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經濟糾紛訴訟流程

時間:2023-08-09 17:32:31

開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇經濟糾紛訴訟流程,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。

經濟糾紛訴訟流程

第1篇

一、做好案件檔案工作的重要意義

1.為領導決策提供支持證據。案件檔案真實記錄了案件形成過程中的每一個環節和步驟,忠實反映了案件的軌跡和過程。這些證據材料以事實為依據,以法律為準繩,據有較強的說服力、借鑒力,為企業決策者及時了解企業經營狀況,適時調整經營策略,決策重大事項提供支持性證據。

2.為企業規范管理提供參考資料。案件檔案是企業依法治企和進行法制宣傳教育工作的全面反映,是檢驗一個企業依法規范經濟行為、及時規避企業法律風險的重要憑證。通過對案件檔案的剖析,加強對案件檔案的學習和研討,可以對如何強化企業內部管理、規范企業行為提出針對性對策,從而推動企業依法經營,規避風險,為企業健康發展提供參考資料。

3.為企業訴訟工作積累經驗。近期,一些國有企業由于案件檔案的缺失或不規范,使得企業在案件糾紛中,常常蒙受經濟損失。前事不忘,后事之師,通過對案件檔案的整理與研究,可以總結訴訟案件中的經驗與不足,為今后經濟糾紛訴訟案件積累經驗,有利于識別企業在經濟和訴訟活動中的諸多法律風險,并提出預防措施,從而使企業在經濟糾紛中爭得主動權。

二、國有企業案件檔案的特點

1.案件類型多樣,數量大。以北京建工集團為例,截至2010年底,北京建工集團處理法律糾紛案件1000多件,結案600多件,涉案總金額上億元。其中有90%是通過訴訟方式解決,10%是通過仲裁方式解決。案件類型多樣,主要表現為:委托擔保貸款類;土地及房產權屬類,包括房屋買賣、房屋租賃等;合同類,主要包括施工合同糾紛、拖欠工程款、材料采購供應欠款、加工租賃費欠款等;勞動爭議類;人身傷害類;財產損失類等法律糾紛案件。

2.案件情況復雜,涉面廣。涉及到重大訴訟、仲裁糾紛案件,往往案情復雜,涉及面p-,包含多個法律關系。如建筑工程合同糾紛案中,工程總承包方與業主方、分包方、供應商等的債權債務關系復雜,涉及到多方的法律關系。很多案件經過、反訴、撤訴、再訴,有的案件經過調解后,達成和解協議,案件過程復雜,給歸檔工作帶來了很大難度。

3.案件時間跨度長,收集難。有些重大案件從到判決歷時多年,由于多方面原因,案件判決后多年,仍然沒有執行完畢。如北京某公司拖欠建工集團工程款案,由于涉案金額巨大,案件歷時三年多的時間。如此長的跨度,給檔案收集管理提出了挑戰。

三、國有企業案件檔案管理中存在的問題

1.重視程度不夠,歸案意識薄弱。檔案工作涉及歸檔材料的收集、整理、移交、歸檔,依賴于該檔案形成的整個過程的所有人員:檔案形成部門領導、文件形成者、文件工作者、計算機技術專家等。目前,部分國有企業領導及員工對檔案管理的重視程度不夠,對案件檔案沒有提高到依法管理的高度,認為案件檔案工作可有可無,檔案意識淡薄,一些該歸檔的資料要么未保存或保存不全,企業案件檔案工作還處于被動從屬的地位。有的法務部門或承力、人為留用方便,將訴訟文件保存在個人手中,不愿將文件向檔案部門移交,個別單位的法務部門甚至以種種理由拒絕向檔案部門移交檔案,案件檔案遺失或缺失現象嚴重。

2.收集渠道不暢,影響歸檔質量。案件檔案管理的復雜性決定了文件材料的收集要通過不同的途徑,涉及到不同部門。目前,對于檔案的收集與管理,有的部門自行保管,有的無人管理,有的配備了專(兼)職檔案人員,管理水平參差不齊。由于企業對檔案工作缺乏統一領導和集中管理,企業內部缺乏必要的溝通協商和約束機制,檔案部門無法獲取全部信息,造成歸檔的文件材料不齊全、不完整,無法實現資源共享,也不能有效滿足利用者的服務需求。

3.專業水平不高,缺乏規范管理。目前,國有企業一些檔案人員既沒有經過專門系統的檔案業務知識培訓,缺乏檔案管理的基本知識和技能,也對法律知識的掌握比較模糊,造成歸檔的隨意性大,缺少科學、規范管理,給檔案利用造成困難。同時,一些企業在檔案干部隊伍建設上不予重視,沒有解決檔案人員的待遇、地位等問題,檔案部門人員流失現象嚴重,檔案管理工作不能持續進行,檔案工作效果得不到充分發揮。

四、案件檔案管理的方法與對策

1.加強宣傳,提高認識,爭取領導重視。一是要大力宣傳《檔案法》,提高各級領導及有關人員的檔案意識,營造良好的檔案工作氛圍,要讓企業決策者充分認識到,案件檔案是企業發展的重要參考和憑證,是企業文化的重要體現,對企業今后的生存和發展有著極其重要的影響。二要通過多種形式,宣傳檔案工作的重要意義。筆者認為,可以通過組織人員編寫《經濟糾紛(仲裁)案件選編》、《經濟糾紛(仲裁)案件警示錄》、《經濟糾紛(仲裁)案件檔案管理手冊》以及開展成果交流、咨詢服務等多種形式,為企業發展和經濟活動決策提供有益的參考,從而充分發揮檔案的作用;也可以通過案件檔案生動的利用實例,充分發揮案件檔案的效用,更好地為企業決策和管理服務,從而不斷提高企業對案件檔案的認識。

2.強化收集,疏通渠道,集中管理檔案。為了確保檔案收集渠道的暢通,北京建工集團對案件檔案變分散管理為統一管理,針對案件檔案的特點,檔案部門不再面向不同的職能部門進行收集,而是明確由法務部門負責案件檔案的收集、整理工作,減少不必要的中間環節。同時,為加快案件檔案的收集,建工集團要求案件承辦人員在案件受理后,即開始收集本案的各種案件材料,并加強跟蹤管理,在案件審理進程中隨時進行材料收集工作。案件辦結以后,要核查案件材料是否齊全完整,發現缺漏和法律手續不完備的,應及時補齊或補救。法務部門、檔案部門責任人要及時對案件檔案的真實完整進行審核,確認無誤后,雙方簽字,辦理移交手續。此外,北京建工集團還成立了案件檔案管理中心,配備了專業人員,不僅制定了相關制度,還嚴格遵守企業檔案管理流程,促進了案件檔案管理水平的提高。

3.建章立制,強化管理,加強監督指導。建立健全規章制度是做好案件檔案管理工作的必要保障。為了加強案件檔案的管理,北京建工集團制定了《訴訟(仲裁)案件檔案管理辦法》,不僅明確了適用范圍,規定了管理機構與職責,還構建了案件檔案管理的動力機制和約束機制。為構筑現代國有企業案件檔案管理動力機制,北京建工集團案件檔案工作緊貼企

業的需求,變企業發展的動力為企業案件檔案工作的動力,建立了有效的責權利機制、競爭上崗機制和職績考核機制,為企業案件檔案工作提供了活力。同時,北京建工集團要求企業的全部案件檔案在法務部門收集齊全后依法集中到檔案部門統一管理,集團檔案部門不斷加強對二級公司的指導力度,并將其作為檔案管理目標考核、年度檢查的重點,形成了有效的案件檔案管理的約束機制。

4.加強培訓,提高技能,提高隊伍素質。為使案件檔案工作更好地適應企業發展和管理的需要,北京建工集團一方面建立有效的獎勵機制,解決了檔案人員的職級和待遇問題,提高了檔案人員工作的積極性,保持了案件檔案隊伍的穩定。另一方面,還強化業務培訓,主要做法是:加強檔案隊伍綜合素質的培養,定期組織培訓,橫向覆蓋各部室,縱向覆蓋二級公司、分公司(項目部),培訓覆蓋面達到100%,培訓時注意采取高效率的教學方式,比如理論傳授與學習操作相結合、自學與輔導相結合、專題講座與系統講解相結合,切實提高培訓的針對性、靈活性和有效性。及時開展練兵活動,把檔案管理與利用結合起來,使檔案管理更好地服務企業發展和管理。同時,檔案部門還和法務部門聯合,開展檔案知識、法律知識講座,不斷提高專兼職檔案人員工作能力和管理素質。

第2篇

【關鍵詞】回族糾紛;解紛方式;歷史轉變;啟示

當前,我國正處于社會發展轉型的重要時期,人們的思想觀念發生了急劇的轉變,利益格局不斷被調整著,隨之而來的是越來越多的社會矛盾出現,這對社會各方面都產生了相當大的壓力。為了有效化解社會矛盾,維護社會安定、有序的發展,我們在選擇適用訴訟來解決糾紛的同時,也需要去尋找其他形式的解決辦法。在鄉土性的中國,矛盾糾紛具有復雜性和多層次性。回族在我國是地域分布最為廣泛的一個少數民族,人口分布呈現出“大雜居,小聚居”的分布特點,這一特點決定了回族要與周圍的環境相適應并與生存的空間融為一體,也決定了回族必須要與漢族發生密切的聯系。回族群眾以他們獨特的方式生存著,并且形成了他們獨有的一套解決糾紛的方式。從某種程度上說,糾紛就是指社會主體之間因利益紛爭而導致的社會均衡關系的失衡,或者也可以說糾紛就是社會秩序失衡而產生的混亂狀態。[1](P3)而回族糾紛則是在回族群眾的日常生活中,主體相互之間喪失均衡的一種狀態。作為廣義糾紛的一種,回族糾紛具有與其他類型的一般糾紛(如種族糾紛、行政糾紛、刑事糾紛等)某些一致的特點,比如,糾紛當事人必須是具體特定的人、糾紛當事人之間的利益關系的對立性、糾紛結果必然導致社會秩序的失衡等等。我國回族糾紛解決方式隨著社會的發展經歷了一系列與時俱進的轉變。對回族糾紛解決方式的探討對構建我國現代糾紛解決機制具有重要的啟示。

一、回族糾紛的屬性及特點

(一)回族糾紛的屬性

作為一種在人類社會活動中產生的糾紛,回族糾紛除具有一般糾紛的共同屬性外,還有著它自身的獨特屬性。首先,回族糾紛主體的特定性。回族糾紛各主體,即村民及其親戚、朋友、鄰居、村干部、村委會等,除極少數外,均是回族穆斯林,他們的思想和行動均受到回族習慣法的影響,他們都在回族習慣法的規制下行事。其次,糾紛具有民族特性。回族糾紛既可能發生在道德倫理層面、鄉村管理層面,也可能上升為法律問題、政治問題,例如村民上訪。但無論是何種形式的糾紛,均受到回族宗教教義的影響,均具有濃烈的民族特性。第三,回族社會糾紛一般具有較小的社會危害性,但是,由于其涉及到民族安定問題,所以要對其有足夠的重視。一般來說,回族社會糾紛的危害性是不大的,往往是因為一些不起眼的小事而引起的婚姻家庭糾紛、鄰里糾紛以及一些標的額較小經濟糾紛,在某些極端情況下也會發生諸如村民上訪之類的事件,這些都是當地政府應予以高度重視的,這對于維護回族社區秩序的穩定具有極為重要的作用。第四,獨特的回族社區文化是回族糾紛問題產生的土壤,其糾紛的產生與回族群眾獨特的伊斯蘭教法觀念、習慣法觀念有著不可否認的關聯,在具有獨特伊斯蘭文化這種特殊的社會背景中產生的各種矛盾糾紛,不可避免地體現了這個社會獨特的文化屬性。[2]

(二)回族糾紛的特點

回族糾紛本身具有其特殊屬性,還呈現出糾紛的內容和領域日益復雜化、引發糾紛發生的原因多元化、糾紛的解決方式多樣化等特點。

1、糾紛的內容和領域日益復雜化。社會生活、經濟生產、思想文化等各個領域的新矛盾、新問題不斷出現,各種矛盾糾紛交織在一起,形成十分復雜的關系網絡。在婚姻家庭方面,因外出務工和經商的人越來越多,他們回來后常常會帶來一些“新風氣”、“新風尚”,再加上社會上某些不正之風的影響,導致現在人們的婚姻家庭觀念越來越薄弱。此外,像贍養糾紛、兄弟之間的財產分割糾紛、妯娌之間、婆媳之間之間的矛盾也比較多。在社會生活方面,因農民文化知識比較缺乏、思想道德意識相對薄弱,不能合理地處理好相互之間的關系,經常因為一些“雞毛蒜皮”的小事發生沖突。在經濟生活領域,因借款或各種形式的欠款而引發的債權債務糾紛和因合伙經營的企業利益分配不均而導致的糾紛不斷增多。

2、糾紛的解決方式呈現多樣化。隨著人們的權利意識越來越強,人們解決糾紛的方式也發生了轉變,當發生一些比較大的沖突時就會尋求司法的救濟途徑解決,比如像合同糾紛等。歸結起來,這些解紛方式大致包括私力救濟、社會型救濟、公力救濟等。各種救濟方式民族聚居區內都被不同程度的采用著,并對聚居區內的穩定發揮著不同的作用。

3、引發糾紛發生的原因呈現多元化。隨著經濟社會現代化的進程的加快,以及與周圍漢族社會的交往的不斷增多,人們的思想觀念也發生了急劇的轉變,由此導致矛盾糾紛發生的各種因素也不斷涌現。例如,我國的土地資源越來越貧乏,生產經營活動越來越多,棄農從商的人越來越多,因土地相鄰權而導致的糾紛越來越少,相反,各類經濟糾紛呈不斷上漲的趨勢。比如債權債務糾紛,借貸糾紛,合伙經營導致的利益分配不均的糾紛等等。較之之前的糾紛類型,這些糾紛往往涉及面比較廣,利益關系也比較的復雜,如處理不當極易導致激化,甚至發展成群體性斗毆事件,這也增加了解決矛盾糾紛的難度。

二、我國現代回族糾紛的處理

根據以上分析我們知道,當前我國回族矛盾糾紛具有復雜性和多層次性,以往的糾紛解決方式已不適應時代的要求,糾紛解決方式的變革,新的糾紛解決方式的出現是歷史的必然。在此大背景下人們對糾紛解決方式的選擇也隨著時代變遷而發生著一系列的歷史變革:從古代時期單一的宗教解糾方式發展到現代自行解決、阿訇調解、基層權威調節、國家行政機關調解、訴訟等多種解糾方式并存。

1、自行解決。回族多聚居生活同處于一個“熟人社會”之中,出于日常生活的廣泛交往和當事人相互熟知,糾紛主體往往選擇相互溝通的方式化解糾紛。同時,回族聚居區多是穆斯林社區,深受伊斯蘭教和睦、團結思想的影響,一般能自我化解,減少矛盾的激化。

2、阿訇調解。在伊斯蘭教中,阿訇以其深厚的伊斯蘭教法文化涵養和崇高的個人威望而處于宗教權威的核心地位,其職責主要是宣講伊斯蘭教義,主持宗教儀式等。雖然在現在,阿訇的職責也逐漸的被限制,但是,在維護地方安寧,解決糾紛方面仍然發揮著一定作用。當穆斯林群眾遇到不如意的事,或者糾紛無法通過自力救濟解決的時候,會尋求通過借助第三方的力量和社會解紛機制來恢復和維持社會格局的地步,此時,阿訇因其高尚的人格和威望而仍然會成為他們尋求的對象,阿訇就會充當起回族社區糾紛調解人的角色。阿訇糾紛解決方式之選擇內含著當事人的共識,雙方通過談判(合意),或者是經過博弈后妥協最后達成合意[3],而一致同意選擇把糾紛提交到特定的權威那里,請求權威調解。如阿訇同意或接受當事人的合意,則進入調解程序。本著以“和”為貴的原則,調解方式、過程及其結果不再簡單地以是非為標準來確定當事人各方的權責,而是在考慮“和”為主題的基礎上促使當事人息訟安定。宗教教義、人情面子、日常生活道理分解了嚴格的正義觀念和公平原則,權利、義務、責任的法律術語在阿訇的參與下被模糊化,甚至具體的證據支持也要讓位于宗教感情和社會關系,最后通過規訓和勸和來達成使雙方都滿意的雙贏的結局。

3、基層權威調節。本文中所論及的基層權威,具體而言,主要包括村民委員會和當地有權威的人員(一般稱之為鄉老)。村委會是我國基層管理單位,在農村工作中有著舉足輕重的作用,在解決民事糾紛、化解鄰里矛盾中有著重要作用。村里有威望者一般是當地年紀較老的人,這種人一般深諳伊斯蘭宗教教義,對于相關的回族習慣法熟悉并且善于使用,有多年的處理糾紛的經驗,對村里的情況也比較熟悉,因此,對常見的矛盾,有著良好的處理經驗。在絕大多數回民聚居區,多數居民是穆斯林,信仰伊斯蘭教,伊斯蘭教法強調信眾團結、和睦、忍讓思想,在自我不能調節的情況下,通過村委會來化解鄰里糾紛。通常,村委會會聯合當地有威望的人一起處理糾紛,這樣一方面可以充分發揮村委會的組織強制性作用,另一方面可以配合有威望者的能說會道的能力,使的糾紛能夠快速有效的解決。因此,在權衡利弊之后,這種解紛方式往往成為當事人首選的糾紛解決方式。

4、國家行政機關調解。在這里,國家行政機關主要是指一級政府及其下屬的民族與宗教委員會(簡稱民族委員會)。在有少數民族聚居的地區,政府一般都十分注重各民族之間的和諧穩定,注重對于少數民族權益的保護,認真落實國家關于少數民族權益保護的各項法律法規和政策,高度重視民族與宗教問題。在大多數回族聚居區,許多涉及民族宗教的問題,由于其糾紛性質的特殊性和敏感性,民族委員會是回民們解決糾紛的另一個渠道。

5、訴訟。通過運用國家的司法資源解決糾紛具有矛盾解決的終局性、裁決結果的權威性、執行結果的強制性的優勢,使得當事人通過訴訟的方式解決矛盾尖銳、對抗性較強、沖突較激烈的糾紛成為主要的訴求渠道,也使得訴訟成為解決社會矛盾糾紛、保障社會和諧穩定、促進經濟社會發展的主要方式。雖然,在我國廣大農村“熟悉的社會,沒有陌生人的社會”[4](P9)這一鄉土情境并沒有本質上的變化,厭訟心理在人們心中的影響根深蒂固,但是,訴訟所具有的糾紛解決的強制性、執行結果的強制性等特點,使得其成為人們解決選擇其他方式不能有效保護自身權益的有效途徑。

三、結論與啟示

探討回族糾紛解決方式的歷史轉變有助于我們更全面了解糾紛類型及探索多元化解決糾紛的途徑,并且對構建我國現代糾紛解決機制以重要的啟示:即,在現代社會生活中,我們在處理民事糾紛尤其是在處理少數民族民事糾紛時,應當正視民間法、民族習慣法在訴訟和非訴訟糾紛解決方式中的作用,在可能的層面盡量尋求多形式、多途徑的糾紛解決方式并在此基礎上構建訴訟與非訴訟解決方式互動的多元化糾紛解決機制,最大限度化解社會矛盾,維護社會穩定。這一多元化糾紛解決機制的構建可以從以下三個方面著手:

(一)鞏固和加強訴訟解紛方式的權威和核心地位

建設社會主義法治國家,就需要發揮法院解決糾紛的功能,確立司法的權威地位,繼續發揮訴訟解決糾紛主渠道的功能和作用。同時,非訴訟解紛方式具有的隨意性、非規范性、不可預期性等等缺點,也需要發揮司法的作用,彌補其不足,保障正義的實現,保護當事人的正當權益。國家司法是實現當事人權利的最有效、最權威的力量,國家實施法律的最重要途徑,是解決糾紛矛盾、構建法治社會的最有力武器,是整個社會良好運轉的重要保障,只有不斷的鞏固其核心地位,才能保證國家法治目標的實現。

(二)保障非訴訟糾紛解決方式的合理發展

非訴訟解紛方式由于其自身的優勢,能夠有效克服訴訟解紛方式的各種缺點,從而化解社會沖突,促建和諧社會構建。所以,有必要采取措施,通過采取各種途徑和手段,保障非訴訟糾紛解決方式的合理、健康發展。

1、建立非訟解紛指導機構并采取措施引導其良好運轉。非訴訟糾紛解決指導機構的設立在整個社會的糾紛解決中,都具有舉足輕重的作用。在設立非訟解紛指導機構的同時,應當明確規定其工作任務和原則:首先,非訟解紛指導組織是社會性公立組織,其應當明確自己的工作任務,加強對人們的教育和指導工作,使人們明確和解、調解等非訴訟糾紛解決方式的工作流程、各自的優點和不足。當發生的矛盾不是十分激烈時,就應當引導人們本著“化干戈為玉帛”的想法,避免采用訴訟糾紛解決方式解決糾紛,而選擇比較緩和的手段解決,避免其采取非理性的解紛傾向,引發社會的動蕩。其次,指導和監督基層調解組織的工作,協調和溝通各種非訴訟糾紛解決方式之間的關系,當當事人對于選擇何種方式解決糾紛矛盾舉棋不定時,應該對其加強指導工作,告知他們各種非訴訟糾紛解決方式的優點和缺陷,提高各種非訴訟方式解決糾紛的水平。

2、提高非訟解紛人員的素質。非訴訟糾紛解決人員素質的高低直接影響了各類糾紛矛盾的解決質量,決定了當事人是否認同案件的處理結果以及結果的執行情況。要提高非訴訟糾紛解決機制的工作質量,提高糾紛的解決水平,就必須著力提高非訴訟糾紛解決人員的素質。為此,法院等司法機構、司法行政機關等組織應加強對非訴訟糾紛解決人員的引導和培訓,政府部門應當對非訟解紛人員采取委托培養等方式,逐步建立一套高素質、職業化的工作隊伍,提高其工作水平。

3、加強對非訴訟糾紛解決方式的指導。為了提高非訴訟方式解決糾紛的水平,法院等司法部門采取各種途徑加強對非訴訟糾紛解決指導組織工作的指導,提高解決矛盾糾紛的能力。通過對人員配備、法律適用、程序設置等因素的指導,提高其工作水平,達到徹底解決糾紛的目的。

(三)架構訴訟與非訴訟糾紛解決方式之間的相互銜接

首先,建立訴訟與非訴訟方式受理案件的分流機制,對于不同的糾紛解決方式應當適用于解決不同的糾紛類型。比如像夫妻感情糾紛、贍養糾紛等涉及到家庭安定團結的案件,這些糾紛是社會影響較小、標的額較少的民事爭議,應當盡量通過非訴訟的途徑解決,這樣不但可以節省國家的司法資源,而且更重要的是,能夠盡快恢復雙方之間的友好關系,更有利于恢復被破壞的社會秩序。對于一些特殊的民事糾紛,諸如離婚案件、標的額較大的合同糾紛、由收養導致的糾紛,這類糾紛對社會產生的影響和危害較大,如果處理不好,很有可能導致案情的惡化,不但損害當事人的利益,甚至會威脅到社會的安定和正常的生產生活,產生惡劣的社會影響,此時,就應該規避非訴訟方式的適用,通過法院訴訟方式,就要向法院提訟,請求法院運用國家的司法資源,借助國家正式的制定法、嚴格的司法程序以及具有專業知識的司法人員解決糾紛雙方的矛盾,恢復被破壞的社會秩序。其次,通過國家立法的形式將多元化糾紛解決方式規定下來,提高其法律地位。立法是溝通和協調訴訟和非訴訟糾紛解決方式的最有效保障,通過將實踐中一些成功的案例和具有代表性的做法法律化,制度化,不僅可以有效地促進多元化糾紛解決機制的健康快速發展,而且還能擴大其影響力,通過法制宣傳,引導更多的人了解和接受,并在實際生活中加以運用。

參考文獻:

[1]劉榮軍.程序保障的理論視角[M].法律出版社,1999.

[2]張菁.試論鄉村社會的糾紛解決機制[D].山東大學,2007,(7).

[3]顧培東.社會沖突與訴訟機制[M].法律出版社,2004.

[4]易軍.阿訇調解糾紛機制研究――以寧夏地區為主[J].《中南大學學報》,2011,(4).

第3篇

關鍵詞:法務會計理論框架研究

一、我國法務會計理論框架建立的必要性

(一)市場經濟發展的需要法務會計是我國市場經濟不斷發展完善的必然要求。我國在處理會計造假案件中,對責任人可做出刑事及行政處罰,但在民事訴訟中對如何確定有關人員的過失,應承擔怎樣的民事賠償責任,卻缺乏相關的依據。造成這種局面的原因一方面是我國相關法律法規較模糊,另一方面是司法部門不知道用哪種標準來正確衡量有關受害者的經濟損失,以及怎樣進行補償,這就需要充分發揮法務會計的優勢,對爭端進行量化。

(二)完善法制建設的需要隨著市場經濟的逐步建立,我國的經濟立法不斷完善,與此相適應的訴訟協助體系也得到了加強。從實踐看,律師制度、合同公證和仲裁制度、注冊會計師制度等不同程度的得以建立和完善,為法律的實施提供了重要的支持體系。但法務會計體系尚未建立,法務會計在司法中的重要性未被人們充分認識。在對經濟案件進行調查時,雖然吸收了有關會計人員參加,但由于參加調查的會計人員通常缺乏法務會計的專門知識與經驗,所獲財務證據的針對性和準確性受到極大限制,對經濟損失的估計可能失當,從而影響法庭對案件的公正裁決。

(三)會計與法律實務問題的需要目前我國正處于經濟轉型期,經濟犯罪案件日益增多,舞弊案件日趨隱蔽和復雜,法律對經濟案件的執行,要通過會計信息和會計證據來量化證明。另外,投資人對上市公司披露的會計信息質量日益不滿,涉及虛假會計信息披露而導致投資人遭受損失的法律訴訟不斷出現。此外,經濟糾紛案件還常涉及到會計信息披露是否充分、有無誤導性陳述或重大遺漏等問題,這些必須由法務會計人員來對此進行審計和判斷。

(四)法務會計理論研究需要目前我國對法務會計理論的研究雖然已經取得了一定的成果,在實務領域也開始運用,但在理論研究方面較為乏力。在我國法務會計實踐有所發展的情況下,其理論研究相對滯后,至今沒有形成較完整的法務會計理論體系,法務會計的業務范圍如何界定、工作程序如何運轉、經濟損益如何度量、現階段法務會計的發展有何特點等,都有待于進一步研究。我國在本科專業中進行法務會計選修課教育,主要集中在少數政法院校和政法管理干部學院,很少建立正規的法務會計或法務會計方向的本科教育體系,高校目前培養出來的會計學方向的學生,在會計專業知識方面一般較強,而在相關法律法規方面的知識較弱,這就導致了法務會計專門人才的嚴重匱乏。

二、我國法務會計基本理論框架的構建

(一)法務會計的概念與應用范圍筆者認為,所謂法務會計,是指根據法律的特殊規定,運用會計專業的知識和技能,對市場經濟中出現的經濟糾紛、過失、欺詐、犯罪等涉法案件或事項進行調查、審查、計算、分析、判定等,對特殊事項的裁定提出法律鑒定或者在法庭上作證的一種專項會計。是以會計學理論和法學理論為基礎,融會計學和法學于一體的一門邊緣交叉學科。從學科角度看,法務會計是適應市場需要的、以會計理論和法學理論為基礎,融會計與法學為一體的新型的邊緣會計學科,從實務角度看,法務會計是為了適應市場經濟法制規范的需要,以會計理論和法律理論為基礎,以法律法規為準繩,以會計資料為依據,處理涉及法律法規的會計事項的技術與方法。法務會計的范圍或內容,取決于各國法律體系的完善程度和法律、法規對經濟活動、經濟行為、財產、資源等規定的詳細程度。因此,各國以及該國的不同時期,法務會計的范圍會有所不同。我國目前的法務會計‘應包括:企業稅務會計(稅收理算會計);債權、債務理算會計;保險賠償理算會計;海損事故理算會計;社會公正會計;物價會計;基金會計;司法會計,該觀點切合我國目前的具體情況。與傳統會計相比,法務會計的應用范圍更加廣泛,主要存在于三大領域:企業、事業單位;社會中介服務機構,如會計師事務所、律師事務所等;司法機關、審計機關和企業內部審計人員。

(二)法務會計的目標與對象法務會計目標在法務會計體系中起著引導作用,是法務會計框架體系的最高層次。傳統會計的目標是反映控制經濟活動、評價經營業績、預測經營前景、提供經營決策支持,而法務會計的目標在外延上則更加廣泛,其總的目標是提供專家性意見的證據。由于法務會計的運用范圍不同,各個具體對象的目標側重點也有所不同,決定了法務會計目標與一般會計目標的側重點有所區別。財務會計目標著重向會計信息使用者提供經濟決策有用信息,而法務會計目標則強調“完成受托責任”。完成受托責任包括的內容有產權界定、債務糾紛、經濟犯罪、會計舞弊等經濟問題,必須借助于一系列手段和方法才能完成。在企業、事業單位中,法務會計不僅可以幫助管理部門強化企業內部控制、促使本單位的會計行為符合國家規定的法律法規,以減少內部舞弊的發生,而且可以在單位的合法權益受到侵害時,維護單位的正當權益;在社會中介機構接受的眾多受托業務,絕大多數都涉及到經濟問題,都需要會計和法律知識,以對受托者經濟活動的合法性、合規性做出正確的評判;在司法機關及審計機關,是以司法會計檢查和司法會計鑒定為基本內容的一項法律訴訟活動。法務會計主要是在調查經濟案件所涉及到的有關財務問題時,以收集會計資料證據,鑒別判斷會計問題,從而劃清案件的責任,證實案件事實。所以,法務會計的目標是對有爭議的涉及財產權益的訴訟或非訴訟法律事項提供會計分析證據或鑒定意見,以明確法律責任或提出管理、咨詢建議。也即法務會計要在委托方授權的范圍內,運用審計學等專業方法,搜集調查證據材料,并用會計等計量手段對法律規則適用中所需要解決的非關系問題,即數量計算問題作出計算,供給委托方作為證據材料或是作為專家證言提供給法庭。法務會計是研究會計法律問題的,法務會計研究的對象與財務會汁的對象有著顯著的不同。傳統財務會計對象是與企業正常生產活動相關的,而法務會計的對象指司法工作中需要甄別的,與經濟案件相關的會計資料和其他資料。包括以會計資料為載體的財務數據,如會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他相關資料所記載的靜態、動態的與歷史的財務數據群,這些為法務會計師查找犯罪證據提供了線索。在確定法務會計對象時,應注意一是法務會計的對象必須是在訴訟過程或者由當事人提請法務會計師進行鑒定的活動中,與案件有關的且需要進行專門技術鑒定的上述資料。否則就不是法務會計的對象,而只能是審計的對象,會計檢查的對象。二是法務會計的對象,只能是財務會計資料以及與這些資料有關的其他資料,否則就不是法務會計的對象。

(三)法務會計基本假設與原則法務會計與財務會計一樣、同樣有其基本假設與原則。

(1)法務會計基本假設。法務會計基本假設是指法務會計領域中無需證明的前提條件,或是對法務會計領域中某些尚未確知、

目前還無法正面加以論證的事物,根據已知的客觀情況所做的合乎事理的邏輯推斷或假設。法務會計遵循的會計假設和財務會計基本是一致的,但是法務會計假設在其內涵與外延上都有所擴展,特殊之處主要表現在會計主體假設和貨幣計量上。“主體假設”在財務會計中,是指會計所服務的特定單位或者組織,會計主體假設規范了會計工作的范圍。會計工作的目的是反映主體的財務狀況、經營成果和現金流量,而法務會計的業務范圍限于法律事項。是對本主體(指社會中介機構和司法機關)及以外的經濟活動、經濟糾紛、經濟犯罪等進行調查、計算、分析和認定。法務會計不可能完全遵循會計主體假設,而應遵循法律事項假設,即事先明確為哪個法律事項的處理提供專業服務。法務會計突破了傳統會計單一會計主體的限制,將范圍拓展到“某一個領域”,更具有開放性。關于“貨幣計量假設”。由于法務會計所關注的是經濟糾紛、經濟犯罪中的法律問題,必須查實涉及的財產損失、犯罪金額,因此法務會計與財務會計一樣,也要用貨幣單位加以計量和反映。而在貨幣計量假設方面,由于法務會計最主要的目的是為法院提供專家性意見的證據,為了把調查結果恰當準確地表達出來,計量中會更多地參考運用法學、證據學方面的計量方式,如調查表、流程圖等計量手段。此外,還應增加以下假設:一是犯罪留痕假設。雖然大多數經濟犯罪沒有犯罪現場以及公開的、可見的犯罪結果,但人們有充分的理由推論:任何經濟犯罪與欺詐行為必然會在有關的會計資料中留下犯罪痕跡,如財產流動行為必定會在會汁賬目和憑證、報表等書面材料上有所反映。只要法務會計人員恰當地運用有關的技術與方法,就可以從財務會計資料中發現有關的犯罪線索和犯罪事實。通過查詢會計資料,一方面可以了解和掌握欺詐者財務真實情況;另一方面也可以查明欺詐事實,發現欺詐線索和證據。二是征兆表現假設。雖然欺詐具有隱蔽性,但是事物之間總是普遍聯系的,任何欺詐行為終究會通過其他的途徑以關聯形式顯現出來,欺詐的這種表現形式就是欺詐的征兆。任何欺詐舞弊行為,不論其掩飾得多么巧妙,隱藏得多么深,總會在一定的時間和地點以一定的征兆形式表現出來。如美國注冊欺詐檢查師協會總結法務會計的經驗后,將欺詐的類型分為盜用或濫用組織資產、貪污(進行利益沖突行為)和欺詐性陳述三類,針對每一類都總結出一套征兆,運用這些征兆可以大為提高發現欺詐的機率。

(2)法務會計基本原則。由于法務會計是融法學與會計學為一體的邊緣學科,因此,其原則也應遵循會計的一般原則。但從法務會計內涵看,一般會計的基本原則,在法務會計中或者具有其他含義或者不適用。一是真實性和相關性原則。為正確處理案件,法務會計必須以會計資料等相關證據材料或線索去推測過去發生的財務會計事實的真實情況,法務會計要如實表述所要反映的對象,不能以自己的意圖隨意變更事實,對行為合法與非法的信息都要涵蓋,這就是法務會計的真實性原則。法務會計的相關性原則要求法務會計師提供的專家意見與待處理法律事項相關,即向法庭、當事人及其人等提供處理案件或糾紛所需的財務會計信息。一般會計的相關性原則是指會計信息應同會計信息使用者進行經濟決策所需要的信息相關聯,滿足各方面的需要,包括:滿足國家宏觀經濟管理的需要;有關各方面了解企業財務狀況和經營成果的需要;企業加強內部經營管理的需要。二是合法性和公正性原則。合法性原則是指法務會計師應當依照《公司法》、《會計法》和證據規則等實體法和程序法的規定辦事,工作內容要以法律規范為方向和指引,只有在法律沒有規定或規定不明的情況下才能采用會計準則、會計制度、審計準則等行業規范,同時程序上也要符合法律規定。如果財務會計的規定與法律規定不一致,則必須按照法律規定進行調整。另外,法務會計師在處理事務時必須秉公執法,不弄虛作假,正確對待有關利益各方,不使一方受益而損害另一方利益,不參與經濟糾紛,對所調查和認定的情況提供專家意見。三是獨立性和客觀性原則。法務會計師在欺詐調查與訴訟工作中會涉及到眾多人的利益,難免會受到來自各方面的干擾。這要求法務會計師完全以自己的職業判斷獨立得出結論,使法務會計信息客觀地表述對象,避免傾向于假定的結果或某一特定集團的需要。獨立性原則是法務會計在會計、法律服務市場得以立足生存的基石,是法務會計師的生命線。法務會計的客觀性原則要求以會計資料等相關證據去推測以前發生的財務會計的真實情況,從而為正確處理法律事項提供依據。法務會計師應該向咨詢的律師充分披露其與訴訟各方的關系,在執行業務時應當在實質上和形式上獨立于委托單位和其他組織。只有保持獨立法務會計師才能排除干擾,客觀地提出專家性意見。法務會計師對有關事項的調查、判斷和意見的出具應實事求是,不允許因個人成見、偏見影響其分析和判斷的客觀性。四是及時性原則。法務會計的及時性原則要求法務會計從業人員及時進行調查,向法庭、當事人或人提供專家意見或向法庭作專家舉證。一般會汁的及時性原則是及時進行會計核算并向信息使用人及時提供信息。及時性原則要求法務會計師及時調查、驗證,向法庭、當事人或其人提出專家性意見。

(四)法務會計要素法務會計作為會計學的一個分支,離不開會計資料。因此,法務會計的要素是以會計資料為載體的信息流或會計數據集,這些數據集包含法律需要的、能夠反映企業財務狀況與經營成果的信息,也包括欺詐信息(如財務信息)。會計人員在會計規范的指導與約束下,對經濟業務數據按照一定的規范和程序進行會計確認、計量、記錄與報告,最終形成以會計報表為載體的會計信息輸出,以滿足信息使用者的經濟決策、控制與監督的需要,這便構成了會計信息系統。法律中所涉及的會計問題,歸根結底都是通過對這些財務信息的分析和判斷解決的,因此,財務信息是法務會計中最重要的要素。財務證據是指能夠用來或可能用來證明經濟欺詐的財務資料,主要包括會計憑證、會計賬簿、會計報表和其他相關的分析分析性資料與圖表等。由于法務會計的目的是解決法律規則適用中需用的專業問題,而財務證據又是查明經濟欺詐的重要手段,是推動欺詐舞弊調查的必要條件,因此關注證據就是法務會計人員的基本要求。

第4篇

關鍵詞:小額訴訟;一審終審;制度價值

1 小額訴訟之一審終審的制度價值

伴隨經濟社會的日益發展,人們的思想觀念也相應轉變,訴訟案件在一些法院出現井噴現象,因而結合2011年以來小額速裁程序的實踐經驗,我們能發現小額訴訟有著十分重要的價值,特別體現在一審終審的環節之中。通過一審終審不僅能降低訴訟成本,滿足人民對自身權益維護的訴求;同時也能提升訴訟效率,減輕法院審理負擔。雖然小額訴訟目前還處在初步實踐應用階段,一些配套的制度措施還不是很到位,但不能否認小額訴訟特別是小額訴訟一審終審制度的價值。

(一)節約訴訟資源,提高審判效率

由于法院法官的數量上的限制,很多法官特別是基層法院的法官承擔了巨大的工作任務。這不僅不利于他們的身心健康也不利于提升辦案質量。基層法院承擔的民事案件中有相當多數量屬于小額經濟糾紛。這些案件案情較為簡單,法律關系也不復雜以往通常走簡易程序,但仍舊是二審制。此次針對各地實際情況,分別確定小額訴訟的標的額,交由基層法院審理。這減輕了中級法院的審判壓力,將一些訴訟數額較小的案件化解在基層,節約了大量的司法資源。同時小額訴訟可以視為簡易程序的簡化,程序上的簡化也就帶來審判效率的提升。

當然在凸顯提升審判效率的過程中,也不能降低對案件審理質量的要去,要做到“效率”與“公正”的緊密結合。小額訴訟中的一審終審借鑒吸收了國外的做法,降低了訴訟周期,避免了案件的堆積,但是由于很多問題尚未完善,包括民訴法司法解釋也未進行詳盡的規定,因而一審終審下當事人的救濟程序還需要進一步的強化。

(二)程序簡便快捷,保障人民權益

小額訴訟程序并不是新設的獨立的訴訟程序,民訴法將小額訴訟歸于簡易程序下,已經說明小額訴訟的程序還是會遵照簡易程序的相關要求,但是體現為一審終審。目前我國正在進行司法體制改革,強調司法為民。而與人民群眾關系最為緊密的民事案件更應當服沼謖庖淮缶幀V灰符合條件,人們都可以通過法院判決得到應當享有的公平正義。同時這也符合我們一貫的讓人民了解司法、參與司法的目標追求。小額訴訟一審終審的程序簡便正是符合這一大局,減少了人們參與司法的障礙,也是司法活動群眾路線的一項重要組成部分。

(三)有利于降低訴訟成本

從目前的司法實踐中來看,小額訴訟的訴訟費很少,基本不會對訴訟人員造成經濟上的負擔。這里的降低訴訟成本還應當包括對司法機關的司法資源的節約與分流。因為一審終審的簡便快捷,辦案精力以及司法資源的再分配都可以得到優化,法官可以將更多的精力投入到其他普通程序案件和疑難復雜案件,實現司法資源的優化配置。

2 關于小額訴訟一審終審的質疑

因為是立法中第一次規定小額訴訟程序也是第一次規定一審終審,結合各地區法院目前審理的實際情況,我們不難發現小額訴訟的適用率是偏低的。但這不能完全否定小額訴訟的實踐價值。同時一審終審對于法官的素質提出了較高的要求。特別是在當下全面推進的司法機關員額制改革中,辦案人員得到壓縮,案件審理的壓力可能會得到加強。總之小額訴訟一審終審是對以往的民事訴訟的改革創新,面對一些質疑和批評需要結合司法實踐,穩妥的推進該制度進一步完善。

(一)小額訴訟一審終審的適用率較低

小額訴訟包括之前的小額速裁試點都不難發現這一制度適用率較低。[1]小額訴訟適用不足,這與制度設計時的構想有差距。究其原因與一審終審制度有著密切的聯系。一審終審下,當事人認為自己的案件得到了“速審速判”,案件審理的質量是否可靠,讓人心生疑竇。而且一審終審下,當事人的救濟程序單一且薄弱,如果案件的審理不能讓其滿意或有缺陷時,則會產生負面效應。一審終審對法院及司法人員提出了較高的要求,需要法官有著較高的素質水平。[2]一審終審中,必須要切實防范可能存在的風險,特別是在當事人救濟渠道欠缺的現實之中。但是目前我國基層法院特別是中西部地區的基層法院的業務水準還有待進一步的提升,而法官素質的欠缺恰恰是影響案件審理的關鍵環節。當然,目前的員額制改革正在推進,一批本部門的業務精英能夠脫穎而出,但從整體上看加強政法干部隊伍的素質建設依然是一項長期而又艱巨的任務。

小額訴訟審理的案件強調的是“小額”,并不見得都是案情簡單的案件,有些案件在審理起來并不容易。最高法院頒布的民訴法司法解釋中明確了幾類適用小額訴訟審理的案件。然而物業電信等服務合同糾紛以及供用水熱力合同糾紛在多數情況下會存在較大的爭議案情會稍顯復雜。[3]這類案件的特點就是舉證復雜,如果按照目前的小額訴訟的審理方式當事人可能難以充分的提供證據。而且這類糾紛較為瑣碎,但是爭議較大,如果適用一審終審可能不利于當事人權益的保護。

此外,法院系統的內部壓力也是小額訴訟使用率低的原因。早在小額速裁程序中法院系統就傾向于調撤方式結案,這一比例也是相當高的。而且現在司法系統執行錯案終身追究制,且案件的再審也在本級法院,這就使得一部分法官不傾向適用小額程序。而且,小額程序將大量的民事案件壓縮到基層,也會對當地的等產生壓力。從目前來看,小額訴訟程序是新興設立的程序,人們可能對該程序還不是特別了解,因此需要根據民訴法解釋第276條的規定向當事人積極說明相關事項,避免當事人產生疑義。

(二)一審終審下小額訴訟強制啟動

由于小額訴訟程序是強制啟動且一審終審,這也引起了部分學者的批判。正如前文所述,一審終審的制度價值之一就是節約司法資源,有利于提升審判效率。但有觀點認為這一制度可能會損害當事人的利益,因為上訴制度有利于糾正一審中可能存在的事實認定、法律適用等方面的錯誤。但由于一審終審,這些問題可能被掩蓋。從域外的日本、法國、韓國、英國及臺灣地區的實踐來看,都賦予了當事人嚴格條件下的小額訴訟上訴機制。例如:《英國民事訴訟規則》,適用小額訴訟審理程序的案件,法院作出的命令存在影響訴訟程序的嚴重違法或法院適用法律錯誤情形的,一方當事人可以提起上訴。[4]這一點是否可以借鑒,可以再研究。

根據規定符合條件的金錢給付類案件都應當適用小額訴訟程序,實行一審終審。正如前文所述,有些案件雖然數額不大,但是案情可能會較為復雜。以往在立法時,常常出現的兜底條款,這次卻未能在小額訴訟中加以體現。在進行案件的審理過程中,若發現案情較為復雜,可以賦予法官一定的變更訴訟程序的權利。根據司法實踐一些小額訴訟雖然金額不大,但訴訟雙方當事人的“火氣”卻不小,不能以平和的心態來面對司法裁決。速審速決模式的小額訴訟可能無法滿足當事人的需求。

此外,根據民訴法司法解釋在一審終審下由原審法院進行再審審理,這樣就將小額訴訟的審理過程牢牢的限制在基層人民法院。而由原審法院啟動再審程序,它的意愿可能不高,改判的可能性可能不大,可能造成案件的審判監督程序的制度價值大打折扣。我們在進行小額訴訟的制度設計的過程中,有人提到這是以“法院本位”來進行的,沒有充分考慮到當事人的權益保護。筆者認為,在強調司法效率的同時,也要適當考慮各類型案件的復雜性,畢竟隨著經濟社會的日益發展,很多潛在問題尚未顯現,因此不能將小額訴訟案件的審理方式、流程等進行固化。此外,當事人的利益殊值保護,一審終審程序能否切實的維護相關當事人的利益,還有待司法實踐的進一步檢驗。

3 小額訴訟一審終審制度的完善

(一)賦予案件當事人訴訟程序的選擇權

筆者認為小額訴訟程序的強制適用可能會起到一定的負面效果,前文已有所分析。賦予當事人選擇權可以讓符合規定條件的當事人選擇走小額程序還是走簡易程序。為了倡導大家走小額程序,可以在訴訟費減免等環節給予當事人優待。民事立法向來尊重當事人的意思自治,給予當事人一定范圍內的訴訟程序選袢ǎ符合民事立法精神。尊重當事人訴訟主體地位,賦予當事人在平等協商的基礎上合理選擇訴訟程序。參照國外立法,可以賦予原告相應的選擇權,而被告則享有相應的程序異議權。當然為避免當事人大面積的選擇其他程序而不是小額訴訟程序,需要在制度設計上進行必要的安排。主要是縮小小額訴訟案件的范圍;完善小額訴訟的救濟渠道;強化司法服務功能,釋明相關案件事實清楚建議采用小額訴訟程序一審終審以及時獲得司法上的幫助。

(二)強化一審終審中的檢查監督

2012年頒布的民事訴訟法強化了檢察機關對民事案件審理的檢查監督。在二審終審制下,當事人的救濟途徑較多,權益可以得到較好的維護。一審終審下,當事人喪失了一次上訴的機會,他們的權益可能受損,因而可能轉向檢察機關以尋求幫助。請檢查機關抗訴成為法院主動再審以外的另一種主要救濟方式。但是民訴法及其司法解釋并沒有詳盡的載明檢察機關介入小額訴訟程序的具體方式和路徑,這有待于相關部門適時提出相關司法解釋,明確具體步驟。當然檢察機關在進行檢查監督時,除了審查案件事實以外,還需對法院適用小額訴訟程序是否符合法律的規定進行審查。

(三)訴調并行模式的構建

因為小額訴訟在通常情況下案情較為簡單,可以專門建立與一審終審相配套的訴調結合的制度。目前,全國正在推進人民陪審員制度的改革,通過改革人民陪審制度,使得有豐富經驗的社會人士參與到法院的一些案件的審理工作中來,特別是民事審判中一些案情較為簡單、法律關系明確的案件。小額訴訟中的物業費用糾紛、借貸類糾紛、勞務費糾紛等等都可以通過調解程序來進行。在民事審判中,法院還是傾向于當事人通過調解程序推進案件的順利解決,這一點在小額訴訟中尤為明顯。有不少觀點認為應當把調解程序前置。將調解程序與一審終審程序有機結合起來。通過先行調解可以將相當一部分案件通過調解程序結案,在這一過程中,法官和人民陪審員應當適時參與其中,釋明法律、解答疑惑。如果當事人仍然不愿通過調解程序進行結案,則可以通過一審終審制,使糾紛最終得到相應判決。由于經歷了調解程序,如果經歷一審則事實上法院經歷了兩次對案件的處理程序,在法律框架下最大限度的維護當事人的利益。

參考文獻

[1]劉學在、歐陽俊.小額訴訟一審終審制之評述[J].湖北社會科學.2013(5):151.

[2]肖建華、唐玉富.小額訴訟制度建構的理性思考[J].河北法學.2012, (8):30.

[3]肖建國、劉東.小額訴訟適用案件類型的思考[J].法律適用.2015(5): 22.

[4]徐昕譯.英國民事訴訟規則[M].北京:中國法制出版社2001.

第5篇

一、互聯網金融消費者的權利內涵變化

在互聯網時代,信息所具備的邊界性、對稱、成本問題越來越重要,信息無邊界性加劇,信息不對稱問題突出,信息的成本也降低。這些導致了互聯網金融消費者權利如求償權、隱私保護權等權利不斷深化,導致了互聯網金融消費者權利保護日益困難。

(一)信息不對稱條件下知情權的深化

信息不對稱理論認為:“交易活動中,掌握信息比較充分的人員,往往處于優勢地位,而信息貧乏的人,則處于劣勢地位。”[1]互聯網金融產品具備大量的專業信息,傳統的金融服務者以及借款方(籌款方)還可當面向消費者推介說明,而在互聯網信息時代,互聯網金融消費者不能直接面對金融服務者,網站平臺所披露說明的產品信息會直接影響消費者的判斷決策,消費者處于明顯信息不對稱的地位。互聯網金融消費者賴以作出決策的信息是其知情權的重要部分。因而網站平臺的性質、平臺披露的信息是否真實等都是互聯網金融消費者知情權在互聯網時代應有權利內涵的重要內容。2

(二)成本降低下的隱私權侵害嚴重

“信息流通是社會知識和財富積累和增加的必要條件之一,現代的富裕發達繁榮的社會都建立在信息的自由流動之上,人們可以充分地利用這些信息做出對自己有利并可能對社會也有利的決策。”3但是在互聯網信息時代,由于信息的交流、記錄、保持的成本大幅度下降,個人信息費用過高的問題已經不存在。互聯網金融消費者在交易的過程中向互聯網金融服務者提供個人的身份、賬戶、資金狀況等信息,由互聯網金融服務者保存,互聯網金融服務者以及互聯網金融借款方(籌款方)都會獲得這些信息。在互聯網信息時代,互聯網金融服務者獲取信息的成本降低,可能將這些個人信息用于關聯交易以外的其它用途,或與其它商業機構合作共享,將會侵害互聯網金融消費者的隱私權。

(三)互聯網因素下的求償權深化

互聯網金融糾紛多為標的額較小的經濟糾紛,互聯網金融消費者快速高效解決糾紛的訴求更為強烈。然而,在互聯網信息時代,互聯網金融主要證據都是虛擬性、無紙化的數據,訴訟過程中電子證據的取證和認證都存在困難。而互聯網金融交易法律關系復雜,涉及到的責任承擔主體眾多,責任可能既有違約責任,也具有侵權責任,互聯網金融消費者在分清法律關系分別適用不同法律上具有更大難度。因此,應為互聯網金融消費者建立有別于傳統復雜金融糾紛的解決機制,以互聯網的思維模式解決互聯網金融的糾紛,以求達到糾紛的高效快速解決。

二、互聯網金融消費者權利保護面臨的挑戰

在互聯網信息時代信息不對稱條件下,傳統的民事訴訟制度由于不能及時處理互聯網信息時代互聯網金融消費者權利變化與現行民事訴訟制度不能適應所帶來的問題,不能使互聯網金融糾紛案件順應時代變化迅速解決,也難以減少大量互聯網金融案件中互聯網金融消費者權利受到損害的情況,存在司法保護失靈狀況。

(一)地域管轄的缺點日益凸顯

在信息成本成為重要考量因素的條件下,傳統民事訴訟制度以當事人承擔訴訟成本對等為前提確立了以地域為基礎的管轄制度,[2]但這種管轄制度對訴訟的不利影響日益明顯。互聯網金融具有的電子化、虛擬化、數字化的特質,從本質上打破了地域隔閡。一家設立在上海的互聯網金融服務業者,其客戶群體可能遍布全國各地,甚至世界各地,這將對執行訴訟法對地域管轄的規定帶來很多不便之處。按傳統的管轄原則不能適應互聯網金融案件對管轄的同類化集約型需求,也不可能實現方便訴訟的目的。質言之,現有訴訟法規定的地域管轄,與互聯網金融非地域性相沖突。

(二)受案范圍過于狹窄

法院審理互聯網金融案件依據相關實體法律來確定受案范圍,而確定受案范圍的關鍵問題在于實體法律對互聯網金融消費者權利的界定。我國金融相關領域法律并未明確互聯網金融消費者權利司法保護的具體內容,使得實踐中互聯網金融消費者權利保護困難重重。如在2014年10月份,涉及P2P平臺的案件公安機關已經立案超過數十家,而2014年僅有“網贏天下”案等四個案件進入司法審判階段。[3]此外,但是隨著互聯網金融發展,傳統的隱私權、知情權等權利內涵不斷深化,產生了權利保護的一些難點,一些諸如數據安全權等新型權利不能夠納入受案范圍之中。由于法律具有滯后性,沒有及時回應權利變化的現狀,互聯網金融消費者司法保護制度的缺失,導致互聯網金融消費者權利侵害發生時維權難度增大。[4]

(三)舉證責任分配不合理

《民事訴訟法》第64條規定:“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。”該條確立了舉證的一般原則“誰主張,誰舉證”。然而在互聯網信息時代信息不對稱條件下,按照傳統的一般舉證責任分配原則,讓互聯網金融消費者證明互聯網金融服務者以及借款方(籌款方)侵害了其知情權、隱私權等,將由互聯網金融消費者提供證據,這樣分配責任是極其不合理的。因為互聯網金融消費者個人信息、交易相關電子證據都由平臺設計或進行記錄保存,在當前缺乏統一交易數據備份上傳或鎖定認證的機制下,互聯網金融消費者很難獲取此類電子證據。即使具有一些零散的交易截圖或聊天記錄,也須進行效力的鑒定,互聯網金融消費者處于極其不利的地位。通常此類糾紛到了最后,互聯網金融消費者很可能會因難以獲得交易流程的有關證據或是因鑒定費用高于勝訴預期可得利益而放棄鑒定。

(四)集體救濟制度不能滿足需求

隨著互聯網金融的快速發展,以小額信貸為主的P2P,以“眾人拾柴火焰高”的理念為基礎的眾籌等互聯網金融業務風險爆發可能性日益增大,小標的大規模集體訴訟時代將到來。盡管我國已經通過構建小額訴訟制度降低當事人訴訟的時間和金錢成本,但眾多的小額訴訟對當事人是一種訴累,對法院也是司法資源的浪費,因此針對眾多小標的的互聯網金融糾紛明顯不適用小額訴訟。此類互聯網金融訴訟涉及到代表人訴訟,現行法律規定訴訟代表人是涉案的互聯網金融消費者。但由于代表人一方對證據的收集弱于互聯網金融服務者,且兩者地位存在嚴重的不平等情況。在P2P行業催收第一案”———點融網“老賴”案件中,出現了無法定依據的P2P平臺資人對籌資者進行集體訴訟的情形。4出現這種情況說明了代表人制度在互聯網金融糾紛領域并不是一種完美的訴訟選擇。但可惜的是,現行法律并未賦予此類機構代表互聯網金融消費者進行訴訟的法定權利。

三、如何完善民事訴訟制度保護互聯網金融消費者權利

(一)建立健全“網絡法庭”

因為線下的法庭由于人員緊缺、案件繁多,越來越不能滿足互聯網信息時代快速解決互聯網金融糾紛問題的需求。而線上“網絡法庭”的理論和實踐也日益成熟。“網絡法庭”是指運用包括電子收發系統、文件管理系統、案件管理系統在內的一整套司法信息管理系統進行高效、無時空限制、無紙化審判的新型審判方式。根據我國現在法院網絡信息化成熟的程度,結合網絡交易發達的省份或城市的試點情況,可以在全國各地逐步逐級推行設立“網絡法庭”。在逐步推行過程中,可將部分區域的案件納入成熟地區的“網絡法庭”進行審理。可以按原有審級將“網絡法庭”列入常規性而不是特例性的訴訟程序。由于“網絡法庭”效率高、公開性強,對于在下級“網絡法庭”審理的案件可以上訴至上級法院的“網絡法庭”進行線上審判。也可以賦予當事人一定的選擇權,當事人可選擇上級法院的線下審判方式。這只是提供了可選擇審判的方式,并沒有改變由一審法院的上級法院進行審判的實質。在構建我國的“網絡法庭”時,將互聯網金融案件明確納入審判范圍,并以具體數額限制來明確納入網絡法庭。

(二)設定互聯網金融消費者享有選擇權的管轄制度

如前所述,現有訴訟法規定的地域管轄,與互聯網金融非地域性相沖突,不能適應互聯網金融糾紛低成本、高效快速解決的需求。為改變這種現狀,確定我國“網絡法庭”的管轄權時,可賦予消費者優先選擇在“網絡法庭”還是實體法庭進行審判的權利,確保互聯網金融消費者的權益得到最大化保護。消費者在與互聯網金融服務者以及借款方(籌款方)訂立合同條款時對于糾紛解決享有選擇“網絡法庭”還是普通法庭解決爭議的權利。一旦消費者選擇“網絡法庭”,互聯網金融服務業者以及借款方(籌款方)就必須應訴。當然,消費者也可以放棄“網絡法庭”,運用傳統的法庭審判解決爭議。“網絡法庭”是一種為消費者提供一種高效、便利的糾紛解決途徑,對消費者而言,不是一種強制性規定。對互聯網金融服務業者以及借款方(籌款方)的必須應訴規定是加重互聯網金融服務業者以及借款方(籌款方)的責任,利于集體訴訟的實施,以彰顯對消費者作為弱勢群體的保護,也有利于實質性地對互聯網信息時代處于信息不對稱地位的互聯網金融消費者利益進行平衡。

(三)確立舉證倒置

探索新的互聯網金融消費者保護機制時,針對互聯網信息時代,信息日益不對稱的情況下,確立舉證倒置是一種新的嘗試。舉證責任如何分配要考慮保障訴訟公平以及當事人訴訟地位實質平等的目的實現。舉證倒置的目的是保護處于弱勢一方的利益,構成舉證倒置主要有兩個基本因素:“一是原告舉證困難;二是社會反映十分強烈。”[4]對于互聯網金融案件而言,也存在同樣的情形:一方面,在互聯網金融消費者沒有足夠的資金實力和專業能力掌握在互聯網金融服務者以及借款方(籌款方)手中的數據信息。另一方面,由于一般互聯網金融糾紛涉案人數眾多,社會反映也是十分強烈。正是因為兩個同樣的內在原因使得在互聯網金融糾紛的特定訴訟類型中可規定舉證倒置。可規定,對互聯網金融消費者提出的侵權事實(涉及披露說明義務不完善所導致的互聯網金融消費者知情權、隱私權等權利受到損害的),互聯網金融服務者以及借款方(籌款方)否認的,由其承擔舉證其未損害消費者權利的責任。[5]

(四)健全集體救濟制度

互聯網金融糾紛往往是集體性的,而現行法律中的訴訟代表人制度不能適應互聯網金融糾紛案件專業化、大規模化的解決路徑。因此,完善集體救濟制度,就是基于互聯網因素,將具體案件中互聯網金融糾紛中各種信息和訴求匯總分析,以便在一定程度上扭轉由于互聯網金融服務者和互聯網金融消費者處于信息不對稱的地位。改良代表人訴訟制度的一個關鍵點在于訴訟代表人的確定。現有訴訟法律規定的代表人由于專業知識和物質條件限制不能像金融消費者權利保護機構擁有相關的便利條件去充分地代表全體受損害的互聯網金融消費者。因此,需法律對專門金融消費者權利保護機構以訴訟權能明確,賦予互聯網金融平臺代表消費者進行集體訴訟給予一定的便利條件。便可以將現實中金融消費者平臺只能依靠訴訟前協議才能代替互聯網消費者的不便利因素去除。

四、結語

第6篇

 

關鍵詞:刑事訴訟 法律監督 立案監督 偵查監督  

 

檢察機關是憲法規定的法律監督機關,而刑事訴訟監督是檢察機關法律監督的重要內容,其內容包括刑事立案監督、偵查監督和刑事審判監督。

一、檢察機關的刑事訴訟監督工作存在的問題

一是敢于監督意識不夠。首先表現在受傳統陳舊執法觀念的影響,擔心監督嚴了影響關系,怕得罪人而表現為重辦案輕監督、重配合輕制約,從而影響法律監督職能的發揮。其次表現為執法觀念仍需與時俱進,大局意識、服務意識仍需進一步加強,維護司法公平正義的力度有待進一步加大,查辦職務犯罪工作與人民群眾的要求尚有差距。 

二是善于監督的方法不多。在監督的方法上,有時還停留在坐堂審案的被動監督,缺乏運用多種手段實施主動跟蹤監督;在監督內容上,重視對實體上罪與非罪、此罪與彼罪、重罪與輕罪的監督,忽視對程序上的執法行為、執法過程、執法效果的監督,因而時常導致執法質量不高、效果不佳的出現。 

三是履行監督的法律手段不足。作為檢察機關,履行法律監督職能最常用方式是檢察建議和糾正違法通知書,但如果被建議、被糾正機關或單位不接受、不執行,或者不反饋,則檢察機關沒有相應的法律手段來保證檢察建議或糾正違法通知書被順利執行與落實,使監督的權威和效果失去保障。

二、刑事訴訟監督工作存在問題的解決對策

(一)針對監督意識上不夠要做到 

1.統一思想,提高認識,增強做好法律監督工作的責任感和使命感。要以科學發展觀的眼光結合社會主義法治理念教育活動,進一步增強現代法治意識,堅決糾正與依法治國和社會主義市場經濟不適應的陳舊執法觀念;增強保障人權意識,堅持以程序公正促進實體公正,切實維護訴訟參與人的訴訟權利,保障無罪的人不受刑事追究;增強法律監督意識,提高依法履行職責的自覺性和主動性,不斷加強和改進法律監督工作,維護法律的統一正確實施。

2.要突出重點,加大力度,全面履行法律監督職責。重點監督糾正執法不嚴、司法不公的突出問題。在刑事訴訟監督中,重點監督糾正有案不立、有罪不究和違法插手經濟糾紛、不該立案而立案以及判決畸輕畸重等問題。從制約司法公正的重點環節和人民群眾反映強烈的突出問題人手,適時開展專項監督活動,推動刑事訴訟監督工作深入開展。 

3.加強隊伍建設,提高法律監督能力。我們要繼續加強學習,增強隊伍整體素質。自覺以“科學發展觀”為指導,一方面,要通過強有力的教育引導措施,使全體干警牢固樹立責任意識和公平公正意識,認真自覺地履行法律監督職責;另一方面,要通過加大業務培訓力度,開展多種形式的崗位練兵,努力提高檢察人員敢于監督、善于監督、規范監督,不斷提格執法和公正司法的能力。 

(二)在監督的方式上注重 

1.對被監督的部門以各種形式有效拓展對其的監督渠道,例如通過與被監督部門召開座談會的形式,了解他們工作中的難點,這些難點往往就是他們讓容易犯錯的地方、害怕被監督的地方,只有讓這些地方暴露無遺,才能夠在監督時處于主動狀態,防范于未然。此外,監督落實后要有反饋,這樣才能積累經驗,各地檢察院也要互相交流,將其在主動監督上的方法相互比較,那樣在面對具體問題時才能夠做得更好,形成遇事能快速反應,在第一時間里就能做出有效判斷的思維模式。 

2.保證案件質量是檢察監督的生命線,規范案件流程則是保證案件質量的關鍵。通過研究被監督部門的工作體制和機制,做到知己知彼,才能夠對其程序上的執法行為、執法過程、執法效果的監督,確保執法目的達到理想的效果。 

(三)多種渠道擴充監督的法律手段不足問題 

第7篇

高職教育培養的是高技能人才,非常重視實踐性教學。實踐性教學是在課堂理論教學基礎上,通過課堂外的實訓、實習、市場調查、社會實踐、社會服務、畢業設計等形式,將理論知識與實踐活動相結合,將理論運用于實踐中,培養學生基本實踐能力、操作能力、專業應用能力和綜合職業能力的教學環節,對學生形成職業經驗發揮著重要作用。實踐教學是培養高職學生職業能力的核心環節,亦是高職教育與普通高等教育的分水嶺,因此,科學合理地設置構建實踐教學環節能體現高職教育的辦學水平,同時也關系到高職教育的成敗。高職教育的人才培養目標是培養適應職業崗位的一線應用型高技能人才而非培養學術型人才,所以,高職各專業教學的重中之重是培養高職學生的實用能力,實踐性教學不能替代更不能取消。在高技能人才培養工作中,實踐教學是培養學生法律職業能力的重要手段,能有效激發學生創新精神,培養學生自主創業能力。“法律的生命并非邏輯,而是經驗”(霍姆斯語)。經驗的獲得,亦必須依賴于實踐。因此,高職經管類專業的法律教育必須高度重視學生實踐能力的培養,以達到培養學生專業職業能力,提高學生法律素養的目標。在重視理論教學的前提下加大實踐教學的力度,設置合理科學的實訓教學流程,以單項實訓教學、門類實訓教學和綜合實訓教學構成實訓教學環節,與理論教學緊密地結合起來,發揮模擬法庭的作用、創新專業實習形式、注重實踐教學效果的評價,構建和完善具有專業特色的實踐教學模式。

一 設置合理科學的實訓教學流程

實踐教學這一環節的完善首先要設置合理科學的實訓教學流程,包括單項實訓教學、門類實訓教學和綜合實訓教學。單項實訓教學是按照某門法律課程的內容結構,在教學中將一門課程的不同內容設置成不同的實踐教學內容,以案例教學法、辯論法、模擬法庭教學法等教學方式,注重課堂交流,培養學生實際運用法律的能力。門類實訓教學是在完成某部分理論教學后,將多個單項實訓教學內容編排在一起進行實訓訓練。如在完成企業法律制度理論部分的學習后,可將個人獨資企業、合伙企業、公司的設立程序編排在一起進行小組實訓,對比掌握這部分的內容。綜合實訓教學在某門課程所有內容結束后進行,主要包括兩大模塊:(1)在校內進行綜合法律知識與技能訓練,根據實踐教學的需要列出教學內容的關鍵詞,指導學生利用所學知識解決實際問題。可以某一法律課程中的某個主要內容為主,涉及法律課程其他內容的訓練。例如,商法課程的教學中,以公司設立啟動實訓教學,關涉商法中的商主體、商行為、商事登記等內容。再如,以企業法人破產制度啟動破產程序實訓教學,關涉經濟法中的勞動法律制度、擔保債權制度、破產財產破產程序等內容。(2)校外實訓基地的實際技能教學,由校外實習基地的具體工作人員作為督導,帶領學生直接接觸實際的案件環境、真實案例,運用已經學到的法律知識去分析、了解真實案件,甚至整個事件的處理過程,由此提高學生運用法律知識的能力。

二 發揮模擬法庭教學的作用

模擬法庭就是選用真實、典型、有代表性的案例,讓學生分別以當事人等不同身份、依照法律的規定和訴訟程序,進行開庭審理的實踐教學活動。其目的在于讓學生熟悉司法審判的實際過程,熟悉與案件相關的實體法和程序法,訓練學生的實際操作技能。模擬法庭作為一種綜合性、實踐性非常強的教學活動,在經濟法或者商法課程的教學中,如何解決經濟糾紛、消費糾紛或者商事糾紛,就涉及法律程序的問題,用模擬法庭的教學方法能起到事半功倍的教學效果。一般來說,模擬法庭一般歷經案例選取、角色選擇、材料準備、總結點評五個環節。在案例選取階段,課程教師需注意學生選取案例的真實性、來源是否合法、是否過時,能否反映社會熱點并屬于具有重大影響的真實案例,能否與經管類專業相結合,能否反映和解決經管類專業出現的實際問題。總體而言,授課教師必須把握學生所選取的案例具有一定的專業深度和難度,以某一法律知識為主的情況下,可綜合運用其他相關法律知識,具有可辯性,能給案件當事人留下思考辯論的余地;在角色選擇階段,授課教師除了控制組員人數外,角色的分配選擇可以盡量放手讓學生自己自由組合,這也是鍛煉學生協調能力、組織能力、自我評估能力的絕好機會,由學生組合好后按角色的身份各自做好辯論等各方面準備;在材料準備階段,是需要授課教師把關的一個關鍵環節,因為跟案件相關的各種法律文書如起訴書、公訴書、證據目錄和說明、辯護詞、詞等均需要在開庭前由授課教師審核。當然,授課教師不需要一一過問程序性的環節,如法律文書的送達之類的程序;在開庭環節,授課教師注意的是學生的禮儀、法律知識的運用、語言的運用、機智和風度等,學生在模擬法庭中必須從提供的案件材料入手,從與對手的辯論中,找出有關的法律要點、尋找適用的法律規范、形成自己的辯論或意見;在點評階段,授課教師除了全程總結點評外,更需注意的是注重學生的看法,要求學生對模擬法庭活動做總結提意見,交流看法,以進一步鞏固實訓效果。在此過程中,培養學生解決經濟糾紛或商事糾紛的能力,掌握舉證、質證、辯論的技巧,使學生從教材走向生活,從理論走向實踐,提高和鍛煉學生法律實務能力。

當然,模擬法庭教學在知識要求、實際效果、學生參與等方面也有其不足之處,需要加以注意克服。模擬法庭教學要求學生具有完整的實體法和程序法基礎知識,但高職經管類專業的學生缺乏完整的法律知識,即使學生在參與模擬法庭之前掌握基本的法律知識,要勉強在短時間及角色有限的情況下處理一件復雜的真實案例,也是背誦事先準備好的材料而非臨場發揮,要真正貫徹模擬法庭的教學還比較困難,不能保證每個學生都有機會參與,達不到教學目標。

三 創新專業實習形式

對法律課程內容而言,有實體法和程序法兩個基本內容。程序法的教學比較容易融入實踐的手段,實踐教學模式多樣化。而實體法的實踐教學過程則很難進行,因為實體法的理論性、原理性內容比較多,也很難按照工作過程系統化的要求融入實踐教學內容。而這些實體法所涉及的內容又是構成某個專業必備的基本理論知識,不可或缺。因此,在這些純理論的實體法教學中融入情景案例,或者創新專業實習形式,實施頂崗實訓進行實踐鍛煉,有助于豐富這些課程的教學方法,促進實踐教學的不斷創新。目前,頂崗實習實訓已被廣泛運用于中國高職經管類專業教學中,對培養理論與實踐密切結合的高技能應用型人才起著重要作用。通過頂崗實習,學生在專業領域獲得了實際的工作經驗,鞏固并檢驗學習的知識,了解勞資糾紛、合同糾紛等商事糾紛案件的處理方式,在了解企業法務部門、商務部門的處理問題過程中還可以做具體的案卷整理工作,對企業各部門的運作方式有更深的理解。常設性的課程實訓可鼓勵學生積極參與校內外公益社團活動,如青年志愿者協會、紅愛隊等,讓學生有機會體驗及觀察社會實際生活,并接觸到具體的法律問題及社會問題,懂得用法律思維方式思考社會問題。

四 注重實踐教學效果的評價

第8篇

一、企業面臨的法律風險

從經驗教訓來看,內部法律風險是最主要的原因,主要源自企業法律風險防范制度不完善,相關崗位人員防范法律風險的意識不強或意識淡薄,在經營決策中未充分考慮法律因素影響,對國家法律法規認知不充分、存在僥幸心理故意違法經營等,這些都是引起企業法律風險的重要因素。外部法律風險是指由于企業自身以外的法律環境、社會環境、政策環境、自然環境等因素變化而引發的企業難以避免或不可預見的法律風險。例如,電力工程在建設過程中,由于管理不到位或審查不嚴引起的違反環境保護、侵犯知識產權、侵害第三方利益、造成安全責任事故等違法行為;合同管理不嚴謹,合同簽訂過程中對合同條文審查不嚴,為合同的履行及以后產生糾紛后的訴訟埋下隱患;對方當事人資質審查不嚴,出現違法掛靠使用他人資質或以全部轉包的方式來承攬工程等。企業作為一個法人組織結構,在外部溝通環境中,不可避免需與政府、相關公司、組織、個人等進行交易、買賣等商業行為,這個過程本身就可能產生法律風險。這些引發企業法律風險的因素不是企業所能夠完全控制和避免的,所以企業不可能從根本上杜絕外部環境法律風險的發生。無論是內部還是外部,法律風險給企業帶來的后果主要是造成企業經營成本增加或債權債務能以履行,嚴重的將導致企業難以生存甚至破產。

二、企業法律風險防范和機制的構建

電力工程企業面臨的法律風險存在多樣性、復雜性,而且也可能發生在企業運營的各個環節或領域。企業是市場經濟活動的主體,它所具有的行為在某種意義上都是法律行為,都要受到法律的約束。與此同時,法律風險和其他風險常常是相伴相生并具有轉化性,所以企業法律風險防范是一個綜合、系統、全方位、多角度的防范工作,必須從制度完善、內控機制建設、人才機構構建等方面入手,通過運用全面、全程的管理手段,最終完善企業法律風險防范與控制體系。

1.制定完善的規章制度

規章制度是企業內部的各項流程和作業的管理規范,其本質是行為規范及標準化,也是國家法律法規在企業內部的延伸。通過建立企業規章制度,對企業的生產經營、運營管理活動進行規范。它是企業法治的重要組成部分,也是企業法律風險管理體系中的重要組成部分。在企業經營過程中,企業就要把生產經營的每一個環節都納入到法律風險防控之中,建立起完善的法律風險防控體系,才能盡可能地減少法律風險的發生。企業各項管理工作要規范化、制度化,最終以“法治”代替“人治”。法律風險管理制度體系的建立應當運用現代風險管理體系,建立法律風險識別、法律風險分析、法律風險防控、法律風險化解、法律風險考核等制度體系。制度的建立既應體現法律風險管理動態閉環的管理過程,又應當將企業法律風險制度涵蓋企業經營活動中的每個環節。法律風險制度的建立首先要有規劃。企業應制定《法制工作規劃》和《普法宣傳規劃》。其次,應有良好的制度系統保障,如制定相關企業的《法律事務管理辦法》、《法律糾紛案件管理辦法》、《重大經濟合同法律審查辦法》、《重要決策法律審查辦法》、《重要規章制度法律審查辦法》等。再次,應落實法律制度考核機制,分清責任,嚴格獎懲,制定《經濟糾紛過錯責任追究辦法》、《法律風險控制考核辦法》等一系列規章制度,而且要有良好的監督落實機制,用以指導企業法律事務和合規工作的有序開展。

2.建立法律風險防范管理機制

企業要采用動態循環控制的原理,運用“事前預防、事中控制、事后救濟”的管理方法,通過建立動態的法律風險防范管理體系,達到管理控制法律風險的目標。針對電力工程企業,應主要從以下方面著手。①建立完善的合同管理制度。合同是電力工程企業主要的經濟行為,通過合同的簽訂,從而產生了權利與義務關系,這也是電力工程企業最容易產生法律風險的地帶。加強對合同的管理是控制企業法律風險的重要方法。要進行有效的合同管理。首先,在合同簽訂過程中,應盡量使用國家或國際推薦的規范版本,如《建設工程施工合同》、《建設工程委托監理合同》及FIDIC推薦使用的紅皮書、白皮書等;在未有標準版本時,企業應盡量參照規范版本,在規范版本基礎上與相關法律部門一起制定企業自行使用的標準合同文本格式。標準合同文本的制定,將在一定程度上降低或避免企業在合同簽訂過程中所面臨的法律風險。與此同時,企業應該根據工程各個項目的具體情況,在標準合同文本的基礎上,有針對性地進行合同標準文本的修改和完善,特別是合同專用條款中的內容。其次,應建立完善的合同審批和授權管理制度。在合同評審和簽訂的全過程中,程序的流程及授權規定需明確且規范,確保合同在意向溝通、招標、投標、簽訂、履行、爭議的解決等全過程均能被管理與監控,盡可能降低可能出現的法律風險。②建立完善的勞動關系管理制度。企業的經營是由人去組織實施的,它的運作與經營離不開人。按照現行的勞動管理法律法規,企業不可避免地會涉及勞務合同、薪酬、招聘、培訓、績效考核、工傷事故、勞務解聘等相關勞動法律制度。企業必須在現行法律法規的框架下,建立完善的用人制度,從而減少或避免用人勞動關系方面可能出現的法律風險,這對于企業平穩運行具有非常重要的意義。③建立完善的訴訟管理制度。訴訟是法律制度體系中的一項非常重要的制度,也是法律風險發生后的一項事后補救措施。在訴訟發生后或在訴訟時效期內,法律部門要積極指導相關部門進行訴訟或應對訴訟,盡可能提早策劃,準備相關材料,避免證據消失及訴訟時效過期。法律事務部門要根據現行法律法規的要求,依據企業的需要,積極將訴訟的事后被動控制轉向提前準備的事前控制,積極做好訴訟的前期準備,切實防范并化解經營風險,減少引發訴訟糾紛的各種因素危害。3.加強企業法律機構的構建企業法律風險防范人員的設置有三種模式:第一種是企業通過聘用社會律師,由兼職律師負責企業全部的法律事務和法律風險防范工作;第二種是企業在內部任用法律從業人員負責企業全部的法律風險防范工作;第三種是企業采用內部法律風險防范人員和外聘律師相結合的方式。這三種方式,企業可以根據自身規模及業務的需求進行合理選擇。相對而言,企業內部法律從業人員相對外聘律師對企業內部情況更為了解,能更多地站在企業管理和經營要求的角度思考問題,能全盤對公司法律風險進行分析和判斷,做出的決策更能符合企業的實際要求。而且,很多時候,企業內部法律從業人員作為企業管理部門中的一員,能更多地參與企業的管理環節,能起到更大的事前防范作用;外聘律師更多的是一種顧問角色,或者“救火隊”的角色,對企業法律風險的防范和控制以事前培訓和事后救濟為主。企業法律風險防范的最佳模式應是公司內部法律從業人員與外聘律師相結合的方式。企業日常運營中的法律咨詢、風險控制、制度制定、重大事項法律確定等,需要運用熟練企業內部情況的內部法律從業人員來進行業務的把控;某些專項的法律,需要由社會有專長的律師來提供專業的法律服務,如某些特殊的海事法律、國際法律、財務盡職調查等項目,更需要了解專項法律、對專項領域情況了解的人進行規劃和處理。通過建立有效的法律機構,建立起以法律專業人力為主、其他相關人員在法律機構指導下為輔的機構體系,使法律機構不斷完善。

三、總結

在電力工程現代化建設步伐加快的同時,經濟發展突飛猛進,帶動著各個產業的發展。在電力工程方面,各種不確定因素導致各種風險,其中法律風險尤為突出。在企業法律風險存在的同時,如何做好法律防范甚為重要。電力工程企業要建立健全法律風險防控制度,通過制度建設、風險機制完善、人才機構構建等方法,運用管理的手段,使法律風險防范成為企業內部控制體系的重要組成部分。與此同時,要根據法律的要求來完成企業各個環節的管理,從而減少企業管理體系在法律上的缺陷。

本文作者:胡四明 范麗娜 工作單位:中國能源建設集團

第9篇

經過多方努力,在被扣押74個小時后中國本土第一艘豪華郵輪“海娜號”18日返回中國,因扣船事件被困韓國濟州島的旅客已由海航全部接回。

算上隨船抵達的這最后87名乘客,到9月18日為止“海娜號”上所有中國公民已全部安全返回國內。扣航事件發生后,在韓國法院以周末不能辦公為由導致希望通過支付保證金確保放船的行動未果之后,海航集團立即著手調動航空資源以求在最短的時間內能夠接回受困同胞,并于9月15日派出5架包機接回1121名旅客。16日,海航再次派出海南航空A330及首都航空A320飛機各一個架次接回437名旅客。

在補償方面,海航郵輪宣布給予內艙房客人每人2000元人民幣和海景房客人每人2300元左右人民幣的經濟補償,或一年之內選擇乘坐“海娜號”任何航季任何航次內艙房船票一張,以彌補因為行程變更造成的損失。

上午9時30分左右,游客陸續走下郵輪。有些游客對此次事件中海航集團的處理表示滿意,也有部分游客情緒激動,表示不滿。

國內旅游、法律界人士表示,這起扣押郵輪及游客的事件,完全不應該發生。即將正式實施的《旅游法》,對知情權、索取賠償權等旅游者權利做了明確規定。“海娜號”被扣事件,拷問著有關當事方的法律、道義責任。

中國旅游研究院院長戴斌說:“這是世界上第一次扣押郵輪導致游客大規模滯留事件,旅游史上前所未有,影響惡劣。”

中國社會科學院旅游研究中心主任張廣瑞說,事件發生后,“海娜號”經營者采取應對措施比較及時、有效:一面安撫游客,安排生活需要,保障游客人身安全;一面在力所能及范圍內,保證游客權益不受損害。但難以回避的問題是,郵輪旅游是一個完整過程,一旦在一個港口耽誤時間,整個旅程就“擱淺”了。因此,經營管理者應當對任何可能出現的事件做好預案,旅游者也要有面對意外危機的心理準備,提高權利意識。對任何形式的外出旅行,都要簽訂正規合同,根據旅程性質購買適當保險。

扣船事件緣自“大新華輪船”拖欠租金

這起罕見的扣押郵輪事件,緣起沙鋼船務與海航集團的一場債務糾紛,而引發債務糾紛的導火索,跟被扣船“海娜號”及其運營方海航旅業并無直接關系,而是海航集團參股的大新華物流。

事實上,這并不是沙鋼船務第一次扣押海航集團旗下的船只,早在2011年3月份,沙鋼船務就利用相關國際法律法規,在印度扣押了海航集團子公司的一艘海峽型船舶”BULK PEACE”輪。當年7月19日,又在南非將海航集團下屬的大新華油輪公司的一艘超級油輪“GC Guangzhou號”扣押。

而屢次的扣押行動,都是源起沙鋼船務與大新華物流旗下的大新華輪船一場長達三年的債務糾紛。

早在2008年,沙鋼船務作為出租人,與大新華輪船簽署了“Dong-A Astrea”輪的期租合約,合同租期最短為82個月,最長為86個月,并由海航集團為大新華輪船提供履約擔保,該船于2010年4月20日交付大新華輪船使用。

不過,在船舶交付后不久,航運市場就因為金融危機的影響陷入低迷,運價、租金持續下滑,而大新華輪船同其他航運企業一樣也沒能幸免。

根據沙鋼船務的說法,大新華輪船僅在準時支付前10期(每15天一期)租金后,從2010年10月開始違反合同,延遲支付并最終停付租金。2010年12月,由于大新華輪船仍拖延支付租金,沙鋼船務不得不要求海航集團履行擔保義務,但海航集團不予理會。因此,公司才開始了歷經三年的討債歷程,就欠付租金事宜向英國倫敦海事仲裁委員會遞交仲裁申請。

沙鋼船務是一家于2004年在香港注冊的航運公司,當時沙鋼集團的下屬企業沙鋼國際貿易有限公司擁有沙鋼船務51%的股權,不過,通過2008年、2012年的兩次股權重組后,沙鋼已經不再擁有沙鋼船務的股權,后者的母公司已經變為一家香港企業。

“在2011年1月份,我們拿到了第一個仲裁令,判定大新華輪船向沙鋼船務支付約515萬美元欠款,但其未即時履行,而且繼續拒絕支付租金。”沙鋼船務董事總經理張潔告訴媒體,隨后,沙鋼船務再次向英國倫敦海事仲裁委員會遞交仲裁申請,并在2011年4月份拿到第二個仲裁令,判定大新華輪船向沙鋼船務支付約231萬美元,在依然沒有得到支付欠款后,沙鋼船務就在印度扣押了海航集團子公司的一艘海峽型船舶,并在對方支付欠款后釋放了該船。

在隨后的時間內,沙鋼船務又陸續獲得了第三、第四、第五個仲裁令,總計約為1500萬美元,公司在2012年1月份向香港高等法院申請就已經發生的1500萬美元欠款對大新華輪船發出清算要求,同時在英國倫敦海事仲裁委員會申請裁決剩余合同期間給沙鋼船務帶來的損失,并在2012年11月間拿到了約5800萬美元的仲裁令。

“大新華輪船在支付之前的1500萬美元之后,拒絕履行5800萬美元的仲裁令,目前,這家公司已在香港進入破產清算程序,因此,我們認為海航集團作為擔保人必須履行擔保責任。”張潔進一步說,但屢次要求均遭拒絕,因此公司才開始在全球范圍內繼續追索海航集團資產,并在今年8月底向韓國濟州地方法院提交了扣押“海娜號”的申請。

全球航運不景氣下的欠租欠債風

“對于所欠租金等債務問題,我們一直都希望與沙鋼船務溝通商議解決,但雙方在還款金額上一直無法達成一致,最終只能通過訴訟程序。”海航集團一位管理層人士則對媒體表示,目前,關于海航集團應該承擔多少擔保人的責任金額,尚未有法律判決,沙鋼船務既然已經在通過法律途徑解決問題,又做出扣船的行為,而且扣押的是客輪,相當于嚴重侵犯了中國公民權益,導致中國游客的人身自由受到限制。

“海娜號”是海航耗費巨資從海外收購而來的豪華郵輪,今年上半年才剛剛正式運營郵輪業務,是國內首家本土郵輪公司,目前執行天津至韓國的航線。

事實上,沙鋼船務與海航之間的債務糾紛,在海運界并不是特例。近年來,受航運市場供需嚴重失衡、運價快速下跌、燃油成本支出持續上升等影響,國內外的海運企業均出現了巨額虧損,即使是央企航運巨頭中遠、中海也難以幸免。2011年,大新華物流和中遠等航運企業,都曾由于拒絕向船東支付行業景氣時簽下的高額船租,而遭到部分船東扣押船只。那段時間,大新華物流每天都要與幾家不同的海外船東溝通和協商,希望能將市場高位時簽下的高價租船租金降低或者延緩支付。

“從那時開始,我們就在對航運業務進行收縮,暫時不訂新船,到期的船也不再續租,同時對一些無法盈利的航線也進行了縮減。”大新華物流一位管理層人士表示,目前,大新華物流旗下仍有干散貨航運業務和集裝箱航運業務,不過運力已經大幅收縮。

值得注意的是,此前,大新華物流曾是海航集團拓展海陸空物流全產業鏈的平臺,不過,現在查看海航集團的網站發現,大新華物流已經悄然被“海航物流”取代。海航物流是由海航集團控股、于去年7月才成立的新公司,但目前已經承接了大新華物流旗下部分物流配送、第三方支付服務、空運等業務。對此,業界有猜測稱大新華物流將被海航逐漸放棄,轉而重點發展海航物流。

不過,海航物流一位管理層人士最近對外明確表示,海航不會完全放棄海運業務,再成立海航物流主要是仍在大新華物流旗下的海運業務與物流配送、物聯網創新等業務流程完全不同,因此分開獨立運作。而一直以來,海航集團都不是大新華物流的大股東,持股大新華物流在10%左右,而大新華物流擁有10家以上的股東,股權非常分散。

在國外打官司凸顯國內法治待改善

9月18日,在韓國濟州島被扣留的“海娜號”郵輪回到天津港,但海航集團與沙鋼船務之間的債務糾紛并未因此而完結。沙鋼船務是否有權在海外扣留“海娜號”成為雙方爭議的一大焦點,對此,知名國際仲裁專家、德杰律師事務所管理合伙人陶景洲律師對媒體表示,沙鋼船務海外扣船是一種合法的財產保全行為,應該得到法律的支持,他同時認為,兩家中國公司的債務糾紛通過國外法庭解決,也凸顯了國內的法治環境有待改善。

“海娜號”回國當天,海航集團首席執行官李先華在一份聲明中表示,相信英國高等法院會公正審理,海航集團有能力按照法院判決履行自己的責任,這算是海航集團對雙方債務問題的一次積極回應。

李先華在當日的聲明中指出,沙鋼船務有限公司因與大新華輪船(香港)有限公司發生債務糾紛,并就海航集團擔保向英國高等法院,該項訴訟目前處于第一輪答辯階段,尚未開庭審理。關于海航集團為大新華輪船(香港)有限公司擔保一案,雙方存在爭議。

而這一點也是海航方面認為沙鋼船務通過韓方無權扣押“海娜號”的原因之一。同時,海航方面認為,韓國濟州法院扣押“海娜號”做法,未顧及“海娜號”全體旅客和船員的人身自由和合法權益,并存在諸多不當處置,對此,海航方面保留通過法律程序追究責任的權利。

對此,陶景洲律師表示,按照法律,沙鋼不管在訴前還是在訴中,都可以對另一方的財產進行扣押,這是一種合法的財產保全行為。

“這是一種正常的債權人為了實現他們未來的債權所采取的一個措施。”陶景洲表示。同時他認為,被扣押一方可以通過反擔保的形式來取消扣押,比如向法院提供一定的保金。

本次“海娜號”事件中一直令人難以理解的是:兩家中國公司控股的公司為什么把債務糾紛選擇在倫敦法院進行裁決,并在韓國扣押船只,而不是選擇在國內處理債務問題?

陶景洲表示,一方面是中國的法治環境有待進一步的改善。現在很多公司之間的糾紛,與其說是打官司不如說是“打關系”

“大家各有各的關系,也影響這個案子的可預見性,所以你法律上再深入的分析可能最終都抵不過大家這種關系的運用。”陶景洲表示。

同時他認為,由于中國和英國之間沒有司法協助的安排,互相不承認各自國家的判決,因此沙鋼只能在適用于倫敦法的國家扣押“海娜號”,比如香港、韓國等地。

陶景洲表示當前中國企業不斷的國際化,糾紛很容易就變成一個國際糾紛,因為企業的國際化,財產可就能分布在世界各地,這就要求中國企業要更加具有契約精神。通過外部壓力來處理債務糾紛也可以提高中國企業的誠信度。

第10篇

一、基本情況

近年來,縣政府及職能部門深入貫徹落實國務院《人民調解委員會組織條例》和司法部《人民調解工作若干規定》,堅持“調防結合、以防為主“的方針,切實履行職責,積極預防和調處矛盾糾紛,為打造“平安”,有效維護社會穩定,作出了積極的努力。近三年來,全縣各級調解組織共調解矛盾糾紛4379件,調處成功4286件,調解成功率達到97.9%。成功化解群體性上訪107起,制止群眾性械斗46起,防止民間糾紛轉化為刑事案件204件,防止民間糾紛引起自殺7起。白塔鎮和南峰街道、圳口村、溪頭村等調委會以及王鎮榮等十余人調解員分別受到了省市政府、省司法廳的表彰。溪頭村、圳口村通過人民調解取得了連續多年矛盾糾紛不出村的成績,得到上級領導的高度肯定。

(一)健全組織,規范化建設穩步推進。目前,全縣基本形成了以鄉鎮(街道)司法所為樞紐,村調委會為基礎,鄉鎮(街道)調委會為骨干,其他調委會為補充的人民調解組織網絡體系。共建立基層人民調解委員會775個,調解人員2625名。鄉鎮(街道)調委會20個、村居調委會732個、規模企業調委會23個、學校調委會15個、司法公安聯合調委會4個。以20*年村級換屆選舉為契機,調整了村級調解組織217個,充實了村級調解員233名,保證了村級調解組織的穩定性和工作的連續性。全縣20個鄉鎮(街道)調委會的辦公設施條件不斷改善,各級調解組織基本建立了工作例會、崗位責任、檔案管理等一系列制度,規范了案件糾紛受理、調查、調處、回訪、移送等整套工作程序。同時,通過開展“人民調解格式文書競賽”“人民調解質量年”等活動,提高了人民調解工作規范化水平。

(二)創新機制,調解工作范圍不斷拓寬。各鄉鎮、部門積極探索,不斷創新工作模式,建立健全矛盾糾紛大排查、司法與公安“110”聯調聯動、人民法院和司法行政機關指導協調等工作機制,著力構建大調解工作格局,有效地化解了民間糾紛。如橫溪鎮建立了處理非正常死亡事件預案機制,將處置范圍輻射到周邊鄉鎮,并將處置經驗編印成書。各級調解組織在做好傳統民間糾紛調處的基礎上,針對當前形勢下社會矛盾糾紛的新特點,從維護社會穩定大局出發,不斷拓寬工作范圍,積極介入征地拆遷、交通事故、醫患糾紛、土地流轉等群眾關心的熱點難點問題的調處,調解非正常死亡、工傷事故、生產經營等社會突出矛盾,把人民調解工作的觸角延伸到社會各個領域。

(三)注重培訓,隊伍整體素質得到提升。近年來,縣司法局應對新形勢,通過抽調業務骨干、邀請法官和基層法律服務工作者組成培訓講師團,采取法律咨詢、集中授課、下鄉指導、以會代訓等形式,加強對人民調解員的教育培訓,提高了依法調解的能力和水平。近三年來,全縣共培訓人民調解員6000多人次。同時,通過開展爭創縣“十佳村級人民調解委員會”、“人民調解示范村”、“廉潔公正講德守法調解員”等活動,不斷總結經驗,樹立先進典型,提升了調解隊伍整體素質。

(四)加強宣傳,群眾法律意識普遍提高。各級調解組織在堅持和諧調處矛盾糾紛的同時,把法制宣傳教育和思想道德教育貫穿人民調解始終,通過個案調解、以案說法、開展“新家庭十星評選”活動等形式,有針對性地宣傳有關法律法規,注重教育引導當事人依法律按程序解決糾紛,增強了當事人和廣大群眾的法律意識和道德素質。三年來,全縣各調解組織人員參與調解宣傳8000多人次,公開調解、案例剖析、以案說法300多件,引導當事人走調解渠道案件1500多件,90%以上的群眾受到不同程度的教育。

二、存在的主要問題

近年來,我縣人民調解工作取得了一定的成效,為防范和化解矛盾糾紛、維護社會和諧穩定發揮了積極的作用。但是,人民調解工作仍存在不少困難和問題,主要表現在:

(一)人民調解工作面臨新考驗。隨著我縣經濟的不斷發展,各種糾紛大量增加,類型日趨多樣化、復雜化。從傳統的婚姻家庭、鄰里關系、損害賠償等常見性、多發性矛盾糾紛發展到征地拆遷、安置補償、土地承包、山林權屬等以資源權屬、利益維護為主的新型矛盾糾紛。糾紛當事人從以往的公民與公民之間,已逐步擴大到公民與法人、法人與法人之間。這些矛盾糾紛關系錯綜復雜,參與人數也呈規模化傾向,而且通過不當方式尋求解決糾紛的現象也比較突出,極易引發上訪和,影響社會穩定。這對人民調解工作帶來新的挑戰,了更高的要求。

(二)思想認識不夠到位。一是個別地方和少數領導對人民調解在新形勢下的地位、作用認識不足,重視不夠。認為人民調解委員會是調解民間糾紛的群眾性組織,其作用的發揮取決于基層組織的自覺性和積極性。客觀上缺乏有力的領導和指導,導致工作開展不平衡。如近年來,還未召開過全縣性的人民調解工作會議。二是全社會普遍關心、認可、支持人民調解工作的氛圍不夠濃厚。各部門共同參與、齊抓共管的格局尚未形成,一些復雜的矛盾糾紛難以得到有效化解。三是不少群眾對人民調解的認知程度有一定差距,認為人民調解沒有強制力,不愿意通過人民調解組織來解決矛盾糾紛,以致出現矛盾糾紛時不是上訪就是訴訟。

(三)工作保障機制不夠完善。一是協調聯動機制不夠健全。人民調解與行政調解、司法調解聯調機制還不夠完善,調解分工不明確、銜接面過窄、信息渠道不暢通等問題依然存在。二是指導協作機制不夠健全。司法行政部門和人民法院對人民調解工作管理和指導有待進一步增強。在規范人民調解委員會工作、提高依法調解的公正性和社會公信力、調解員專業素質等方面還存在薄弱環節,亟待加強。三是考核評估體系還不完善,調解人員的主動性和積極性有待進一步提高。四是工作經費保障不夠到位。由于經費緊張,下基層專門指導人民調解工作的次數減少,培訓的范圍、規模較小,指導力度有所減弱,職能部門管理督促和指導的職能作用未得到充分發揮。

(四)村級調解組織功能有所弱化。全縣各鄉鎮(街道)及村居雖已建立人民調解組織,但一些村級調解組織還存在工作不夠到位,矛盾糾紛化解效率和質量不高等問題,作用得不到充分發揮。一是調解員隊伍不穩定。我縣村級調解員一般都由村兩委成員兼職,每次村級換屆都會引起村級調解組織較大的變動,導致調解員隊伍不穩定,影響了工作的連續性。二是調解人員素質不高。目前,我縣村級調解員普遍存在文化素質低、法律知識水平不高、調解業務能力不強等現象,難以化解復雜的民間矛盾糾紛。三是調解人員責任意識不強。在思想上存在一定的依賴性,認為發生案件有公安,有了糾紛找法院,遇到矛盾能推則推,能拖則拖,甚至將矛盾直接上交。四是規范運作水平不高。仍存在不按立案、調查、調解、回訪等一整套人民調解程序執行的現象。大部分調解以口頭形式結案,沒有簽訂書面調解協議,沒有建立調解文書檔案。現有的這種局面,使當事人對人民調解缺乏信任,削弱了人民調解的權威性。五是調解人員報酬得不到落實,誤工工資或補貼得不到兌現,客觀上挫傷和影響了村級調解員的工作積極性。

三、幾點建議

(一)加強領導,提高認識,積極推進人民調解工作深入開展。縣政府要從維護社會穩定、構建和諧社會的高度,進一步統一思想,充分認識做好新形勢下的人民調解工作的重要性、必要性和緊迫性。要將人民調解工作納入重要的議事日程,認真研究解決工作中存在的困難和問題,積極學習、創新“楓橋經驗”,扎實推進人民調解工作的深入開展。要按照“分級負責、歸口管理”和“誰主管、誰負責”的原則,認真落實人民調解工作責任制。將人民調解工作納入年度考核內容,定期考核、評估,加強經常性督促檢查。要適時召開全縣性的人民調解工作會議,加強宣傳,進一步優化人民調解工作的社會環境。要加大投入,努力解決好人民調解工作必需經費,切實提高人民調解工作的物質保障能力。

(二)健全網絡,整合資源,充分發揮調解組織作用。一是完善調解組織網絡。在鞏固鄉鎮(街道)、村級調委會的基礎上,著力培育和發展私營企業、交通、醫衛、建筑等行業性組織的調解委員會,調解專業性強的糾紛,充分發揮各行政主管部門在各類民間糾紛化解上的職能優勢,從而構建起縱向到底、橫向到邊、依托基層、多方參與的調解組織網絡體系。二是建立健全矛盾糾紛信息網絡。要努力構建鄉鎮(街道)和村級調解組織對矛盾糾紛預防、預測、預警的信息網絡,不斷完善信息收集、報送、分析、反饋等制度,對掌握的矛盾糾紛信息做出迅速反應、及時處置,變被動調解為主動調解,變事后調處為事先預防,努力把矛盾糾紛化解在萌芽狀態。三是強化社會聯動調處。突破人民調解工作單純群眾自治的局限,探索和建立人民法院司法調解、公安治安調解與人民調解的有效銜接和良性互動。要積極探索實行簡單民事案件先行調解和委托調解制度,從制度上支持和保障人民調解組織依法行使職權。在審理涉及人民調解協議的民事案件時,要通過審查,從法律上予以支持和保護符合法定條件的人民調解協議。行政機關在對特定的民事經濟糾紛、一般違法行為進行居中調解時,既要充分發揮自身優勢,又要積極探索行政調解與人民調解的互動配合,從而及時化解矛盾。努力形成以人民調解為基礎,以行政調解為補充,以司法調解為保障的工作格局。四是不斷拓展調解工作領域。積極參與勞動爭議、醫患糾紛、征地、拆遷、建房等社會熱點、難點糾紛的調解,妥善處置人民內部矛盾引發的,努力促進民生問題的解決。

第11篇

關鍵詞 醫患關系 原因分析 研究對策

中圖分類號:R197.1 文獻標識碼:A

“醫患關系是一種特定的醫治關系,其主體是醫務人員與患者,發生的場景是在診療過程中產生的;患者本人與家屬的醫療剛性需求和醫者能夠提供滿足這種需求的高水平服務所形成的特定關系雙方”,雙方是對立統一的矛盾共同體。隨著經濟科技的發展和公民社會的壯大,醫患關系的內涵已經從單純的“醫生”與“患者”的關系擴展為“參與醫療活動的團體機構”和“與患者相聯系的每一種社會關系”。近年來,針對醫院的“醫鬧”事件和“醫生”的威脅暴力事件呈不斷上升態勢,醫患關系已經成為關系到醫務工作者的執業環境和患者的就醫環境是否能夠健康和諧有序發展,關系到患者家屬和患者本人的醫療剛性需求能否切實實現,關系到社會正常有序穩定運行和經濟社會能否持續得到發展的重大問題。由國家統計局組織開展的“全國群眾安全感”抽樣調查結果顯示:“醫療問題”在公民關注的社會熱點和焦點問題中排第一位,其次是社會風氣、社會治安、教育、就業失業等問題。隨著社會的發展進步和群眾生活質量的逐步改善提高,人們對健康長壽的生活需求就會越來越強烈,就會對購買基本的公共醫療服務和高質量的醫療服務需求越來越迫切。這不僅是對政府社會治理能力的檢驗,也是考量一個有回應性、責任心和服務意識政府的標桿。

有鑒于此,“關于構建和諧醫患關系的探討”課題組在充分調查研究的基礎上,對醫患關系進行了多視角、跨學科的研究,并提出了自己的解決思路與具體路徑,以期為構建健康和諧的醫患關系提供有益參考和決策依據。

1進行市區醫院醫患關系的實地調研

為了準確把握和科學認知醫患關系現狀,課題組根據醫療行業的特點和民眾不同層次醫療需求,精心謀劃,制定了周密的調研計劃,力圖以細致嚴謹的態度進行科學論證。根據專業醫院特點和就醫人群數量,在相關衛生部門的醫學院同事的協作下,選取了河南省某市的5家醫院進行問卷調查,調查對象包括政府主管的衛生行政部門、二甲、三甲醫院的醫患雙方、隨機抽取的住院病人、醫患糾紛第三方機構,一共發放調查問卷500份,回收問卷490份,其中有效問卷476份,回收率為98%,有效率為95.20%。調查結果表明,醫務人員大多集中在25―50歲這個年齡段,學歷水平較高,本科以上占到85%,住院病人多為18歲以下的未成年人和60歲以上的老年人,80%的住院病人學歷在本科及其以下,住院病人的醫療費用支付方式具有多樣化特征,新農合覆蓋率較高,城鎮居民醫療保險也占到相當高比例,有20%左右是通過醫療保險支付,也有10%左右的患者是自費支付。為保證調研的水平與質量,課題組通過大數據分析理論的應用,通過問卷統計分析及二次挖掘分析數據,進行了系統的解讀解構和全面分析研究,獲得了大量詳實有效的數據,儲備了豐富的信息資源,對于后續展開構建和諧醫患關系相關研究提供了詳實準確的數據資料,通過這些資料為深入研究做進一步支撐。

2目前醫患關系現狀

根據河南省某市醫院的特點和分布規律,課題組選取了河南省某市的5家醫院。從調查數據來看,醫患關系總體狀況“相對較好”,中高收入群體和高學歷精英傾向于“優質便利就醫環境”和“優質醫療服務資源”;中低收入群體側重于“醫療價格費用”與“優質醫療資源”;醫患關系的本質屬性為“一般醫療關系”,醫療質量和醫治效果“比較理想”,醫療安全感“相對較高”,患者家屬與本人的歸屬感與認同感程度“星級指數較高”,微信群、二維碼掃描等實時改進醫療服務措施“點贊率較高,貼心服務到位”。就醫 “比較便利”,診治環境“相對較好”,整體來看,醫療服務質量和醫療服務環境有較大改進,逐漸得到民眾的認可。根據數據歸類,分為醫務人員、看病的患者和住院病人三大類。對醫務人員而言:15.21%的醫務人員認為自身的合法權益無法得到保障,經常受到醫鬧和不知情患者家屬對本人的騷擾與攻擊,職業倦怠感和職業不安全感強烈;38.75%的醫務人員認為合法權益得到基本保障,但與滿足自身工作需要的目標仍相差較遠,44.23%的醫務人員認為對自身工作有嚴重阻礙,自身合法權益無法得到有效保護。第二,在工作強度方面:64.5%的醫務人員認為自身的工作量強度是較大的,身心都承受著巨大的壓力,另有32%的認為工作強度是很大的,業務量的增加客觀上也增加了醫患風險的發生率。從看病患者的視角解讀:45.2%的患者認為醫患雙方關系比較緩和,溝通理解的成分較大,整體上比較溫馨和諧,沒有明顯的劍拔弩張沖突,偶發的和常規的矛盾可以通過正常渠道得到解決,比較嚴重的問題也能通過醫療糾紛第三方調處機制得到有效解決,矛盾不會激化和超出控制范圍;15.8%的患者認為醫患矛盾非常嚴重,不可調和;13.42%的患者認為醫患關系較為緊張,有偶發和個別的嚴重沖突,但仍在理性控制區間內;19.7%的患者認為醫患之間的關系平穩有序,發生的一般矛盾和沖突沒有惡化或升級。從住院病人的角度看:患者對醫生的總體評價較為客觀真實,普遍認為服務態度和醫療質量較高,48.21%的住院病人對醫院服務和醫生職業道德較為滿意和認可,36.23%的患者認為醫務人員服務大體上令人滿意,14%的患者認為醫務人員服務不到位,遠遠不能滿足其較高的治療預期。

3影響構建和諧醫患關系的要素

醫患關系是一個多方交織的社會關系,從現象上看,是醫生或醫療機構與患者之間的沖突和矛盾,從本質上看,是受到政治、經濟、社會、文化等多方因素共同影響和制約的,而且隨著經濟社會的發展和人民群眾需求的增加而增加。通過問卷調查:

從政府方面看:計劃經濟向市場經濟的轉型,醫療衛生行業的市場化,使醫療衛生事業的角色由福利補貼性質轉變為公益服務性質。通過政府有效調控和充分的市場競爭,政府一方面希望市場化衛生服務機構的競爭來提高醫療效率,使廣大民眾通過較低的市場成本能夠購買到較好的醫療服務價格,并借用補貼或購買服務方式實現公益性的宗旨,另一方面通過市場化的激勵機制推動醫院提高服務質量,這就形成福利性、公益性和醫院半市場化交織的狀態,醫院自身的定位非常尷尬。從目前統計的數據看,我國醫療衛生事業水平處于世界的中低端水平,政府投入少,沒有較好地承擔起公共物品供給的服務提供責任。政府應當加大經費投入,控制醫療費用增長速度,減少個人支出在醫療衛生總費用中的比例。

從醫院經營看:醫療的市場化取向過度渲染,多數醫院以經濟效益作為衡量醫務人員的工作績效標準,經濟利益的驅動使整個醫療系統忽略了現實的民眾呼聲與需要,割裂和碎片化了醫患關系,使廣大民眾普遍抱怨看病貴和看病難,嚴重扭曲了醫院公益性質;另一方面也扭曲了醫生的職業信仰和價值理念,使“大醫精誠”、“醫者仁心”等傳統的醫生職業素養在市場化大潮中消失殆盡,醫患雙方的不信任感和對立沖突感越來越嚴重。“以藥養醫”、“以械養醫”的機制,必定會造成患者和醫生之間關系的物化、異化,醫患信任弱化,服務質量意識的淡薄和責任心的缺失。同時,還會在醫療場域形成隱性的利益鏈條。由于價值理念的偏差,醫生只是受到經濟杠桿的驅動和指揮,不能真正地從患者角度出發看問題,看不到真正的病,不能真正傾聽和改善患者的需求,不會有倫理方面的羞恥感。在治療過程中,往往會采取保守的醫療方案,過度依靠儀器檢查檢測,醫生在做決策時首先考慮的是搜集和保留全面醫學證據,保護自己不被患方告上法庭,這就妨礙了醫生醫療技術和治療手段的發揮,更導致患者的嚴重不信任,患者往往就會因高額花費而不愿配合醫生治療,導致該治好的病沒有治好,該救活的人沒有救活。

從患者角度看:醫療結果期望值過高、維權意識增強、醫療費用高昂和對醫學知識的誤解是造成糾紛的主要原因。治療疾病是一個雙方互相信任的過程,互相配合和融洽的關系會給治療帶來積極的影響。隨著人們對醫療保健水平要求的提高,多數患者對疾病治療預期效果也隨之提高,渴望能一次性徹底治愈。對醫療行為具有高技術、高風險的性質和特點缺乏認識。根據目前的研究顯示,治愈任何疾病的醫療水平目前國內外都達不到,“國內外一致承認的醫療確診率僅為70%,各種急癥搶救的成功率也只在70%-80%之間”患者普遍認為,進了醫院,付了治療費用,醫院就有責任,有義務把自己的病治好,出現醫患糾紛就通過非正常的社會手段解決,否定醫療事故鑒定機構和法律訴訟的權威性。

從社會環境看:社會誠信度普遍下降,社會上普遍存在著不信任感和不安全感“醫生收紅包,患者敢手術”的通行做法腐蝕著醫生的良知和蠶食著患者的靈魂。所有患者都認為,只有醫生收了錢才能用心做手術,患者也總是托熟人、找關系,浪費了大量精力和金錢,甚至于部分醫生不得不收取紅包,患者康復后再返還給患者,為的就是讓病人及其家屬放心。由于少部分醫生態度的冷漠和醫療事故頻頻發生,導致患方對醫方產生強烈不滿。一旦出現糾紛或事故,往往會有媒體跟蹤報道,但部分媒體在報道過程中存在著不夠全面、專業性不強的特點,缺乏具有建設性的報道。此外,一些患者家屬與部分專業醫鬧結合,聚眾圍堵醫院,拉橫幅、擺花圈、設靈堂,索取高額賠償金,對醫護人員進行人身威脅和人身攻擊,更有甚者,會有傷醫殺醫等過激手段,嚴重擾亂了醫院正常工作秩序。因此,從整個社會氛圍來看,缺乏客觀、全面的事實理解,充斥著緊張和沖突的不和諧音符。

4構建健康有序醫患關系的對策

從政府職能角度來講:醫療衛生事業具有公益性和福利性的雙重性質,從某種意義上講,具有準公共產品的屬性。歐美發達國家,政府承擔了85%的醫療費用支出,而目前我國的支出卻是非常低的,政府應該切實擔負起公共服務產品提供的責任,增加對醫療機構和患者雙方的投入,改善醫療環境和醫療條件,立法規范醫患雙方權利與義務,改革醫療費用支付方式,實施醫療糾紛仲裁制度和責任保險制度,規范醫療糾紛處理方式,將醫患之間的直接經濟聯系轉移為醫保機構與醫院之間的經濟關系。其次,建立應急處理機制。由于當前的醫患糾紛往往附帶民事和經濟糾紛,內部調解已不能滿足形勢需要,往往要通過行政裁決和法律來解決,所以,政府應加強領導,出臺法律和規章制度,指導各醫療機構建立醫患糾紛應急預防處理聯動機制,實現資源共享用以高效地解決問題。

對于醫院而言,首先要改進醫德醫風,提高醫療服務質量與水平,健全責任制度確保醫療運行安全,及時化解醫療糾紛;對于社會而言,要逐步健全和完善第三方調解機制和醫療風險分擔機制,加強媒體的正向引導作用,正確把握輿論導向,使整個社會的輿論氛圍良性健康運行。對于醫生而言,隨著人們價值觀和道德觀念的變化,參與意識、公平意識和法治思維的形成,醫務人員應改變傳統的同情、憐憫患者情感;樹立充分尊重和保護患者,尊重患者的隱私,尊重患者的知情權和選擇權,確保患者正當的醫療權利,及時向患者介紹診斷情況、治療手段以及手術并發癥、醫療花費和可能出現的風險,聽取患者家屬的意見,爭取他們的理解、支持和配合,“把‘一切以病人為中心,一切為病人著想,一切讓病人滿意’的醫德落實到醫療服務的每一個環節。”除了醫療費用是受各種客觀條件制約以外,醫生的態度和就診流程是可以改變的,強化責任心、提高醫術、轉變態度,切實讓患者感到醫生的仁術與醫術,醫生的大德與大愛,從“以藥養醫”轉向“以技養醫”,讓醫生的技術含量收益呈現上升態勢,與醫生的高投入、高技術、高風險行業性質相適應。“醫乃仁術,有德才成醫”,良好的醫德作為一種無形資產可以提高醫院的市場競爭力,樹立醫療單位的良好形象。

對于患者而言:患者應當提高對媒體傳播影響力的認知,全面完整地了解所接觸到的信息,該表對醫療效果預期過度的、不合理的期待愿望,充分認識到醫療過程中各種未知因素,充分理解診療過程中的不確定因素和醫療風險,科學客觀地對待治療結果。改變醫務人員必須將患者的病治好,將患者的病治療徹底并且不反彈,不然就是一個不合格醫生,就是一個沒有醫療倫理和醫療責任心醫生的觀念,改變若患者出現不理想情況,就要找醫院、醫務人員的過錯觀念;摒棄醫鬧、惡意索賠等擾亂正常醫療秩序的思維,科學認知醫療的風險性與局限性;用理性和寬容替代主觀臆斷和感情用事,多給醫務人員一些信任,多給醫務人員一些包容,多給醫務人員一些理解,用感激和感恩的心態正確面對正在發生和將要發生的各種醫療診斷情況變化。

對于媒體而言:新聞工作者是“無冕之王”,是一種權力話語公器。新聞輿論具有廣泛的影響力,可以對醫療機構和人員的行為進行監督和約束,能推動醫德醫風建設。但由于醫患雙方的信息不對稱,醫生掌握各種信息的主動權,患方處于弱勢地位,如果一旦有醫務人員”收紅包“,開天價處方,醫藥回扣等報道,或則醫生態度不好,就醫流程麻煩,就醫體驗憤懣等等,就容易激起社會的共鳴與同情,助推醫療的產生和發展。所以,一定要正確孕育社會心態,少些暴戾之氣,少些個人的判斷和解讀,多些本質原因的揭示,多些專家學者的意見和建議,不偏袒或刻意忽略任何一方,給受眾可信的判斷依據和明確的結論,為推動醫療體制的健全與完善而努力。

基金項目:本文為2015年河南省軟科學研究項目:“關于構建和諧醫患關系的探討”研究成果,項目編號:152400410065。

參考文獻

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第12篇

Lamming 在《超越伙伴關系:革新的戰略和精細供應》一書中,將企業關系的發展分為:傳統關系、自由競爭、合伙關系、伙伴關系、戰略聯盟關系五個階段。美國里海大學首先提出動態聯盟概念,從此動態聯盟作為當今最好的合作模式之一,逐漸被各行各業所采用。鐵路房地產合作開發就是指鐵路企業利用自有土地資源為合作條件,與路外企業共同進行商業或住宅房地產項目開發,雙方按約定分配收益的一種經濟聯合行為。

一、鐵路房地產合作開發的特點

1.組織的松散性。鐵路單位與路外企業保持著各自的獨立性和平等的法人資格,彼此獨立,沒有控制與被控制的關系,通過合作開發協議及項目公司股權等方式建立合作關系。合作方有可能隨著各種情勢的變化而發生退出、變更。

2.資源共享與優勢互補。合作使鐵路企業的土資資源與路外企業的資金、人才、經驗、社會資源有機地整合在一起,產生協同效益,對鐵路企業來說能解決資金問題,加快項目推進,降低投資風險,彌補資質不足。

3.合作形式具有多樣性。雖然鐵路方的合作基本前提為土地,但合作方除了提供資金外,還可在市場、技術、資金、人才、信息、市場營銷、資金運作等等許多方面提供支持。合作模式既可采用合伙聯建模式,也可采用項目公司制。項目收益分配形式也有多種。

4.對立與合作并存。鐵路企業與路外合作企業通過合作彼此取長補短,提高市場防御能力與競爭力,但基于企業的自利動機,在一定范圍內雙方也在盡可能地將風險轉移,爭取利益最大化,培養增強自身實力以獲得更多話語權與決策權。

5.法律關系復雜。一是合作關系的法律性質,存在合伙性質與土地使用權轉讓性質兩個不同歸屬。國務院《劃撥土地使用權管理暫行辦法》第四十條規定:以劃撥土地使用權作為條件,與他人進行聯建房屋、舉辦聯營企業的,視為土地使用權轉讓行為。《廣東省城鎮房地產轉讓條例》規定,“一方提供土地使用權,另一方提供資金合作開發房地產,并以產權分成的情況視同房地產轉讓”。最高人民法院《關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第24條規定:合作開發房地產合同約定提供土地使用權的當事人不承擔經營風險,只收取固定利益的,應當認定為國有土地使用權轉讓合同。由此可見,是合伙還是土地轉讓取決于合同的約定是否體現風險共擔的精神,相關手續的完備及相關行政許可批文是否列明鐵路方是開發主體。二是鐵路方的法律地位,存在土地購買者與土地拆遷補償人的重疊,合作開發用的土地經過公開招拍掛程序,鐵路企業競買成功后作為購買土地單位及原用地單位就有了土地使用權人及折遷人的雙重身份。三是鐵路方的權利性質,既享有債權也享有物權。債權是基于鐵路方與合作方簽訂的合作開發協議,約定了相應的權利義務及利益分配,此種權利既是債權。同時,經過劃撥用地轉變為商業用地的招拍掛程序,鐵路方作為土地使用權人及拆遷人享有基于土地的物權。

二、鐵路房地產合作開發風險的特點

美國著名經濟學家 F.H. Knight 就曾提出,風險是不愿發生的可預測不確定性的客觀實體。房地產合作開發項目的風險是指在合作開發房地產項目過程中基于外部環境、合作方能力或不誠信行為而產生的可能給鐵路方帶來重大損失的不確定因素。風險的特點有:

1.風險具有博弈性。博弈在合作雙方之間,一方的風險承擔得少,就味著另一方風險承擔得大,因此合作協議從談判到簽訂,就是合作雙方之間利益、風險再分配的過程。合作方往往是大型房地產投資商,在資金實力、社會能力等方面占有較強的優勢,鐵路企業往往處于信息不對稱的環境下。

2.風險具有隱弊性。房地產開發項目周期長,項目的缺陷在實施比較順利的時候風險容易被掩蓋,而且宏觀經濟環境、政策以及合作方企業自身的情況變化,問題隨時有可能發生,而且具有較高的隱蔽性。

3.風險具有高代價性。風險一旦發生,不僅項目的預期利益無法實現,還會導致項目停工,已施工的部分爛尾,更嚴重的還使鐵路土地及項目被強制拍賣,損失可能是成千萬或上億元的。因此避免鐵路企業經濟損失,實施利益最大化,是風險控制的重要目標。

三、鐵路房地作開發的主要風險

1.未將鐵路方列名的風險。是指在報建手續中,合作方利用自身信息優勢,借申辦行政許可證的機會,將合作項目的批文或證照辦至其單獨名下,這給未列名的鐵路方帶來巨大風險損失

2.土地有瑕疵的風險。根據國土資源部第11 號令第四條規定“商業、旅游、娛樂和商品住宅等各類經營性用地,必須以招標、拍賣或者掛牌方式出讓。”國有劃撥土地不能直接用于合作開發房地產商業項目,否則項目將存在違法。

3.資金短缺的風險。房地產開發投資需要的資金量較大,且周期長、隨時可能出現資金短缺,從而導致項目無法繼續。

4.合作方違約行為風險,合作方沒有誠實信用地履行合同,包括:未及時按合同約定確保資金供應,或未經鐵路方同意擅自處理項目及土地資產,都會給鐵路企業造成重大損失。

5.不良融資風險。如果合作方將鐵路的土地及項目利益做抵押來進行融資,到期不能還貸就會導致土地及項目被強制拍賣。或者合作方挪用貸款資金、逃避債務,就會使鐵路企業做為合作一方對外承擔法律連帶償債責任

6.項目公司風險。在鐵路方以土地入股的項目公司合作模式中,如果合作方操縱項目公司,就會使鐵路方的股東意志與權利無法在公司中體現,項目公司的資金使用及運營情況脫離了鐵路方的監督控制。

7.雙方利益分配糾紛風險。合作雙方在簽訂合作開發協議時,房屋的設計圖紙尚未確定,雙方在合同中只能約定分配房屋的比例。而等到建設工程設計圖審定之后,雙方可能會對各自分配的建筑面積、樓層位置、地下停車場以及按比例承擔公共分攤面積等具體分配方案發生分歧,如果建設過程發生設計、規劃等調整而導致建筑面積增減,如果雙方又沒有事先約定就更加容易產生糾紛。

8.工程延期或質量風險。是指項目設計失誤、預算超支、工期延誤以及質量不達標、驗收不合格等因素帶來的風險。

四、鐵路房地產合作開發項目的風險控制

1.做好資信調查慎選合作對象。要確認合作方的房地產開發資質。并對合作對象進行資信調查,包括:擬合作公司的資金狀況、借貸融資及對外擔保情況,未決訴訟或仲裁案件,稅務糾紛,工程質量保證及承諾事項等。

2.完善各項許可登記確保共同列名。要對立項、規劃選址意見書、新的國有土地使用證、建設用地規劃許可證、建設工程規劃許可證、建設工程施工許可證及其它有關項目開發的所有批件、證照進行嚴格把關,確保文件、證照及備注欄中都注明鐵路方為項目開發主體之一。

3.完善土地招、拍、掛流程。鐵路土地進行房地產開發必須走招拍掛流程,掛牌交易前鐵路方還應作為原用地單位提出足夠保障鐵路利益的用地補償條件,同時鐵路方以自身名義參與競拍,回購土地。而且由于回購時部分遷補償費用可不必實際支付,所以成本較其他競爭對手低,中標把握比較大。同時,鐵路方應以自身名義辦理新的《國有土地使用證》。

4.嚴格資金管理。合作協議簽訂時要將提供資金的主要義務分配給合作方,對合作方提供的資金要設立專用賬戶,確保資金全部用于項目的實施。同時建立財務預警系統,及時動態地監測項目資金周轉狀況。

5.規范合同管理、分階段簽約。合同文本按鐵路合同管理辦法逐級審批后方可簽訂。整個項目可分為若干階段,合作方履行完上一階段的合同義務,實現了合同目的后方能簽訂下一階段的合作合同。

6.嚴格融資管理,要從融資時間、抵押范圍、監管、額度、程序等五個方面進行嚴格控制。項目土地出讓金不得融資。在融資抵押范圍上,應只能用合作方對該項目的可分得利益設立抵押,禁止用項目土地及鐵路方可分得利益進行抵押。且貸款資金須注入專用帳戶專款專用,雙方共同監管貸款的使用。

7.加強項目公司管理。鐵路方應在項目公司運作上起主導作用,鐵路方應委派相應的人員去管理公司及資金、財務。項目資金、融資貸款、商品房預集款應歸集到項目公司專用帳戶實行專款專用。在合作中應事先明確項目公司發生法律、行政、經濟糾紛與責任時雙方的責任分攤。

8.加強項目施工管理。要嚴格按房地產開發流程、建設施工管理條例以及鐵路企業施工安全方面的規章制度加強對項目的管理。

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