開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇撤回仲裁申請書，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。

第1篇

第一條 為保證公正、即使地仲裁經濟糾紛，保護當事人的合法權益，根據《中華人民共和國仲裁法》和《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定，制定本暫行規則。

第二條 平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以依法向本仲裁委員會（以下簡稱本會）申請仲裁。

本會不受理因下列糾紛和爭議提出的仲裁申請：

（一）婚姻、收養、監護、撫養、繼承糾紛；

（二）依法應當由行政機關處理的行政爭議；

（三）勞動爭議和農業集體經濟組織內部的農業承包合同糾紛。

第三條 當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當雙方自愿，達成仲裁協議。沒有仲裁協議，一方申請仲裁的，本會不予受理。當事人協議向本會申請仲裁的，即視為同意按照本暫行規則進行仲裁。

第四條 仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的請求仲裁的協議及其補充協議。

仲裁協議應當具有下列內容：

（一）請求仲裁的意思表示；

（二）仲裁事項；

（三）選定本會的意思表示；

第五條 仲裁協議獨立存在，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協議的效力。

仲裁庭有權確認合同效力。

第六條 當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求本會作出決定或者請求人民法院作出裁定，一方請求本會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院作出裁定。

當事人對仲裁協議的效力有異議，應當在首次開庭前提出。

當事人協議不開庭的，應當在首次提交答辯書前提出。

第二章 申請與受理

第七條 當事人申請仲裁，應當符合下列條件：

（一）有仲裁協議

（二）有具體的仲裁請求和事實、理由；

（三）屬于本會的受理范圍。

第八條 申請人申請仲裁，應當向本會遞交仲裁協議、仲裁申請書，并按被申請人人數遞交申請書副本。

第九條 仲裁申請書應當裁明下列事項：

（一）申請人、被申請人及其委托人的姓名、性別、年齡、職業、工作單位、住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定人或者主要負責人的姓名、職務；

（二）仲裁請求和所根據的事實、理由；

（三）證據和證據來源、證人姓名和住所。

第十條 本會收到仲裁申請書之日起五日內，認為符合受理條件的，應當受理，并通知當事人，也可以當即受理，并通知當事人；認為不符合受理條件的，應當書面通知當事人不予受理，并說明理由。

本會收到仲裁申請書后，認為仲裁申請書不符合本規則第九條規定的，可以要求當事人補正；逾期不補正的，視為未申請。

第十一條 本會受理仲裁申請后，應當在十五日內將規則和仲裁員名冊送達申請人，并將仲裁申請書副本和本規則、仲裁員名冊送達被申請人。

被申請人收到仲裁申請書副本后，應當在十五日內向本會提交答辯書。被申請人不提交答辯書的，不影響仲裁程序的進行。

第十二條 申請人可以放棄或者變更仲裁要求。被申請人可以承認或者反駁請求，有權提出反請求。

本會應當自收到反請求申請書之日起五日內，將反請求申請書副本送達申請人。

申請人應當自受到反請求申請書之日起十五日內向本會提交書面答辯。申請人未提交答辯的，不影響仲裁程序的進行。

第十三條 申請人應當自受到本會受理通知之日起十五日內，按照本會仲裁收費辦法及仲裁案件受理費表的規定，預交案件受理費。

被申請人在提出反申請的同時，應按照仲裁案件受理費表的規定預交案件受理費。

當事人預交案件受理費確有困難的，由當事人提出申請，經本會批準，可以緩交。

當事人在第一款規定的期限內不預交仲裁費用，又不提出緩交申請的，視為撤回仲裁申請。

第十四條 一方當事人因另一方當事人的行為或者其它原因，可能使裁決不能執行或者難以執行的，可以申請財產保全。

當事人申請財產保全的，本會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規定提交被申請人住所地或者財產所在地的基層人民法院。

申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。

第十五條 當事人、法定人可以委托律師和其它人進行仲裁活動。委托律師、其它人進行仲裁活動的，應當向本會提交授權委托書。

第三章 仲裁庭的組成

第十六條 仲裁庭可以由三名仲裁員或者一名仲裁員組成。由三名仲裁員組成的，設首席仲裁員。

第十七條 當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應當各自選定或者各自委托本會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當事人共同選定或共同委托本會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。當事人約定由譯名仲裁員組成仲裁庭的，應當由當事人共同選定或者共同委托本會主席指定仲裁員。

當事人選擇仲裁員，應當在本會提供的仲裁員名冊中選擇。

第十八條 當事人收到受理仲裁通知之日起十五日內沒有約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由本會主任指定。

第十九條 仲裁庭組成后，本會自仲裁庭組成之日起五日內，將仲裁庭的組成情況書面通知當事人。

第二十條 仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當事人也有權提出回避申請：

（一）是本案當事人或者當事人、人的近親屬；

（二）與本案有厲害關系；

（三）與本案當事人、人有其它關系，可能影響公正仲裁的；

（四）私自會見當事人、人、或者接受當事人、人的請客送禮的。

前款（三）中“其它關系”是指：

（一）對手承辦案件事先提供過咨詢的；

（二）與當事人、人在同一單位工作的；

（三）現任當事人法律顧問或人的；

（四）其他可能影響公正仲裁的事項。

第二十一條 當事人提出回避申請，應當說明理由，在首次開庭后知道的，可在最后一次開庭終結前提出。

第二十二條 仲裁員是否回避，由本會主任決定；本會主任擔任仲裁員時，由本會會議集體討論決定。

第二十三條 仲裁員有下列情形之一的，當事人應當按照本章第十七、第十八條規定的程序重新選定或者委托本會主任指定仲裁員：

（一）因出差、出國不能承辦仲裁案件的；

（二）因患病休息不能從事仲裁工作的；

（三）依法應當回避的；

（四）其它不能履行職責的情形。

重新選定或者指定仲裁員后，當事人可以請求已進行的仲裁程序是否重新進行，是否準許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行解決已進行的仲裁程序是否重新進行。

第二十四條 仲裁員私自會見當事人、人，或者接受當事人、人請客送禮，情節嚴重的，或者在仲裁案件時有索賄受賄，，枉法裁決行為的，應當依法承擔法律責任，本會應當將其除名。

第四章 開庭和裁決

第二十五條 仲裁應當開庭進行。當事人協議不開庭的，仲裁庭可以根據仲裁申請書、答辯書以及其它資料作出裁決。當事人協議不開庭，應當在首次提交答辯書期滿前提出。

第二十六條 仲裁不公開進行。當事人協議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。

第二十七條 本會在仲裁庭開庭十日前將開庭日期通知當事人；雙方當事人經商仲裁庭同意，可以提前開庭；當事人有正當理由的，可以在開庭前三日內請求延期開庭；是否延期，由仲裁庭決定。

首次開庭以后的開庭日期通知，不受上款規定期限的限制。

第二十八條 申請人經書面通知，無正當理由不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。

被申請人經書面通知，無正當理由不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

第二十九條 當事人應當對自己的主張提供證據。當事人不提供證據的，仲裁庭可以根據已有的證據認定案件事實并做出裁決。仲裁庭認為必要時，可以自行收集證據。

第三十條 書證應當提交原件。物證應當提交原物。提交原件或原物確有困難的，可以提交復制品、照片、副本、節錄本。提交外文書證，應當附有中文譯本。

第三十一條 證據有下列幾種：

（一）書證；

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）證人證言；

（五）當事人的陳述；

（六）鑒定結論；

（七）勘驗筆錄；

以上證據須經查證屬實，才能作為認定事實的根據。

第三十二條 仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當事人約定的鑒定部門鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。

根據當事人的請求或者仲裁庭的要求，鑒定部門應當派鑒定人參加開庭。當事人經仲裁庭許可，可以向鑒定人體溫。

第三十三條 證據應當在開庭時出示，當事人可以互相質證。

第三十四條 在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據保全。當事人申請證據保全的，本會應當將當事人的申請提交證據所在地的基層人民法院。

第三十五條 當事人在仲裁過程中有權進行辯論、辯論終結時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應當征詢當事人的最后意見。

第三十六條 仲裁庭應當將開庭情況記入筆錄，當事人和其它仲裁參與人認為對自己陳述的記錄有遺漏或者差錯的，有權申請補正；如仲裁庭不予補正時，應當記錄該申請。

筆錄由仲裁員，記錄人員、當事人和其他仲裁參與人簽名或者蓋章。

第三十七條 當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議制作裁決書，也可以撤回仲裁申請。

第三十八條 當事人達成和解協議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據仲裁協議申請仲裁。

第三十九條 仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，仲裁庭應當及時作出裁決。

調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。

第四十條 調解書應當寫明仲裁請求和當事人協議的結果。調解書由仲裁員簽名，加蓋本會印章，送達雙方當事人。

調解書經雙方當事人簽收后，即發生法律效力。

在調解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應當及時做出裁決。調解不成的，任何一方當事人均不得在其后的仲裁程序中緩引對方當事人或仲裁庭在調解過程中提出過的、愿意接受過的、承認過的或否定過的任何陳述或意見，作為其答辯、反請求的依據。

第四十一條 仲裁裁決應當按照多數仲裁員的意見做出，少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

第四十二條 仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經清楚，可以就該部分先行裁決。

當事人不履行先行裁決的，不影響仲裁程序的繼續進行和仲裁庭作出最后裁決。

第四十三條 仲裁庭應當在仲裁庭組成四個月內作出仲裁裁決。有特殊情況需要延長期限的，由首席仲裁員或者獨任仲裁員報請本會主任批準，可以適當延長。

第四十四條 裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。

裁決書由仲裁員簽名。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。

第四十五條 裁決書經仲裁員簽名后，應當加蓋本會的印章。

第四十六條 裁決書自作出之日起發生法律效力。

第四十七條 對裁決書中的問題，計算錯誤或者仲裁庭已經裁決但在裁決書中遺漏的事項，仲裁庭應當補正；對當事人申請仲裁的事項漏裁的，仲裁庭應當做出補充裁決。

當事人發現裁決書中有前款規定情形的，可以自收到裁決書之日起三十日內，書面請求仲裁庭補充裁決。

仲裁庭作出的補正或者補充裁決，是原裁決書的組成部分。

第四十八條 當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，可以在收到仲裁裁決書之日起六個月內，向本會所在地的中級人民法院申請撤消裁決：

（一）沒有仲裁協議的；

（二）裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者本會不權仲裁的；

（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；

（四）裁決所根據的證據是偽造的；

（五）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，、枉法裁決行為的。

第四十九條 裁決被人民法院依法裁定撤消或者不予執行的，當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協議申請仲裁，也可以向人民法院。

第五十條 當事人應當在仲裁裁決確定的期限內履行裁決。

為確定履行期限的，當事人應當立即履行。

一方當事人不旅行仲裁裁決的，另一方當事人可以依照《民事訴訟法》的有關規定向人民法院申請執行。

第五章 簡易程序

第五十一條 凡爭議標的不大且事實清楚、權利義務關系明確、不涉及第三人權益的仲裁案件，經一方當事人書面申請并由本會征得另一方面當事人同意的或本會認為可通過簡易程序仲裁的案件，適用本簡易程序。

第五十二條 簡易程序由一名仲裁員組成的仲裁庭。

第五十三條 本會在收到仲裁申請書時，認為符合受理條件的，應當即受理并通知當事人，自最后一方當事人收到應訴通知書之日起五日內雙方沒有就選定仲裁員達成一致意見的，由本會主任指定。

第五十四條 被申請人提交答辯書的期限為七日，被申請人如有反請求也以內感在此期限內提出；申請人對被申請人的反請求提交答辯書的期限為五日。

第五十五條 仲裁庭征得當事人同意可以按照其認為適當的方式審理案件。可以依據當事人提交的書面材料及證據進行書面審理，也可以開庭審理。

第五十六條 開庭審理的案件，仲裁庭應當在開庭前三日將開庭日期通知雙方當事人。

第五十七條 在進行簡易程序過程中，任何一當事人未遵守本簡易程序，不影響仲裁程序的進行。

第五十八條 仲裁請求的變更和反請求的提出，不影響仲裁程序的進行；與本暫行規則第五十一條有抵觸的，是否繼續適用簡易程序，由本會主任決定。

第五十九條 適用簡易程序仲裁的案件應當在仲裁庭組成之日起二個月內作出仲裁裁決書，確有特殊情況需要延長的，經本會主任批準，可適當延長。

第六十條 本章未規定的事項，適用本暫行規則其它的有關規定。

第六章 附則

第六十一條 法律對仲裁時效有規定時，適用該規定。法律對仲裁時效沒有規定的，適用訴訟時效的規定。

第六十二條 除當事人另有約定或者仲裁庭另有要求外，仲裁文書可以直接送達、郵寄送達或者以電報、傳真方式送達。在民事訴訟法規定的條件下，可以采用留置、公告等送達方式。

第六十三條 直接送達的仲裁文書必須有送達回證，由受送達人在送達回證上記明收到日期，簽名或者蓋章。受送達人在送達回證上的簽收日期為送達日期。

郵寄送達的，以回執上注明的收件日期為送達日期。

第六十四條 期間以日、月、年計算。期間開始的時間和日，不計算在期間內。

期間屆滿的最后一日是節假日的，以節假日后的第一日為期間屆滿日期。

第六十五條 當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限；是否準許，由本會或者仲裁庭決定。

第六十六條 仲裁法施行前，當事人依法訂立的仲裁協議，選定或者依有關規定，由蘭州市范圍內原各仲裁機構仲裁但其所在地依法不能組建仲裁委員會的，可以向本會申請仲裁。

第六十七條 涉外仲裁案件的當事人自愿選擇蘭州仲裁委員會的，本會可以依法受理當事人的仲裁申請。

第六十八條 仲裁員報酬由仲裁委員會按照仲裁員辦理仲裁案件的工作時間、難易程序、爭議大小等情況確定。

仲裁員報酬從仲裁委員會收取的仲裁案件受理費中支付。

第2篇

第一條  為及時妥善處理房產糾紛，保護當事人的合法權益，維護社會的正常秩序，根據有關法律、法規，制定本辦法。

第二條  凡本市城鎮范圍內民事活動中的房產糾紛案件仲裁，適用本辦法。

第三條  房產糾紛仲裁機關是市、縣（市）、區設立的房產糾紛仲裁委員會（以下簡稱仲裁機關）。

第四條  仲裁機關審理房產糾紛案件，以事實為根據，以法律為準繩，對當事人在適用法律上一律平等，保障當事人平等地行使權利。

第五條  仲裁機關審理房產糾紛案件，遵循公正、及時和便民原則，實行合議和一次裁決制度。

第六條  仲裁機關根據當事人在糾紛發生之前或者在糾紛發生之后達成的書面仲裁協議，受理房產糾紛案件。

第七條  當事人向仲裁機關申請仲裁，應當在法定訴訟時效期間提出；超過訴訟時效期間，當事人自愿申請仲裁和履行的，不受時效限制。

第二章  管  轄

第八條  仲裁機關管轄因房產產權權屬、買賣、租賃、借用、贈與、分割、交換、典當、抵押、侵權及其他房產事宜發生的民事糾紛。

第九條  下列房產糾紛案件，仲裁機關不予受理：

（一）法律和法規規定由政府部門受理的；

（二）人民法院已經受理或審結的；

（三）違反房產管理法律、法規、規章，應作行政處理的；

（四）因繼承、離婚和家庭析產而引起的；

（五）房地產管理部門為糾紛一方當事人的；

（六）經公證機關公證后發生爭議的；

（七）機關團體、企事業單位內部分房和駐軍內部房屋發生糾紛的。

第十條  一般房產糾紛案件，由爭議房屋所在地的縣（市）、區的仲裁機關管轄。

第十一條  下列房產糾紛案件，由市仲裁機關管轄：

（一）市轄區爭議房屋建筑面積在150平方米以上的；

（二）涉外房產糾紛的；

（三）省（部）屬單位為糾紛一方當事人的；

（四）全市有重大影響的。

第十二條  對案件管轄有爭議的，由市仲裁機關確定。

第三章  組  織

第十三條  仲裁委員會由主任一人、副主任二人、委員若干人組成。

仲裁委員會組成人員，由當地房地產管理部門報請同級人民政府批準，并向上一級房地產管理部門備案。

縣（市）、區仲裁委員會受市仲裁委員會業務指導。

第十四條  仲裁委員會根據工作需要，設若干專職和兼職仲裁員。兼職仲裁員在執行職務時享有與專職仲裁員同等的權利。

仲栽委員會組成人員和仲裁員應由作風正派、辦事公正，具有專業知識、法律知識和實際工作經驗的人擔任。

專職仲裁員和兼職仲裁員，按省房地產管理部門制定的考核標準，經同級仲裁委員會考核合格，取得資格后，由同級仲裁委員會任命或聘任。

第十五條  仲裁機關審理房產糾紛案件，由當事人雙方各自推選一名仲裁員或委托仲裁委員會指定仲裁員和仲裁委員會指定的首席仲裁員組成仲裁庭進行。

第十六條  仲裁庭的首席仲裁員由仲裁委員會主任或副主任擔任或由其指定專職仲裁員擔任。

第十七條  仲裁庭評議案件，實行少數服從多數的原則。評議應當制作筆錄，由仲裁庭成員簽名。評議中的不同意見，必須如實筆錄。

疑難案件的處理，可以提交仲裁委員會討論決定，仲裁委員會的決定，仲裁庭必須執行。

第十八條  仲裁員中有下列情形之一的，必須回避；當事人也有權用口頭或者書面方式申請他們回避；

（一）是本案當事人或者當事人、人的近親屬；

（二）與本案有利害關系；

（三）與本案當事人有其他關系，可能影響對案件公正裁決的。

前款規定，適用于書記員、鑒定人、勘驗人。

當事人提出回避申請，應當說明理由，在案件開始審理時提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在庭審辯論終結前提出。

首席仲裁員的回避，由仲裁委員會決定；仲裁員的回避，由仲裁委員會主任或副主任決定；其他人員的回避，由首席仲裁員決定。

對回避作出的決定，應以口頭或者書面方式通知當事人。

第四章  程  序

第十九條  向仲裁機關申請仲裁，應當遞交申請書，并按照被申請人數提交副本。

申請書應當記明以下事項：

（一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；

（二）申請的要求和所根據的事實與理由；

（三）當事人達成的仲裁協議；

（四）證據和證據來源，證人姓名和住所。

第二十條  仲裁機關收到申請書后，經審查，符合本辦法規定的，應當在七日內立案；不符合規定的，應當在七日內通知申請人不予受理，并書面說明理由。

仲裁機關應當在立案之日起五日內將申請書副本發送被申請人；被申請人應當在收到申請書副本之日起十五日內提交答辯書；被申請人提出答辯書的，仲裁機關應當在收到之日起五日內將答辯書副本發送申請人；被申請人不提交答辯書的，不影響案件的裁決。

第二十一條  當事人、法定代表人可以委托一至二人代為參加仲裁；委托他人代為參加仲裁，必須向仲裁機關提交授權委托書。授權委托書必須記明委托事項和權限。

當事人、法定代表人、人可以查閱本案有關材料，具體范圍和方法由市仲裁機關規定。

第二十二條  房產糾紛案件第三人，可以申請參加仲裁；仲裁委員會也可以通知他參加仲裁。

第二十三條  仲裁機關可以向有關單位或個人查閱與案件有關的檔案、資料和原始憑證；有關單位或個人應當如實提供材料，協助調查，需要時應當出具證明；作偽證的，應當依法承擔責任。

第二十四條  仲裁機關進行現場勘查，應當通知當事人及有關人員到場，必要時可邀請有關單位派人協助；現場勘查應當制作勘查記錄，并由參加勘查、鑒定的人員簽字蓋章。

仲裁機關對專門性問題需要鑒定的，應當由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由仲裁機關指定的鑒定部門鑒定。

第二十五條  仲裁期間，停止辦理爭議產權、使用權的轉移、變更手續。當事人應保持爭議房屋現狀。

第二十六條  仲裁機關在處理案件時應當先行調解，調解可以由仲裁員一人主持，也可以由仲裁庭主持。

第二十七條  仲裁機關應當在查明事實的基礎上，分清是非，進行調解。

調解達成協議，必須雙方自愿。調解協議內容不得違背法律、法規、規章，不得損害社會公共利益和他人合法權益。

第二十八條  調解達成協議，仲裁機關應當制作調解書。調解書由仲裁員、書記員署名，并加蓋仲裁機關的印章。

調解書經雙方當事人簽收后，具有法律效力，雙方當事人必須履行。

第二十九條  調解未達成協議或者調解書送達前當事人翻悔的，仲裁庭應當及時裁決。

第三十條  仲費庭開庭三日前，應當將開庭時間、地點和仲裁庭組成人員名單，以書面方式通知當事人；當事人一方經一次通知，無正當理由拒不到庭的，可以缺席審理并作出裁決。

第三十一條  仲裁庭開庭，按下列程序進行：

（一）由首席仲裁員核對當事人到庭情況，宣布仲裁員、書記員名單，詢問當事人是否申請回避；

（二）庭審調查；

（三）雙方當事人辯論；

（四）征詢雙方當事人最后意見，可以再行調解；

（五）評議和裁決。

第三十二條  仲裁栽決書應當寫明：

（一）申請人、被申請人的名稱、住所及其人或法定代表人的姓名、職務；

（二）申請的理由、爭議的事實和要求；

（三）仲裁認定的事實、理由和適用的法律、法規；

（四）仲裁結果及仲裁費用的承擔；

（五）不服仲裁的起訴期限；

（六）仲裁員、書記員的署名和仲裁委員會的印章。

第三十三條  仲裁機關審理案件，應當在立案之日起兩個月內審結。有特殊情況需要延長的，經市仲裁委員會主任批準，可以延長兩個月。

第三十四條  當事人對仲裁不服的，可在收到仲栽決定書之日起十五天內，向人民法院提起民事訴訟；期滿不起訴的，仲裁決定書即發生法律效力。

當事人在仲裁協議中載明仲裁終局的，裁決一經作出即發生法律效力。

第三十五條  市仲裁委員會對縣（市）、區仲裁委員會已經發生法律效力的裁決，發現確有錯誤的，有權撤銷原裁決，指令重新裁決；重新裁決時，應另行組成仲裁庭。

第三十六條  當事人對已送達的調解書和發生法律效力的仲裁決定書，應當依照規定的期限履行。一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請強制執行。

第三十七條  仲裁裁決被人民法院裁定不予執行的，當事人可以根據雙方達成的書面仲裁協議，重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

第三十八條  有下列情形之一的，中止仲裁：

（一）一方當事人死亡，需待繼承人參加仲裁的；

（二）一方當事人喪失行為能力，需確定法定人的；

（三）一方當事人因不可抗力不能參加仲裁的；

（四）本案需要以另一案結果為依據，而該案尚未審結的；

（五）其他應當中止仲裁的情況。

第三十九條  有下列情形之一的，終結仲裁：

（一）申請人死亡，沒有繼承人或繼承人放棄申請權利的；

（二）一方當事人死亡，中止仲裁六個月，沒有繼承人參加仲裁活動的；

（三）當事人雙方自愿撤回仲裁申請的；

（四）超過仲裁期限的。

有前款第四項規定情形的，應退還仲裁費用。

第五章  附  則

第四十條  當事人應繳納仲裁費；仲裁費標準和使用管理辦法另行規定。

經調解達成協議的案件，仲裁費由當事人雙方協商分擔。

經裁決處理終結的案件，仲裁費由敗訴人承擔；當事人部分勝訴、部分敗訴的，按比例分擔。

第四十一條  本辦法配套的仲裁規則由市仲裁機關制定，報市人民政府批準后實施。

第3篇

長春房產登記管理辦法最新版全文第一章 總 則

第一條 為了規范房屋登記行為，維護房地產交易安全，保障權利人的合法權益，根據法律、法規的有關規定，結合本市實際，制定本條例。

第二條 本市行政區域內的房屋登記，適用本條例。

第三條 本條例所稱房屋登記，是指房屋登記機構依法將房屋權利和其他應當記載的事項在房屋登記簿上予以記載的行為。房屋登記包括所有權登記、抵押權登記、地役權登記、預告登記、其他登記。

本條例所稱權利人，是指依法享有房屋所有權、房地產抵押權、地役權等房地產權利的自然人、法人和其他組織。

第四條 市、縣(市)房地產行政主管部門負責本行政區內房屋登記工作。

市、縣(市)房屋登記機構(以下簡稱登記機構)受同級房地產行政主管部門委托，負責房屋登記的日常工作。

有關行政管理部門應當按照職責分工，做好房屋登記的相關工作。

第五條 登記機構應當建立本行政區統一的房屋登記簿。

房屋登記簿是房屋權利歸屬和內容的根據，由登記機構管理。

第二章 一般規定

第六條 房屋登記，應當在房屋所在地的登記機構辦理。

辦理房屋登記，一般依照下列程序進行：

(一)申請;

(二)受理;

(三)審核;

(四)記載于登記簿;

(五)發放房屋權屬證書或者登記證明。

登記機構依照法律法規規定或者經審核認為必要時，可以就登記事項進行公告，公告期限為三十日。公告期滿無異議或者異議不成立的，登記機構予以登記。

第七條 房屋應當按照基本單元進行登記。房屋基本單元是指有固定界限、可以獨立使用并且有明確、唯一的編號(幢號、室號等)的房屋或者特定空間。

國有土地范圍內成套住房，以套為基本單元進行登記;非成套住房，以房屋的幢、層、間等有固定界限的部分為基本單元進行登記。集體土地范圍內村民住房，以宅基地上獨立建筑為基本單元進行登記;在共有宅基地上建造的村民住房，以套、間等有固定界限的部分為基本單元進行登記。

非住房以房屋的幢、層、套、間等有固定界限的部分為基本單元進行登記。

第八條 申請房屋登記，應當由有關當事人共同申請。

有下列情形之一的，可以單方申請：

(一)依法建造房屋取得房屋權利的;

(二)經公證的繼承、遺贈、贈與、買賣取得房屋權利的;

(三)因人民法院、仲裁委員會生效的法律文書取得房屋權利的;

(四)有本條例所列變更登記情形之一的;

(五)房屋滅失的;

(六)放棄房屋權利的;

(七)法律、法規規定的其他情形。

因協議離婚分割房屋權利的，權利人可以憑離婚證書、民政部門備案的財產分割協議書單方申請房屋登記。

第九條 共有房屋，應當由共有人共同申請房屋登記。

按份共有的單個共有人可以就處分本人所擁有份額單獨申請房屋登記，但應當提供其他按份共有人放棄優先購買權的書面證明。

第十條 未成年人的房屋，應當由其監護人代為申請登記。監護人代為申請的，應當提交證明監護人身份的材料。監護人為父母的，應提交戶籍證明;監護人為人民法院指定的，應當提交法律文書;監護人為以上兩種情形之外的，應當提交經公證的監護證明材料。因處分未成年人房屋申請登記的，還應當提交為未成年人利益的書面保證。

其他無民事行為能力人和限制民事行為能力人的房屋登記參照前款規定。

第十一條 申請房屋登記，申請人應當使用中文名稱或者姓名，并提交身份證明。申請人提交的證明原件是外文的，應當提供經公證的中文譯本。

當事人可以委托他人代為申請房屋登記。

自然人委托申請的，人應當提交身份證明、經公證的授權委托書。

法人或者其他組織委托申請的，人應當提交身份證明、委托人身份證明和授權委托書。

境外當事人委托人申請房屋登記的，其授權委托書應當按照國家有關規定辦理公證、認證。

第十二條 申請房屋登記，申請人應當向登記機構提交申請登記的材料原件。不能提供原件的，應當提交經有關單位確認與原件一致的復印件。

申請人對申請登記材料的真實性、合法性、有效性負責，不得隱瞞真實情況或者提供虛假材料。

第十三條 申請人提交的申請登記材料齊備的，登記機構應當受理并出具受理憑證，申請日為受理日。

申請人提交的申請登記材料不齊備的，登記機構不予受理，并一次性書面告知補正要求，材料補齊日為受理日。

第十四條 登記機構應當查驗申請登記材料，并根據不同登記申請就申請登記事項是否是申請人的真實意思表示、申請登記房屋是否為共有房屋、房屋登記簿記載的權利人是否同意更正，以及申請登記材料中需進一步明確的其他有關事項詢問申請人。詢問結果應當經申請人簽字確認，并歸檔保留。經詢問登記后，登記簿記載的房屋所有權人為實際所有權人，再辦理該房屋相關登記時不再審查是否存在共有人。

登記機構認為申請登記房屋的有關情況需要進一步證明的，可以要求申請人補充材料。

第十五條 辦理下列房屋登記，登記機構應當實地查看，并將查看結果予以記載：

(一)房屋所有權初始登記;

(二)在建房屋抵押權登記;

(三)因房屋滅失導致的房屋所有權注銷登記;

(四)法律、法規規定的其他情形。

登記機構實地查看時，申請人應當予以配合。

第十六條 自受理登記申請之日起，登記機構應當于下列時限內，將申請登記事項記載于房屋登記簿或者作出不予登記的決定：

(一)房屋所有權登記，國有土地范圍內為三十個工作日，集體土地范圍內為六十個工作日;

(二)抵押權、地役權登記為十個工作日;

(三)預告登記、更正登記為十個工作日;

(四)查封登記、預查封登記為三個工作日;

(五)異議登記為一個工作日。

公告時間不計入前款規定時限。因特殊原因需要延長登記時限的，經登記機構負責人批準可以延長，但最長不得超過原時限的一倍。

法律、法規對登記時限另有規定的，從其規定。

第十七條 經登記機構審核符合登記規定的，應當將規定的登記事項記載于房屋登記簿，記載日為登記日;不符合登記條件的，不予登記并書面告知理由。

第十八條 登記機構將申請登記事項記載于房屋登記簿之前，申請人可以撤回登記申請。

第十九條 登記機構應當根據房屋登記簿的記載，填寫并向權利人發放房屋權屬證書。

房屋權屬證書是權利人享有房屋權利的證明，包括《房屋所有權證》、《房屋他項權證》。

預告登記、在建房屋抵押權登記以及法律、法規規定的其他事項在房屋登記簿上予以記載后，由登記機構發放登記證明。

申請共有房屋登記的，登記機構應當在登記簿、房屋所有權證書上注明共有字樣。

集體土地范圍內的房屋登記，登記機構應當在登記薄、房屋權屬證書或者登記證明上注明集體土地字樣。

第二十條 以依法取得房屋所有權證書的房屋設定抵押的，登記機構應當在房屋登記簿和《房屋所有權證》上作他項權利記載后，《房屋所有權證》由抵押人收執，并向抵押權人頒發《房屋他項權證》。

在建房屋在抵押期間竣工的，抵押人在辦理房屋所有權初始登記時，登記機構應當收回抵押登記證明，在房屋登記簿上載明在建房屋抵押已轉為現房抵押，向抵押人頒發《房屋所有權證》，并為抵押權人換發《房屋他項權證》。

預購商品房在抵押期間竣工的，抵押人在辦理房屋所有權轉移登記時，登記機構應當在房屋登記簿上載明預購商品房抵押已轉為現房抵押，向抵押人頒發《房屋所有權證》，并為抵押權人換發《房屋他項權證》。

第二十一條 房屋權屬證書和登記證明記載的內容與房屋登記簿不一致的，除有證據證明房屋登記簿確有錯誤外，以房屋登記簿為準。

第二十二條 房屋權屬證書、登記證明遺失或者滅失的，權利人應當在房地產行政主管部門指定的報刊上刊登遺失聲明，十五日期滿無異議或者異議不成立的，經權利人申請，登記機構予以補發，并將有關事項在房屋登記簿上予以記載，補發的證書或者登記證明上應當注明補發字樣。自補發之日起，原房屋權屬證書、登記證明同時作廢。

在補發集體土地范圍內村民住房的房屋權屬證書、登記證明前，登記機構應當就補發事項在房屋所在地農村集體經濟組織內公告。

房屋權屬證書或者登記證明破損的，權利人可以向登記機構申請換發。換發前，登記機構應當查驗并收回原房屋權屬證書或者登記證明。

第二十三條 有下列情形之一的房屋，由登記機構直接登記：

(一)房地產行政主管部門直管的;

(二)依法沒收歸國家所有的;

(三)人民法院裁判歸國家所有的;

(四)房屋權利人申請放棄房屋所有權的;

(五)法律、法規規定的其他情形。

具有前款第(二)、(三)項規定情形的，依法作出沒收決定或者裁判的機關應當書面通知登記機構。

登記機構直接登記的房屋，不頒發房屋權屬證書，登記結果應當予以公告。

第二十四條 有下列情形之一的，登記機構不予登記：

(一)未依法取得土地使用權證明、規劃許可的;

(二)申請人不能提供合法有效的房屋權屬證明材料的;

(三)申請登記事項與房屋登記簿記載沖突的;

(四)被依法查封或者限制房屋權利的;

(五)申請人申請登記的權屬內容與權利來源證明材料不一致的;

(六)房屋已被依法征收、沒收，原權利人申請登記的;

(七)申請登記房屋不能特定或者不具有獨立利用價值的;

(八)法律、法規和本條例規定的其他情形。

在房屋拆遷凍結期限內的繼承、初始登記、法院裁判、仲裁裁決、房改售房、企業改制等情形準予登記。

第二十五條 申請房屋登記的，申請人應當按照國家有關規定繳納登記費。

第三章 國有土地范圍內房屋登記

第一節 所有權登記

第二十六條 依法建造房屋申請房屋所有權初始登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)土地使用權證明;

(四)建設工程符合規劃的證明;

(五)房屋已竣工的證明;

(六)房屋測繪報告;

(七)其他必要材料。

第二十七條 房地產開發企業申請房屋所有權初始登記時，應當對建筑區劃內依法屬于全體業主共有的公共場所、公共服務設施和物業服務用房等房屋一并申請登記，由登記機構在房屋登記簿上予以記載，不頒發房屋權屬證書。

第二十八條 發生下列情形之一的，當事人應當在有關法律文件生效或者事實發生后申請房屋所有權轉移登記：

(一)買賣、互換;

(二)贈與、繼承、接受遺贈;

(三)房屋分割、合并;

(四)以房屋出資入股;

(五)法人或者其他組織分立、合并或者破產;

(六)劃撥;

(七)依照生效的法律文書發生房屋所有權轉移;

(八)法律、法規規定的其他情形。

第二十九條 申請房屋所有權轉移登記的，除提交申請書、申請人身份證明、房屋所有權證書外，還應當按照下列規定提交證明房屋所有權發生轉移的材料：

(一)因買賣、互換、分割、合并、抵債、以房屋出資入股等原因致使房屋所有權發生轉移的，提交相關的合同。因拍賣致使房屋所有權發生轉移的，還應當提交拍賣成交確認書;

(二)因贈與、繼承和遺贈等原因致使房屋所有權發生轉移的，提交公證機構出具的公證書;

(三)因法人或者其他組織分立、合并、破產等原因致使房屋所有權發生轉移的，提交法人或者其他組織分立、合并、破產的生效的法律文書或者批準文件;

(四)因劃撥致使房屋所有權轉移的，提交批準劃撥的文件;

(五)其他依照生效的法律文書發生房屋所有權轉移的，提交相關的法律文書;

(六)抵押人轉讓抵押房屋的所有權，還應當提交抵押權人的身份證明、抵押權人同意抵押房屋轉讓的書面證明、房屋他項權證書。

第三十條 依據人民法院或者仲裁委員會生效的法律文書、依法建造的房屋、繼承或者受遺贈取得房屋所有權，權利人轉讓該房屋所有權或者以該房屋設定抵押權時，應當將房屋登記到權利人名下后，再辦理房屋所有權轉移登記或者房屋抵押權設立登記。

依據人民法院或者仲裁委員會生效的法律文書取得房屋所有權，人民法院協助執行通知書要求房屋登記機構予以登記，房屋權利已記載于房屋登記簿的，房屋登記機構應當予以辦理，并在房屋登記簿上記載依據生效的法律文書予以登記的事實。

第三十一條 經依法登記的房屋有下列情形之一，但不發生房屋所有權轉移的，權利人應當申請房屋所有權變更登記：

(一)房屋權利人姓名或者名稱改變的;

(二)房屋坐落的街路名稱、門牌號發生改變的;

(三)依法改變房屋面積、層數的;

(四)同一所有權人分割、合并房屋的;

(五)房屋用途依法改變的;

(六)法律、法規規定的其他情形。

第三十二條 申請房屋所有權變更登記，除提交申請書、申請人身份證明、房屋所有權證書或者登記證明外，還應當按照下列規定提交證明發生變更事實的材料：

(一)房屋權利人姓名或者名稱改變的，提交公安機關出具的姓名改變證明或者相關行政主管部門出具的名稱改變證明文件;

(二)房屋面積、層數改變的，提交房屋測繪資料和有關部門出具的批準文件;

(三)同一所有權人分割、合并房屋的，提交房屋測繪資料;

(四)房屋用途改變的，提交有關部門出具的批準文件。

房屋坐落的街路名稱、門牌號發生改變的，依據有關部門出具的證明辦理變更登記。

第三十三條 經依法登記的房屋發生下列情形之一的，權利人應當自事實發生后申請房屋所有權注銷登記：

(一)房屋滅失的;

(二)放棄所有權的;

(三)法律、法規規定的其他情形。

第三十四條 申請房屋所有權注銷登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋所有權證書;

(四)證明房屋所有權消滅的材料;

(五)其他必要材料。

經依法登記的房屋存在他項權利時，所有權人申請注銷登記的，應當提供他項權利人的書面同意材料。

因房屋拆遷申請注銷登記的，拆遷人應當自與被拆遷人簽訂房屋拆遷補償協議之日起三十日內，持拆遷許可證和房屋所有權證書申請辦理。未辦理注銷登記的，不得辦理商品房預售手續。

第三十五條 經登記的房屋所有權消滅后，原權利人未申請注銷登記的，登記機構可以依據人民法院、仲裁委員會的生效法律文書或者人民政府的生效征收決定辦理注銷登記，將注銷依據、事項記載于房屋登記簿，原房屋所有權證書收回或者公告作廢。

第二節 抵押權登記

第三十六條 以房屋設定抵押，申請抵押權登記的，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)主債權合同;

(四)抵押合同;

(五)房屋所有權證書;

(六)土地使用權證明;

(七)其他必要材料。

以居民住宅房屋和獨立成幢且有多個所有權人的非住宅房屋申請抵押權登記的，可以不提交土地使用權證明。

第三十七條 以在建房屋設立抵押權登記的，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)主債權合同;

(四)抵押合同;

(五)土地使用權證明;

(六)建設工程規劃許可證;

(七)建筑工程施工許可證;

(八)其他必要材料。

第三十八條 對符合規定條件的抵押權設立登記，登記機構應當將下列事項記載于房屋登記簿：

(一)抵押當事人、債務人的姓名或者名稱;

(二)被擔保債權的數額;

(三)登記時間。

第三十九條 本條例第三十八條所列事項發生變化或者發生法律、法規規定變更抵押權的，當事人應當申請抵押權變更登記。

第四十條 申請抵押權變更登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋他項權證書;

(四)抵押人與抵押權人變更抵押權的書面協議;

(五)其他必要材料。

因抵押當事人姓名或者名稱發生變更，或者抵押房屋坐落的街路名稱、門牌號發生變更申請變更登記的，無需提交前款第(四)項材料。

因被擔保債權的數額發生變更申請抵押權變更登記的，還應當提交其他抵押權人的書面同意文件。

第四十一條 經依法登記的房屋抵押權因主債權轉讓而轉讓的，主債權的轉讓人和受讓人應當申請抵押權轉移登記，并提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋他項權證書;

(四)抵押權發生轉移的證明材料;

(五)其他必要材料。

第四十二條 經依法登記的房屋抵押權發生下列情形之一的，權利人應當申請抵押權注銷登記：

(一)主債權消滅;

(二)抵押權已經實現;

(三)抵押權人放棄抵押權;

(四)法律、法規規定抵押權消滅的其他情形。

第四十三條 申請抵押權注銷登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋他項權證書;

(四)證明房屋抵押權消滅的材料;

(五)其他必要材料。

第四十四條 已經登記的在建房屋抵押權變更、轉讓或者消滅的，申請變更登記、轉移登記、注銷登記，當事人應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)登記證明;

(四)證明在建房屋抵押權發生變更、轉移或者消滅的材料;

(五)其他必要材料。

第四十五條 以房屋設定最高額抵押，申請最高額抵押權登記的，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋所有權證書;

(四)土地使用權證明;

(五)最高額抵押合同;

(六)一定期間內將要連續發生的債權的合同或者其他登記原因證明材料;

(七)其他必要材料。

第四十六條 當事人將最高額抵押權設立前已存在債權轉入最高額抵押擔保的債權范圍，申請登記的，應當提交下列材料：

(一)已存在債權的合同;

(二)抵押人與抵押權人同意將該債權納入最高額抵押權擔保范圍的書面材料。

第四十七條 對符合設立條件的最高額抵押權登記，除應當按本條例第三十八條規定在房屋登記簿上予以記載外，登記機構還應當將最高債權額、債權確定的期間記載于房屋登記簿，并明確記載其為最高額抵押權。

第四十八條 變更最高額抵押權登記事項以及法律、法規規定變更最高額抵押權的其他情形，抵押人和抵押權人應當申請最高額抵押權變更登記。

第四十九條 申請最高額抵押權變更登記，抵押人和抵押權人應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋他項權證書;

(四)最高額抵押權擔保的債權尚未確定的證明材料;

(五)最高額抵押權發生變更的證明材料;

(六)其他必要材料。

因最高債權額、債權確定的期間發生變更申請變更登記的，還應當提交其他抵押權人書面同意文件。

第五十條 最高額抵押權擔保的債權確定前，最高額抵押權發生轉移，申請最高額抵押權轉移登記的，轉讓人和受讓人應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋他項權證書;

(四)最高額抵押權擔保的債權尚未確定的證明材料;

(五)最高額抵押權發生轉移的證明材料;

(六)其他必要材料。

最高額抵押權擔保的債權確定前，債權人轉讓部分債權的，除當事人另有約定外，登記機構不得辦理最高額抵押權轉移登記。當事人約定最高額抵押權隨同部分債權的轉讓而轉移的，應當在辦理最高額抵押權確定登記之后，依據本條 例第四十一條的規定辦理抵押權轉移登記。

第五十一條 經依法登記的最高額抵押權擔保的債權確定，申請最高額抵押權確定登記的，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋他項權證書;

(四)最高額抵押權擔保的債權已經確定的證明材料;

(五)其他必要材料。

第五十二條 對符合規定條件的最高額抵押權確定登記，登記機構應當將最高額抵押權擔保的債權已經確定的事實記載于房屋登記簿。

當事人協議確定或者人民法院、仲裁委員會生效的法律文書確定了債權數額的，登記機構可以依照當事人一方的申請將債權數額確定的依據、事實記載于房屋登記簿。

第三節 地役權登記

第五十三條 在房屋上設立地役權的，當事人可以申請地役權登記。

申請地役權登記的，申請人應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋所有權證書;

(四)設定地役權的合同;

(五)其他必要材料。

第五十四條 對符合規定條件的地役權設立登記，登記機構應當將有關事項分別記載于需役地和供役地房屋登記簿，并將地役權合同附于需役地和供役地房屋登記簿。

第五十五條 已經登記的地役權變更、轉讓或者消滅的，當事人應當提交下列材料，申請變更登記、轉移登記、注銷登記：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)登記證明;

(四)證明地役權發生變更、轉移或者消滅的材料;

(五)其他必要材料。

第四節 預告登記

第五十六條 有下列情形之一的，當事人可以申請預告登記：

(一)預購商品房的;

(二)以預購商品房設定抵押的;

(三)房屋所有權轉讓、抵押的;

(四)法律、法規規定的其他情形。

預告登記后，未經預告登記的權利人書面同意，處分該房屋申請登記的，登記機構不予辦理。

預告登記后，債權消滅或者自能夠進行相應的房屋登記之日起三個月內，當事人未申請登記的，預告登記失效;當事人在辦理相應房屋登記時，應當同時申請注銷預告登記。

第五十七條 申請預購商品房預告登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)已登記備案的商品房預售合同;

(四)當事人關于預告登記的約定;

(五)其他必要材料。

預售人未按約定與預購人申請預告登記的，預購人可以單方申請預告登記。

預購人單方申請預購商品房預告登記，預售人與預購人在商品房預售合同中對預告登記附有條件和期限的，預購人應當提交相應的證明材料。

第五十八條 申請預購商品房抵押權預告登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)預購商品房預告登記證明;

(四)主債權合同;

(五)抵押合同;

(六)當事人關于預告登記的約定;

(七)其他必要材料。

第五十九條 申請房屋所有權轉移預告登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋所有權證書;

(四)房屋所有權轉讓合同;

(五)當事人關于預告登記的約定;

(六)其他必要材料。

第六十條 申請房屋抵押權預告登記，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋所有權證書或者房屋所有權轉移登記的預告證明;

(四)主債權合同;

(五)抵押合同;

(六)當事人關于預告登記的約定;

(七)其他必要材料。

第五節 其他登記

第六十一條 權利人、利害關系人認為房屋登記簿記載的事項有錯誤的，可以申請更正登記。申請更正登記應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)證明房屋登記簿記載錯誤的材料。

申請更正登記的事項涉及第三人房屋權利的，有關權利人應當共同申請。

利害關系人申請更正登記的，還應當提供權利人書面同意的證明。

房屋登記簿記載確有錯誤的，應當予以更正;需要更正房屋權屬證書內容的，應當書面通知權利人換領房屋權屬證書;房屋登記簿記載無誤的，不予更正，并書面通知申請人。

第六十二條 登記機構發現房屋登記簿的記載錯誤，不涉及房屋權利歸屬和內容的，應當書面通知有關權利人在規定期限內辦理更正登記;當事人無正當理由逾期不辦理更正登記的，登記機構可以依據相關材料或者有效的法律文書對房屋登記簿的記載予以更正，并書面通知當事人。

對于涉及房屋權利歸屬和內容的房屋登記簿的記載錯誤，登記機構應當書面通知有關權利人在規定期限內辦理更正登記;辦理更正登記期間，權利人因處分其房屋權利申請登記的，登記機構應當暫緩辦理。

第六十三條 利害關系人認為房屋登記簿記載的事項錯誤，房屋登記簿記載的房屋權利人不同意更正，且利害關系人不能提交人民法院、仲裁委員會已經發生法律效力的文書或者行政機關有效文件，證明房屋登記簿記載的有關內容侵害利害關系人的合法權益的，可以申請異議登記。申請異議登記應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)證明房屋登記簿記載錯誤的材料;

(四)其他必要材料。

第六十四條 異議登記期間，房屋登記簿記載的權利人處分房屋申請登記的，登記機構應當暫緩辦理。

權利人處分房屋申請登記，登記機構受理登記申請但尚未將申請登記事項記載于房屋登記簿之前，第三人申請異議登記的，登記機構應當中止辦理原登記申請，并書面通知申請人。

第六十五條 異議登記申請人在異議登記之日起十五日內，不能提交起訴、仲裁已受理的證明材料的，異議登記失效。登記機構應當注銷異議登記。

異議登記不當，造成權利人損害的，權利人可以向申請人請求損害賠償。

第六十六條 異議登記期間，異議登記申請人提請訴訟、仲裁，人民法院、仲裁委員會不予受理或者駁回其訴訟、仲裁請求的，異議登記申請人或者房屋登記簿記載的權利人可以持申請書、申請人身份證明、相應的證明文件等材料申請注銷異議登記。

異議登記被注銷后，原申請人就同一事項再次申請異議登記的，登記機構不予受理。

第六十七條 人民法院、仲裁委員會的生效法律文書確定的房屋權利歸屬或者權利內容與房屋登記簿記載的權利狀況不一致的，登記機構應當按照當事人的申請或者有關法律文書，辦理相應的登記。

第六十八條 司法機關、仲裁委員會發生法律效力的文書或者行政機關有效證明文件，證明當事人以隱瞞真實情況、提交虛假材料等非法手段獲取房屋權屬證書或者登記證明的，登記機構可以撤銷原房屋登記，收回房屋權屬證書、登記證明或者公告作廢。但房屋權利為他人善意取得的除外。

第六十九條 人民法院依法對下列房屋進行查封或者預查封時，登記機構應當協助辦理查封登記或者預查封登記：

(一)被執行人已辦理權屬登記的房屋;

(二)作為被執行人的房地產開發企業已辦理了商品房預售許可證且尚未出售的房屋;

(三)被執行人購買的已由房地產開發企業辦理了房屋權屬初始登記的房屋;

(四)被執行人購買的辦理了商品房預售合同登記備案手續或者商品房預告登記的房屋。

依法對房屋進行查封、預查封前，人民法院應當向登記機構查詢該房屋的權屬及相關信息。

第七十條 對登記機構已經受理被執行人轉讓房屋的登記申請，尚未記載于登記簿的，可以協助辦理查封、預查封登記;已記載于登記簿的，不予協助辦理查封、預查封登記。

查封、預查封的房屋不符合本條例第六十九條第一款規定或者查封、預查封的房屋權屬相關內容與登記機構記載的房屋權屬內容不一致的，不予協助辦理查封、預查封登記。

解除查封、預查封或者查封、預查封期限屆滿、輪候查封效力消滅的，登記機構應當注銷查封、預查封登記。

第四章 集體土地范圍內房屋登記

第七十一條 依法利用宅基地建造的村民住房和依法利用其他集體所有建設用地建造的房屋，可以依照本條例的規定申請房屋登記。

法律、法規對集體土地范圍內房屋登記另有規定的，從其規定。

第七十二條 依法建造房屋申請房屋所有權初始登記的，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)宅基地使用權證明或者集體所有建設用地使用權證明;

(四)符合城鄉規劃要求的證明;

(五)房屋測繪報告或者村民住房平面圖;

(六)其他必要材料。

申請村民住房所有權初始登記的，申請人還應當提交其屬于房屋所在地農村集體經濟組織成員的證明。

農村集體經濟組織申請房屋所有權初始登記的，還應當提交經村民會議同意或者村民會議授權經村民代表會議同意的證明材料。

第七十三條 登記機構受理村民、農村集體經濟組織房屋所有權初始登記申請的，應當將申請登記事項在房屋所在地農村集體經濟組織內進行公告，公告期限為三十日。經公告無異議或者異議不成立的，方可予以登記。

第七十四條 申請房屋所有權轉移登記的，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)房屋所有權證書;

(四)宅基地使用權證明或者集體所有建設用地使用權證明;

(五)證明房屋所有權發生轉移的材料;

(六)其他必要材料。

申請村民住房所有權轉移登記的，還應當提交農村集體經濟組織同意轉移的證明。

農村集體經濟組織申請房屋所有權轉移登記的，還應當提交經村民會議或者由村民會議授權經村民代表會議同意的證明。

第七十五條 依法以鄉鎮、村企業的廠房等建筑物設立抵押，申請抵押權登記的，應當提交下列材料：

(一)申請書;

(二)申請人身份證明;

(三)主債權合同;

(四)抵押合同;

(五)集體所有建設用地使用權證明;

(六)房屋所有權證書;

(七)其他必要材料。

第七十六條 辦理集體土地范圍內房屋的變更登記、注銷登記、地役權登記、預告登記、更正登記、異議登記、查封登記、預查封登記等房屋登記，可以參照適用國有土地范圍內房屋登記的有關規定。

第五章 法律責任

第七十七條 當事人依照《中華人民共和國物權法》第二十八條至第三十條規定享有房地產權利但未及時申請登記，導致登記機構仍依房屋登記簿記載的內容辦理登記，造成其損害的，由當事人承擔。

第七十八條 非法印制、偽造、變造房屋權屬證書或者登記證明，或者使用非法印制、偽造、變造的房屋權屬證書或者登記證明的，由房屋登記機構予以收繳;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第七十九條 因當事人隱瞞有關情況，提交錯誤、虛假材料，或者唆使他人冒充權利人申請登記，給他人造成損害的，應當依法承擔賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第八十條 登記機構及其工作人員違反本條例規定辦理房屋登記，給他人造成損害的，由登記機構承擔相應的法律責任。登記機構承擔賠償責任后，對故意或者重大過失造成登記錯誤的工作人員，有權追償。

第八十一條 房屋登記機構工作人員有下列行為之一的，依法給予處分;構成犯罪的，依法追究刑事責任：

(一)擅自涂改、毀損、偽造房屋登記簿;

(二)對不符合登記條件的登記申請予以登記，或者對符合登記條件的登記申請不予登記;

(三)玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊。

第六章 附 則

第八十二條 具有獨立價值的特定空間以及碼頭、油庫等其他建筑物、構筑物的登記，可以參照本條例執行。

第八十三條 本條例自 20xx年7月1日起施行。20xx年11月1日起施行的《長春市城市房屋權屬登記條例》同時廢止。

房屋登記計費方式1、房屋登記費，是指縣級以上地方人民政府房地產主管部門對房屋權屬依法進行各類登記時，向申請人收取的費用。

2、房屋登記費按件收取，不得按照房屋的面積、體積或者價款的比例收取。

3、住房登記一套為一件;非住房登記的房屋權利人按規定申請并完成一次登記的為一件。

4、房屋登記費向申請人收取。但按規定需由當事人雙方共同申請的，只能向登記為房屋權利人的一方收取。

第4篇

第一條為了公正及時解決勞動爭議，保護當事人合法權益，促進勞動關系和諧穩定，制定本法。

第二條中華人民共和國境內的用人單位與勞動者發生的下列勞動爭議，適用本法：

（一）因確認勞動關系發生的爭議；

（二）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發生的爭議；

（三）因除名、辭退和辭職、離職發生的爭議；

（四）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發生的爭議；

（五）因勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金等發生的爭議；

（六）法律、法規規定的其他勞動爭議。

第三條解決勞動爭議，應當根據事實，遵循合法、公正、及時、著重調解的原則，依法保護當事人的合法權益。

第四條發生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協商，也可以請工會或者第三方共同與用人單位協商，達成和解協議。

第五條發生勞動爭議，當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的，可以向調解組織申請調解；不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規定的外，可以向人民法院提訟。

第六條發生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。

第七條發生勞動爭議的勞動者一方在十人以上，并有共同請求的，可以推舉代表參加調解、仲裁或者訴訟活動。

第八條縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業方面代表建立協調勞動關系三方機制，共同研究解決勞動爭議的重大問題。

第九條用人單位違反國家規定，拖欠或者未足額支付勞動報酬，或者拖欠工傷醫療費、經濟補償或者賠償金的，勞動者可以向勞動行政部門投訴，勞動行政部門應當依法處理。

第二章調解

第十條發生勞動爭議，當事人可以到下列調解組織申請調解：

（一）企業勞動爭議調解委員會；

（二）依法設立的基層人民調解組織；

（三）在鄉鎮、街道設立的具有勞動爭議調解職能的組織。

企業勞動爭議調解委員會由職工代表和企業代表組成。職工代表由工會成員擔任或者由全體職工推舉產生，企業代表由企業負責人指定。企業勞動爭議調解委員會主任由工會成員或者雙方推舉的人員擔任。

第十一條勞動爭議調解組織的調解員應當由公道正派、聯系群眾、熱心調解工作，并具有一定法律知識、政策水平和文化水平的成年公民擔任。

第十二條當事人申請勞動爭議調解可以書面申請，也可以口頭申請?？陬^申請的，調解組織應當當場記錄申請人基本情況、申請調解的爭議事項、理由和時間。

第十三條調解勞動爭議，應當充分聽取雙方當事人對事實和理由的陳述，耐心疏導，幫助其達成協議。

第十四條經調解達成協議的，應當制作調解協議書。

調解協議書由雙方當事人簽名或者蓋章，經調解員簽名并加蓋調解組織印章后生效，對雙方當事人具有約束力，當事人應當履行。

自勞動爭議調解組織收到調解申請之日起十五日內未達成調解協議的，當事人可以依法申請仲裁。

第十五條達成調解協議后，一方當事人在協議約定期限內不履行調解協議的，另一方當事人可以依法申請仲裁。

第十六條因支付拖欠勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金事項達成調解協議，用人單位在協議約定期限內不履行的，勞動者可以持調解協議書依法向人民法院申請支付令。人民法院應當依法發出支付令。

第三章仲裁

第一節一般規定

第十七條勞動爭議仲裁委員會按照統籌規劃、合理布局和適應實際需要的原則設立。省、自治區人民政府可以決定在市、縣設立；直轄市人民政府可以決定在區、縣設立。直轄市、設區的市也可以設立一個或者若干個勞動爭議仲裁委員會。勞動爭議仲裁委員會不按行政區劃層層設立。

第十八條國務院勞動行政部門依照本法有關規定制定仲裁規則。省、自治區、直轄市人民政府勞動行政部門對本行政區域的勞動爭議仲裁工作進行指導。

第十九條勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業方面代表組成。勞動爭議仲裁委員會組成人員應當是單數。

勞動爭議仲裁委員會依法履行下列職責：

（一）聘任、解聘專職或者兼職仲裁員；

（二）受理勞動爭議案件；

（三）討論重大或者疑難的勞動爭議案件；

（四）對仲裁活動進行監督。

勞動爭議仲裁委員會下設辦事機構，負責辦理勞動爭議仲裁委員會的日常工作。

第二十條勞動爭議仲裁委員會應當設仲裁員名冊。

仲裁員應當公道正派并符合下列條件之一：

（一）曾任審判員的；

（二）從事法律研究、教學工作并具有中級以上職稱的；

（三）具有法律知識、從事人力資源管理或者工會等專業工作滿五年的；

（四）律師執業滿三年的。

第二十一條勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區域內發生的勞動爭議。

勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。

第二十二條發生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當事人。勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發生勞動爭議的，勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。

第二十三條與勞動爭議案件的處理結果有利害關系的第三人，可以申請參加仲裁活動或者由勞動爭議仲裁委員會通知其參加仲裁活動。

第二十四條當事人可以委托人參加仲裁活動。委托他人參加仲裁活動，應當向勞動爭議仲裁委員會提交有委托人簽名或者蓋章的委托書，委托書應當載明委托事項和權限。

第二十五條喪失或者部分喪失民事行為能力的勞動者，由其法定人代為參加仲裁活動；無法定人的，由勞動爭議仲裁委員會為其指定人。勞動者死亡的，由其近親屬或者人參加仲裁活動。

第二十六條勞動爭議仲裁公開進行，但當事人協議不公開進行或者涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的除外。

第二節申請和受理

第二十七條勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。

前款規定的仲裁時效，因當事人一方向對方當事人主張權利，或者向有關部門請求權利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計算。

因不可抗力或者有其他正當理由，當事人不能在本條第一款規定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續計算。

勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出。

第二十八條申請人申請仲裁應當提交書面仲裁申請，并按照被申請人人數提交副本。

仲裁申請書應當載明下列事項：

（一）勞動者的姓名、性別、年齡、職業、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；

（二）仲裁請求和所根據的事實、理由；

（三）證據和證據來源、證人姓名和住所。

書寫仲裁申請確有困難的，可以口頭申請，由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄，并告知對方當事人。

第二十九條勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內，認為符合受理條件的，應當受理，并通知申請人；認為不符合受理條件的，應當書面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提訟。

第三十條勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請后，應當在五日內將仲裁申請書副本送達被申請人。

被申請人收到仲裁申請書副本后，應當在十日內向勞動爭議仲裁委員會提交答辯書。勞動爭議仲裁委員會收到答辯書后，應當在五日內將答辯書副本送達申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進行。

第三節開庭和裁決

第三十一條勞動爭議仲裁委員會裁決勞動爭議案件實行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁員組成，設首席仲裁員。簡單勞動爭議案件可以由一名仲裁員獨任仲裁。

第三十二條勞動爭議仲裁委員會應當在受理仲裁申請之日起五日內將仲裁庭的組成情況書面通知當事人。

第三十三條仲裁員有下列情形之一，應當回避，當事人也有權以口頭或者書面方式提出回避申請：

（一）是本案當事人或者當事人、人的近親屬的；

（二）與本案有利害關系的；

（三）與本案當事人、人有其他關系，可能影響公正裁決的；

（四）私自會見當事人、人，或者接受當事人、人的請客送禮的。

勞動爭議仲裁委員會對回避申請應當及時作出決定，并以口頭或者書面方式通知當事人。

第三十四條仲裁員有本法第三十三條第四項規定情形，或者有索賄受賄、、枉法裁決行為的，應當依法承擔法律責任。勞動爭議仲裁委員會應當將其解聘。

第三十五條仲裁庭應當在開庭五日前，將開庭日期、地點書面通知雙方當事人。當事人有正當理由的，可以在開庭三日前請求延期開庭。是否延期，由勞動爭議仲裁委員會決定。

第三十六條申請人收到書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭同意中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請。

被申請人收到書面通知，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決。

第三十七條仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當事人約定的鑒定機構鑒定；當事人沒有約定或者無法達成約定的，由仲裁庭指定的鑒定機構鑒定。

根據當事人的請求或者仲裁庭的要求，鑒定機構應當派鑒定人參加開庭。當事人經仲裁庭許可，可以向鑒定人提問。

第三十八條當事人在仲裁過程中有權進行質證和辯論。質證和辯論終結時，首席仲裁員或者獨任仲裁員應當征詢當事人的最后意見。

第三十九條當事人提供的證據經查證屬實的，仲裁庭應當將其作為認定事實的根據。

勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關的證據，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內提供。用人單位在指定期限內不提供的，應當承擔不利后果。

第四十條仲裁庭應當將開庭情況記入筆錄。當事人和其他仲裁參加人認為對自己陳述的記錄有遺漏或者差錯的，有權申請補正。如果不予補正，應當記錄該申請。

筆錄由仲裁員、記錄人員、當事人和其他仲裁參加人簽名或者蓋章。

第四十一條當事人申請勞動爭議仲裁后，可以自行和解。達成和解協議的，可以撤回仲裁申請。

第四十二條仲裁庭在作出裁決前，應當先行調解。

調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書。

調解書應當寫明仲裁請求和當事人協議的結果。調解書由仲裁員簽名，加蓋勞動爭議仲裁委員會印章，送達雙方當事人。調解書經雙方當事人簽收后，發生法律效力。

調解不成或者調解書送達前，一方當事人反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

第四十三條仲裁庭裁決勞動爭議案件，應當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內結束。案情復雜需要延期的，經勞動爭議仲裁委員會主任批準，可以延期并書面通知當事人，但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的，當事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提訟。

仲裁庭裁決勞動爭議案件時，其中一部分事實已經清楚，可以就該部分先行裁決。

第四十四條仲裁庭對追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金的案件，根據當事人的申請，可以裁決先予執行，移送人民法院執行。

仲裁庭裁決先予執行的，應當符合下列條件：

（一）當事人之間權利義務關系明確；

（二）不先予執行將嚴重影響申請人的生活。

勞動者申請先予執行的，可以不提供擔保。

第四十五條裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見應當記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

第四十六條裁決書應當載明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果和裁決日期。裁決書由仲裁員簽名，加蓋勞動爭議仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。

第四十七條下列勞動爭議，除本法另有規定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發生法律效力：

（一）追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；

（二）因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。

第四十八條勞動者對本法第四十七條規定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提訟。

第四十九條用人單位有證據證明本法第四十七條規定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：

（一）適用法律、法規確有錯誤的；

（二）勞動爭議仲裁委員會無管轄權的；

（三）違反法定程序的；

（四）裁決所根據的證據是偽造的；

（五）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；

（六）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、、枉法裁決行為的。

人民法院經組成合議庭審查核實裁決有前款規定情形之一的，應當裁定撤銷。

仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當事人可以自收到裁定書之日起十五日內就該勞動爭議事項向人民法院提訟。

第5篇

經濟仲裁

【考點1】仲裁的基本原則

1.自愿原則

（1）當事人采用仲裁方式解決糾紛，必須首先由雙方自愿達成仲裁協議。沒有仲裁協議，一方申請仲裁的，仲裁組織不予受理。

（2）當事人可以自愿選擇仲裁機構及仲裁員。

（3）當事人可以自行和解，達成和解協議后，可以請求仲裁庭根據和解協議作出仲裁裁決書，也可以撤回仲裁請求。

（4）當事人自愿調解的，仲裁庭應予調解。

2.一裁終局原則

仲裁裁決作出后，當事人就同一糾紛，不能再申請仲裁或者向人民法院起訴。但是，仲裁裁決被人民法院依法裁定“撤銷或者不予執行”的（原仲裁協議失效），當事人可以重新達成仲裁協議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

【考點2】《仲裁法》的適用范圍

1.屬于《仲裁法》調整的爭議

（1）合同糾紛；

（2）其他財產糾紛。

2.不屬于《仲裁法》調整的爭議

（1）與人身有關的婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛；

（2）行政爭議；

（3）勞動爭議；

（4）農業承包合同糾紛。

【解釋1】繼承糾紛由專門的《繼承法》調整。

【解釋2】經濟仲裁解決的是“平等主體”之間的合同糾紛和其他財產性糾紛；對于“不平等主體”之間的行政爭議，當事人可以申請行政復議或者提起行政訴訟，不能提請仲裁。

【解釋3】勞動爭議可以申請勞動仲裁，但勞動仲裁適用《勞動爭議調解仲裁法》。

【解釋4】農業承包合同糾紛適用《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》。

【例題1·單選題】下列各項中，屬于《仲裁法》適用范圍的是（

）。（2014年）

A.自然人之間因繼承財產發生的糾紛

B.農戶之間因土地承包經營發生的糾紛

C.納稅企業與稅務機關之間因納稅發生的爭議

D.公司之間因買賣合同發生的糾紛

【答案】D

【解析】不屬于《仲裁法》調整的爭議有：（1）與人身有關的婚姻、收養、監護、扶養、繼承糾紛（選項A）；（2）行政爭議（選項C）；（3）勞動爭議；（4）農業承包合同糾紛（選項B）。

【例題2·單選題】下列爭議中，可以適用《仲裁法》進行仲裁的是（

）。

A.某公司與其職工李某因解除勞動合同發生的爭議

B.高某與其弟弟因財產繼承發生的爭議

C.某學校因購買電腦的質量問題與某商場發生的爭議

D.王某因不服某公安局對其作出的罰款決定與該公安局發生的爭議

【答案】C

【解析】（1）選項A：勞動爭議不適用《仲裁法》；（2）選項B：繼承糾紛不能提請仲裁；（3）選項D：行政爭議不能提請仲裁。

【考點3】仲裁協議（2015年多選題）

1.仲裁協議的內容

（1）請求仲裁的意思表示；

（2）仲裁事項；

（3）選定的仲裁委員會。

【解釋】仲裁協議應當以書面形式訂立，口頭達成仲裁的意思表示無效。

【例題·多選題】根據《仲裁法》的規定，下列各項中，屬于仲裁協議必備內容的有（

）。

A.仲裁事項

B.選定的仲裁委員會

C.選定的仲裁員

D.請求仲裁的意思表示

【答案】ABD

2.有效的仲裁協議

合法有效的仲裁協議具有排除訴訟管轄權的作用。在雙方當事人發生協議約定的爭議時，任何一方只能將爭議提交仲裁，而不能向人民法院起訴。但是，一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協議的，人民法院受理后，另一方在“首次開庭前”提交仲裁協議的，人民法院應當駁回起訴；另一方在“首次開庭前”未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。

【例題·單選題】甲、乙簽訂的買賣合同中訂有有效的仲裁條款，后因合同履行發生糾紛，乙未聲明有仲裁條款而向法院起訴，法院受理了該案，首次開庭后，甲提出應依合同中的仲裁條款解決糾紛、法院對該案沒有管轄權，下列對該案的處理方式中，正確的是（

）。（2013年）

A.法院與仲裁機構協商解決該案管轄權事宜

B.法院繼續審理該案

C.法院中止審理，待確定仲裁條款效力后再決定是否繼續審理

D.法院終止審理，由仲裁機構審理該案

【答案】B

【解析】（1）如果甲在人民法院“首次開庭前”提交仲裁協議的，人民法院應駁回乙的起訴；（2）如果甲在人民法院“首次開庭后”才提交仲裁協議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理，本題應選B。

3.仲裁協議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力。

4.仲裁協議的無效

（1）約定的仲裁事項超過法律規定的仲裁范圍；

（2）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協議；

（3）一方采取脅迫手段，迫使對方訂立的仲裁協議；

（4）仲裁協議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效。

【例題·多選題】根據《仲裁法》的規定，下列情形中，仲裁協議無效的有（

）。

A.甲、乙兩公司在建設工程合同中依法約定有仲裁條款，其后，該建設工程合同被確認無效

B.王某與李某在仲裁協議中約定，將他們之間的扶養合同糾紛交由某仲裁委員會仲裁

C.鄭某與甲企業在仲裁協議中對仲裁委員會約定不明確，且不能達成補充協議

D.陳某在與高某發生融資租賃合同糾紛后，脅迫高某與其訂立將該合同糾紛提交某仲裁委員會仲裁的協議

【答案】BCD

【解析】（1）選項A：仲裁協議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協議的效力；（2）選項B：約定的仲裁事項超過法律規定的仲裁范圍的，仲裁協議無效；（3）選項C：仲裁協議對仲裁事項或仲裁委員會沒有約定或約定不明確的，當事人可以補充協議；達不成補充協議的，仲裁協議無效；（4）選項D：一方采取脅迫手段迫使對方訂立的仲裁協議無效。

5.對仲裁協議的效力有異議時

當事人對仲裁協議的效力有異議的，應當在仲裁庭“首次開庭前”請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。

【例題·多選題】下列關于仲裁協議效力的表述中，符合仲裁法律制度規定的有（

）。（2015年）

A.仲裁協議具有獨立性，合同的變更、解除，不影響仲裁協議的效力

B.仲裁協議具有排除訴訟管轄權的效力

C.當事人對協議的效力有異議的，只能請求人民法院裁定

D.仲裁協議對仲裁事項沒有約定且達不成補充協議的，仲裁協議無效

【答案】ABD

【解析】選項C：當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。

【考點4】仲裁程序

1.仲裁庭由1名或者3名仲裁員組成，由3名仲裁員組成的，設首席仲裁員。

2.回避制度（2014年多選題）

仲裁員有下列情況之一的，必須回避，當事人也有權提出回避申請：

（1）是本案當事人，或者當事人、人的近親屬；

（2）與本案有利害關系；

（3）與本案當事人、人有其他關系，可能影響公正仲裁的；

（4）私自會見當事人、人，或者接受當事人、人的請客送禮的。

【例題·多選題】根據《仲裁法》的規定，下列情形中，屬于仲裁員審理案件時必須回避的有（

）。（2014年）

A.是本案的當事人

B.與本案有利害關系

C.是本案當事人的近親屬

D.接受當事人的禮物

【答案】ABCD

3.是否開庭？

仲裁應當開庭進行；當事人協議不開庭的，仲裁庭可以根據仲裁申請書、答辯書及其他材料作出裁決。

4.是否公開進行？

仲裁一般不公開進行；當事人協議公開的，可以公開進行；但涉及國家秘密的除外。

5.當事人的和解

申請仲裁后，當事人可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。當事人達成和解協議，撤回仲裁申請后又反悔的，可以根據仲裁協議申請仲裁。

6.仲裁庭的調解

仲裁庭在作出裁決前，可以（而非必須）先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，仲裁庭應當及時作出裁決。調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書，調解書經雙方當事人“簽收”后，即與裁決書具有同等的法律效力。當事人在調解書“簽收前”反悔的，仲裁庭應當及時作出裁決。

【考點5】仲裁裁決

1.仲裁裁決的作出

仲裁裁決應當按照多數仲裁員的意見作出；仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。

【例題·單選題】甲、乙因合同糾紛達成仲裁協議，甲選定A仲裁員，乙選定B仲裁員，另由仲裁委員會主任指定一名首席仲裁員，3人組成仲裁庭。仲裁庭在作出裁決時產生了兩種不同意見。根據《仲裁法》的規定，仲裁庭應當采取的正確做法是（

）。

A.按多數仲裁員的意見作出裁決

B.按首席仲裁員的意見作出裁決

C.提請仲裁委員會作出裁決

D.提請仲裁委員會主任作出裁決

【答案】A

【解析】（1）形成2種不同意見：裁決應按多數仲裁員的意見作出；（2）不能形成多數意見（形成3種不同意見）：裁決應當按首席仲裁員的意見作出。

2.仲裁裁決書的生效

裁決書自“作出”之日起發生法律效力。

【相關鏈接】調解書經雙方當事人“簽收”后，即發生法律效力。

3.仲裁裁決的強制執行

如果一方當事人不履行仲裁裁決的，另一方當事人可以按照《民事訴訟法》的有關規定向人民法院申請執行。

4.仲裁裁決的撤銷（2015年單選題）

當事人提出證據證明裁決有依法應撤銷情形的，可以在“收到”裁決書之日起6個月內，向“仲裁委員會所在地的中級人民法院”申請撤銷裁決。

【例題·單選題】根據仲裁法律制度的規定，當事人提出證據證明裁決有依法應撤銷情形的，可以在收到裁決書之日起一定期間內，向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決，該期間為（

）。（2015年）

A.10日

B.15日

C.6個月

D.2年

【答案】C

第五單元

民事訴訟

【考點1】地域管轄

1.一般地域管轄：原告就被告原則

（1）對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄。

（2）雙方當事人都被監禁或者被采取強制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管轄。

2.特殊地域管轄

（1）因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。

（2）保險合同

①因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地的人民法院管轄。

②因財產保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發生地人民法院管轄。

③因人身保險合同糾紛提起的訴訟，可以由“被保險人”住所地人民法院管轄。

（3）因票據糾紛提起的訴訟，由票據支付地或者被告住所地的人民法院管轄。（2013年多選題）

（4）因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。

（5）專利糾紛案件由知識產權法院、最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄。

（6）海事、海商案件由海事法院管轄。

【解釋】兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟，原告可以向其中一個人民法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，由“最先立案”的人民法院管轄。先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。人民法院在立案前發現其他有管轄權的人民法院已先立案的，不得重復立案；立案后發現其他有管轄權的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。（2015年判斷題）

3.協議管轄（約定管轄）

雙方當事人在合同糾紛發生之前或者發生之后，可以以協議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院（如被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的法院）。

【解釋】（1）買賣合同當事人如果事先或者事后約定了解決糾紛的管轄法院，按照約定；（2）如果未約定的，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管轄。

【例題1·多選題】因票據糾紛提起的訴訟，應由特定地域的人民法院管轄，對該類糾紛享有管轄權的法院有（

）。（2013年）

A.原告住所地法院

B.被告住所地法院

C.票據出票地法院

D.票據支付地法院

【答案】BD

【例題2·單選題】下列關于地域管轄的表述中，符合民事訴訟法律制度規定的是（

）。（2014年）

A.對公民提起的民事訴訟，被告住所地與經常居住地不一致的，由被告住所地人民法院管轄

B.因公路事故請求損害賠償提起的訴訟，可由事故發生地人民法院管轄

C.因保險合同糾紛提起的訴訟，當事人對管轄法院未約定的，可由合同履行地人民法院管轄

D.因票據糾紛提起的訴訟，當事人對管轄法院未約定的，可由出票地人民法院管轄

【答案】B

【解析】（1）選項A：對公民提起的民事訴訟，被告住所地與經常居住地不一致的，由“經常居住地”人民法院管轄；（2）選項B：因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄；（3）選項C：因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地的人民法院管轄；（4）選項D：因票據糾紛提起的訴訟，由票據支付地或者被告住所地的人民法院管轄。

【例題3·多選題】北京的甲公司和長沙的乙公司于2014年4月1日在上海簽訂一買賣合同。合同約定，甲公司向乙公司提供一批貨物，雙方應于2014年4月10日在廈門交貨并付款。雙方就合同糾紛管轄權未作約定。其后，甲公司依約交貨，但乙公司拒絕付款。經交涉無效，甲公司準備對乙公司提起訴訟。根據《民事訴訟法》的規定，下列各地方的人民法院中，對甲公司擬提起的訴訟有管轄權的有（

）。

A.北京

B.長沙

C.上海

D.廈門

【答案】BD

【解析】因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地（長沙）或者合同履行地（廈門）的人民法院管轄。

【例題4·判斷題】原告向兩個以上有管轄的人民法院起訴的，其中一個人民法院立案后發現其他有管轄權的人民法院已先立案的，應當裁定將案件移送給先立案的人民法院。（

第6篇

一、行政復議調解機制應用現狀

行政復議調解機制符合糾紛解決機制多元化的需要。目前，調解已在全國各地的行政復議實踐中得到了普遍采用。申請人在撤回申請、行政復議終止的背后,往往是行政復議機構辦案人員所做的大量協調工作?，F行的考核制度也促使復議機關具有強烈的調解愿望。從歷年哈爾濱市交通系統行政復議和行政應議實踐來看，三分之二以上的案件都通過調解解決；到市政府法制辦應議的案件大部分也都通過工作人員的調解，最終化解了矛盾和糾紛。從現實的角度來看，行政復議調解機制使得當事人因各自的合法權益得到了及時救濟，避免了管理相對人與行政機關間矛盾的激化，繼而進一步減少了行政訴訟的成本。從社會角度來看，用調解方式及時解決這類矛盾就顯得尤為重要，因為調解可以解除當事人之間感情上的對立和恢復友好關系。當前社會各界都在高度關注社會主義和諧社會的建設問題，而構建社會主義和諧社會就必須預防和解決社會糾紛，化解社會矛盾，穩定社會秩序。

二、行政復議調解之國外模式

（一）英國。英國的行政裁判所種類繁多,如《天然氣法案》中就專門設立調解仲裁署,受理有關石油和天然氣開采的糾紛。根據《天然氣法案》第13條至第16條的規定:調解仲裁署由9人組成,包括主席、副主席和7名其他成員。申請者必須向裁判所提交規定格式的申請書,并須附帶申請宣誓書,每一位相關或可能相關人員的姓名、地址,以及是否用于造路或建筑計劃之目的等資料。主席或主席指定的人員必須對申請者進行資格審核,并以調解員的身份來解決糾紛。

（二）美國。一般除法律特別規定之外,任何糾紛都可以通過調解來處理,只要當事人和主審行政法官同意即可。當事人中任何一方可以要求舉行審前調解會議,如果有一方反對則不能實施調解。在行政法官受理糾紛之后,通常先召開一個審前規劃會議以決定是否適用調解程序。當事人可以在正式聽證前隨時提出調解申請,調解員的選擇和費用的約定應該由雙方當事人協商決定。最初接手案件審理的行政法官不能主持調解,應該指定另一名行政法官作為調解員。

（三）澳大利亞。如維多利亞省民事與行政裁判所規定,調解員的職責是努力解決爭議。調解員要給任何一方當事人以傾訴與傾聽的機會,還可以幫助當事人生成解決爭議的機會和途徑,但不準給出建議。如果當事人尋求法律上或其他方面的指導,即使調解員是這方面的專業人士也是不允許的。

三、行政復議調解機制的完善

調解實際上是給行政復議植入了一個聽證、辯論的程序。《中華人民共和國行政復議法實施條例》第五十條規定了行政機關進行調解的原則、范圍和效力，然而這樣的規定未免過于簡單。由于調解書一旦形成便具有了法律效力，但是如果沒有合法程序的保障，調解書的效力也將受到質疑。并且在實踐中，若復議機關是一方當事人的上級主管機構，那么復議機構在調解過程中就很難扮演中立的角色，調解結果的公正性的實現也容易大打折扣。行政復議制度追求的目的就是公平公正地解決行政糾紛。這種公正性不能實現,行政復議的監督作用就難以有效的發揮，因此完善行政復議調解機制有著十分重要的意義。

（一）調解的原則

1、合法原則。合法是調解的基本要求和重要保障，調解不遵循合法性原則，則只能招致被法律所否定。首先,范圍必須合法。只有符合法律規定的行政復議情形才可適用調解,并非所有的被申請復議行政行為都適用調解。其次,依據必須合法。調解必須依據法定程序,在此基礎上查清事實、分清是非。再次,內容必須合法。調解協議的內容必須符合法律規定,不能超越法律的規定。

2、自愿原則。調解的本質特征是始終尊重當事人意愿，自愿原則也是當事人自動履行調解協議的有力保障，倘若失去自愿的前提，那么調解解決糾紛的機制就變得毫無意義。雙方當事人可以主動提出調解,行政復議機關也可依職權提出調解建議，但調解不應成為行政復議的必經程序,行政復議機關也不得強迫當事人接受調解結果。

3、平等原則。行政機關與行政相對人在行政行為作出時的行政法律關系地位不平等,但在行政復議中雙方地位是平等的,處于同等法律地位,因此要對管理相對人的合法權益加以保護。

4、效率原則。調解在程序上具有靈活性、效益性等優點，只有確立、注重效率原則才能使行政管理職能適應市場經濟的要求，才能使行政復議的調解機制在實踐運用中得以暢通進行和獲得有力保障。失去效率的調解機制很有可能激化矛盾，使管理相對人對法律失去信心，甚至會縱容一部分違法犯罪行為的發生。因此，行政復議調解必須把握合理的時限，以便及時、高效地解決案件糾紛。

（二）調解適用的范圍

由于行政復議兼具行政性和司法性,它不同于純粹的行政職權活動,這就決定了并非一切行政復議都可適用調解原則，應根據具體行政行為種類的多樣性及不同特點區別對待是否適用調解原則。在現行條件下,除涉及自由裁量行政行為的行政復議和當事人間的行政賠償或者行政補償糾紛可以適用調解原則外，涉及雙方行政行為的行政復議也應可適用調解原則。雙方行政行為是指行政行為必須由行政主體和行政相對人雙方意思表示一致才能成立的行政行為。如行政合同、行政委托等。這些行政行為的產生基于雙方的自愿和合意,不具有單方意志性,也不具有行政法律關系的不對等性,是在平等的基礎上形成的。平等主體按照協商等合意方式達成一致的行為,產生糾紛也就可以按照合意調解的原則來解決。

(三)復議調解主體與組織模式

1、設立調解員。復議調解員的設置與復議機構的設置模式息息相關,我國目前各級復議機關在機構設置的獨立性與人員配備數額上很不均衡。一般情況下,復議機構內至少有一名復議人員負責案件的受理、是否適用調解程序的審核以及向當事人提出調解動議等，例如聘請已退休的法學教師、律師或其他具有一定法律知識的社會人士作為調解員。

2、設立復議調解小組。獨立的復議委員會是發達國家推行行政法治所得出的經驗之一,也是健全我國行政復議制度的必然方向。那么在這種復議組織里面,可以成立相對獨立的調解小組,至少由3人組成,其中包括一名律師和兩名專業人士,即實行調解和審理分離的模式。復議調解程序一旦中止,則另由復議決定委員會對案件作出裁決。

（四）程序設置

1、調解的啟動。復議調解的啟動一般可分為兩種方式:一是由行政復議申請人或被申請人或雙方共同以書面或口頭形式要求行政復議機關進行復議調解,口頭提出的應該記錄在案。單方提出申請的,如對方堅決拒絕和解,則不能啟動復議調解程序。二是行政復議機關受理案件后,在審查分析案件事實和法律的基礎上,認為符合復議調解要件的,可以向雙方當事人發出調解動議,征詢他們是否愿意進行調解。

第7篇

內容提要: 我國現行法上的合同解除制度具有特色，單務合同應為解除的對象。對于當事人雙方變更或排除我國合同法第94 條的約定，應當依據合同解除制度的目的及功能、誠實信用原則和交易習慣，考量個案案情，綜合多項因素進行判斷，然后得出結論，更為現實，更為允當。解除權行使的方式可有訴訟上和訴訟外兩種。解除權的行使未采訴訟方式，但糾紛案件由裁判機構處理的場合，合同解除效力照樣發生，且自解除通知到達相對人處時開始。

關于合同解除的問題，筆者撰寫過法學碩士學位論文《論我國的合同解除》[1]，先后發表過數篇論文，提出意見。隨著時間的推移，實務的發展，研究的深化，又有新想法產生，茲整理成本文，求教于大家。

一、單務合同是解除的對象

單務合同是否作為解除的對象，《法國民法典》( 第 1184 條) 、《德國民法典》( 新債法第 323條、第 324 條) 、《瑞士債法典》( 第 107 條、第 109條) 都持否定態度，日本民法沒有明確規定，判例承認法定解除適用于單務合同(注：日本大判昭 8·4·8 民集 12 卷 561 頁等。轉引自韓世遠: 《合同法總論》，597 頁，北京，法律出版社 2004。)，但學說對此持有異議，現今的有力說亦然。(注：[日]我妻榮: 《債權各論》( 上卷) ，148 頁; 星野英一: 《民法概論 IV( 契約) 》，第 70 頁。轉引自韓世遠: 《合同法總論》，597 頁，北京，法律出版社，2004。)在中國，郭明瑞教授和韓世遠教授都贊同法定解除僅對于雙務合同具有意義。(注：郭明瑞: 《論合同的解除》，載中國法學會民法學經濟法學研究會編: 《企業·證券·合同》，298頁，北京，人民法院出版社，1992。轉引自韓世遠: 《合 同 法 總 論》，597 頁，北 京，法 律 出 版社，2004。)筆者則主張中國現行法上的合同解除制度對于雙務合同和單務合同均有其適用，理由如下:

1. 應當看到，中國現行法上的合同解除，不限于違約解除，也包括不可抗力致使不能實現合同目的的合同解除，還有不以違約作為解除權產生條件的約定解除，以及協議解除。在后三種場合，允許解除單務合同，會使債務人免去債務的束縛，使債權人及時脫離已經沒有積極意義的合同關系，免負附隨義務等負擔，輕裝上陣，進行新的交易，顯然十分必要。

2. 還注意，中國現行法上的合同解除，不但包括違約解除，也包括德國、日本和中國臺灣等國家或地區所說的合同終止。須注意，這些立法例及其理論上的任意終止，包括任意終止無償委托( 任) 合同、無償保管( 寄托) 合同。由于中國現行法上將它們所謂的終止也叫解除，并且，《中華人民共和國合同法》( 以下簡稱為《合同法》) 第410 條規定了任意解除，其中包括任意解除無償委托合同這種單務合同; 《合同法》第 376 條第 1款規定了寄存人可隨時領取保管物，表明不論保管期限是否約定及是否明確，寄存人均可隨時解除保管合同，包括無償保管合同。(注：關于無償保管合同適用終止制度的理由，見邱聰智: 《新訂債法各論》( 中) ，姚志明校訂，293 頁，北京，中國人民大學出版社，2006。)顯然，稱中國現行法關于合同解除的規定不適用于單務合同，不符合事實。

3. 即便局限于違約解除的類型討論單務合同可否作為合同解除的對象，采否定意見也有其弊端，持肯定看法有其積極價值。

( 1) 在違約解除的情況下，承認單務合同適用于解除制度，免除了債務人的債務，債權人得不到合同約定的標的物或服務，至多能夠請求債務人支付違約金或賠償金，而不解除合同也能獲得此類救濟。就此看來，單務合同作為違約解除的對象，似乎時常有利于債務人( 違約方) ，而不利于債權人( 守約方) 。對此，筆者認為，一般而言，作為一個理性人，債權人會權衡利弊而作出決定。將是否解除的權利賦予債權人( 守約方) ，而非法律禁止解除，更能適應千變萬化的客觀實際。退一步說，即使債權人( 守約方) 果真選擇了解除合同，且結果于其不利，也是他自己所愿。此其一。其二，債權人負有附隨義務、負擔場合，不允許解除合同，債權人受此類義務的束縛，一不小心，還可能承擔違約責任。

( 2) 《合同法》第 94 條第 2 項規定的解除條件，包括履行期屆至前債務人明確表示或以其行為表明不履行主要債務。在單務合同場合，債務人于履行期屆至前明確表示或以其行為表明不履行主要債務，允許債權人援用《合同法》第 94條第 2 項的規定，解除單務合同，至少在許多情況下具有積極的意義。例如，如無息借款合同中的借款人明確表示屆時不償還本金，或將其財產揮霍或轉移致使屆時無力償還本金，允許出借人( 貸款人) 援用《合同法》第 94 條第 2 項的規定解除借款合同，提前收回本金，尤其在借款人沒來得及揮霍或轉移財產的情況下提前收回，顯然具有積極的意義。

在這里，需要提及的是，韓世遠教授主張，以《合同法》對借款合同所做規范設計實系以有息借款合同為預設對象，這從第 196 條對借款合同的定義中出現的“并支付利息”可以反映出來。如此設計的規范，并不能夠當然地適用于原則上作為無息借款合同的自然人之間的借款合同的，比如第 200 條、第 201 條、第 202 條、第 204 條、第205 條等，均不適用于無息借款合同，第 203 條關于“借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發放借款、提前收回借款或者解除合同”的規定，處此規范體系之中，自應限縮于有息借款合同。[2]453

這種觀點的缺陷表現在如下方面: 其一，韓世遠教授是在“一般法定解除權僅對于雙務合同具有意義。以下結合‘分則’的規定具體分析”的題目下議論的，他對自然人之間的無息借款合同不適用于解除的分析及其結論，是為“一般法定解除權僅對于雙務合同具有意義”的斷語服務的。在此，他忽視了《合同法》關于借款合同的規定理所當然地適用于法人與自然人之間、金融機構與法人之間( 基于特殊政策而產生) 的無息借款合同，他僅僅以自然人之間的無息借款合同分析的結論，意欲得出“一般法定解除權僅對于雙務的借款合同具有意義”的結論，以偏概全。其二，韓世遠教授忽視了這樣的事實和思維方法:《合同法》完全以有息借款為預設對象設計借款合同規范及其體系，即便事實果真如此，也是不適當的，因為《合同法》要一體適用于法人之間、自然人之間、法人與自然人之間的民事合同、商事合同，本應全面而周延地設計規范及其體系。本該清楚明了地規定，卻語焉不詳。遇此情況，就需要法律人的目光來回而全面地巡視于《合同法》分則、總則的規定，乃至于《民法通則》的有關規定，確定具體條文的含義及適用范圍。本該規定而未規定，構成法律漏洞。有漏洞就應予填補，或用類推適用的方式，或用目的限縮的方式，或用目的性限縮的方式等。循此思路及方法，對于無息借款可否解除的問題，在《合同法》第 203條關于借款合同解除規定的適用范圍不盡明了的情況下，韓世遠教授鐘情的法定解除使“合同義務的解放”、非違約方“交易自由的回復”、違約方“合同利益的剝奪”就應得到貫徹，《合同法》總則第 94 條關于合同解除條件的規定就應發揮作用。如此，《合同法》第 203 條的規定的適用范圍不是被限縮于有息借款合同，而是應適用于自然人之間的無息借款合同，才會使“貸款人容忍借款人使用貸款、日后才可收回”的合同義務獲得解放，才會剝奪借款人無償使用貸款的合同利益，才不至于導致《合同法》第 94 條規定解除的目的在借款合同領域落空。如此解釋的價值在下述情況下更加凸顯出來: 借款人財產狀況惡化，又將貸款用于違法犯罪或毫無前途、屆時無法收回的領域，承認作為自然人的貸款人享有并行使解除權，顯然具有積極的意義。韓世遠教授在這里的失當表現在，其目光局限于《合同法》的局部規范體系來解釋第 203 條，再就是忽視了法定解除制度的目的及功能。其三，韓世遠教授稱《合同法》第 201 條的規定不適用于無息借款合同，過于武斷，并不適當。因為第 201 條分為兩款，第 2 款關于“貸款人未按照約定日期、數額提供借款，造成借款人損失的，應當賠償損失”的規定，至少在多數情況下也適用于無息借款合同，才較為適當。

接著分析無償委托合同的情形。若有確鑿的證據證明，受托人無資力，將故意或重大過失地為委托人購買質量低劣的貨物，任憑此情發展，委托人因此遭受的損失無法從受托人處獲得償付，而允許委托人援用《合同法》第 94 條第 2項或第 410 條的規定解除合同，并取消授權，阻止受托人實施上述有害的行為，益處不言自明。在有確鑿的證據證明受托人怠于處理委托事務的情況下，承認委托人的解除權及其行使，亦然。

在這里，有必要評論韓世遠教授以德國民法、日本民法規定隨時解除( 第 651 條) 被有些學者認為“有很多問題點，內容也不明確”為由，得出將來對中國《合同法》第 410 條做解釋論展開時需要解決的結論，聯系其總題目推測其意思，還是不承認無償委托合同作為解除對象。在筆者看來，韓世遠教授如此否認無償委托合同作為解除對象，勉強得不能再勉強。其原因在于，A.不可忽視的是，中國《合同法》上的解除，包括德國民法、中國臺灣“民法”上的合同終止。B. 從事物的實質方面講，在受托人和委托人之間水火不相容的情況下，一定要維持委托合同關系，結果可能非常糟糕，惟有允許一方現有并行使解除權，才是上策。C.《日本民法典》第 561 條和中國大陸《合同法》第 410 條規定的任意解除，《德國民法典》第 671 條第 2 項和中國臺灣“民法”第549 條規定的任意( 隨時) 終止，可能“有很多問題點，內容也不明確”，但這只是需要解決、明確的問題，而非廢止任意( 隨時) 解除的理由，原因在于無償委托合同以當事人間的信賴為基礎、法律拘束力相對較弱，不宜強拉硬配。解決的方案，可有進一步嚴格解除的條件、增大損害賠償的數額等選項。

( 3) 在無償保管合同場合，保管人故意或重大過失地毀損保管物，或者擅自將保管物交由不負責任的第三人保管等，寄存人享有解除權，可審時度勢，行使解除權，將保管物提前取回，避免損失，尤其在保管物具有特殊意義的情況下，更具有積極的價值。

4.《合同法》允許贈與合同的任意撤銷 ( 第186 條第 1 款) 、法定撤銷( 第 192 條、第 193 條) ，此類撤銷在實質上與合同解除相同，而與通常意義上的撤銷( 第 54 條) 不同。贈與合同為單務合同或不真正雙務合同，法律允許撤銷———實質上的解除，就此說來，解除單務合同是有意義的。

韓世遠教授不同意上述意見，認為中國《合同法》規定的任意撤銷和法定撤銷就是贈與的撤銷，“立法用語已表明它并不屬于贈與合同的解除; 德國民法稱之為‘贈與的撤回’( BGB § 530Winderruf der Schenkung) ，并非合同解除?！甭撓蹬c韓世遠教授在物的瑕疵擔保責任是否被統合到違約責任責任等問題上的爭論，筆者發現韓世遠教授特別強調法律用語所起的作用，而筆者時常更關注事物的本質。在辨別合同解除與合同撤銷、撤回三個概念和制度的含義和分工上，又遇到這個問題。

其實，韓世遠教授自己也沒有一以貫之地以法律用語確定概念的含義，如他認為，《合同法》第 111 條的“請求減少價款”應當是“主張減少價款”。[3]8

對于撤銷的概念和制度的含義和應用領域，中國《合同法》第 54 條、第 55 條、第 74 條、第 75條等，是將有效的合同作為撤銷的對象的，對此，韓世遠教授是承認的。[2]155( 300) 只不過他在贈與合同場合沒有一以貫之，又說“撤銷制度適用的對象是效力不完全的合同; 解除適用的對象則是有效合同?！奔幢闳绱?，人們不禁要問: 《合同法》規定的贈與撤銷針對的是“效力不完全的合同”嗎? 解除的對象一律是有效的合同嗎? 《最高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定( 一) 》( 法釋[2010]9 號) 第 5 條、第 8 條等規定已經否定了韓世遠教授的看法。

對于撤回的概念和制度的含義和應用領域，不知韓世遠教授持何種看法。觀察中國《合同法》使用“撤回”的概念，是針對尚未生效的意思表示的，如要約的撤回。遵循此義理解合同的消滅，不宜將已經有效的贈與合同提前消滅稱之為贈與合同的撤回。

需要注意，中國《合同法》上的解除，重在提前終止有效的合同，至于是因一方當事人違約而提前終止，還是非因違約而提前終止，甚至是不講任何原因而隨時終止，均在所不問，或者準確地說，那只是合同解除制度內部的類型劃分問題。就此說來，《合同法》第 186 條第 1 款、第 192條、第 193 條所稱“撤銷”，就是合同解除。

最后，韓世遠教授僅憑德國民法上的“贈與的撤回”稱謂就斷定中國《合同法》上贈與的撤銷不是贈與合同的解除，在方法論上殊值商榷。繼續性合同不因違約而解除，德國民法同樣不叫解除，而謂終止，該如何處理呢? 韓世遠教授自己仍然稱之為合同解除。[2]448退一步說，假如中國民法完全沿襲德國民法而來，每項制度、規則及其理論都一一繼受，依據德國民法關于“贈與的撤回”的設計來認定中國《合同法》第 186 條第 1款、第 192 條、第 193 條所稱“撤銷”絕非合同解除，尚有一定的說服力; 但在中國《合同法》及其理論系借鑒了多國和地區的民法及其理論，以及若干國際法律文件精神及規定的事實面前，擁有相當的中國元素的情況下，卻以德國民法的稱謂來解釋中國《合同法》第 186 條第 1 款、第 192條、第 193 條所稱“撤銷”，顯然難以服人。看來，以他國和地區的民法及其理論的稱謂、設計等來反駁他人的觀點，證成自己的見解，時常是憑其主觀好惡來決定的。

不得不再次指出，韓世遠教授再次地用境外某個國家或地區的民法及其學說來直接界定中國現行法及其理論上的概念(注：韓世遠教授在解釋《合同法》第 66 條、第 67 條涉及的“已屆履行期”時，就單一地依據日本民法及其學說所持已屆履行期系指履行期屆至，來認定中國《合同法》第 66 條、第 67 條涉及的已屆履行期為履行期屆至。見韓世遠: 《合同法總論》( 第 3 版) ，286 頁，北京，法律出版社，2011。)，是不妥當的。筆者重申，中國《合同法》并不是依據德國民法制定的，對中國《合同法》制度及規定的解釋，不得直接依據德國民法及其學說。不過，如果我們通過介紹、分析、論證德國民法及其學說合理、正確，來說明中國法的規定如此解釋，可使中國法自洽，符合中國實際，倒是可取的路徑及方法。

5.《合同法》第 195 條規定: “贈與人的經濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產經營和家庭生活的，可以不再履行贈與義務?！逼渲兴^“不再履行贈與義務”，如果是終局的狀態，實際是解除贈與合同，在贈與人明確表示了解除的意思時尤其如此。這樣認定，完全符合上文“4) ”最后關于中國現行法上合同解除的界定，結論可靠。

韓世遠教授認為，“因為受贈人不承擔對待給付義務，因而不存在構成違約的問題。”這過于絕對，不符合客觀事實: 在附負擔的贈與合同場合，受贈人故意或過失地不履行相應的義務，在負擔表現為將捐贈的房屋用作學生教室時，受贈人卻將該房屋用作小商品商店，在負擔表現為將贈書用于學生課外讀物時，受贈人卻將該書用作出租賺錢，等等，都構成違約。

附負擔的贈與場合，承認合同解除，對受贈人有利。例如，贈與物為廢物或污染源，沒有積極的利用價值，在不構成無效的原因的情況下，承認受贈人享有解除權，顯然具有積極的意義。例如，承認受贈人享有解除權，可以避免因接受廢物導致付出倉儲的費用、處置的費用，避免污染釀成更為嚴重的后果。

二、催告及寬限期與解除權、違約責任

1. 催告的意義

《合同法》第 94 條第 3 項涉及了催告及合理期限。所謂催告，是指在債務人沒有履行債務的場合，債權人請求其在一個合理的期限內繼續履行的現象。其中的合理期限，就是寬限期，也叫延展期。在該寬限期屆滿前，債務人保質保量地履行了債務的，債權人不得行使解除權，只能就債務人此前的遲延履行主張違約金、賠償損失的違約責任。在該寬限期屆滿時，債務人仍未履行債務，包括根本沒有履行、雖然履行了但質量或數量不符合約定，債權人有權行使解除權，將合同解除，并可同時請求債務人承擔支付違約金、賠償損失的違約責任。

催告，最好是采取典型的形態，如守約方發給違約方一個載有寬限期的通知，令其于合理期限內繼續履行債務; 使用了變形形態，只要是符合催告的本質要求，也未嘗不可。

值得探討的是，此處所謂變形形態，包括哪些形態? 對此，我們通過分析下述情形，從一個側面展示思路和觀點。在遲延履行的場合，債權人從未向違約方發出過于合理期限內繼續履行的通知，便徑直通知違約方解除合同。于此場合，按照《合同法》第 94 條第 3 項的規定，因欠缺催告，不發生合同解除的效力。專家學者一般都這樣把握，據筆者接觸、了解的實務情況，裁判機構也是如此處理的，值得贊同?，F在的問題是，可否將此類解除合同的通知視為催告，在其后守約方訴請人民法院或仲裁機構確認訴爭合同解除的場合，裁判機構確認訴爭合同已被解除?

若采否定說，有其道理，因為催告含有兩方面的意思: 一是守約方要求違約方繼續履行其債務，只不過該繼續履行必須在指定的合理的期限內完成; 二是違約方在該合理期限內沒有繼續履行，則守約方有權行使解除權，將合同作廢。而守約方徑直通知違約方解除合同，僅僅含有一層意思，沒有要求違約方于合理期限內繼續履行其債務的意思，不太符合催告的規格。

若取肯定說，也說得過去，道理在于: ( 1) 該解除通知的文義所含有的意思，正是催告含義中的第二層意思。( 2) 《合同法》第 94 條第 3 項已經明文規定，遲延履行非定期行為須經催告方可解除合同; 守約方徑直通知違約方解除合同，不會發生解除的效果，意味著違約方仍負繼續履行的義務; 該解除通知猶如警鐘，要求違約方繼續履行。在這個意義上說，它也含有催告的第一層意思。至于催告載有一定的期限，而徑直通知解除中欠缺該一定期限，這只是單純觀察字面意思得出的結論，在實際上，裁判機構會依職權確定出合理期限。如此理解，徑直通知解除合同符合催告的構成，將之作為催告的一種表現形式，可以接受。( 3) 在違約已經持續相當長的期間的場合，將徑直通知解除合同作為催告的一種表現形式，在守約方其后訴請人民法院或仲裁機構確認合同解除的情況下，裁判機構直接認定為符合《合同法》第 94 條第 3 項規定的要求，確認訴爭合同已被解除，符合效率原則，有利于守約方，具有正當性。需要注意，在徑直通知解除合同距離訴請人民法院或仲裁機構確認合同解除之間的間隔不符合催告關于合理寬限期的規格的情況下，裁判機構不可直接確認合同已被解除，而應查實違約方的態度，若違約方明確表示不擬繼續履行，則可直接確認訴爭合同已被解除，若違約方明確表示盡快繼續履行，則不宜直接確認訴爭合同已被解除。

關于寬限期與解除權乃至與違約責任之間的關系，以實務中的案例加以說明。甲公司向乙公司定購 A 起重機，雙方簽訂了《A 起重機定購合同》，該定購合同第 4 條第 1 款規定，乙公司應于 2009 年 4 月 10 日前將起重機的部件全部發到甲公司的現場。第 9 條第 2 款規定，乙公司未能在上述日期交清全部貨物，超過 15 天以上的，甲公司有權解除合同，并有權請求乙公司賠償損失并支付違約金。合同生效后，乙公司未能在 2009年4 月10 日交清全部貨物，經甲公司數次催告后仍未交清全部貨物。甲公司于 2009 年 6 月 15 日向乙公司發出《關于督促履行 ＜ A 起重機定購合同 ＞ 的通知書》，其中第三點稱: “貴司務必于2009 年 7 月 30 日前交清全部貨物，該 2009 年 7月 30 日是我司給予貴司的最后期限，并不表示原合同交貨日期的變更，原合同的交貨日期仍為2009 年 7 月 30 日?！钡谒狞c稱: “如貴司在 2009年7 月30 日前仍未交清全部貨物的，我司將依約終止合同，并追究貴司的違約責任及損失賠償責任?！?/p>

這是較為典型的催告解除案型。乙公司已經違約的事實，不因該通知書給乙公司交清全部貨物的寬限期( 2009 年 6 月 15 日至 2009 年 7 月30 日) 而改變，乙公司須就此承擔賠償損失并支付違約金的責任。當然，假如該通知書明確免除了乙公司的違約責任時，則乙公司不再承擔賠償損失并支付違約金的責任。此其一。該寬限期僅僅是甲公司行使解除權的期限，即，在 2009 年7 月 30 日屆滿時，乙公司交清了全部貨物，則甲公司無權解除合同; 在 2009 年 7 月 30 日屆滿時，乙公司仍未交清全部貨物時，則甲公司便有權解除合同。

2. 兩次催告與解除權

根據《物權法》第 168 條第 2 項的規定，在有償利用供役地的情況下，約定的付款期間屆滿后，在合理期限內經供役地權利人兩次催告，地役權人仍未支付費用的，供役地權利人有權解除地役權合同。就該規定的文義，可作如下解釋:如果該地役權合同規定有明確的付款期限，該期限屆滿時，無需供役地權利人催告，地役權人就陷入了履行遲延。如果地役權合同沒有規定明確的付款期限，根據《合同法》第 62 條第 4項的規定，供役地權利人首先向地役權人催告，確定合理的寬限期。該寬限期屆滿時，地役權人仍不付款，方陷入履行遲延。

在確定履行遲延后，供役地權利人還要“在合理期限內經兩次催告”。這里的“合理期限內”，是指約定的付款期間屆滿后才開始起算的期限，而且是包含著供役地權利人兩次催告所用時間在內的合理期限，不是指供役地權利人第一次催告處于合理的期間內，而第二次催告的時間點已經超出了合理期限，換言之，兩次催告均在合理期限內。還有，合理與否的判斷，既不是看該期間是否符合供役地權利人單方面的利益需要，也不是看該期間是否符合地役權人單方面的利益需要，而是以一個理性人的合法權益所需要的期限為準。

在兩次催告后，地役權人仍未給付費用的，供役地權利人方可行使解除權。

值得討論的是，在地役權合同沒有規定明確的付款期限，供役地權利人首先向地役權人催告，確定合理的寬限期。該寬限期屆滿時，地役權人仍未付款，構成惡意遲延，仍給他兩次催告的優惠，有些慫恿，也不符合效率原則，莫不如仍然遵循《合同法》第 94 條第 3 項的規定處理，即寬限期屆滿仍未付款的，供役地權利人即有權解除地役權合同。

3. 排除催告特約的效力

觀察《合同法》第 94 條第 3 項關于“當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行”規定的字面意思，遲延履行履行期不重要的合同( 以下簡稱為非定期行為) 時，守約方向違約方催告似乎是解除權產生和行使的要素。在當事人雙方沒有相反的約定、法律亦無相反的規定的情況下，違約方遲延履行非定期行為，守約方未經催告，直接主張解除合同，不會得到支持。據筆者接觸的實務操作，人民法院、仲裁機構都是如此把握的。

現在的問題是，在實務中，當事人雙方在合同中約定，違約方遲延履行非定期行為時，無需催告，守約方可徑直解除合同。該約定有效嗎?回答這個問題，一種思路是判斷《合同法》第 94條第 3 項的規定是否為效力性的強制性規定，若是，則按照《合同法》第 52 條第 5 項的規定，該約定無效; 若否，則該約定有效。(注：這是筆者在兄弟院校報告合同法實務問題時有的學生提問時表達的傾向性意見。)筆者認為該種思路費力不討好，因為判斷法律規定是否為強制性規定，核心的標準是法律規定是否調整社會公共利益，若是，則法律規定為強制性規定; 若否，則法律規定為任意性規定。

我們先作比較法上的觀察，而后得出中國法應當采取何種觀點的結論。德國民法判例及學說認為，放棄受托人的解除權有效，放棄解除權之后，若無重大事由，委托合同不能解除。(注：參見《德國民法典》第 671 條第 3 款。)關于委托人的解除權放棄，法律沒有規定，學說上存在爭論。通說認為無效(注：Oertmann，Komm． ，2． Aufl． ，§ 671，1． 轉引自:[日]幾代通: 《注釋民法 16》，東京，有斐閣，昭和42 年，第 211 頁。)，只有在例外的場合，即委托合同和受托人的利益相結合的時候有效(注： Staudinger，Komm． ，11． Aufl． ，§ 671，11． 轉引自:[日]幾代通: 《注釋民法 16》，東京，有斐閣，昭和42 年，第 211 頁。); 也有學說認為只要不違反公序良俗就有效。(注： Larenz，SchuldrechtsII，§ 52 IV． 轉引自: [日]幾代通: 《注釋民法 16》，東京，有斐閣，昭和 42 年，第 211 頁。)在瑞士，解除權放棄也無效。(注： Becker，O． R． ，Art． 404，8． 轉引自: [日]幾代通:《注釋民法 16》，東京，有斐閣，昭和 42 年，第211 頁。)而在法國，有效說居多數。(注： Riper － Boulanger，Traité，t． 3，n 2165; Fuzier －Herman，Code Civil Annoté，Art． 2004，n 33． 轉引自: [日]幾代通: 《注釋民法 16》，東京，有斐閣，昭和 42 年，第 211 頁。)在日本，多數說認為原則上解除權放棄特約無效，只有在委托合同也為了受托人的利益而設這種例外情況時有效(注：[日]石田文次郎: 《債權各論》，東京，早稻田大學出版部，昭和 22 年，第 183 頁; 末宏嚴太郎:《債權各論》，東京，有斐閣，大正 7 年，第 776 頁;松阪佐一: 《民法提要( 債權各論)&am， p;nb， sp;》，東京，有斐閣，昭和 31 年，第 141 頁; 吾孫子勝: 《委任契約論》，東京，嚴松堂，大正 6 年，第 104 頁。); 與之相應，也有學說認為該規定屬于任意規定，原則上應認為有效，只有在例外的場合即違反公序良俗的時候無效。(注：[日]末川博: 《債權各論 II》，東京，巖波書店，昭和 16 年，第 329 頁; 我妻榮: 《債權各論·中II》，東京，巖波書店，昭和 37 年; 鳩山秀夫: 《增訂日本債權法各論( 下) 》，東京，巖波書店，昭和9 年，第 631 頁。)在中國臺灣，學說上亦存在頗多爭議，邱聰智先生認為任意終止權為強行規定，當事人以特約預先拋棄的，其拋棄無效[4]183; 史尚寬先生認為委托事務的處理非獨以委任人利益為目的的，其終止權拋棄之特約例外有效(注：史尚寬: 《債法各論》，史吳仲芳、史光華發行1960 年版，第 385 頁。); 鄭玉波先生認為終止權拋棄之特約，尚不違反公序良俗，原則上應屬有效(注：鄭玉波: 《民法債編各論( 下) 》，1972 年著者自版，第 453 頁。); 實務上贊成無效說，無論當事人是否有相反約定，都可以任意終止契約[4]183。

總結上述各國和地區的學說和實務做法，發現基本上有三種意見: 一律無效說; 原則無效，例外有效說; 原則有效，例外無效說。這些雖然是針對委托合同場合拋棄解除權的特約而提出的見解，但也適應于其他合同場合拋棄解除權的特約。面對此情此景，中國法采取何種觀點，其根據是什么?

在筆者看來，斷定《合同法》第 94 條第 3 項規定是否調整社會公共利益，非常困難。有鑒于此，不如另辟蹊徑，即依據合同解除制度的目的及功能、誠實信用原則、交易習慣，考慮個案情形，綜合多項因素進行判斷，然后得出結論，更為現實，更為允當。一方面，在諸如貨物買賣、動產租賃等情況下，當事人雙方約定，一方遲延履行不定期行為時，無需催告，守約方可徑直解除合同。該項約定并未損害社會公共利益，在不存在欺詐、脅迫、乘人之危等因素時也不損害相對人的合法權益，應當有效; 另一方面，在學生租賃住房的合同場合，雙方約定遲延支付租金時出租方無需催告即可將合同解除，則會嚴重干擾學生的學習和生活，與遲付租金場合解除租賃合同的慣例也不一致，明顯不當，該項約定應予無效。 轉貼于 4. 對《合同法》第 94 條第 3 項的規定應予目的性限縮

在前述甲公司和乙公司就《A 起重機定購合同》發生的糾紛中，乙公司所承做的 A 起重機，是為甲公司特制的、非標準的、非通用的起重機，沒有其他用戶。由于政府強制乙公司搬遷廠房，乙公司的資金短缺，乙公司未能在約定的期限內制造完成 A 起重機，在甲公司允許的寬限期屆滿時雖未交清部件并組裝完畢，但事實上已經制造完成了 70%左右的工作。按照《合同法》第 94 條第3 項的規定，甲公司有權將系爭《A 起重機定購合同》解除，并追究乙公司的違約責任?？墒?，這樣一來，乙公司制造完成的 70%左右的 A 起重機的部件，就會成為廢銅爛鐵，損失慘重。如果不允許甲公司解除系爭《A 起重機定購合同》，令乙公司在限定的期限內完成全部工作，甲公司受領 A起重機，同時請求乙公司承擔違約責任，較為公允，也符合效益原則。這提醒我們，《合同法》第94 條第 3 項的規定，在適用范圍方面可能過于寬泛了，似應適當地限制其適用范圍，以免產生不適當的結果。

筆者認為，在普通的買賣合同、委托合同、居間合同、技術咨詢合同、技術服務合同等領域，適用《合同法》第 94 條第 3 項的規定，確定解除權及其行使的條件，較為適當; 但在承攬合同、勘查合同、設計合同、建設工程施工合同等場合，承攬人、勘查人、設計人或施工人若已完成大部工作，僅僅是交付工作成果遲延，特別是遲延得不太久時，不宜機械地適用《合同法》第 94 條第 3 項的規定，定作人或發包人僅僅催告一次，確定一個期限，待該寬限期屆滿時承攬人、勘查人、設計人或施工人仍未交付工作成果的，就準許它( 他) 們行使解除權，將合同解除，極有可能使已經完成的大部工作喪失其價值，因為此類工作成果基本上都是非通用的、特定用途的，難有其他用戶，只好留在承攬人、勘查人、設計人或施工人之手，變成廢銅爛鐵。這樣，對承攬人、勘查人、設計人或施工人顯然過于苛刻; 從社會層面觀察，浪費了人力、物力，顯然不符合效益原則。莫不如限縮《合同法》第 94 條第 3 項的適用范圍，改為如下規則: 在承攬合同、勘查合同、設計合同、建設工程施工合同等場合，承攬人、勘查人、設計人或施工人未能在約定或法定的日期交付工作成果，經定作人或發包人催告，在寬限期屆滿時仍未交付工作成果的，尚需定作人或發包人舉證證明，其合同目的因此而落空，才允許行使解除權，將合同解除; 定作人或發包人若未能舉證證明其合同目的落空，僅憑承攬人、勘查人、設計人或施工人未能在寬限期內交付工作成果的事實，仍不許其行使解除權，就較好地平衡了各方當事人的利益關系，在社會層面也符合效益原則。當然，承攬人、勘查人、設計人或施工人惡意不依約交付工作成果的，則應徑直適用《合同法》第 94 條第 3項的規定，甚至徑直適用《合同法》第 94 條第 2項的規定，允許定作人或發包人解除合同。

如果上述觀點成立，則應確立這樣的規則:在承攬合同、勘查合同、設計合同或建設工程施工合同等場合，遇有承攬人、勘查人、設計人或施工人未能在約定的期限內交付工作成果，甚至在寬限期屆滿時亦未交付成果的，不宜適用《合同法》第 94 條第 3 項的規定，而應適用《合同法》第94 條第 4 項的規定，由定作人或發包人舉證其合同目的是否因承攬人、勘查人、設計人或施工人的遲延而落空，若舉證成功，則允許定作人或發包人行使解除權; 若舉證不成功，則不允許其行使解除權。但在承攬人、勘查人、設計人或施工人惡意遲延的情況下，則仍適用《合同法》第 94條第 3 項的規定，甚至徑直適用《合同法》第 94條第 2 項的規定，允許定作人或發包人解除合同。

在貨運合同場合，如果托運的貨物已在運輸途中，但未能在約定的期限抵達目的港或目的站，一般也不宜機械地適用《合同法》第 94 條第 3項，而應適用《合同法》第 94 條第 4 項的規定。不然，雙方當事人的成本就會不必要地增加，對收貨人也無積極的意義。當然，在承運人惡意遲延，給托運人或收貨人造成嚴重損失的，托運人或收貨人有權采取救濟措施，另覓其他的承運人，援用《合同法》第 94 條第 3 項的規定，將合同解除。

三、解除權產生的條件與解除權行使條件的區別

在許多情況下，解除權一經產生，權利人即可行使它，就是說，解除權產生的條件與解除權行使的條件一致。但是，我們不可將該項結論的適應范圍無限擴大，因為在某些情況下，解除權雖已產生，但尚不具備行使的條件，即解除權產生的條件與解除權行使的條件分離，此時，解除權人仍無權行使解除權，即使通知相對人“解除”合同，也不發生合同解除的效果。對此，以下面的實例予以說明:

某股權轉讓合同規定，在受讓方未按期支付1500 萬元人民幣的股權轉讓款超過 30 日時，轉讓方可以通知的方式解除股權轉讓合同。實際情形是，受讓方遲延支付轉讓款，但遲延的期間未滿 30 日，解除權人便書面通知受讓方解除股權轉讓合同。受讓方對此持有異議，認為解除權并未產生，當然不發生合同解除的效力。

筆者認為，依據《合同法》第 94 條的規定，違約一經成立，解除權便產生，因而稱轉讓方沒有解除權缺乏法律根據; 不過，解除權的行使有時存在著期限的限制，本案屬于當事人約定了解除權行使的始期為受讓方遲延付款超過 30 日，如此，轉讓方在該 30 日之內通知受讓方解除合同，不算解除權的有效行使，不能發生解除合同的效力。

四、以訴訟方式行使解除權的效果

實務中有觀點認為，解除權人通過訴訟方式行使解除權，人民法院不應支持。顯然，這是沒有法律及法理依據的斷語。

由于《合同法》沒有明確規定解除權行使的方式，《法國民法典》規定，解除合同必須采取訴訟的方式( 第 1184 條) ，德國民法、日本民法和中國臺灣“民法”均承認訴訟上和訴訟外兩種行使解除權的方式，(注：史尚寬: 《債法總論》，527 頁，臺北，榮泰印書館股份有限公司，1978; 孫森焱: 《民法債編總論》( 下冊) ，628 頁，北京，法律出版社，2006; 劉春堂: 《民法債編通則·契約法總論》( 總第 1 冊) ，386 頁，臺北，三民書局有限公司，2001。)我們應當有底氣地認為，在中國現行法上，解除權的行使，可以采取訴訟外的方式，也可以采取訴訟的方式。《合同法》第 96條第 1 款關于解除合同應當通知對方，合同自通知到達對方時解除的規定，并不意味著解除權的行使只能采取訴訟外的方式，也沒有如下的意蘊: 解除權人通過訴訟或仲裁請求解除合同場合，載有解除請求的起訴書或仲裁申請書送達被告( 被申請人) 時，發生合同解除的效力。適當的解釋方法應是舉輕明重，即連采取訴訟外的方式行使解除權《合同法》都予以承認( 第 96 條第 1款) ，采取訴訟方式行使解除權，會更加確定和穩妥，更有認可的必要。

所謂訴訟方式，在這里包括送達起訴書、仲裁申請書、答辯狀于相對人的方式，也包括口頭辯論上攻擊或防御的方式。[5]只要其中含有行使解除權的意思表示，即為通過訴訟方式行使解除權。依據《合同法》第 96 條第 1 款中、后段關于“合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力”的規定，應當是自載有解除意思的起訴書、仲裁申請書、答辯狀送達于相對人，或載有解除意思的口頭辯論上的攻擊或防御的當時，發生合同解除的效力。之所以如此，是因為該條款明確規定人民法院或仲裁機構僅僅是確認解除合同的效力，并非依職權裁判合同解除。即便當事人在訴訟上為解除合同的意思表示時，錯誤地使用了諸如“訴請法院判決解除合同”或“申請仲裁委員會裁決解除合同”等表述、用語，主審法院仍應認定當事人主張解除合同的意思表示有效，是在請求相對人就解除合同的結果履行其應盡的義務，或是基于合同解除而請求確認合同關系不存在。(注： 參見中華民國最高法院 1947 年上字第 7691 號判例; 中華民國最高法院 1947 年上字第 7696 號判例; 劉春堂: 《民法債編通則·契約法總論》( 總第 1 冊) ，386 － 387頁，臺北，三民書局有限公司，2001。)至于當事人之間就解除合同的意思表示有效與否發生爭執時，雖然必須訴請法院或仲裁機構裁判，但主審法院或仲裁機構認為此項解除合同的意思表示有效的，解除合同的效力仍應于此項意思表示達到相對人處或為他所了解時即已發生，而非自判決或裁決時始行發生。(注：參見中華民國最高法院 1934 年上字第 2454 號判例; 孫森焱: 《民法債編總論》( 下冊) ，628 頁，北京，法律出版社，2006; 劉春堂: 《民法債編通則·契約法總論》( 總第 1 冊) ，387 頁，臺北，三民書局有限公司，2001。)

五、未經裁判機構確認解除場合的解除效力

在解除權人未請求裁判機構確認解除合同的效力的情況下，是否發生合同解除的效力? 實務部門對此非常關注，且意見不一。筆者認為，宜區分情況而作判斷。其一，在解除權人已經向相對人發出了解除通知，且該通知已達到了相對人的情況下，筆者認為，如果解除權確實已經產生，并具備行使的條件，那么，合同自解除合同的意思表示到達對方當事人時解除，不因對方當事人的異議而受影響。這是解除權為形成權的性質所決定的，此外還可以防止違約方故意提出異議阻礙合同的解除。在舉證責任的配置上，應由解除權人舉證其享有解除權并符合解除權行使的條件。[6]其二，解除權人此前從未向相對人發出解除通知，徑直請求人民法院或仲裁機構裁判合同解除。于此場合，首先明確，合同解除是當事人的行為( 適用情更原則的除外) ，而非法院、仲裁機構的行為，因此，只有在解除權人行使解除權的情況下，法院、仲裁機構才有權審核解除權產生的條件及行使的條件是否具備，若具備則確認合同解除，若未具備則不認定合同已經解除。假如解除權人并未行使解除權，在訴訟或仲裁中也不行使解除權，而是請求法院或仲裁機構裁判合同解除，即使通過釋明，解除權人仍然堅持自己并不行使解除權，而是請求法院或仲裁機構裁判合同解除，筆者認為，法院、仲裁機構無權依職權裁判合同解除，不發生訴爭合同解除的法律效力。其次辨析這樣的意見: 守約方一直未向違約方發出解除通知，現以訴訟的方式，請求人民法院判決合同解除，應自判決生效時發生解除的效力。(注：2011 年 7 月 26 日上午，在中國法學會民法學研究會 2011 年會及學術研討會的主題發言中，最高人民法院副院長奚曉明大法官介紹審判實踐中亟待解決且有爭論的問題時，談及有些法官持有這種意見。2011 年 7 月 27 日上午，在小組討論會上，最高人民法院中國應用法學研究所副所長曹守曄法官介紹堅持這種意見的諸種理由。)這就是所謂判決生效合同予以解除說。該說是否成立，涉及合同解除場合的損害賠償屬于何種損害賠償、解除權的屬性、解除權行使的方式、相對人對解除的異議及其期限的定性和定位等諸多問題，茲分析如下:

( 1) 持判決生效合同予以解除說的理由之一是，如果將合同解除的時間點確定在守約方訴請解除的訴狀副本送達違約方處的時刻，損害賠償數額計算的開始時間便是這個時刻，在訴訟過程較長的案件中，違約方承擔的損害賠償額非常巨大，不盡公平; 反之，若將合同解除的開始時間定在判決生效之時，便不會出現這個問題。對此，筆者評論如下: A. 這種看法對是非有所顛倒，沒有擺正保護守約方、“懲罰”違約方的位置。本來，違約方沒有正當理由地不履行其債務，應當承受不利后果，可是判決生效合同即告解除說卻將該不利后果盡可能地縮小，在不少情況下顯現出債務人履行合同不如終止合同更為有利，客觀上慫恿了債務人惡意違約。B. 這種看法實際上是將合同解除場合的損害賠償定性和定位在因合同解除而發生的損害賠償了，即采納的是瑞士債務關系法的模式。我們知道，關于違約解除場合的損害賠償，瑞士債務關系法采取的是合同解除引發損害的賠償，而法國民法則奉行債務不履行的損害賠償，也叫違約損害賠償。假如認為中國《合同法》第 97 條后段的規定采取的是瑞士債務關系法的模式，確實是合同解除的時間點越早損害賠償的數額越高。但是，筆者認為，違約解除場合，損害賠償在合同解除前業已成立并存在，即該損害賠償是違約早晨損害的賠償，它不因合同解除而化為烏有; 否則，就是對違約方的慫恿，對守約方保護不力。中國《合同法》第 97條在立法設計時也是按照違約損害賠償的模式處理的。顯然，這種違約損害賠償的數額不依合同解除時間的早晚而發生變化。就是說，按照違約損害賠償的模式及學說，將合同解除的時間定在訴狀副本送到違約方處之時，不會造成損害賠償數額增多的結果，即判決生效合同予以解除說的這個理由不成立。

( 2) 持判決生效合同予以解除說的理由之二是，守約方有無解除權，或者雖有解除權但行使解除權的條件具備與否，在判決前是不確定的，只有待法院判決才可確定。所以，以載有訴請解除的訴狀副本送達違約方處為合同解除發生效力的時間點不妥當。筆者則認為，守約方是否享有解除權，以及解除權行使的條件具備與否，均為客觀存在，不依法院判決生效與否為轉移。法院判決不過是在確認合同解除與否這個客觀事實。這樣，在守約方確實享有解除權，該解除權行使的條件又具備的情況下，載有訴請解除的訴狀副本送達違約方處，便是解除權的行使，便是解除通知，只不過于此場合的解除權行使采取了訴訟的方式。中國《合同法》第 96 條第 1 款的規定沒有禁止解除權的行使采取訴訟的方式，分析第 96 條第 2 款“法律、行政法規規定解除合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定”的文義，可知認可了解除權行使采取行政的、訴訟的方式。既然如此，應當承認載有訴請解除的訴狀副本送達違約方處屬于解除通知的一種方式，按照《合同法》第 96 條第 1 款中段的規定，發生合同解除的效力。

至于守約方實際上不享有解除權，或雖有解除權但不具備行使的條件，載有訴請解除的訴狀副本即使已經送達違約方處，也不發生合同解除的效力，是否印證了判決生效合同予以解除說的正確呢? 回答是否定的，因為于此場合判決合同不解除，同樣是客觀上不具備合同解除的條件，采取訴狀副本送達違約方處合同解除的理論，也得出同樣的結論。

總之，判決生效合同予以解除說的第二種理由不成立。

( 3) 持判決生效合同予以解除說的第三種理由是，在守約方直接通知違約方解除合同的情況下，違約方按照法釋[2009]5 號第 24 條關于“當事人對合同法第九十六條、第九十九條規定的合同解除或者債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持; 當事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持”的規定，對解除合同提出了異議，由于該解除異議期限的存在并發揮作用，使得期限延長了，合同解除發生效力的時間點相應地后移了，或曰推遲了; 在守約方未直接通知違約方解除合同，而是訴請法院裁判合同解除的情況下，若將合同解除的時間點確定在訴狀副本送達違約方處之時，就是縮短了期限，是將合同解除的時間點前移了，違背了法釋[2009]5 號第 24 條的規定旨在推遲合同解除生效的時間點的精神實質。這就造成了直接通知解除與訴請解除兩種方式在處理規則上的不統一，有失權衡。為貫徹落實法釋[2009]5 號第 24 條的規定旨在推遲合同解除生效的時間點的精神實質，應當確立判決生效合同予以解除的觀點，擯棄以載有訴請解除的訴狀副本送達違約方處作為發生合同解除效力的時間點的觀點。

對此，筆者堅決反對。其實，解除的異議期限，不具有影響合同解除時間點的目的及作用，因為解除異議不成立時，按照《合同法》第 96 條第 1 款中段的規定，解除通知到達違約方處時發生解除的效力，不受違約方提出解除異議與否的影響，合同解除的時間點并非異議提出之時，亦非異議期限屆滿之時，更非異議期限屆滿之后。此其一。解除異議成立，表明守約方不享有解除權或雖有解除權但不具備行使的條件，當然不發生合同解除的效力。并且，這種不發生解除的效力，即使違約方未提解除異議，主審法院在審查守約方關于解除的訴求時，同樣不會準予訴爭合同解除的，不然，就違反了《合同法》第 96 條的規定及其精神。此其二。分析法釋[2009]5 號第24 條規定的文義，絲毫看不出它推遲合同解除生效的時間點的含義，從保護守約方、“懲罰”違約方的基本立場出發，也不可說法釋[2009]5 號第24 條的規定具有推遲合同解除生效的時間點的精神實質。此其三。所以，判決生效合同予以解除說的第三種理由亦不成立。

注釋:

[1]崔建遠． 論我國的合同解除[J]． 吉林大學法律系/研究生院法學碩士學位論文，1984．

[2]韓 世 遠． 合 同 法 總 論[M]． 北 京: 法 律 出 版社，2008．

[3]韓世遠． 履行障礙法的體系[M]． 北京: 法律出版社，2006: 352．

[4]邱聰智． 新訂債法各論( 中) [M]． 北京: 人民大學出版社，2006．

第8篇

第一條為了加強對工程造價咨詢企業的管理，提高工程造價咨詢工作質量，維護建設市場秩序和社會公共利益，根據《中華人民共和國行政許可法》、《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》，制定本辦法。

第二條在中華人民共和國境內從事工程造價咨詢活動，實施對工程造價咨詢企業的監督管理，應當遵守本辦法。

第三條本辦法所稱工程造價咨詢企業，是指接受委托，對建設項目投資、工程造價的確定與控制提供專業咨詢服務的企業。

第四條工程造價咨詢企業應當依法取得工程造價咨詢企業資質，并在其資質等級許可的范圍內從事工程造價咨詢活動。

第五條工程造價咨詢企業從事工程造價咨詢活動，應當遵循獨立、客觀、公正、誠實信用的原則，不得損害社會公共利益和他人的合法權益。任何單位和個人不得非法干預依法進行的工程造價咨詢活動。

第六條國務院建設主管部門負責全國工程造價咨詢企業的統一監督管理工作。省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門負責本行政區域內工程造價咨詢企業的監督管理工作。有關專業部門負責對本專業工程造價咨詢企業實施監督管理。

第七條工程造價咨詢行業組織應當加強行業自律管理。鼓勵工程造價咨詢企業加入工程造價咨詢行業組織。

第二章資質等級與標準

第八條工程造價咨詢企業資質等級分為甲級、乙級。

第九條甲級工程造價咨詢企業資質標準如下：

（一）已取得乙級工程造價咨詢企業資質證書滿3年；

（二）企業出資人中，注冊造價工程師人數不低于出資人總人數的60%，且其出資額不低于企業注冊資本總額的60%；

（三）技術負責人已取得造價工程師注冊證書，并具有工程或工程經濟類高級專業技術職稱，且從事工程造價專業工作15年以上；

（四）專職從事工程造價專業工作的人員（以下簡稱專職專業人員）不少于20人，其中，具有工程或者工程經濟類中級以上專業技術職稱的人員不少于16人；取得造價工程師注冊證書的人員不少于10人，其他人員具有從事工程造價專業工作的經歷；

（五）企業與專職專業人員簽訂勞動合同，且專職專業人員符合國家規定的職業年齡（出資人除外）；

（六）專職專業人員人事檔案關系由國家認可的人事機構代為管理；

（七）企業注冊資本不少于人民幣100萬元；

（八）企業近3年工程造價咨詢營業收入累計不低于人民幣500萬元；

（九）具有固定的辦公場所，人均辦公建筑面積不少于10平方米；

（十）技術檔案管理制度、質量控制制度、財務管理制度齊全；

（十一）企業為本單位專職專業人員辦理的社會基本養老保險手續齊全；

（十二）在申請核定資質等級之日前3年內無本辦法第二十七條禁止的行為。

第十條乙級工程造價咨詢企業資質標準如下：

（一）企業出資人中，注冊造價工程師人數不低于出資人總人數的60%，且其出資額不低于注冊資本總額的60%；

（二）技術負責人已取得造價工程師注冊證書，并具有工程或工程經濟類高級專業技術職稱，且從事工程造價專業工作10年以上；

（三）專職專業人員不少于12人，其中，具有工程或者工程經濟類中級以上專業技術職稱的人員不少于8人；取得造價工程師注冊證書的人員不少于6人，其他人員具有從事工程造價專業工作的經歷；

（四）企業與專職專業人員簽訂勞動合同，且專職專業人員符合國家規定的職業年齡（出資人除外）；

（五）專職專業人員人事檔案關系由國家認可的人事機構代為管理；

（六）企業注冊資本不少于人民幣50萬元；

（七）具有固定的辦公場所，人均辦公建筑面積不少于10平方米；

（八）技術檔案管理制度、質量控制制度、財務管理制度齊全；

（九）企業為本單位專職專業人員辦理的社會基本養老保險手續齊全；

（十）暫定期內工程造價咨詢營業收入累計不低于人民幣50萬元；

（十一）申請核定資質等級之日前無本辦法第二十七條禁止的行為。

第三章資質許可

第十一條申請甲級工程造價咨詢企業資質的，應當向申請人工商注冊所在地省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門或者國務院有關專業部門提出申請。

省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門、國務院有關專業部門應當自受理申請材料之日起20日內審查完畢，并將初審意見和全部申請材料報國務院建設主管部門；國務院建設主管部門應當自受理之日起20日內作出決定。

第十二條申請乙級工程造價咨詢企業資質的，由省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門審查決定。其中，申請有關專業乙級工程造價咨詢企業資質的，由省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門商同級有關專業部門審查決定。

乙級工程造價咨詢企業資質許可的實施程序由省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門依法確定。

省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門應當自作出決定之日起30日內，將準予資質許可的決定報國務院建設主管部門備案。

第十三條申請工程造價咨詢企業資質，應當提交下列材料并同時在網上申報：

（一）《工程造價咨詢企業資質等級申請書》；

（二）專職專業人員（含技術負責人）的造價工程師注冊證書、造價員資格證書、專業技術職稱證書和身份證；

（三）專職專業人員（含技術負責人）的人事合同和企業為其交納的本年度社會基本養老保險費用的憑證；

（四）企業章程、股東出資協議并附工商部門出具的股東出資情況證明；

（五）企業繳納營業收入的營業稅發票或稅務部門出具的繳納工程造價咨詢營業收入的營業稅完稅證明；企業營業收入含其他業務收入的，還需出具工程造價咨詢營業收入的財務審計報告；

（六）工程造價咨詢企業資質證書；

（七）企業營業執照；

（八）固定辦公場所的租賃合同或產權證明；

（九）有關企業技術檔案管理、質量控制、財務管理等制度的文件；

（十）法律、法規規定的其他材料。

新申請工程造價咨詢企業資質的，不需要提交前款第（五）項、第（六）項所列材料。

第十四條新申請工程造價咨詢企業資質的，其資質等級按照本辦法第十條第（一）項至第（九）項所列資質標準核定為乙級，設暫定期一年。

暫定期屆滿需繼續從事工程造價咨詢活動的，應當在暫定期屆滿30日前，向資質許可機關申請換發資質證書。符合乙級資質條件的，由資質許可機關換發資質證書。

第十五條準予資質許可的，資質許可機關應當向申請人頒發工程造價咨詢企業資質證書。

工程造價咨詢企業資質證書由國務院建設主管部門統一印制，分正本和副本。正本和副本具有同等法律效力。

工程造價咨詢企業遺失資質證書的，應當在公眾媒體上聲明作廢后，向資質許可機關申請補辦。

第十六條工程造價咨詢企業資質有效期為3年。

資質有效期屆滿，需要繼續從事工程造價咨詢活動的，應當在資質有效期屆滿30日前向資質許可機關提出資質延續申請。資質許可機關應當根據申請作出是否準予延續的決定。準予延續的，資質有效期延續3年。

第十七條工程造價咨詢企業的名稱、住所、組織形式、法定代表人、技術負責人、注冊資本等事項發生變更的，應當自變更確立之日起30日內，到資質許可機關辦理資質證書變更手續。

第十八條工程造價咨詢企業合并的，合并后存續或者新設立的工程造價咨詢企業可以承繼合并前各方中較高的資質等級，但應當符合相應的資質等級條件。

工程造價咨詢企業分立的，只能由分立后的一方承繼原工程造價咨詢企業資質，但應當符合原工程造價咨詢企業資質等級條件。

第四章工程造價咨詢管理

第十九條工程造價咨詢企業依法從事工程造價咨詢活動，不受行政區域限制。

甲級工程造價咨詢企業可以從事各類建設項目的工程造價咨詢業務。

乙級工程造價咨詢企業可以從事工程造價5000萬元人民幣以下的各類建設項目的工程造價咨詢業務。

第二十條工程造價咨詢業務范圍包括：

（一）建設項目建議書及可行性研究投資估算、項目經濟評價報告的編制和審核；

（二）建設項目概預算的編制與審核，并配合設計方案比選、優化設計、限額設計等工作進行工程造價分析與控制；

（三）建設項目合同價款的確定（包括招標工程工程量清單和標底、投標報價的編制和審核）；合同價款的簽訂與調整（包括工程變更、工程洽商和索賠費用的計算）及工程款支付，工程結算及竣工結（決）算報告的編制與審核等；

（四）工程造價經濟糾紛的鑒定和仲裁的咨詢；

（五）提供工程造價信息服務等。

工程造價咨詢企業可以對建設項目的組織實施進行全過程或者若干階段的管理和服務。

第二十一條工程造價咨詢企業在承接各類建設項目的工程造價咨詢業務時，應當與委托人訂立書面工程造價咨詢合同。

工程造價咨詢企業與委托人可以參照《建設工程造價咨詢合同》（示范文本）訂立合同。

第二十二條工程造價咨詢企業從事工程造價咨詢業務，應當按照有關規定的要求出具工程造價成果文件。

工程造價成果文件應當由工程造價咨詢企業加蓋有企業名稱、資質等級及證書編號的執業印章，并由執行咨詢業務的注冊造價工程師簽字、加蓋執業印章。

第二十三條工程造價咨詢企業設立分支機構的，應當自領取分支機構營業執照之日起30日內，持下列材料到分支機構工商注冊所在地省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門備案：

（一）分支機構營業執照復印件；

（二）工程造價咨詢企業資質證書復印件；

（三）擬在分支機構執業的不少于3名注冊造價工程師的注冊證書復印件；

（四）分支機構固定辦公場所的租賃合同或產權證明。

省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門應當在接受備案之日起20日內，報國務院建設主管部門備案。

第二十四條分支機構從事工程造價咨詢業務，應當由設立該分支機構的工程造價咨詢企業負責承接工程造價咨詢業務、訂立工程造價咨詢合同、出具工程造價成果文件。

分支機構不得以自己名義承接工程造價咨詢業務、訂立工程造價咨詢合同、出具工程造價成果文件。

第二十五條工程造價咨詢企業跨省、自治區、直轄市承接工程造價咨詢業務的，應當自承接業務之日起30日內到建設工程所在地省、自治區、直轄市人民政府建設主管部門備案。

第二十六條工程造價咨詢收費應當按照有關規定，由當事人在建設工程造價咨詢合同中約定。

第二十七條工程造價咨詢企業不得有下列行為：

（一）涂改、倒賣、出租、出借資質證書，或者以其他形式非法轉讓資質證書；

（二）超越資質等級業務范圍承接工程造價咨詢業務；

（三）同時接受招標人和投標人或兩個以上投標人對同一工程項目的工程造價咨詢業務；

（四）以給予回扣、惡意壓低收費等方式進行不正當競爭；

（五）轉包承接的工程造價咨詢業務；

（六）法律、法規禁止的其他行為。

第二十八條除法律、法規另有規定外，未經委托人書面同意，工程造價咨詢企業不得對外提供工程造價咨詢服務過程中獲知的當事人的商業秘密和業務資料。

第二十九條縣級以上地方人民政府建設主管部門、有關專業部門應當依照有關法律、法規和本辦法的規定，對工程造價咨詢企業從事工程造價咨詢業務的活動實施監督檢查。

第三十條監督檢查機關履行監督檢查職責時，有權采取下列措施：

（一）要求被檢查單位提供工程造價咨詢企業資質證書、造價工程師注冊證書，有關工程造價咨詢業務的文檔，有關技術檔案管理制度、質量控制制度、財務管理制度的文件；

（二）進入被檢查單位進行檢查，查閱工程造價咨詢成果文件以及工程造價咨詢合同等相關資料；

（三）糾正違反有關法律、法規和本辦法及執業規程規定的行為。

監督檢查機關應當將監督檢查的處理結果向社會公布。

第三十一條監督檢查機關進行監督檢查時，應當有兩名以上監督檢查人員參加，并出示執法證件，不得妨礙被檢查單位的正常經營活動，不得索取或者收受財物、謀取其他利益。

有關單位和個人對依法進行的監督檢查應當協助與配合，不得拒絕或者阻撓。

第三十二條有下列情形之一的，資質許可機關或者其上級機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，可以撤銷工程造價咨詢企業資質：

（一）資質許可機關工作人員、作出準予工程造價咨詢企業資質許可的；

（二）超越法定職權作出準予工程造價咨詢企業資質許可的；

（三）違反法定程序作出準予工程造價咨詢企業資質許可的；

（四）對不具備行政許可條件的申請人作出準予工程造價咨詢企業資質許可的；

（五）依法可以撤銷工程造價咨詢企業資質的其他情形。

工程造價咨詢企業以欺騙、賄賂等不正當手段取得工程造價咨詢企業資質的，應當予以撤銷。

第三十三條工程造價咨詢企業取得工程造價咨詢企業資質后，不再符合相應資質條件的，資質許可機關根據利害關系人的請求或者依據職權，可以責令其限期改正；逾期不改的，可以撤回其資質。

第三十四條有下列情形之一的，資質許可機關應當依法注銷工程造價咨詢企業資質：

（一）工程造價咨詢企業資質有效期滿，未申請延續的；

（二）工程造價咨詢企業資質被撤銷、撤回的；

（三）工程造價咨詢企業依法終止的；

（四）法律、法規規定的應當注銷工程造價咨詢企業資質的其他情形。

第三十五條工程造價咨詢企業應當按照有關規定，向資質許可機關提供真實、準確、完整的工程造價咨詢企業信用檔案信息。

工程造價咨詢企業信用檔案應當包括工程造價咨詢企業的基本情況、業績、良好行為、不良行為等內容。違法行為、被投訴舉報處理、行政處罰等情況應當作為工程造價咨詢企業的不良記錄記入其信用檔案。

任何單位和個人有權查閱信用檔案。

第五章法律責任

第三十六條申請人隱瞞有關情況或者提供虛假材料申請工程造價咨詢企業資質的，不予受理或者不予資質許可，并給予警告，申請人在1年內不得再次申請工程造價咨詢企業資質。

第三十七條以欺騙、賄賂等不正當手段取得工程造價咨詢企業資質的，由縣級以上地方人民政府建設主管部門或者有關專業部門給予警告，并處以1萬元以上3萬元以下的罰款，申請人3年內不得再次申請工程造價咨詢企業資質。

第三十八條未取得工程造價咨詢企業資質從事工程造價咨詢活動或者超越資質等級承接工程造價咨詢業務的，出具的工程造價成果文件無效，由縣級以上地方人民政府建設主管部門或者有關專業部門給予警告，責令限期改正，并處以1萬元以上3萬元以下的罰款。

第三十九條違反本辦法第十七條規定，工程造價咨詢企業不及時辦理資質證書變更手續的，由資質許可機關責令限期辦理；逾期不辦理的，可處以1萬元以下的罰款。

第四十條有下列行為之一的，由縣級以上地方人民政府建設主管部門或者有關專業部門給予警告，責令限期改正；逾期未改正的，可處以5000元以上2萬元以下的罰款：

（一）違反本辦法第二十三條規定，新設立分支機構不備案的；

（二）違反本辦法第二十五條規定，跨省、自治區、直轄市承接業務不備案的。

第四十一條工程造價咨詢企業有本辦法第二十七條行為之一的，由縣級以上地方人民政府建設主管部門或者有關專業部門給予警告，責令限期改正，并處以1萬元以上3萬元以下的罰款。

第四十二條資質許可機關有下列情形之一的，由其上級行政主管部門或者監察機關責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）對不符合法定條件的申請人準予工程造價咨詢企業資質許可或者超越職權作出準予工程造價咨詢企業資質許可決定的；

（二）對符合法定條件的申請人不予工程造價咨詢企業資質許可或者不在法定期限內作出準予工程造價咨詢企業資質許可決定的；

（三）利用職務上的便利，收受他人財物或者其他利益的；

（四）不履行監督管理職責，或者發現違法行為不予查處的。

第六章附則

第四十三條本辦法自*6年7月1日起施行。*0年1月25日建設部的《工程造價咨詢單位管理辦法》（建設部令第74號）同時廢止。

第9篇

第一條為規范企業破產程序，公平清理債權債務，保護債權人和債務人的合法權益，維護社會主義市場經濟秩序，制定本法。

第二條企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務。

企業法人有前款規定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規定進行重整。

第三條破產案件由債務人住所地人民法院管轄。

第四條破產案件審理程序，本法沒有規定的，適用民事訴訟法的有關規定。

第五條依照本法開始的破產程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發生效力。

對外國法院作出的發生法律效力的破產案件的判決、裁定，涉及債務人在中華人民共和國領域內的財產，申請或者請求人民法院承認和執行的，人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家、安全和社會公共利益，不損害中華人民共和國領域內債權人的合法權益的，裁定承認和執行。

第六條人民法院審理破產案件，應當依法保障企業職工的合法權益，依法追究破產企業經營管理人員的法律責任。

第二章申請和受理

第一節申請

第七條債務人有本法第二條規定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請。

債務人不能清償到期債務，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算的申請。

企業法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。

第八條向人民法院提出破產申請，應當提交破產申請書和有關證據。

破產申請書應當載明下列事項：

（一）申請人、被申請人的基本情況；

（二）申請目的；

（三）申請的事實和理由；

（四）人民法院認為應當載明的其他事項。

債務人提出申請的，還應當向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

第九條人民法院受理破產申請前，申請人可以請求撤回申請。

第二節受理

第十條債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到申請之日起五日內通知債務人。債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起七日內向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起十日內裁定是否受理。

除前款規定的情形外，人民法院應當自收到破產申請之日起十五日內裁定是否受理。

有特殊情況需要延長前兩款規定的裁定受理期限的，經上一級人民法院批準，可以延長十五日。

第十一條人民法院受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人。

債權人提出申請的，人民法院應當自裁定作出之日起五日內送達債務人。債務人應當自裁定送達之日起十五日內，向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

第十二條人民法院裁定不受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。

人民法院受理破產申請后至破產宣告前，經審查發現債務人不符合本法第二條規定情形的，可以裁定駁回申請。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。

第十三條人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人。

第十四條人民法院應當自裁定受理破產申請之日起二十五日內通知已知債權人，并予以公告。

通知和公告應當載明下列事項：

（一）申請人、被申請人的名稱或者姓名；

（二）人民法院受理破產申請的時間；

（三）申報債權的期限、地點和注意事項；

（四）管理人的名稱或者姓名及其處理事務的地址；

（五）債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產的要求；

（六）第一次債權人會議召開的時間和地點；

（七）人民法院認為應當通知和公告的其他事項。

第十五條自人民法院受理破產申請的裁定送達債務人之日起至破產程序終結之日，債務人的有關人員承擔下列義務：

（一）妥善保管其占有和管理的財產、印章和賬簿、文書等資料；

（二）根據人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；

（三）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；

（四）未經人民法院許可，不得離開住所地；

（五）不得新任其他企業的董事、監事、高級管理人員。

前款所稱有關人員，是指企業的法定代表人；經人民法院決定，可以包括企業的財務管理人員和其他經營管理人員。

第十六條人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。

第十七條人民法院受理破產申請后，債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產。

債務人的債務人或者財產持有人故意違反前款規定向債務人清償債務或者交付財產，使債權人受到損失的，不免除其清償債務或者交付財產的義務。

第十八條人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起二個月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。

管理人決定繼續履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

第十九條人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當中止。

第二十條人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續進行。

第二十一條人民法院受理破產申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產申請的人民法院提起。

第三章管理人

第二十二條管理人由人民法院指定。

債權人會議認為管理人不能依法、公正執行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。

指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規定。

第二十三條管理人依照本法規定執行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監督。

管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執行情況，并回答詢問。

第二十四條管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。

人民法院根據債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業知識并取得執業資格的人員擔任管理人。

有下列情形之一的，不得擔任管理人：

（一）因故意犯罪受過刑事處罰；

（二）曾被吊銷相關專業執業證書；

（三）與本案有利害關系；

（四）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。

個人擔任管理人的，應當參加執業責任保險。

第二十五條管理人履行下列職責：

（一）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；

（二）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；

（三）決定債務人的內部管理事務；

（四）決定債務人的日常開支和其他必要開支；

（五）在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；

（六）管理和處分債務人的財產；

（七）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

（八）提議召開債權人會議；

（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。

本法對管理人的職責另有規定的，適用其規定。

第二十六條在第一次債權人會議召開之前，管理人決定繼續或者停止債務人的營業或者有本法第六十九條規定行為之一的，應當經人民法院許可。

第二十七條管理人應當勤勉盡責，忠實執行職務。

第二十八條管理人經人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。

管理人的報酬由人民法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民法院提出。

第二十九條管理人沒有正當理由不得辭去職務。管理人辭去職務應當經人民法院許可。

第四章債務人財產

第三十條破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產，為債務人財產。

第三十一條人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：

（一）無償轉讓財產的；

（二）以明顯不合理的價格進行交易的；

（三）對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；

（四）對未到期的債務提前清償的；

（五）放棄債權的。

第三十二條人民法院受理破產申請前六個月內，債務人有本法第二條第一款規定的情形，仍對個別債權人進行清償的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。

第三十三條涉及債務人財產的下列行為無效：

（一）為逃避債務而隱匿、轉移財產的；

（二）虛構債務或者承認不真實的債務的。

第三十四條因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規定的行為而取得的債務人的財產，管理人有權追回。

第三十五條人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

第三十六條債務人的董事、監事和高級管理人員利用職權從企業獲取的非正常收入和侵占的企業財產，管理人應當追回。

第三十七條人民法院受理破產申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質物、留置物。

前款規定的債務清償或者替代擔保，在質物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質物或者留置物當時的市場價值為限。

第三十八條人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規定的除外。

第三十九條人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

第四十條債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：

（一）債務人的債務人在破產申請受理后取得他人對債務人的債權的；

（二）債權人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而負擔債務的除外；

（三）債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規定或者有破產申請一年前所發生的原因而取得債權的除外。

第五章破產費用和共益債務

第四十一條人民法院受理破產申請后發生的下列費用，為破產費用：

（一）破產案件的訴訟費用；

（二）管理、變價和分配債務人財產的費用；

（三）管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

第四十二條人民法院受理破產申請后發生的下列債務，為共益債務：

（一）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；

（二）債務人財產受無因管理所產生的債務；

（三）因債務人不當得利所產生的債務；

（四）為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產生的其他債務；

（五）管理人或者相關人員執行職務致人損害所產生的債務；

（六）債務人財產致人損害所產生的債務。

第四十三條破產費用和共益債務由債務人財產隨時清償。

債務人財產不足以清償所有破產費用和共益債務的，先行清償破產費用。

債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益債務的，按照比例清償。

債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。人民法院應當自收到請求之日起十五日內裁定終結破產程序，并予以公告。

第六章債權申報

第四十四條人民法院受理破產申請時對債務人享有債權的債權人，依照本法規定的程序行使權利。

第四十五條人民法院受理破產申請后，應當確定債權人申報債權的期限。債權申報期限自人民法院受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。

第四十六條未到期的債權，在破產申請受理時視為到期。

附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。

第四十七條附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。

第四十八條債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內向管理人申報債權。

債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提訟。

第四十九條債權人申報債權時，應當書面說明債權的數額和有無財產擔保，并提交有關證據。申報的債權是連帶債權的，應當說明。

第五十條連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。

第五十一條債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替債務人清償債務的，以其對債務人的求償權申報債權。

債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替債務人清償債務的，以其對債務人的將來求償權申報債權。但是，債權人已經向管理人申報全部債權的除外。

第五十二條連帶債務人數人被裁定適用本法規定的程序的，其債權人有權就全部債權分別在各破產案件中申報債權。

第五十三條管理人或者債務人依照本法規定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權。

第五十四條債務人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規定的程序，受托人不知該事實，繼續處理委托事務的，受托人以由此產生的請求權申報債權。

第五十五條債務人是票據的出票人，被裁定適用本法規定的程序，該票據的付款人繼續付款或者承兌的，付款人以由此產生的請求權申報債權。

第五十六條在人民法院確定的債權申報期限內，債權人未申報債權的，可以在破產財產最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。

債權人未依照本法規定申報債權的，不得依照本法規定的程序行使權利。

第五十七條管理人收到債權申報材料后，應當登記造冊，對申報的債權進行審查，并編制債權表。

債權表和債權申報材料由管理人保存，供利害關系人查閱。

第五十八條依照本法第五十七條規定編制的債權表，應當提交第一次債權人會議核查。

債務人、債權人對債權表記載的債權無異議的，由人民法院裁定確認。

債務人、債權人對債權表記載的債權有異議的，可以向受理破產申請的人民法院提訟。

第七章債權人會議

第一節一般規定

第五十九條依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權。

債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權。

對債務人的特定財產享有擔保權的債權人，未放棄優先受償權利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規定的事項不享有表決權。

債權人可以委托人出席債權人會議，行使表決權。人出席債權人會議，應當向人民法院或者債權人會議主席提交債權人的授權委托書。

債權人會議應當有債務人的職工和工會的代表參加，對有關事項發表意見。

第六十條債權人會議設主席一人，由人民法院從有表決權的債權人中指定。

債權人會議主席主持債權人會議。

第六十一條債權人會議行使下列職權：

（一）核查債權；

（二）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；

（三）監督管理人；

（四）選任和更換債權人委員會成員；

（五）決定繼續或者停止債務人的營業；

（六）通過重整計劃；

（七）通過和解協議；

（八）通過債務人財產的管理方案；

（九）通過破產財產的變價方案；

（十）通過破產財產的分配方案；

（十一）人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。

債權人會議應當對所議事項的決議作成會議記錄。

第六十二條第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起十五日內召開。

以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額四分之一以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。

第六十三條召開債權人會議，管理人應當提前十五日通知已知的債權人。

第六十四條債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上。但是，本法另有規定的除外。

債權人認為債權人會議的決議違反法律規定，損害其利益的，可以自債權人會議作出決議之日起十五日內，請求人民法院裁定撤銷該決議，責令債權人會議依法重新作出決議。

債權人會議的決議，對于全體債權人均有約束力。

第六十五條本法第六十一條第一款第八項、第九項所列事項，經債權人會議表決未通過的，由人民法院裁定。

本法第六十一條第一款第十項所列事項，經債權人會議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

對前兩款規定的裁定，人民法院可以在債權人會議上宣布或者另行通知債權人。

第六十六條債權人對人民法院依照本法第六十五條第一款作出的裁定不服的，債權額占無財產擔保債權總額二分之一以上的債權人對人民法院依照本法第六十五條第二款作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內向該人民法院申請復議。復議期間不停止裁定的執行。

第二節債權人委員會

第六十七條債權人會議可以決定設立債權人委員會。債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和一名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過九人。

債權人委員會成員應當經人民法院書面決定認可。

第六十八條債權人委員會行使下列職權：

（一）監督債務人財產的管理和處分；

（二）監督破產財產分配；

（三）提議召開債權人會議；

（四）債權人會議委托的其他職權。

債權人委員會執行職務時，有權要求管理人、債務人的有關人員對其職權范圍內的事務作出說明或者提供有關文件。

管理人、債務人的有關人員違反本法規定拒絕接受監督的，債權人委員會有權就監督事項請求人民法院作出決定；人民法院應當在五日內作出決定。

第六十九條管理人實施下列行為，應當及時報告債權人委員會：

（一）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓；

（二）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓；

（三）全部庫存或者營業的轉讓；

（四）借款；

（五）設定財產擔保；

（六）債權和有價證券的轉讓；

（七）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同；

（八）放棄權利；

（九）擔保物的取回；

（十）對債權人利益有重大影響的其他財產處分行為。

未設立債權人委員會的，管理人實施前款規定的行為應當及時報告人民法院。

第八章重整

第一節重整申請和重整期間

第七十條債務人或者債權人可以依照本法規定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。

債權人申請對債務人進行破產清算的，在人民法院受理破產申請后、宣告債務人破產前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。

第七十一條人民法院經審查認為重整申請符合本法規定的，應當裁定債務人重整，并予以公告。

第七十二條自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

第七十三條在重整期間，經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監督下自行管理財產和營業事務。

有前款規定情形的，依照本法規定已接管債務人財產和營業事務的管理人應當向債務人移交財產和營業事務，本法規定的管理人的職權由債務人行使。

第七十四條管理人負責管理財產和營業事務的，可以聘任債務人的經營管理人員負責營業事務。

第七十五條在重整期間，對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使。但是，擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害擔保權人權利的，擔保權人可以向人民法院請求恢復行使擔保權。

在重整期間，債務人或者管理人為繼續營業而借款的，可以為該借款設定擔保。

第七十六條債務人合法占有的他人財產，該財產的權利人在重整期間要求取回的，應當符合事先約定的條件。

第七十七條在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。

在重整期間，債務人的董事、監事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。但是，經人民法院同意的除外。

第七十八條在重整期間，有下列情形之一的，經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債務人破產：

（一）債務人的經營狀況和財產狀況繼續惡化，缺乏挽救的可能性；

（二）債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；

（三）由于債務人的行為致使管理人無法執行職務。

第二節重整計劃的制定和批準

第七十九條債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起六個月內，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。

前款規定的期限屆滿，經債務人或者管理人請求，有正當理由的，人民法院可以裁定延期三個月。

債務人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債務人破產。

第八十條債務人自行管理財產和營業事務的，由債務人制作重整計劃草案。

管理人負責管理財產和營業事務的，由管理人制作重整計劃草案。

第八十一條重整計劃草案應當包括下列內容：

（一）債務人的經營方案；

（二）債權分類；

（三）債權調整方案；

（四）債權受償方案；

（五）重整計劃的執行期限；

（六）重整計劃執行的監督期限；

（七）有利于債務人重整的其他方案。

第八十二條下列各類債權的債權人參加討論重整計劃草案的債權人會議，依照下列債權分類，分組對重整計劃草案進行表決：

（一）對債務人的特定財產享有擔保權的債權；

（二）債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；

（三）債務人所欠稅款；

（四）普通債權。

人民法院在必要時可以決定在普通債權組中設小額債權組對重整計劃草案進行表決。

第八十三條重整計劃不得規定減免債務人欠繳的本法第八十二條第一款第二項規定以外的社會保險費用；該項費用的債權人不參加重整計劃草案的表決。

第八十四條人民法院應當自收到重整計劃草案之日起三十日內召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決。

出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。

債務人或者管理人應當向債權人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問。

第八十五條債務人的出資人代表可以列席討論重整計劃草案的債權人會議。

重整計劃草案涉及出資人權益調整事項的，應當設出資人組，對該事項進行表決。

第八十六條各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。

自重整計劃通過之日起十日內，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經審查認為符合本法規定的，應當自收到申請之日起三十日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。

第八十七條部分表決組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協商。該表決組可以在協商后再表決一次。雙方協商的結果不得損害其他表決組的利益。

未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案：

（一）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第一項所列債權就該特定財產將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔保權未受到實質性損害，或者該表決組已經通過重整計劃草案；

（二）按照重整計劃草案，本法第八十二條第一款第二項、第三項所列債權將獲得全額清償，或者相應表決組已經通過重整計劃草案；

（三）按照重整計劃草案，普通債權所獲得的清償比例，不低于其在重整計劃草案被提請批準時依照破產清算程序所能獲得的清償比例，或者該表決組已經通過重整計劃草案；

（四）重整計劃草案對出資人權益的調整公平、公正，或者出資人組已經通過重整計劃草案；

（五）重整計劃草案公平對待同一表決組的成員，并且所規定的債權清償順序不違反本法第一百一十三條的規定；

（六）債務人的經營方案具有可行性。

人民法院經審查認為重整計劃草案符合前款規定的，應當自收到申請之日起三十日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。

第八十八條重整計劃草案未獲得通過且未依照本法第八十七條的規定獲得批準，或者已通過的重整計劃未獲得批準的，人民法院應當裁定終止重整程序，并宣告債務人破產。

第三節重整計劃的執行

第八十九條重整計劃由債務人負責執行。

人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產和營業事務的管理人應當向債務人移交財產和營業事務。

第九十條自人民法院裁定批準重整計劃之日起，在重整計劃規定的監督期內，由管理人監督重整計劃的執行。

在監督期內，債務人應當向管理人報告重整計劃執行情況和債務人財務狀況。

第九十一條監督期屆滿時，管理人應當向人民法院提交監督報告。自監督報告提交之日起，管理人的監督職責終止。

管理人向人民法院提交的監督報告，重整計劃的利害關系人有權查閱。

經管理人申請，人民法院可以裁定延長重整計劃執行的監督期限。

第九十二條經人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力。

債權人未依照本法規定申報債權的，在重整計劃執行期間不得行使權利；在重整計劃執行完畢后，可以按照重整計劃規定的同類債權的清償條件行使權利。

債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受重整計劃的影響。

第九十三條債務人不能執行或者不執行重整計劃的，人民法院經管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執行，并宣告債務人破產。

人民法院裁定終止重整計劃執行的，債權人在重整計劃中作出的債權調整的承諾失去效力。債權人因執行重整計劃所受的清償仍然有效，債權未受清償的部分作為破產債權。

前款規定的債權人，只有在其他同順位債權人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續接受分配。

有本條第一款規定情形的，為重整計劃的執行提供的擔保繼續有效。

第九十四條按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

第九章和解

第九十五條債務人可以依照本法規定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產申請后、宣告債務人破產前，向人民法院申請和解。

債務人申請和解，應當提出和解協議草案。

第九十六條人民法院經審查認為和解申請符合本法規定的，應當裁定和解，予以公告，并召集債權人會議討論和解協議草案。

對債務人的特定財產享有擔保權的權利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權利。

第九十七條債權人會議通過和解協議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上。

第九十八條債權人會議通過和解協議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。管理人應當向債務人移交財產和營業事務，并向人民法院提交執行職務的報告。

第九十九條和解協議草案經債權人會議表決未獲得通過，或者已經債權人會議通過的和解協議未獲得人民法院認可的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告債務人破產。

第一百條經人民法院裁定認可的和解協議，對債務人和全體和解債權人均有約束力。

和解債權人是指人民法院受理破產申請時對債務人享有無財產擔保債權的人。

和解債權人未依照本法規定申報債權的，在和解協議執行期間不得行使權利；在和解協議執行完畢后，可以按照和解協議規定的清償條件行使權利。

第一百零一條和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協議的影響。

第一百零二條債務人應當按照和解協議規定的條件清償債務。

第一百零三條因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協議，人民法院應當裁定無效，并宣告債務人破產。

有前款規定情形的，和解債權人因執行和解協議所受的清償，在其他債權人所受清償同等比例的范圍內，不予返還。

第一百零四條債務人不能執行或者不執行和解協議的，人民法院經和解債權人請求，應當裁定終止和解協議的執行，并宣告債務人破產。

人民法院裁定終止和解協議執行的，和解債權人在和解協議中作出的債權調整的承諾失去效力。和解債權人因執行和解協議所受的清償仍然有效，和解債權未受清償的部分作為破產債權。

前款規定的債權人，只有在其他債權人同自己所受的清償達到同一比例時，才能繼續接受分配。

有本條第一款規定情形的，為和解協議的執行提供的擔保繼續有效。

第一百零五條人民法院受理破產申請后，債務人與全體債權人就債權債務的處理自行達成協議的，可以請求人民法院裁定認可，并終結破產程序。

第一百零六條按照和解協議減免的債務，自和解協議執行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

第十章破產清算

第一節破產宣告

第一百零七條人民法院依照本法規定宣告債務人破產的，應當自裁定作出之日起五日內送達債務人和管理人，自裁定作出之日起十日內通知已知債權人，并予以公告。

債務人被宣告破產后，債務人稱為破產人，債務人財產稱為破產財產，人民法院受理破產申請時對債務人享有的債權稱為破產債權。

第一百零八條破產宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產程序，并予以公告：

（一）第三人為債務人提供足額擔?；蛘邽閭鶆杖饲鍍斎康狡趥鶆盏?；

（二）債務人已清償全部到期債務的。

第一百零九條對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利。

第一百一十條享有本法第一百零九條規定權利的債權人行使優先受償權利未能完全受償的，其未受償的債權作為普通債權；放棄優先受償權利的，其債權作為普通債權。

第二節變價和分配

第一百一十一條管理人應當及時擬訂破產財產變價方案，提交債權人會議討論。

管理人應當按照債權人會議通過的或者人民法院依照本法第六十五條第一款規定裁定的破產財產變價方案，適時變價出售破產財產。

第一百一十二條變價出售破產財產應當通過拍賣進行。但是，債權人會議另有決議的除外。

破產企業可以全部或者部分變價出售。企業變價出售時，可以將其中的無形資產和其他財產單獨變價出售。

按照國家規定不能拍賣或者限制轉讓的財產，應當按照國家規定的方式處理。

第一百一十三條破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償：

（一）破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金；

（二）破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；

（三）普通破產債權。

破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

破產企業的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業職工的平均工資計算。

第一百一十四條破產財產的分配應當以貨幣分配方式進行。但是，債權人會議另有決議的除外。

第一百一十五條管理人應當及時擬訂破產財產分配方案，提交債權人會議討論。

破產財產分配方案應當載明下列事項：

（一）參加破產財產分配的債權人名稱或者姓名、住所；

（二）參加破產財產分配的債權額；

（三）可供分配的破產財產數額；

（四）破產財產分配的順序、比例及數額；

（五）實施破產財產分配的方法。

債權人會議通過破產財產分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認可。

第一百一十六條破產財產分配方案經人民法院裁定認可后，由管理人執行。

管理人按照破產財產分配方案實施多次分配的，應當公告本次分配的財產額和債權額。管理人實施最后分配的，應當在公告中指明，并載明本法第一百一十七條第二款規定的事項。

第一百一十七條對于附生效條件或者解除條件的債權，管理人應當將其分配額提存。

管理人依照前款規定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應當分配給其他債權人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應當交付給債權人。

第一百一十八條債權人未受領的破產財產分配額，管理人應當提存。債權人自最后分配公告之日起滿二個月仍不領取的，視為放棄受領分配的權利，管理人或者人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

第一百一十九條破產財產分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權，管理人應當將其分配額提存。自破產程序終結之日起滿二年仍不能受領分配的，人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

第三節破產程序的終結

第一百二十條破產人無財產可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產程序。

管理人在最后分配完結后，應當及時向人民法院提交破產財產分配報告，并提請人民法院裁定終結破產程序。

人民法院應當自收到管理人終結破產程序的請求之日起十五日內作出是否終結破產程序的裁定。裁定終結的，應當予以公告。

第一百二十一條管理人應當自破產程序終結之日起十日內，持人民法院終結破產程序的裁定，向破產人的原登記機關辦理注銷登記。

第一百二十二條管理人于辦理注銷登記完畢的次日終止執行職務。但是，存在訴訟或者仲裁未決情況的除外。

第一百二十三條自破產程序依照本法第四十三條第四款或者第一百二十條的規定終結之日起二年內，有下列情形之一的，債權人可以請求人民法院按照破產財產分配方案進行追加分配：

（一）發現有依照本法第三十一條、第三十二條、第三十三條、第三十六條規定應當追回的財產的；

（二）發現破產人有應當供分配的其他財產的。

有前款規定情形，但財產數量不足以支付分配費用的，不再進行追加分配，由人民法院將其上交國庫。

第一百二十四條破產人的保證人和其他連帶債務人，在破產程序終結后，對債權人依照破產清算程序未受清償的債權，依法繼續承擔清償責任。

第十一章法律責任

第一百二十五條企業董事、監事或者高級管理人員違反忠實義務、勤勉義務，致使所在企業破產的，依法承擔民事責任。

有前款規定情形的人員，自破產程序終結之日起三年內不得擔任任何企業的董事、監事、高級管理人員。

第一百二十六條有義務列席債權人會議的債務人的有關人員，經人民法院傳喚，無正當理由拒不列席債權人會議的，人民法院可以拘傳，并依法處以罰款。債務人的有關人員違反本法規定，拒不陳述、回答，或者作虛假陳述、回答的，人民法院可以依法處以罰款。

第一百二十七條債務人違反本法規定，拒不向人民法院提交或者提交不真實的財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況的，人民法院可以對直接責任人員依法處以罰款。

債務人違反本法規定，拒不向管理人移交財產、印章和賬簿、文書等資料的，或者偽造、銷毀有關財產證據材料而使財產狀況不明的，人民法院可以對直接責任人員依法處以罰款。

第一百二十八條債務人有本法第三十一條、第三十二條、第三十三條規定的行為，損害債權人利益的，債務人的法定代表人和其他直接責任人員依法承擔賠償責任。

第一百二十九條債務人的有關人員違反本法規定，擅自離開住所地的，人民法院可以予以訓誡、拘留，可以依法并處罰款。

第一百三十條管理人未依照本法規定勤勉盡責，忠實執行職務的，人民法院可以依法處以罰款；給債權人、債務人或者第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。

第一百三十一條違反本法規定，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第十二章附則

第一百三十二條本法施行后，破產人在本法公布之日前所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金，依照本法第一百一十三條的規定清償后不足以清償的部分，以本法第一百零九條規定的特定財產優先于對該特定財產享有擔保權的權利人受償。

第一百三十三條在本法施行前國務院規定的期限和范圍內的國有企業實施破產的特殊事宜，按照國務院有關規定辦理。

第一百三十四條商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構有本法第二條規定情形的，國務院金融監督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產清算的申請。國務院金融監督管理機構依法對出現重大經營風險的金融機構采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機構為被告或者被執行人的民事訴訟程序或者執行程序。

金融機構實施破產的，國務院可以依據本法和其他有關法律的規定制定實施辦法。

第10篇

1）合同宗旨

2）合營公司的成立、名稱和法定地址

3）合營公司的經營范圍

4）車型范圍、數量和生產能力

5）資本、投資比例和資金籌措

6）增資和資本轉讓

7）利潤率

8）利潤匯給和資本匯回

9）董事會和管理機構

10）技術和專有技術的轉讓

11）國產率

12）地址、基礎設施和公用服務

13）進出口

14）外匯平衡和支付

15）關稅

16）會計

17）報表和審計

18）職工管理

19）＿＿＿＿＿公司派遣的雇員

20）保險

21）合同的生效和期限

22）清算和分配

23）部分失效

24）不可抗力

25）未行使權利

26）爭議的解決

27）合同文字

28）通知

29）附件

附件一：技術轉讓協議

附件二：職責范圍本合營合同在＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿簽訂于中華人民共和國＿＿＿＿＿市，合同各方為：

＿＿＿＿＿以下簡稱甲方），其法定地址在＿＿＿＿＿；

＿＿＿＿＿以下簡稱乙方），其法定地址在＿＿＿＿＿；

＿＿＿＿＿以下簡稱丙方），其法定地址在＿＿＿＿＿；

＿＿＿＿＿以下簡稱丁方），其法定地址在＿＿＿＿＿；

上述四方按照平等互利原則，經過友好談判，決定根據一九七九年七月八日頒布的《中華人民共和國中外合資經營企業法》（以下簡稱《合資法》），在中國＿＿＿＿＿共同建立一個合資經營公司（以下簡稱合營公司）。建立這一合營公司的目的是：

采用甲方公司的最新技術，制造汽車和發動機；

采用現代化的管理方法經營合營公司，為中國汽車工業作出貢獻。

為此，甲、乙、丙、丁四方現達成協議如下：

第一條　合同宗旨

本合同宗旨為：

1．規定合營公司的建立；

2．規定合營公司的法律地位和性質；

3．規定合營公司的經營范圍；

4．規定合同各方與合營公司有關的權利和義務。

第二條　合營公司的成立、名稱和法定地址

1．合同各方同意按《合資法》建立合營公司，根據《合資法》第四條，合營公司的形式為有限責任公司。

2．合營公司的名稱為：

中文：＿＿＿＿＿

英文：＿＿＿＿＿

縮寫為：＿＿＿＿＿。

3．合營公司的法定地址為＿＿＿＿＿。

4．合營公司應在中國對外經濟貿易部（以下簡稱“經貿部”）批準本合同后的一個月內，向工商行政管理局辦理登記。合營公司自營業執照簽發之日起即告成立。

5．合營公司為中國法人，受中國法律的管轄和保護。

6．商標“＿＿＿＿＿”已由甲方在國際上向瑞士日內瓦世界工業產權組織國際局注冊，注冊號為＿＿＿＿＿，并單獨在＿＿＿＿＿國家注冊，在北京商標注冊號為＿＿＿＿＿。甲方許可合營公司在本合同期限內有權使用這一商標作為合營公司名稱的一個組成部分，但是“＿＿＿＿＿”這一商標在中國要繼續得到注冊，并且甲方應能繼續按本合同、章程和技術轉讓協議的規定在合營公司中施加其影響，特別是對合營公司所制造汽車的質量施加影響。

在本合同終止時，合營公司應不經甲方提出要求立即改變公司名稱、新的公司名稱不得把“＿＿＿＿＿”這一商標或其任何縮寫作為一個組成部分，也不得有任何其他類似于上述商標的組成部分。同樣，如果甲方在合營公司資本中的份額不論由于何種原因而減少，致使甲方認為它將喪失按本合同、技術轉讓協議和合營公司章程的規定繼續在合營公司充分施加影響的法律上的或實施上的可能性，特別是對于合營公司所制造汽車的質量充分施加影響，則經甲方提出書面要求，合營公司應立即以同樣方式改變其公司名稱。如合營公司未履行這一義務，則甲方根據本合同有權辦理一切手續，以改變合營公司或其合法繼承者的公司名稱。共24頁，當前第1頁123456789101112131415161718192021222324

第三條　合營公司的經營范圍

1．合營公司的主要業務活動如下：

1．1　制造汽車；

1．2　制造發動機；

1．3　制造零部件；

1．4　進口為制造、裝配、測試、服務、培訓以及輔助業務活動所需的各種貨物；

1．5　有關法律和法規允許時進口整車；

1．6　在國內銷售合營公司所制造的汽車。

1．7　在國內銷售維修服務配件；

1．8　出口汽車、零部件、配件、附件和沖壓模具；

1．9　售后服務。

2．為了實現其主要業務，合營公司可以按合營公司章程的規定開展與主要業務有關的任何其他活動。

第四條　車型范圍、數量和生產能力

1．合營公司在建立后最初＿＿＿＿＿年（以下稱為“第一階段”）內制造轎車。有關要制造的轎車及其制造的具體細節應在合營公司和甲方將要簽訂的技術轉讓協議中商定。以后，合營公司將制造由甲方或其附屬公司所開發的其他車型。制造上述車型也應在技術轉讓協議中予以規定。

2．在第一階段，合營公司應具有以下裝配制造能力；

汽車廠　有沖壓車間、拼裝車間、油漆車間和總裝車間，生產能力為＿＿＿＿＿班年產＿＿＿＿＿輛，包括配件；

發動機廠　發動機制造是指生產＿＿＿＿＿發動機，其制造設備的生產能力年度＿＿＿＿＿臺，其中每年至少應有＿＿＿＿＿臺裝配成＿＿＿＿＿發動機，以滿足在中國銷售的轎車對發動機的需要。

3．汽車廠和發動機廠投產時間按時間進度表。

4．乙方保證購買合營公司生產的＿＿＿＿＿轎車數量如下：（略）

如果需求量高于上述數量，合營公司將要求中國有關部門對進口散裝車所需的外匯予以支持，并從國內提供足夠的原材料、零部件和能源。

5．在本合同期限內，合營公司生產的汽車應逐步做到在價格上具有競爭力，但是，要有下列條件：

5．1　國產零部件要有貨供應，并在價格和質量上具有競爭力；

5．2　產量要增加；

5．3　國內汽車工業的發展要得到合理保護。

6．甲方保證在發動機投產＿＿＿＿＿年后購買由合營公司制造的＿＿＿＿＿發動機，但是＿＿＿＿＿發動機到甲方的入庫價要不高于甲方制造的＿＿＿＿＿發動機的入庫價，質量按甲方標準和交貨條件方面均具有競爭力。價格和交貨條件應在甲方和合營公司將要簽訂的購貨協議中規定。

第五條　資本、投資比例和資金籌措

1．合營公司的注冊資本應為人民幣＿＿＿＿＿元。

2．合同各方在合營公司注冊資本中投資比例和認繳額應為：

甲方＿＿＿＿＿％，計人民幣＿＿＿＿＿元；

乙方＿＿＿＿＿％，計人民幣＿＿＿＿＿元；

丙方＿＿＿＿＿％，計人民幣＿＿＿＿＿元；

丁方＿＿＿＿＿％，計人民幣＿＿＿＿＿元；

3．合同各方對合營公司注冊資本的出資如下：

3．1　甲方

－－實物，合人民幣＿＿＿＿＿元，

－－現金，相當于人民幣＿＿＿＿＿元的＿＿＿＿＿幣；

3．2　乙方

－－實物，合人民幣＿＿＿＿＿元；

－－現金，計人民幣＿＿＿＿＿元；

3．3　丙方

－－現金，相當于人民幣＿＿＿＿＿元；

3．4　丁方

－－現金，計人民幣＿＿＿＿＿元。共24頁，當前第2頁123456789101112131415161718192021222324

4．合同各方應按上述規定的比例分期繳付其認繳額。各期出資繳付的時間、金額、出資方式由董事會根據合營公司的需要決定。合同各方第一次現金出資應在第一次董事會會議后30天內付訖。合同各方對合營公司的各期出資應按以下方式記入合營公司帳冊：

4．1　實物出資在房屋，機器設備等以及投資前費用作為資產入帳之時視為付訖；

4．2　現金出資在現金存入合營公司所指定的中國銀行的帳戶之時視為付訖。

合同各方按章程規定付訖出資后，合營公司應向有關合同方出具出資證明書。

5．合同任何一方未按本條第4款規定的日期付訖出資額時，如出資逾期不超過30天，則該違約方應以其應當出資的貨幣，就其應繳付的出資額，根據中國銀行當時的短期貸款利率，自逾期第一天起，按逾期天數支付利息，作為合資公司的財務收益。如出資逾期超過30天，則違約方除應支付本款前述利息外，每逾期30天，應向其他各方繳付其應繳出資額的＿＿＿＿＿％的違約金。違約金應以與出資相同的貨幣支付。如逾期長達90天，則采用下列程序：

5．1　如違約方為甲方，則乙、丙、丁方公司有權根據本合同第二十一條第5款共同或單獨要求終止本合同，并就此項違約提出索賠。

5．2　如違約方中有一方為乙方，則甲方有權根據本合同第二十一條第5款要求終止本合同，并就此項違約提出索賠。

5．3　如違約方為丙方和丁方兩方或其中一方，則其余各方應繼續履行本合同。并有權就此項違約提出索賠。丙方和（或）丁方已繳付的出資，應按其在合營公司注冊資本中出資的面值，由乙方購買。

5．4　如果乙方和甲方在沒有丙方和丁方兩方或其中一方參加的情況下繼續經營合營公司，任何一方在此后再逾期90天不付訖其出資，則本數5．1、5．2、5．3各節同樣適用。

6．合營公司以其全部財產對其債務和義務承擔責任，合同各方對合營公司的責任以各自認繳的注冊資本為限。

7．注冊資本中現金和（或）實物的外匯出資，應按出資之日國家外匯管理局公布的官方匯率折算成人民幣入帳?，F金外匯出資應存入合營公司的銀行帳戶。

8．在本合營合同簽字之前，乙方和丙方已代表合營公司提出申請，要求在本合同批準后30天內確定人民幣貸款限額，以籌措投資和日常業務，諸如支付進口物品，許可證咨詢費、特殊服務費、股利、外籍職工薪金等所需的資金。這一貨款限額為人民幣，但可以用于人民幣付款，也可以按兌現之日國家外匯管理局公布的官方匯率兌換成外匯。外匯在經批準的外匯額度內提供。上述貨款條件的優惠程度應不低于給于其他中外合營企業的貸款條件。

9．在開始留存儲備金之前，合營公司的注冊資本應為總投資（固定資產和流動資產）的＿＿＿＿＿％，總投資的其余＿＿＿＿＿％應通過銀行貸款解決。此后，合營公司資本結構中的＿＿＿＿＿；＿＿＿＿＿的產權一負債比率應視為一條長期的資金籌措準則。

第六條　增資和資本轉讓

1．董事會一致決議后，經合同各方書面同意，可以增加合營合同的注冊資本。但是，合同各方在新增注冊資本中的比例應與原注冊資本中的比例相同。

2．董事會一致決議后，經合同其他各方事先書面同意，合同一方方可將其在合營公司的全部或部分注冊資本轉讓給本合同另一方或第三者，或將其本合同所規定的權利和義務轉讓給本合同另一方或第三者。如合同一方欲轉讓其全部或部分注冊資本，合同其他各方享有優先購買權。合同一方向第三者轉讓其合營公司注冊資本的條件，不得優惠于其原先向合同其他各方提供的轉讓條件。共24頁，當前第3頁123456789101112131415161718192021222324

3．合同一方轉讓其在合營公司的全部或部分注冊資本，或接納新的合營者，應由合同各方簽署書面文件。上述書面文件應視為合同的補充。

4．增資和資本轉讓應在合營公司章程中更詳細地予以規定。

5．發生上述增資、資本轉讓和接納新合營者時，合營公司應在經貿部批準后1個月內向工商局辦理變更登記手續。

6．盡管上述各款規定，合同各方同意，甲方可以將其在合營公司注冊資本的份額不超過＿＿＿＿＿％的部分轉讓給＿＿＿＿＿投資公司或一家由甲方選擇的＿＿＿＿＿國銀行。在此情況下，＿＿＿＿＿公司還可將＿＿＿＿＿公司有權委派的五名合營公司董事中一名或幾名董事的委派權轉讓給＿＿＿＿＿投資公司或上述銀行。

第七條　利潤率

1．合同各方應按投資比例，分享利潤，分擔虧損。

2．根據本條第3款按注冊資本的投資比例分配給合同各方的凈利潤，為利潤總額減去根據中國稅法規定繳納的所得稅以及提取的儲備基金、職工獎勵及福利基金和企業發展基金（以下簡稱“三項基金”）。三項基金提取的金額由董事會決定。

3．合同各方同意，合營公司應在其建立后第四個全會計年度內實現金額為注冊資本＿＿＿＿＿％（百分之＿＿＿＿＿￣百分之＿＿＿＿＿）的稅后（匯出稅除外）凈利潤分配，自其建立后第五個全會計年度起，實現每年金額為注冊資本＿＿＿＿＿％（百分之＿＿＿＿＿￣百分之＿＿＿＿＿）的凈利潤分配。

4．然而，初期虧損應在第二個全會計年度末予以平衡。

5．最初和以后的銷售價格應按本合同附件五確定。

第八條　利潤匯給和資本匯回

1．分配的凈利潤，匯給＿＿＿＿＿公司的為＿＿＿＿＿幣，匯給＿＿＿＿＿公司的為＿＿＿＿＿幣，匯給＿＿＿＿＿公司和＿＿＿＿＿公司的為＿＿＿＿＿幣，就在年度會計報表通過后立即（不遲于二十天）分別轉入各方所指定的銀行帳戶。任何未支付的金額，應自年度會計報表通過之日起20（二十）天后，＿＿＿＿＿幣和＿＿＿＿＿分別按違約之日3（三）個月貨款的＿＿＿＿＿銀行同業拆放利率加2％（百分之二）的年利息率計算利息，＿＿＿＿＿幣按違約之日3（三）個月貸款的＿＿＿＿＿銀行利率加2％（百分之二）的年利息率計算利息。上述利率有效期為3（三）個月。三個月后，重新適用上述方法。

2．在本合同終止時，合同任何一方都應獲得符合其權利的結算，結算的金額應根據合營公司的價格（以下稱“估價”）計算。各方在結算中所得份額應相應于其在合營公司的投資比例。

3．匯給甲方及丙方的利潤和匯回甲方及丙方的出資，應適用國家外匯管理局在上述匯給和匯回之日所公布的對于＿＿＿＿＿幣和＿＿＿＿＿幣的官方利率。

第九條　董事會和管理機構

1．董事會由＿＿＿＿＿名董事組成，甲方委派＿＿＿＿＿名，其中一名為第一副董事長，乙方委派＿＿＿＿＿名，其中一名為董事長，丙方委派＿＿＿＿＿名，為第二副董事長，丁方委派＿＿＿＿＿名。董事會應于合同生效后1個月內舉行第一次會議，即董事會成立會議，由董事長召集。

2．董事會人選由合同各方各自書面委派或調換。

3．董事會是合營公司的最高權力機構，負責合營公司業務的決策和監督，并為此定期舉行會議。董事會的職權應在公司章程中具體訂明。共24頁，當前第4頁123456789101112131415161718192021222324

4．董事會應建立執行管理委員會，由一名總經理、一名副總經理和一名或幾名執行經理（以下統稱“執行經理”）組成。

5．董事會應采用其認為合適的合營公司組織機構。合營公司建立后第＿＿＿＿＿年的年底將形成的組織機構，見本合同附件六。

6．合營公司各部門的職責范圍見本合同附件七。董事會可按其認為適合的方式對各部門的職責范圍隨時加以修改。

第十條　技術和專用技術的轉讓

制造合營公司的產品所需的技術和專有技術的轉讓，應在合營公司和甲方將要簽訂的技術轉讓協議中予以規定。

第十一條　國產率

1．合營公司制造的各種車型的國產率最終目標為100％。合同各方應共同努力，促使本合同附件八中商定的外購件和自制件的＿＿＿＿＿車國產率發展計劃得以實現。

2．乙方、丙方和丁方保證國產率發展計劃所需的先決條件得以完全實現。為此，除了要遵循經濟和質量標準外，還要及時發展原材料和零部件的生產能力。因此，有必要實現以下（但不限于以下）先決條件：

2．1　合營公司應可以自由選擇中國協作廠；

2．2　合營公司的中國協作廠應作出設備投資，和（或）購買按照甲方的質量標準制造＿＿＿＿＿零部件和在后階段制造甲方許可的合營公司其他產品所需的技術許可證和（或）專有技術；

2．3　合營公司及其協作廠制造零部件所需的材料應在中國＿＿＿＿＿計劃中予以考慮，并提供給合營公司及其協作廠。

合營公司及其協作廠期望始終取得優惠進口關稅稅率，并能迅速辦理結關手續。

3．甲方應在技術轉讓協議范圍內盡其最大努力向合營公司提供幫助和咨詢，以期達到國產率目標。此外，甲方還應盡最大努力促使＿＿＿＿＿國內外可能的外購件協作廠以轉讓技術和提供服務的方式對可能的中國合作者予以援助。同樣，乙方、丙方和丁方應促使其各自的上級組織和上述協作廠、將來可能的中國合作者在技術轉讓過程中對上述協作廠予以充分合作。

4．如果合營公司及其協作廠的國產零部件未能保持甲方的質量標準，從而造成停產的危險，則有關零部件應由甲方提供。

5．如果國產件的入庫價高于甲方交付的零部件的合營公司入庫價，則有關零部件應由甲方提供。

6．有關國產率的具體技術問題應在技術轉讓協議中予以規定。

第十二條　場地、基礎設施和公用服務

1．第四條第2款所述的第一階段使用的合營公司汽車廠和發動機廠應在乙方目前使用的＿＿＿＿＿汽車廠。

2．上述廠區要設有必要的廠外基礎設施，如能源供應、污水處理和廢物處理，直到廠區邊界為止。此外，應建造一條鐵路連接線和公路連接線，＿＿＿＿＿路應對外封閉。

上述廠外基礎設施的費用將由＿＿＿＿＿市政府負擔。

但是，如果合營公司在上述基礎設施之外就其他只供合營公司使用的廠外基礎設施提出特殊要求，則合營公司應支付一部分合理的建造費用。

3．乙方和丙方已代表合營公司向＿＿＿＿＿有關部門申請提供合營公司需用的工廠場地（包括附件九甲中的平面布置圖和將來擴展用地）和本合同附件九乙中合營公司所需的廠外基礎設施以及公用服務。

4．合營公司建立后，應按經批準的上述申請書向土地主管部門訂立土地使用合同。共24頁，當前第5頁123456789101112131415161718192021222324

第十三條　進出口

1．在投資和生產階段，合營公司需進口以下（但不限于以下）貨物；

1．1　生活資料，包括辦公設備；

1．2　散裝車、零部件、配件和附件；

1．3　整車，通過中國進出口部門進口，或者在中國有關法律或法規允許時由合營公司自行進口；

1．4　工藝材料和原材料；

1．5　機器、模具、工具和設備的配件和附件；

1．6　售后服務和培訓用的工具和設備；

1．7　樣品；

1．8　技術資料和業務文件。

2．合營公司還應做好以下各項工作：

2．1　迅速結關；

2．2　落實國內運輸；

2．3　安排在港口的中間儲存。

3．合營公司將按本合同第十四條第3款自行出口＿＿＿＿＿發動機和沖壓模具。

4．整車出口事宜將由合營公司董事會討論決定。

第十四條　外匯平衡和支付

1．合同各方均應盡力支持合營公司盡快達到外匯平衡。

2．為了使合營公司能夠繼續經營，乙方、丙方和丁方應負責根據中國主管部門所批準的可行性報告（附件十）中規定的外匯缺額取得外匯額度。

如果由于應由＿＿＿＿＿方面負責的，而為合營公司所不能控制的，不可預見的原因，致使合營公司需要更多的外匯，則乙方、丙方和丁方應負責取得額外的外匯額度以彌補缺額。如果是其他不可預見的原因，則合營公司將在乙方、丙方和丁方協助下借貸外匯。上述貸款應較之其他貸款優先償還。

3．甲方保證按本合同第四條規定購買＿＿＿＿＿發動機。此外，還保證，自營業執照簽發后第＿＿＿＿＿年起，每年購買價值＿＿＿＿＿美元的中國制造的沖壓模具，但是上述模具在價格、質量和交貨條件方面對甲方來說要具有國際競爭力。如上述購買沖壓模具和＿＿＿＿＿發動機的先決條件未予滿足，則應適用本條第2款。

4．甲方發運給合營公司的所有貨物，將采用中國銀行所開立的不可撤回的信用證來支付。

5．合營公司發運給甲方的所有貨物，將采用一家第一流銀行所開立的不可撤回的信用證來支付。

第十五條　關稅

合同各方期望，合營公司經按中國法律提出特別申請后將會取得優惠關稅待遇。

第十六條　會計

1．合營公司應完善、準確、適當地記帳和記錄，以真實和清楚地反映合營公司財務狀況，并說明公司的經濟業務。

2．合營公司的一切自制會計憑證、帳簿、報表用中文和英文書寫。

3．合營公司以人民幣為記帳本位幣，合營公司也可就外匯經濟業務員另立外幣帳簿，其中也應記載匯率和折合的人民幣金額。

4．合營公司的會計年度采用日歷制。合營公司第一個會計年度，從營業執照簽發之日起至當年十二月三十一日止。

第十七條　報表和審計

1．為了促進有效的合作，合營公司應建立一個報表制度，向合同各方報告合營公司業務的發展情況。

其中尤其應包括以下報表：

1．1　月度報表

a．財務報表，包括損益計算書、資產負債表和外匯平衡表；

b．散裝車到貨量、散裝車庫存量和在運量、國產材料和零部件的庫存量以及已裝配好汽車的庫存量；

c．產量和職工人數；

d．新車銷售量；

e．配件和附件的庫存量、銷售量和購入量。共24頁，當前第6頁123456789101112131415161718192021222324

1．2　年中報表

a．周轉性財務預測；

b．按國產率發展計劃的國產率；

c．當時的能源需要、能源消耗和能源費用；

廠總工時。

1．3　年度報表

a．下兩年的詳細公司預測（預算）；

b．合營公司長期發展規劃；

c．售后服務工作。

2．此外，合營公司應定期向合同各方提供中國公布的，與合營公司業務有關的經濟政策、市場發展情況以及法律和法規。

3．合營公司應以合同各方各自要求的形式，向合同各方提供與本第1款提到的文件有關的其他資料。

4．合同各方有權派其授權代表檢查合營公司的帳簿和其他業務文件。

合同各方有權為自己的目的自費聘請在中國或國外的公證會計師審查合營公司帳簿、資產負債表和損益計算書。這一審查權還意味著合營公司有義務向上述會計師提供一切所需的數據和文件。

此外，合營公司將允許合同各方的授權人進入其各部分場地。

第十八條　職工管理

1．合營公司董事會應根據各部門具體需要。系統和定期地決定公司的職工總人數和對職工素質的要求（人事計劃）。董事會作決定時，應考慮組織機構表所規定的外籍職工的職位。

2．執行管理委員會應有權雇用和解雇合營公司的職員和工人，決定雇用職工的條件，建立獎金獎勵制度，以提高生產率。

3．高級職員（執行經理、部門經理、分部經理）的薪金、社會保險、福利、差旅費等的標準，由董事會決定。執行經理由董事會個別地與其簽訂書面雇用合同。部門和分部經理以及其余外籍職工由執行管理委員會個別地與其簽訂書面雇用合同。

4．公營公司職工（包括技術人員和管理人員，但外籍職工除外），經中國勞動部門推薦，由合營公司經過考核，自行錄用，其薪金、工資標準和獎金、津貼等，根據“按勞分配”的原則，參照職工的能力和技術水平，由合營公司決定。合營公司開始時的職工薪金、工資和其他有關各項費用，已在可行性報告中確定。隨著生產發展以及職工業務能力和技術水平的提高，合營公司應根據其利潤率、生產率和競爭能力以及中國的實際情況逐步調整職工薪金和工資。

第十九條　外籍雇員

1．甲方應與合營公司商定，在甲方的可能范圍內向合營公司派遣其專家，作為合營公司的臨時雇員（即外籍職工）。甲方應按合營公司提出的具體職務要求選派專家。然而，合營公司有權辭退任何證明是不稱職的外籍職工，拒絕接受或辭退任何證明其健康狀況不足以勝任其職務要求的外籍職工。

2．合營公司應與各外籍職工分別訂立雇用合同，雇用合同應包括本合同附件十一所規定的主要條款。

3．各外籍職工的報酬總額應按甲方標準，雇用合同中所規定的外籍職工所有人員費用（包括獎金），應由合營公司負擔。

4．合營公司應負責辦理，或者必要時向中國有關部門申請以下（但不限于以下）各項：

4．1　在＿＿＿＿＿批準并可在＿＿＿＿＿續簽的簽證，包括有效期為＿＿＿＿＿個月的多次出入境簽證，以及居住、工作和旅行許可證；

4．2　根據＿＿＿＿＿正規學校標準提供教育條件。

5．外籍職工的住房在本合同附件中規定。

第二十條　保險

1．合營公司對其資產保火險、營業中斷險和一般責任險。共24頁，當前第7頁123456789101112131415161718192021222324

2．一切可能涉及合同各方利益的與保險有關事項，合營公司應盡快提請合同各方注意。

3．合營公司對以人民幣投保的項目，以人民幣支付保險費；以外匯投保的，則以外匯支付保險費。中國保險公司在賠付損失時亦同。

第二十一條　合同的生效和期限

1．本合同已經合同各方正式授權代表簽署，將報請甲方主管委員會以及乙方、丙方和丁方主管領導確認。在確認以后，本合同應報請經貿部審批，并在批準后生效。

2．本合同經甲方主管委員會確認后，甲方應即通知乙方、丙方和丁方。本合同經乙方、丙方和丁方的主管領導確認后，乙方、丙方和丁方應即通知甲方。乙方、丙方和丁方在收到經貿部批準本合同的通知后，應立即通知甲方。

3．甲方主管委員會以及乙方、丙方和丁方的主管領導應在簽約后1個月內確認或不確認本合同。本合同在上述主管委員會和主管領導確認之后，方可報請經貿部審批。

如果上述主管委員會和主管領導在規定的1個月期限內未確認本合同，或者經貿部在本合同報請審批后3個月內未批準本合同，則合同各方不再承擔任何義務。

4．本合同生效后，有效期為＿＿＿＿＿年。

如果在本合同期滿前至少1年合同所有各方均未通知合同其余各方，其打算在本合同期滿時終止本合同的意圖，則乙方、丙方和丁方應在本合同期滿＿＿＿＿＿個月前，共同向經貿部提出申請，要求將本合同延長＿＿＿＿＿年，經經貿部批準后生效。合營公司應在批準后1個月內向工商局辦理合營公司期限延長的登記手續。

僅由中國的合同一方或兩方通知甲方其打算退出本合同的意圖，則不影響本合同在其余各方之間的有效性。

對于進一步延長本合同期限，本款規定同樣適用。

5．合營公司董事會可決定解散合營公司，從而決定提前終止本合同。

在下列任何一種情況下，董事會應解散合營公司：

5．1　合營公司連續＿＿＿＿＿年嚴重虧損，而且預測不可能合情合理地得出經濟狀況會改善到使合同所有各方滿意的結論；

5．2　合同任何一方違反本合同的任何實質性條款，以致合營公司有無法繼續經營的危險，除非上述違約能夠或者已經在違約書面通知后＿＿＿＿＿天內予以糾正；

5．3　不可抗力所造成的延誤持續＿＿＿＿＿個月以上，而且合同任何一方的全體董事要求董事會解散合營公司，除非在上述期限內能按該合同方所希望的方式合理地修改其義務使之適應新的情況，或者其余合同各方決定在要求解散合營合同的合同方不參加的情況下繼續經營合營公司。

5．4　甲方和合營公司之間的技術轉讓協議因該協議的任何實質性條款遭到違反而終止；

5．5　在任何其他情況下，如果在董事長和副董事長共同向董事會提出解決方案后董事會仍不能對某一重大問題通過決議。

6．董事會有關解散公司的決議中，還應規定清算程序和原則，確定清算委員會的人選及其報酬。

7．本合同的提前終止不損害任何合同一方對另一方違反本合同提出索賠的權利。

第二十二條　清算和分配

1．本合同按本合同第二十一條第4款和第5款終止時，應由合營公司董事會所任命的清算委員會確定估價。

2．估價應反映董事會決定解散合營公司之日或者董事會確定為合營公司清算開始之日的合營公司財務狀況。此外，估價還應反映那一天的合營公司的價值。共24頁，當前第8頁123456789101112131415161718192021222324

3．在確定估價時，清算委員會應采用編制經審計的合營公司年度資產負債表時所采用一貫原則。估價應以合營公司全部產權（即固定資產加流動資產，減負債，加或減重新估價調整差額）的價值為依據。這一價值還應加上一個有待合同各方談判商定的，反映合營公司將來利潤率的因素（繼續經營價值）。在確定合營公司將來利潤率時，應適當參照合營公司當時和以前的利潤率。

4．清算委員會應就估價作出一致決定，并在董事會決定解散合營公司后＿＿＿＿＿天內把該估價提交董事會審批，如果清算委員會在上述＿＿＿＿＿天期限內未能一致確定估價，則每個清算委員會成員都應向董事會提出自己的看法，提請董事會決定。

5．如董事會在估價提請審批后＿＿＿＿＿天內不能就估價作出一致決定，則合同各方均可按本合同第二十六的規定提交仲裁。

6．由估價確定的合營公司價值中甲方的份額應由乙方和丁方共同購買，用＿＿＿＿＿幣現金支付。支付應不遲于董事會作出決定之日或仲裁裁決之日后＿＿＿＿＿天。最終確定的未付金額，應自董事會作出決定之日或仲裁裁決之日后第＿＿＿＿＿天起按本合同第八條第1款的規定計算利息。鑒于上述付款，甲方應按乙方和丁方所購買的合營公司價值中甲方份額的比例，向乙方向丁方轉讓甲方在合營公司中的權利，尤其是其在合營公司注冊資本中投資比例方面的權利。

第二十三條　部分失效

如果本合同任何條款失效或不能執行，則其余條款應不受影響，繼續有效。如為了達到本合同在商業上的目的而有必要更換任何上述條款，則合同各方應盡快會晤，按照簽訂本合同時所持的精神，為取得盡可能相同的經濟效果，來商定新的條款，以取代失效的條款，并使新條款在法律上生效。上述新條款應追溯的原條款失效或不能執行之時起開始適用。

第二十四條　不可抗力

1．如果合同任何一方因不可抗力未能履行本合同，則該方對于在不可抗力持續期間不履行其義務不承擔責任。在不可抗力而造成的中止履行合同，應限于不可抗力的影響存續的時間內。合同各方都將盡最大努力將不可抗力，特別是由此而引起的延誤所造成的后果減輕到最低程度。

2．合同各方在其他方面仍受本合同的約束，因不可抗力引起的問題應通過協商適當解決，使本合同能合理地繼續履行，但是，如因不可抗力造成的延誤持續＿＿＿＿＿個月以上，則合同任何一方應有權要求董事會終止本合同，除非在上述＿＿＿＿＿個月期限內能按該方所希望的方式合理地修改其義務使之適應新的情況。

3．不可抗力事故是指提出遭受不可抗力的合同一方在簽訂本合同時不能預見到的，阻礙其實際履行義務的，不可避免的自然現象。就本合同而言，不可抗力事故包括（但不限于）地震、流行病、嚴重的火災、水災、臺風、海上事故等自然現象以及戰爭和爆炸。

4．遇不可抗力的合同一方應立即（不盡于獲悉發生不可抗力后＿＿＿＿＿天），由郵寄、電傳或電報通知合同其余各方。這＿＿＿＿＿天期限自該獲悉發生不可抗力之日算起。如未按上述方式通知，則遇不可抗力的合同一方即失去其提出遭受不可抗力的權利。遭受不可抗力的合同一方同樣有義務按照相同的期限通知合同其他各方不可抗力事故結束。共24頁，當前第9頁123456789101112131415161718192021222324

5．遭受不可抗力的合同一方有義務證明所發生的，為本合同所規定的不可抗力事故，以及事故持續的時間。

第二十五條　未行使權利

合同任何一方未行使其按本合同所享有的任何權利，均不應視為放棄這一權利，也不應妨礙該方以后行使上述權利。

第二十六條　爭議的解決

1．合同各方由本合同、違反本合同、本合同的期滿終止和提前終止或失效所引起的，或與上述各項有關的任何爭議、爭議和索賠，均應通過談判或調解解決。如果談判或調解在＿＿＿＿＿個月內未能取得任何有關各方可以接受的結果，則上述爭議、爭論和索賠只應通過仲裁解決，而不訴諸有關法院。仲裁應按照當時有效的＿＿＿＿＿仲裁院的仲裁規則進行。仲裁裁決是終局的，對有關各方均具有約束力。合同各方將在其國家內承認并執行仲裁裁決。

2．仲裁應提交＿＿＿＿＿仲裁院進行，仲裁地點為＿＿＿＿＿，仲裁使用的語言為＿＿＿＿＿文，仲裁庭由＿＿＿＿＿名仲裁員組成。

3．仲裁庭應只適用在有關爭議的原因發生之時，詳細成文并經正式公布的，一般能獲得的中國法律。

4．合營公司和甲方之間的買賣應遵守各買賣合同。上述合同中未專門涉及的問題應遵守《聯合國國際貨物銷售合同公約》。

第二十七條　合同文字

1．本合同用中文和英文書就，各簽署原件8份，兩種文本均為正式文本，具有同等效力。中英兩種合同文本，各方各執2份。

2．工作文本用＿＿＿＿＿文。

第二十八條　通知

1．根據本合同需要或允許發出的所有通知均用＿＿＿＿＿文，應親手遞交或用掛號信、電傳，電報發給合同另一方或各方。

2．任何通知，凡是郵寄的，則在裝有通知的信件寄出時即應視為發出：要證明信件發出，只要證明裝有該通知的信封上已寫上正確的地址，貼上郵票，投入郵局或者投入各自的國家財政管理部門所控制的任何信箱。

第二十九條　附件

本合同有以下附件：

一、技術轉讓協議

二、職責范圍

上述附件均為本合同整體的組成部分。附件一

技術轉讓協議

目錄

（1）定義

（2）協議宗旨

（3）技術資料

（4）技術修改和改進

（5）技術資料的交付

（6）培訓

（7）咨詢

（8）特殊服務

（9）商標

（10）工業產權和專有技術

（11）合同產品的制造

（12）產品質量

（13）支付

（14）不可抗力

（15）保密

（16）責任

（17）協議的轉讓和修改

（18）協議期限

（19）部分失效

（20）未行使權利

（21）協議終止的影響

（22）爭議的解決

（23）協議文字

（24）通知第一條　定義

在本協議中，下列用語的定義如下：

1．“附屬公司”指甲方在某中擁有直接或間接股份的所有公司，合營公司除外。

2．“散裝車”指全分解的汽車成套件或散裝零部件，其中包括消耗材料和標準件（如有的話）。

3．“合同汽車”指經甲方和合營公司商定由合營公司制造的，以甲方和（或）附屬公司的汽車為基礎的所有汽車種類、車型和變型。

4．“合同零部件”指在中國由合營公司制造和為合營公司制造的合同汽車的所有動力總成、總成、分總成和零部件。共24頁，當前第10頁123456789101112131415161718192021222324

5．“合同產品”指合同汽車和合同零部件。

6．“契約商標”指甲方隨時可能用書面規定的甲方及附屬公司的商標和服務商標，以及商標名稱和服務名稱。

7．“工業產權”指在中國國內或國外注冊、純屬甲方產權的，有關合同產品的所有專利、實用新型、注冊過的外形設計和技術發明的發明者證書。

8．“專用技術”指甲方或附屬公司擁有和開發的，與合同產品有關的，關于合同產品的設計、開發、制造、試驗、銷售和售后服務，以及管理的一整套實用的、先進的、有價值的技術資料、技能、技術和經驗。所有無法用書面形式表達的知識和經驗應通過本協議所規定的咨詢、特殊服務和培訓以及外籍職工予以傳授。

9．“生產樣品鑒定”指合營公司“質量保證部”按甲方技術要求對要在批量生產的機器和生產線上制造的合同產品樣品進行試驗，決定批準。

10．“技術工程鑒定”指甲方“研究開發部”對于在圖紙上標有的合同產品進行試驗，決定或確認其合格性。

11．“技術資料”指本協議中規定的，甲方擁有和開發的，與合同產品有關的，關于設計、開發、裝配、制造、質量保證、管理和售后服務等方面的一切文件、圖紙、圖片、圖表、磁帶、磁盤、錄像帶、信息系統等。

第二條　協議宗旨

本協議宗旨是：

－－規定甲方的技術資料、專有技術和工業產權及契約商標使用權的轉讓，用以制造，銷售和使用合同產品；

－－規定上述轉讓的報酬。

第三條　技術資料

1．在本協議期限內，甲方應按以下規定在開始制造合同產品之前，及時向合營公司提供有關公司產品的制造、不斷改進和售后服務以及合同零部件的采購所需的產品技術資料、工藝技術資料和售后服務技術資料。如合營公司根據本協議第四條第10款決定把產品技術部門的職責范圍擴大到設計開發工作，甲方愿意向合營公司提供有關設計開發的技術資料，從而對合營公司給予支持。

2．關于本協議附件所說明的＿＿＿＿＿汽油發動機／＿＿＿＿＿升柴油＿＿＿＿＿發動機，包括適用的選用件，適用以下規定：

2．1　甲方應向合營公司提供一套下列產品技術資料：

－－零件圖；

－－圖表；

－－裝配圖；

－－規定合同產品的制造；

－－總圖；

－－安裝圖；

－－工藝更改建議圖；

－－毛坯圖；

－－產品說明手冊；

－－技術要求；

－－顏色組合圖表；

－－＿＿＿＿＿標準；

－－用于發展目的的零部件材料清單；

－－用于持續生產的零部件材料清單；

－－車型表；

－－鑒定試驗規范；

－－常規試驗規范；

－－試驗設備圖紙。

2．2　甲方還應在合營公司成立后的＿＿＿＿＿個月內提供所具有的以下有關＿＿＿＿＿的技術資料；

－－試驗報告

－－開發說明

－－計算書。

2．3．1　甲方應在實施以下程序時不斷更新本條第2．1款規定的有關合同零部件的產品技術資料，并提供給合營公司。

－－技術更改要求；

－－實施時間通知；

－－更改通知。

上述合同零部件已規定在合營合同附件八的兩個計劃內：