規保存期限較短的情況,應及時調取并單獨妥善保存涉及欺詐行為的相關監控錄像及客服通話記錄等資料,同時結合實際適當延長資料保存時間;在接受持卡人投訴材料、與持卡人協商、向公安機關報案及協助調查過程中,應避免遺漏足以證明持卡人存在重大過錯的證據材料;針對涉及爭議的具體業務環節或交易規則,必要時可提請監管部門、銀行卡組織或上級單位出具書面證明。
9.審慎處理欺詐糾紛。發生銀行卡欺詐事件后,銀行應根據實際情況及時采取相應措施,盡可能避免持卡人產生損失或減少損失擴大的風險(例如主動聯系持卡人核實有關交易,提醒持卡人盡快更換相關密碼,提示持卡人可向銀行緊急申請掛失等),并且在與持卡人進行溝通協商的過程中注意合理把握解釋和答復口徑,既要爭取防止糾紛或矛盾激化,也要避免過分迎合持卡人的不合理要求。在處理糾紛的過程中,還應區分情況采取不同的解決機制:對于事實清楚、證據充分、責任明確,特別是銀行過錯明顯并且在訴訟中難以提出有效抗辯的情況,銀行可考慮通過協商和解的方式對持卡人一定比例的損失直接進行賠付,但應注意通過書面協議約定將持卡人的損失追索權轉讓給銀行;對于銀行沒有過錯但客戶存在認識錯誤的情況,銀行應耐心做好溝通解釋工作,力爭取得客戶的理解,同時積極協助客戶報案并配合追繳損失款項,充分維護客戶合法權益。
10.借助保險機制分散風險損失。由于銀行卡欺詐案件的偵破難度較大,有時即便破案但也可能面臨不法分子已將欺詐所得揮霍殆盡的局面,所以銀行和持卡人因欺詐遭受的經濟損失往往無法進行有效追償。考慮到銀行卡欺詐風險發生具有一定的偶然性,符合《保險法》規定的可承保風險條件,因而銀行可充分借助保險機制分散銀行卡欺詐可能造成的經濟損失。實踐中,已有保險公司針對此類風險向銀行提供專門的銀行卡欺詐損失保險品種,不過銀行仍需注意以下幾方面法律問題:一是這種保險法律關系的投保人和被保險人是發卡銀行(而不是持卡人),且保險費由發卡銀行繳納;二是保險范圍為保險責任有效期間投保人所發行銀行卡(有的僅限于信用卡)因欺詐遭受的經濟損失;三是保險責任通常限于偽卡欺詐交易損失、非法冒用欺詐損失、未達卡欺詐損失、虛假申請欺詐損失、銀行卡遺失/被盜損失、不在場欺詐交易損失等;四是保險公司的免責范圍通常包括銀行及其職員違法、故意或重大過失行為造成的損失,銀行卡利息及透支利息,因銀行制卡、讀卡、驗卡設備原因造成的損失等;五是由于欺詐事件發生后銀行承擔責任的可能性較大,因而保險費率相對較高;六是欺詐事件發生后,銀行應及時按照保險合同約定向保險公司提供相應書面單證資料,確保有關理賠事項順利開展。
[參考文獻]
董建軍、周慧、張大治、肖亮亮,2009.國內外商業銀行信用卡章程與領用合約的比較法律研究[j].上海金融,(11):15-18.