時間：2023-05-30 09:48:14
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民法案例，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
(一)從民法教學所面臨的限制談起
民法，作為調整平等主體之間人身關系和財產關系的基本法律，內容豐富，概念抽象，體系嚴密且具有很強的實踐性。我國傳統民法教學的基本定位是理論教學，側重點在使學生系統掌握民法有關概念、原理、制度和體系。在這種模式下，學生雖具備一定的理論知識，但解決問題的實踐能力和職業能力相對不足。近些年來，為解決學院式法學教學與實踐型人才培養矛盾日益突出，許多高校進行教學改革，將案例教學方法引人法學基礎課程教育中。案例教學法①，是指在法學教學中，通過引導學生討論、分析、研究現有的案例，使學生掌握有關法律知識和提高學生分析問題、解決問題能力的互動式教學方法。民法教學中引人案例教學法，注重將各種現實生活元素融人到抽象枯燥的理論教學中，通過設置一個個具體、典型的案例，引導學生在具體的情境中掌握知識、運用知識，改“一言堂”為“多言堂”，很大程度上活躍了課堂氣氛，提高了學生認識問題、分析問題、解決問題的綜合能力。
案例教學法在民法教學中的提倡和改革，一定程度上彌補了傳統教學的不足，然而在我們這樣的成文法國度里，其作用仍局限于一定的范圍內，表現在，在我國許多高校的民法教學中，案例教學只是輔助手段，從屬于傳統理論教學。因此，講義式的傳統教學方式仍占主導地位，案例的引人和分析多數是為了解釋和說明課本的某一理論和法條。案例的選擇上，案例過于簡單，人為加工痕跡明顯，影響學生深人分析。而且，囿于民法教學內容、教學進度影響，教師很難給學生提供一個廣闊的空間去討論、分析案例，而學生囿于學習的階段性及知識結構的不完善性，其綜合運用分析能力及特有的法律思維能力不能在民法課程中得到有效的訓練和培。專業實習實踐環節，學生雖然能接觸一些民商糾紛的法律實務，但實習場所有限，時間較短，從內容和效果來看，學生也很難全面地參與案件討論和分析。而模擬法庭教學，往往注重程序性的模擬，幾個人在表演，多數人在旁聽，所選案例的非爭議性，缺乏深人的辯論和真實感。近幾年引人的法律診所教學，使學生能夠接觸到真實的當事人、處理真實的案件，但因運作經費案源及時間的限制，普及面甚窄。如何最大化地在大學本科教育中有效培養學生在民法領域的思維能力，提高學生觀察現象、分析判斷問題、解決問題的綜合能力，成為民法教學所要研究的重要課題，同樣，其他領域如刑法、行政法等也存在著類似的問題。
(二)改革之路經
對于上述問題的思考，可在以下方面嘗試改進。其一，增加民法教學的學分和教學學時，使任課教師有較多的時間引人案例、分析案例從而提高學生的理論水平和實踐能力。
其二，保持原有的理論教學安排不變，加大實踐教學環節教學力度，使學生在系統掌握理論知識后進行實踐能力的訓練。對于前者，基于民法體系強、內容豐富的特點及新生知識階段性、知識結構不完善等實際情況，教學中仍不宜引人驕傲為復雜的、有討論價值的爭議案件。另外，即使教師有相對較多的時間去組織、討論案例，但這樣的穿插案例不利于學生對整個民法知識的系統掌握。對于后者，符合學生心理需求和認知規律，在了解有關法律理論之后，學生普遍希望去接觸一些具有綜合性、典型性、疑難性的真實案例來檢驗自己的學習成果。在這種改革路徑下，加強實踐教學環節無疑是較好的選擇。在專業實習、模擬法庭、法律診所外，我們是否有更好的實踐教學安排來優化我們的教學體系?鑒于以上實踐教學自身的局限性，筆者贊成單獨設置相應系列案例課程來優化實踐教學體系，具體為，在民法、民事訴訟基本法律知識學完之后，設置民法案例課程，該課程所涉內容以民商事及民事訴訟法律知識為依托，重在培養學生在私法領域的法律思維及分析、解決問題的能力。案例課程與理論課程不同，其定位在于較為系統地培養學生某一特定法律領域的解決問題的實踐能力，是相對獨立的實踐教學，該課程與專業實習等實踐環節相結合，能夠總體上全面提升學生的法律推理和實踐能力。從各高校法學教學的調研來看，在本科教學中設置單獨的案例課程的為數不多，華南師范大學所進行的案例課程與觀摩審判、實驗教學、法律實習、法律進社區服務等相結合的五位一體實踐體系在培養學生思維能力、創新及科研能力等方面所取得的良好成效，川也證明了在本科教學實踐環節中設置案例課程的可行性與有效性。
二、民法案例課程的特點
民法案例課程雖為民法案例教學法的延伸，但其作為一門獨立的實踐教學課程，有其獨特性。具體表現在:
其一，教學目的在于系統提高學生觀察、分析、解決民事糾紛的實踐能力和創新能力。
在民法教學中，案例教學的目的主要在于對有關民法概念、制度的理解與掌握，而設置專門的案例課程，對學生進行系統的案例分析訓練，側重于學生綜合運用知識、分析、判斷、推理、創新能力的全面培養，突破了傳統教學的束縛，獲得了獨立的發展空間。聯合國科教文組織根據對各國專家意見的調查，獲得了對案例研究、研討會、課堂授課、模擬練習、電影、指導師式自學、角色扮演、敏感性訓練、電視錄像等9種教學法教學功能的評價結果，案例研究在這9種教學方法中，對分析能力的培養居第一位，在知識的傳授、知識的接受程度和知識的保留的持久性方面占據第二位，在態度轉變和人際關系能力的培養上占第四位。lzl如能有效開展案例教學，對創新人才的培養是大有裨益的。
其二，學生是教學活動的主體。
在整個課程的進程中，始終以學生為主導。學生基于特定的真實案例，查找、收集資料，對案件事實進行梳理和認定，提出不同的處理方案，而教師僅僅對課堂進行組織和指導。在的處理過程中，學生的動手能力、思辨能力、協作能力、表達能力等達到較為充分的鍛煉。
其三，教學手段多樣性。
相對獨立的案例課程，獲得了自由的發展空間，可以采用多種形式組織教學。
(l)討論式。將學生分成若干小組，各小組分別就案件事實、爭議焦點、所涉問題、所適用的法律等進行討論，提出最佳解決方案。通過自己對案件的討論和處理，提高了學生學習主動性及協作能力，同時培養了學生客觀、公正、妥當解決糾紛的能力，這是將來從事法官職業所不可少缺少的素養。
(2)抗辯式。任何民事案件糾紛都會涉及原告和被告，將個小組分成對立的雙反，從維護自己利益的出發來對案件事實進行認定、對法律適用問題進行辯論，培養其作為職業律師的思辨能力。
(3)觀摩式。在課程進行當中，適時讓學生對實際的審判過程進行觀摩，分析、評論案件庭審過程，了解司法實踐工作運行過程。
(4)角色模擬式。這是更具有綜合性的教學方式。教師把不同案情交給個小組后，由各小組自行進行角色分工(法官、律師、當事人、證人等，各司其職而又相互合作)，撰寫法律文書，利用模擬法庭模擬審判過程。每個小組組織一次，每次其他小組進行觀摩和點評。就此種模式的運行而言，可以考慮與原有的模擬法律訓練課程進行適當的整合。
其四，考評方式的動態性與靜態性。本課程的教學目的與教學手段的多樣性決定了其考評不能采用傳統的考試或者論文報告模式。案例課重在培養學生分析、表達、協作、創新等能力，應當加重動態過程的表現在整個成績中所占的比例，采取動、靜結合，以動態考察為主的評價模式。
三、民法案例課程的組織及應注意的問題
案例課的教學方法，相對靈活，但不論是討論式、抗辯式還是觀摩式、角色分工式，大致都要經過三個階段，即案例的選擇與準備、學生的分析與處理，教師的點評與總結。下面結合最常用的討論式來作一交流。
1.案例的選擇與準備
案例課程中，案例的選擇至關重要，直接關系到課堂討論的質量和學生的參與積極性。筆者結合教學經驗認為，好的案例應具備以下要求。
第一，真實性、典型性。根據心理學的“臨近效應”和“權威效應”的解釋，人們對心理上越是臨近的事物越是容易接受，越是權威越是崇拜和信服。t3]根據這種心理狀態，最好選擇與學生生活貼近的真實的典型案例，這樣更能引起學生的共鳴，激發學生的學習興趣，增進學生的成就感。比如，在進行侵權方面的案例分析時，可以引人汽車、熱水器等產品侵權損害賠償案件、交通事故民事賠償等真實而又貼近生活的典型案例。
第二，具有分析價值。選擇的案例一定要具有分析價值，依筆者見解，具有復雜性或者具有爭議性的疑難案件可以作為選擇的考慮范圍。復雜性是指案件事實較為復雜且涉及到多種法律關系，如在一起電梯傷人的案件中，既涉及當事人之間的合同關系、侵權關系，又涉及到電梯所有人、使用人及維修公司等多方關系，案情較為復雜，案件的處理需要學生綜合運用民法知識逐一、深人分析所涉人員之間的法律關系及法律適用，能夠較好鍛煉學生的法律思維能力。而有些案例，案情并不復雜，但在舉證、法律適用方面有爭議，這種案例通常對培養學生的思辨能力、創新能力具有較高的價值，能夠增進學生對民法精神、原則、有關制度及法律適用方法的深人理解，有利于培養具有較高素養和創新精神的法律人才。
遵循以上要求來選擇、準備案例，不僅需要花費教師大量的時間和心思，更需要任課教師有換位思考問題的的能力，從學生的角度考慮他們對案例會如何理解、思考、分析，可能會遇到什么問題，根據一般的認知特點適當地設計出一系列“階梯性”的問題或者焦點問題，以便于課堂的引導和調控。
2.案例的分析與討論
準備好的案例提前布置案例，讓學生有足夠的時間去查閱相關資料，深人討論。課堂討論時首先以小組為單位進行意見的發表，其他小組的學生可以進行評論和提出問題，不同意見的小組可以進行辯論。為使討論的問題集中，達到一定深度，教師必須進行適當的引導，既鼓勵學生從不同角度發表自己的見解，又要注意糾偏，把討論逐步引向深人。
3.案例，汽評
關鍵詞 民法課程 實踐教學 教學改革
中圖分類4號：G424 文獻標識碼：A
中國計量學院是我國質量監督檢驗檢疫行業唯一的本科院校，2000年獲批法學本科專業，2006年獲批設立知識產權本科專業。作為法學和知識產權專業的核心課程，中國計量學院法學院的民法課程經過多年的教學積累，2006年獲學校重點建設課程立項，2007年在學校重點課程評估中獲得優秀，成為校精品建設課程。作為法學和知識產權專業的基礎課程，民法課程組一直積極探索實踐型法學和知識產權人才培養的方法，在理論教學的基礎上，采用形式多樣的實踐教學方法，以強化學生的科研實踐水平，培養創新能力。作為課程組成員，筆者親身參與民法課程的實踐教學和指導工作，并總結有關經驗和問題，以供同仁交流和探索。
1 民法課程實踐教學的模式設計
中國計量學院法學和知識產權本科專業的民法課程，開課時間為第二學期，時間跨度三個學期，共分144學時，每學期3學分48學時。課程教學內容為民法學理論講授，細分為《民法（1）》講授民法總論、《民法（2）》講授物權法、《民法（3）》講授債權法和侵權法。此外，在《民法》課程完成后，還有后續相關選修課程，如合同法、婚姻家庭法等。
可見，法學類專業中民法理論課程已具備完整的課程體系，但民法也是一門實踐性很強的課程，僅僅依靠理論講授很難達到教學目標，學生在完成理論課程后也感到民法理論博大精深，僅憑課堂教學很難真正掌握民法的理論知識。因此在理論教學的基礎上，民法課程組積極參與法學院開設的形式多樣的實踐教學環節以輔助民法教學，主要包括模擬法庭、民法案例研究、診所法律教育以及課外科技活動指導等。
其一，在開始民法課程學習的過程中，第三學期開設必修實踐類課程——模擬法庭（民訴），由民事訴訟法和民法課程的授課老師參與學生模擬法庭的指導，通過選取民事案例、進行模擬法庭演練、參與法院庭審觀摩等情景化教學方法，運用民法理論和訴訟技能訓練學生民事訴訟的實踐能力，加深學生對民法理論制度的理解和掌握。
其二，在民法課程結束后，在第五學期開設必修實踐類課程——民法案例研究，課程圍繞民法案例，采用師生共同討論、分析案例的方式教學。具體分為循序漸進的四個步驟進行：第一步，由教師講授案例分析的原則和方法，啟發學生的理論聯系實際的實證分析思維；第二步，教師指定某一案例，布置學生在課外閱讀，為案例分析作鋪墊；第三步，組織學生展開課堂討論、分析案例；第四步，教師結合民法理論對本次案例分析的情況進行歸納總結。
其三，通過民法案例研究課程，學生對真實的民事案例有了一定的接觸和了解，第六學期開設選修實踐類課程診所法律教育，該課程由法學院獨立設置的法律診所組織授課，民法課程組教師參與指導。診所法律教育采用20人左右小班化教學，其中分有民事案件的小班。法律診所的教師指導學生全程參與真實的民事案件，從如何會見當事人、調查取證、咨詢和調解、法律文書寫作以及庭審辯論等各個環節，采用模擬和實戰相結合的方式，將所學民法知識綜合運用于實際審判。
其四，在課余時間，民法課程組還積極指導學生參加各類課外科研項目、科技競賽等活動，引導學生選擇民法方向的科研課題，指導學生展開深入細致的研究，將課堂所學的民法知識與現實生活相結合。
2 民法課程實踐教學的實施效果
民法課程通過多元化的實踐教學，加深了學生對民法知識的掌握和理解，增強了學生的學習主動性、積極性，培養了學生的民法理論和實踐的應用能力。
通過案例研究教學，使民法理論與真實案例相結合，由于大量的案例來自社會生活實踐，能夠吸引學生的注意力，提高學生的學習積極性。案例教學十分注重學生的主體性，學生能夠主動參與學習活動，師生能夠互相交流，促使學生開動腦筋，認真思考。同時，在案例教學過程中，允許學生大膽提出自己的看法和見解，允許學生向老師提出不同意見，從而使學生在分析案例過程中逐步形成創造性思維。
通過模擬法庭和法律診所教學，讓學生運用掌握的民法知識和訴訟技巧，通過模擬法庭的演練和案件庭審的觀摩，真正理解民法原理和規則的適用。更有學生在老師的指導下房屋租賃合同糾紛的民事案件出庭參加訴訟，并最終獲得勝訴。
通過課外科技活動的指導，加深了學生對民法理論的理解和掌握，學生自己申報科研項目，運用民法原理自主地思考、研究社會現象，提高了學生分析問題和解決問題的能力。近三年來，民法課程組教師指導學生參加學校舉辦的學生科技計劃項目獲多個立項，在項目結題的基礎上再以科研成果參加學校的課外科技競賽獲得了不錯的成績。
3 民法課程實踐教學的改進建議
實踐教學是民法課程的必要輔助環節，與理論教學不同，實踐教學理念須以學生為中心，目的不是傳授學生理論知識，而是激發學生的興趣和思維，進而展開自主學習。因此，與傳統教學模式不同，民法課程實踐教學應注意幾個問題。
首先，實踐教學應盡可能貼近現實生活，才能激發學生的興趣，進入完整的情感世界去探尋和解決其中的法律問題。如案例教學中應保持選取案件的真實性，避免案件事實的人工化、簡單化。課外科技活動中也應引導學生選取與現實生活，尤其是校園生活緊密相關的社會現象進行研究。筆者就曾指導學生對大學校園失物招領、杭州市公交卡使用、大學生專利保護等學生日常生活中常見的民法問題展開科研項目研究。
對中國的消費者而言，新通過的《消費者權益保護法修正案》大大加強了消費者權益保護的力度，然而“徒法不足以自行“，法律的實施更多依賴于司法機關的具體實踐，也因此，新《消法》通過后，我們寄希望于具體的司法者能夠有所作為。
從《消費者權益保護法》20年前產生的那一天起就蘊含這樣一種期待：通過為消費者這一弱勢群體注入國家強制的保護力量，提供一種傾斜性保護以真正維護其合法權益，打破“生產者”的失衡局面，這是中國消法對弱勢群體進行傾斜性保護的立法期待。此次《消法》修正案更強化了這一立場。
不過，這20年來的司法實踐證明，在具體的司法者尤其是法院在司法案例具體適用中，我們的司法表現得并不那么盡如人意，甚至有些令人沮喪。
最高人民法院自《消法》頒布20年來沒有出臺過《消法》司法解釋，根據筆者檢索，2005年最高人民法院有關負責人曾聲稱，有意在一兩年內立項制定《消法》的司法解釋。但很遺憾，我們至今沒有看到。
更有甚者，在最高人民法院出臺的《民事案件案由規定》400多項案由中，卻沒有消費者權益保護糾紛的案由，而是分散在其他平等主體之間的法律關系糾紛中。
根據上海市黃浦區法院的統計，基本上將消費者權益糾紛以四種案由進行受理，分別為買賣合同糾紛占67%、服務合同糾紛占13%、旅游糾紛占14%、產品質量損害賠償糾紛占3%、其他侵權賠償糾紛占3%。
《消法》處理的是不平等民事主體之間的法律關系，因此才叫做保護法。將有關消費者權益保護糾紛分散在其他平等主體之間的法律關系糾紛中。這完全違背了立法機關的立法意圖。
既然案由是以法律關系性質作為案由的確定標準的，那也就意味著，審理裁判與適用法律都以此作為基礎。所以就出現了一個令人啼笑皆非的中國司法現象：消費者以消費糾紛提出的訴訟，最后法院判決書中卻很少有直接適用《消法》法律條出的裁判，而大多數如案件受理的案由一樣適用的是《合同法》或其他民事法律。
這意味著，法院或者法官壓根就沒有把《消法》當回事，他們完全以平等民事主體的法律來審理不平等民事主體之間的法律事務，其所產生的法律效果可想而知――《消法》根本就沒進入司法者的法眼。
而各地地方法院的表現也同樣令人不敢恭維。司法案例中畫地為牢，為“消費”劃定范疇，胡亂解釋“為生活消費”的概念并不鮮見，比如認為購買房屋、汽車不屬于生活消費等等。
關鍵詞：勞動法案例 教學模式
案例教學法在技工學校中的應用，能夠使學生清晰的認識到抽象的法律概念，有助于激發學生積極的參與到教學中來，對提高學生的語言表達能力和邏輯推理能力發揮了重要的作用。
一、勞動法案例教學模式概述
案例教學法是實踐教學的重要組成部分，主要是運用該方法對案例進行解剖，能夠將深奧的理論變得更加簡單，強化學生對理論知識的理解，使學生主動的融入到學習中來。同時，也是培養學生綜合實力的重要形式，改變了傳統理論教學中存在的輕實踐重理論現象，重視培養學生的實踐能力。因此勞動法案例教學能將單向的知識傳遞轉變為雙向的交流，促進知識的有效反饋。
二、技工學校勞動法案例教學中存在的問題
（一）缺乏教學素材。當前，我國的勞動法教學缺乏有價值的教學素材，造成這種原因主要是由于勞動關系契約化時間相對較短，由于經驗不足，導致勞動判例的個性化不明顯，存在諸多問題，當前我國的司法判決書內容過于簡練，在實際的運用過程中，缺乏正當性的闡述，導致在實際的運用過程中會出現機械而又俗套的判決。
（二）教師和學生在案例教學中兩級化嚴重。當前的勞動法案例教學主要以課堂討論為主，教師作為課堂的主導者，承擔著案例篩選和問題提出的職責，教師作為課堂的主體，學生處于被動學習狀態。在我國的案例法教學中，討論會占用學生大量的課堂時間，無法提高學生的職業素養和實際解決問題能力。造成該種原因主要是由于受我國教育體制影響較大，我國的技校學生大多都是初中、高中升入過來的，對勞動法內容不理解，并且缺乏實踐鍛煉的機會，導致學生無法理解案例法教學的內容，在實際的學習過程中存在較多的問題，與學生的理解、分析能力不相適應，學生的學習興趣不高，批判創新意識無法得到培養。
（三）教學內容不規范。當前案例教學法要想取得良好的實施效果，需要結合技校當前的發展情況，依據自身的條件和認識程度進行探索，但是在實際的運用過程中缺乏統一化的標準，沒有統一化的標準在實施過程中會出現較多的問題，導致各項工作無法順利開展。我們在課堂引用的案例通常是通過啟動仲裁或者訴訟救濟的形式，使案例獲得裁決，來以判例的形式展現出來。當前在我國的技校中也缺乏勞動和社會保障法課程的建設，甚至有些學校減少開設相關課程的課時，導致技工學校的實踐教學無法順利開展，不能取得良好的實施效果，因此需要教師制定合理化的綱要和標準，確保案例教學法取得良好的實施效果。
三、技工學校勞動法案例教學模式的反思
（一）確保案例認知與選定的合理性
案例教學法的開展受案例的數量和質量影響較大，要想確保案例法教學的順利開展，需要結合實際的教學內容，合理選擇案例范圍，對案例做好認識和界定。其中，狹義的案例主要是指存在權益糾紛的案例，需要對案例與判例之間的關系進行協調，將判例歸納為案例的范圍內，將其作為案例教學素材來使用，充分的展現出案例教學的價值和意義。因此，為了滿足案例教學的需要，需要對案例教學的范圍進行拓展，將其應用到社會生活的各個領域當中，對案例進行合理的搜尋和篩選，有針對性的指導學生運用勞動法理念和知識進行問題的分析和討論，強化學生的獨立分析能力和解決問題能力。
（二）合理選擇勞動法案例教學對象
要想確保案例教學法取得良好的教學效果，需要正確選擇教學對象，解決案例教學中存在的問題，展現出案例教學法的個性化教學風格，結合學生的學習水平，對學生進行分層次教W，確保案例教學法的合理性。由于技工學校的學生在畢業之后，大多是從事實踐性的工作，在就業選擇的過程中，會涉及到勞動法，甚至勞動法使用不當會造成勞動糾紛事件的產生，掌握勞動法，有助于強化學生擇業和維權權利，充分發揮了案例法教學的重要作用。因此，應該選擇分析能力和理解能力較強的學生作為勞動法案例教學對象，將教學方法和教學風格貫穿于案例法教學的整個過程，對確保教學活動的有效開展具有重要作用。
（三）準確把握勞動案例法教學內容
第一，對勞動關系進行定位，案例教學的主要任務分為應否適用勞動法和如何適用勞動法兩種。其中應否適用主要是指對勞動關系進行判定和定位，如果將其作為一種勞務關系，需要確保在勞動法規定的范圍內去實施，防止由于法律適用不當造成的法律制度混淆。但是如果作為勞動關系，則需要對適用民法進行調整，需要正確適用法律規則，對社會關系進行準確定位。第二，對適用管制規范和自治規范進行合理調整。勞動法在實施過程中必須要脫離于司法框架而使用，確保勞動法在工時、工資和安全衛生方面的基準化，使勞動法向著公法化方向發展。需要將勞動契約中只能適用于勞動規范的行為進行調整，確保契約規定和選擇行為是在勞動者自愿的情況下實現的。
四、結語
案例法教學是當前技工學校實踐教學中一種重要的教學方法，打破了傳統的教學方法，促進了案例教學法的改革，克服了以教師為主導的案例教學法的弊端。在技工學校教學中的運用，主要是結合學生的實際學習特點，對教師的教學風格和教學內容進行調整，確保多種案例教學法的正確合理運用，確保理論教學與實際教學相結合，將學生作為教學的主體，提高了學生的學習興趣，使學生積極主動的參與到實踐教學中來，提高了學生的創新能力和教學效果。
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?印度外交部前秘書，現印度智庫RIS主席薩蘭（Shyam Saran）認為，在世界銀行的體系里，西方國家就利用它們的表決權支配借貸資源，并常常為政治目的所驅.因此，印度希望金磚銀行能實現更民主的管理方式.“畢竟，我們都不希望創造出一個世界銀行的復制品.”引自中國金融網，http：///News/2013326/News/102616994202.shtml.
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關鍵詞：生態環境污染犯罪；刑事責任；司法實現
中圖分類號：D922.6 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2017）02-0150-02
近年來，廣西的經濟社會發展取得長足進步，然而讓人痛心的是環境污染事件不斷發生。一直以來，刑事救濟成為捍衛生態法益的最后一道法律屏障，但其所取得的效果不容樂觀。筆者在分析廣西生態環境污染面臨的刑事司法困境的基礎上，提出相應對策，以期對生態廣西、美麗廣西建設有所裨益。
一、廣西生態環境污染的刑事司法困境
1.環境司法專門化并未落到實處。2014年7月3日最高人民法院成立環境資源審判庭（簡稱“環資庭”）后，地方各級法院先后成立這一審判組織。環資庭在成立初期，根據最高人民法院關于環資庭的職責規定，主要負責審判第一審、第二審有關大氣、水、土壤污染等民事侵權案件，地礦資源保護與開發利用中有關權屬爭議的民事案件，森林、草原保護、開發、利用過程中發生的自然資源民事糾紛案件[1]。由此可見，環資庭仍然既沒有從刑事審判中剝離出來，也沒有涉及環境行政違法案件的專門化審理[2]。2015年6月，廣西壯族自治區高級人民法院正式成立環資庭，但其他各地市都沒有設立環資庭。而且，廣西高院的環資庭還負責交通事故和勞動爭議案件的審理，并非僅僅承擔環境污染刑事案件的審判工作。
2.行政權過于強勢，地方保護主義不當干預司法，導致刑事責任難以實現。由于涉案企業往往是當地的納稅大戶，因而在對其實施的環境污染犯罪案件的處理過程中常常會受到地方政府的干預，最后大多以經濟制裁或行政處罰手段進行處理，真正進行刑事處罰的不多。更有甚者，刑事判決猶如一紙空文，得不到有效執行或是根本不執行。久而久之，就讓人覺得只要事后繳納罰款即可了事，不必過于擔心。如此之下，犯罪成本不高，使得犯罪分子肆無忌憚，再次實施犯罪的時候完全沒有心理壓力。此外，環境行政執法機關與環境司法機關在工作上沒有良好的銜接，常常各行其是，執法上的空白給犯罪分子留下可乘之機。
3.刑事判決有失偏頗。根據我國《刑法》第338條的規定，污染環境罪是過失犯罪，那么當犯罪人故意實施污染環境的行為時應該如何認定呢？實踐中，司法機關在萬般無奈之下，通常只能以投放危險物質罪定罪量刑。這兩罪之間雖然有相通之處，但在犯罪客體以及主^方面的具體內容上仍然是有很大區別的，再加上不同時期不同地域對于環境保護的認識、判斷標準不同，最終會導致同案不同判，大大損害了司法權威。
4.民眾的環保意識偏弱，導致司法機關在辦案過程中勢單力薄。由于大多數民眾認為環境保護工作是政府部門的職責，因而對于污染環境的行為往往視而不見、漠不關心，這就使得司法機關在收集案件線索、尋找犯罪嫌疑人、審理案件以及執行判決的過程中常常陷入困境。
5.環境公益訴訟難以推進。第一，提起公益訴訟的社會組織，不僅要面對當地政府施加的壓力，還要有雄厚的資金做后盾，面臨著資金、技術和律師等問題。第二，環境污染公益損害追償機制缺失，法官在處理環境污染犯罪案件的過程中，通常只是對犯罪人判處罰金和賠償直接經濟損失，忽視該犯罪行為對社會和環境帶來的長遠影響，因而在環境的后期治理和長久損害方面沒有要求犯罪人承擔補償責任。第三，環境公益訴訟的可復制性難度大。同樣的案件，有些地區會進行審理，有些地區立案后被駁回，有些根本沒有立案。案件審結后，一些企業常常以虧損為由拒絕履行賠償義務，導致大量環境違法行為沒有受到處罰，刑事判決猶如一紙空文。
二、廣西生態環境污染的刑事司法對策
1.將環境司法專門化落到實處。2016年7月27日最高人民法院《中國環境資源審判》（白皮書），要求中級人民法院應在高級人民法院的統籌指導下合理設置環境資源審判機構，個別案件較多的基層人民法院經高級人民法院批準，可以考慮設立環境資源審判機構。據此，廣西地方各級人民法院應增設環資庭或環境資源合議庭，尤其是在工業發達、礦產資源豐富和水資源集中的區域優先設立，從而將環境資源刑事、民事、行政案件由環資庭統一審理，提高審判資源的利用率，實現環境資源案件審判的專業化。同時，吸收環保專業人士作為人民陪審員參與案件的審理工作，以便于提高司法效率、節約訴訟成本、增加判決的權威性。以廣西高院為試點，逐步構建起包含審判機構、審判機制、審判規則、審判理論和審判團隊在內“五位一體”的環境司法專門化體系。
2.加強生態環境行政執法與刑事司法的銜接，恰當處理地方利益保護與環境司法保護之間的沖突。首先，2015年廣西高院與自治區公安廳、檢察院、環保廳共同簽訂了《關于辦理涉嫌環境違法犯罪案件銜接工作的意見》，進一步加強與公安機關、檢察院、環保行政機關之間的協作。2016年5月27日，廣西高院又與自治區國土廳、環保廳簽訂了司法與行政執法協調配合備忘錄，建立完善環境保護部門和司法機關環境執法聯動機制?？紤]到我國行政機關、司法機關均由人大產生，對人大負責、受人大監督，為促進司法機關與各行政機關的通力合作，建議由各級人大的法制工作委員會（以下簡稱“法工委”）來領導行政執法與刑事司法的銜接工作[3]，具體做法是：一是由法工委牽頭，從司法機關及行政機關抽調骨干成員成立聯合執法領導小組，搭建一個“兩法”之間溝通和交流的平臺，解決“兩法”工作過程中的沖突和矛盾，減少執法空白；二是主持每個季度的聯席會議，聽取該季度的環境監督和環保執法工作報告，總結工作經驗，指出不足之處，提出執法工作改進意見；三是督辦大案要案，及時跟蹤案件的查處進度和處理結果。
其次，要實現行政處罰和刑事處罰的無縫對接。在日常工作過程中，環保部門要認真履行監管職責，對于一般的污染行為，符合《環保法》規定的處罰情形的，要及時進行處罰和監督教育；對于污染環境構成犯罪的案件，要及時移送給公安機關進行立案偵查。公安機關在偵查終結后，及時將案件移送人民檢察院審查，人民法院經審理后確定被告人有罪并需承擔刑事責任的，應當判處刑罰，不能用行政處罰來代替。在立案、偵查、、審判、執行的每一個環節，人民檢察院均要認真行使法律監督權，確保有法必依、執法必嚴、違法必究。出現重大環境污染事件等緊急情況時，環境保護、公安、檢察機關要迅速啟動聯合調查程序，防止證據滅失。
再次，轉變地方官員崇尚的“GDP第一”的片面政績觀，堅決杜絕任何單位和個人不當干預司法機關工作的行為，否則要追究其相應的法律責任：對干預行為構成犯罪的，要及時移送司法機關進行處理；沒有構成犯罪的，由上級行政主管部門進行行政處分。
最后，人民檢察院應依法及時地介入環境污染違法犯罪案件，對環境行政、民事、刑事案件認真行使法律監督權，并嚴查環境污染現象背后的國家工作人員貪污、索賄受賄、失職瀆職等職務犯罪案件。
3.依法公正判決，維護司法權威。人民法院在審理生態環境污染犯罪案件過程中，首先區分環境民事、行政和刑事案件。對于環境刑事案件，又要進一步區分是構成污染環境罪還是構成投放危險物質罪及是否同時構成污染環境罪與投放危險物質罪，根據案件證據認定污染事實，運用想象競合理論進行充分說理，適用恰當罪名，以真正保護生態環境。
4.鼓勵、引導民眾參與環境監管，走群眾路線。首先，加大環境保護法律法規的宣傳教育力度，開展送法到鄉村、到社區、到學校、到企業活動，提高民眾的環保意識。其次，建立健全有獎舉報制度，鼓勵公民舉報任何環境違法行為。最后，利用各種渠道通報環境違法案件及其處理結果，邀請民眾參與執法監督。
5.推進公益訴訟的發展。首先，指派律師提供法律援助、成立專項基金、邀請環保專I人士加入，從制度上、資金上支持符合條件的社會組織提起公益訴訟，減免訴訟費用。其次，完善環境公益訴訟追償機制。要求法官在處理環境污染刑事案件的過程中，不僅要計算污染行為造成的直接經濟損失，更要評估該行為給環境帶來的長遠影響和對環境進行治理的費用，要求犯罪人統統買單。如此算來，應該是一筆巨大的開支，起碼能讓犯罪人不敢輕易以身試法。再次，判決、裁定生效后，要及時敦促違法企業執行判決、裁定中的內容，有能力履行義務拒不執行判決、裁定的依法追究刑事責任。必要的時候，會同水務、電力、工商、稅務、房產部門及金融機構對違法企業采取停水停電、吊銷營業執照，凍結賬戶、查封房產等強制措施。
6.創制典型案例。地方各級法院可以充分發揮智慧能動，在審理生態污染犯罪案件時，通過弘揚司法理念、論證法學理論觀點甚至填補法律空白等方式創造性地適用法律，做出一批有特色的刑事判決，比如，只要污染了環境，即使沒有造成人員傷亡財產損失，也要追究行為人的刑事責任，以凸顯生態法益的刑事保護；在對生態環境污染犯罪分子判處刑罰的同時，判處非刑罰措施，如處以植樹、清污等生態修復性責任方式，實現被污染的生態環境的全面修復；建立一個相對統一的辦案標準，要求各級法院對不同地區發生的相同類型的案件要做出基本相同的處理決定，實現生態污染犯罪量刑規范化；對于證明生態污染犯罪的因果關系和主觀罪過極為困難的情形，可通過推定因果和推定過錯的方式，降低證明難度以追究刑事責任等等。地方各級法院適時對創制的典型案例進行選編，首先在各自轄區內發揮一般性指導作用，進而對典型案例的理論和實踐價值進行探討和挖掘，力爭將其上升為指導性案例，以發揮其強制性指導作用，實現典型案例與指導性案例的良性互動[4]。
參考文獻：
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關鍵詞：法律教學；案例研習；智能技能
法律教學的主要任務，是培育學生的“智能技能”，即解釋和適用法律的能力。我國大陸地區的法律教學，主要是“課堂講義式”教學［1］，由教師依托教科書進行法理闡釋，偶爾舉幾個案例講解一下。這種教學方式，對于學生掌握法學理論知識也許是有效的，但不足以培養智能技能。原因在于，智能技能屬于隱性知識，必須由學生親自動手、在做中學。從各國（地區）的教學實踐來看，培育智能技能的最理想方式，當推“案例研習”，因而有必要對此作深入研究。
一、智能技能的涵義及培育要求
智能技能屬于法學隱性知識。隱性知識是相對于顯性知識而言的。1958年，英國學者波蘭尼在《個人知識》一書中，以能否編碼為標準，將知識區分為“隱性知識”和“顯性知識”［2］。其中，隱性知識是指“存在于個體或組織網絡中，具有情境依賴性而難以被編碼的知識”［3］。與顯性知識相比，隱性知識具有情境性、個人性、意會性和實踐性等特點。隱性知識存在于各個學科領域，法學領域的隱性知識，即為“法學隱性知識”。如果說，法學顯性知識是關于實體法、程序法等方面的知識，那么，法學隱性知識則是如何適用法律處理問題的知識，它實際上是一種法律技能。根據何美歡［4］老師的觀點，這種技能包括兩個部分：智能技能和實務技能。其中，智能技能是指“使用符號的能力，是一種程序上的認知”，是“知道怎樣”，換言之，這是一種處理法律概念、條文及其他法律資料的能力，其核心是進行法律解釋和適用；實務技能雖然涉及法律，如草擬法律文件、談判等，但它的核心是處理法律業務中的人際關系。在法律業務中，必須兼有智能技能和實務技能，才能成事。但是，要形成實務技能，必須有豐富的人生閱歷，以及對人情世故的透徹理解，故其培養的最佳途徑不在學校，而在學生畢業后的執業中［5］。因此，學校培養法律技能的重點，應當是智能技能（intellectual skills）。智能技能的培育涉及兩個方面：一是知識傳授。即對實體法、程序法和法律實務等知識的傳授。由于它們屬于顯性知識，課堂講授是最有效率的方法，本文對此不作討論。二是技能訓練。具體包括：（1）認定和核實任何與法律問題相關的事實的能力；（2）分析事實和就被爭議的事實構建或批評某論證的能力；（3）認定法律問題和就法律問題構建有效和中肯切題的論證的能力；（4）明白任何法律的基礎政策以及社會環境的能力；（5）明智地運用一切資料進行研究的能力；（6）分析和闡明抽象概念的能力等［6］。質言之，適用法律處理案件的能力。這種技能，是典型的隱性知識，僅靠講課是培養不了的，其惟一的培育方法，是讓學生在教師的指導下不斷地練習。由是，案例研習成為最佳選擇。
二、案例研習與“智能技能”培育要求的契合
案例研習肇始于英美法系的“案例教學”。案例教學于1870年由哈佛大學法學院克里斯托弗•哥倫布•蘭德爾（C．C．Langdel）教授首創，其主要做法是通過分析案例來闡述法律規范和法理。由于英美法系國家有判例法傳統，案例教學歷來受到重視。但是，這一教學法本身存在嚴重不足，因為案例總是有限的，不可能覆蓋整個法域，僅憑案例教學不足以系統掌握法律知識。于是，人們根據大陸法系的特點對其改進，即在系統傳授法律知識的基礎上，再通過案例教學，使學生形成適用法律處理案件的能力，這種方法始被稱為“案例研習”。案例研習在大陸法系諸國，如德國、日本等，得到了廣泛應用，不僅用于法律教學，而且用于法官培訓，效果顯著。我國臺灣地區因為繼受德國法的緣故，對案例研習亦甚重視，尤其是著名法學家王澤鑒先生，更是身體力行，其在大陸學界講學或授課，基本上都采用案例研習的教學方式［7］。近年來，案例研習受到我國大陸地區重視，一些精英法學院紛紛引入，如從2009年起，清華大學開設“刑法研討與案例分析”課，中國政法大學開設“民法案例研習課；2012年，北京大學開設民法、刑法案例研習課；2013年8月，中國政法大學出版案例研教材等。案例研習何以廣受青睞？原因在于，它與“智能技能”的培育要求幾乎完美契合。案例研習的重點在于“研習”，即在教師的指導下，由學生自己動手，對具體案例進行研究、討論，融入案件情境中，得出處理意見，并撰寫研習報告。案例研習過程，是一個典型的認定事實、解釋和適用法律處理案件的過程，其至少具有如下功能：其一，溝通知識與技能的橋梁。培育智能技能所要解決者，無非是適用法律處理案件，其要害是，使學生將法律知識轉化為處理案件的技能。案例研習的實質，就是要求學生運用所學知識，根據事實和法律處理案件，正好為知識與技能搭建一座橋梁。其二，實現角色轉換。學生在動手處理案件中，其角色已經轉換，他（她）必須把自己當作一個律師，“像一個律師那樣去操作”（do like a lawyer），沉浸于案件處理中，通過認定事實、尋找法律依據，想方設法解決問題。其三，有效的糾錯機制。案例研習中有多個互動反饋環節，包括老師的引導，小組的討論，全班一起研討，以及老師的點評、總結，它們構成案例研習的糾錯機制。最關鍵的是，案例研習屬于“紙上操作”，可以針對不同的案例多次做，針對同一案例反復做，從而使不足之處一個個暴露，找到差距，尋思解決之道。這些糾錯機制，使學生能夠在對比、檢驗中反思自己的做法，保證學到正確的技能，而不至于誤入歧途。最后，批判、反思意識的萌生。對于智能技能的培育，案例研習的功能不僅在于為學生提供了一個實踐對象，從更高的層次來看，它還使學生萌生對現行規范進行批判、反思的意識。原因是，學生在適用法律解決爭議中，必然會碰到現行法律規范本身在解決爭議中的合理性、有效性問題，這就為其批判、反思現行規范，進而優化、完善現行規范提供了合適的進路［8］。正是由于案例研習具有上述功能，使其能夠幾乎完美地契合智能技能培育的要求，以彌補現行“課堂講義式”教學的不足，因而受到廣泛重視。
三、以案例研習培育“智能技能”的步驟
案例研習課涉及學生個體研習，撰寫法律文書，小組討論，班上講述和教師點評、總結等環節，大致分四個步驟：1．個體研習這是最關鍵的一步。學生面對教師發放的案例原始材料，通常是既新鮮又害怕，想接受挑戰，但又擔心不能勝任，需要老師（也可以安排有經驗的研究生）適當指導。在研習中，學生要完成如下工作：（1）研究案情。根據現有證據認定案件事實，分析其中的法律關系；（2）理解爭議。找到當事人爭議的問題，并將案件中的生活事實“翻譯”為法律概念，以法律概念來把握爭議問題；（3）尋找請求權基礎，或稱“尋法”。根據爭議問題尋找據以支持當事人權利主張的法律規范，即“請求權基礎”。這是一個在案件事實與法律規范之間來回穿梭，使案件事實與法律規范相互闡明、相互驗證的復雜思維過程：一方面，是從案件事實出發去尋找法律規范，根據法律規范的構成要件，來判斷該規范是否適于案件事實；另一方面，是嘗試將法律規范適用于案件事實，判斷案件事實是否符合該法律規范的構成要件［9］。（4）尋找抗辯事由。尋找請求權基礎后，應進而研究是否存在足以反駁當事人主張的抗辯事由，以維護他方當事人的權益。個體研習的成果，表現為學生個體撰寫的法律文書，包括判決書或詞。2．小組討論個體研習完成后，應組織小組討論。討論的內容包括上述研究案情、理解爭議、尋找請求權基礎和抗辯事由四個方面，意在通過互相對比、討論，豐富認識、糾正錯誤。小組討論后，各學生完善自己的法律文書。3．班上講述各小組派代表1－2人（也可由老師隨機指定，或自愿上臺）面對全班講述，其內容包括四個部分,即案件事實的認定，法律關系分析，請求權基礎、抗辯事由的判定，以及適用法條的論證。講述時要求盡量脫稿，以鍛煉心理素質和在壓力下的思維能力。4．教師點評、總結教師先點評各組情況，分析各自得失，然后按照案例研習的四方面內容逐一分析、點評，重點在于展示規范的法律思維方式，總結案件研習的規律，為學生以后研習案例提供參考。學生根據教師的點評，進一步修改法律文書，形成案例研習的最終成果。
四、以案例研習培育“智能技能”的策略
案例研習的目的，是培育學生的智能技能。但是，由于各校情況不一，不同年級的學生法律素養差別甚大，因而在實施案例研習時，應當采取針對性的策略，以取得實效。這些策略包括課程的設置、規則的制定、案例的選擇和授課人數的控制等。1．課程的設置案例研習本身屬于技能訓練，旨在培養學生解釋和適用法律處理案件的能力，其課程性質應定位為專業實踐課。在開始階段，以設置選修課為宜，待條件成熟后，再調整為專業必修課。有效的案例研習，以掌握一定的實體法、程序法知識為前提，因而其開課時間不宜過早，不建議在低年級學生中開設，以免因難度過大打擊學習信心。比較理想的開課時間，以高年級為宜，最好是在學生實習之前一個學期開設，這樣可以使案例研習與實習相得益彰。2．規則的制定案例研習必須依一定規則進行才能取得好的效果。在案例研習前，教師應擬定研討、評價的規則，并督導學生遵守。具體包括：學生有積極參加研習、討論和撰寫法律文書的義務，不允許“搭便車”；學生應公平分享發言機會，如有觀點分歧，應彼此尊重；發表意見應當客觀、真誠，討論和評價應具有開放性，并通過不斷歸納，逐步修正錯誤，形成最終的思考結果［10］。在研習中，指導老師應適時進行干預和引導。3．案例的選擇選擇什么樣的案例，對研習效果有很大影響，故須精心選擇。大體上，選擇案例最好符合兩個原則：（1）真實性。真實案例來自于現實生活，還只是一些原始的素材，學生必須從中分析和抽象出案例事實，從而使案例研習更接近于“實戰”。這不僅利于技能訓練，而且能讓學生了解社會生活，培育人文情懷。（2）適應性。案例應與學生的知識水平、認知能力相適應，不能太難。所以，教師在選擇案例時，要適當控制所涉知識領域和內容的廣度、深度，使學生感到“跳一跳就能摘到桃子”，增加研習信心。當然，如果所選案例是主講教師親自辦理的案件，則更佳。這樣的案例，即使在情感上，也更能吸引學生參與研習；此外，選擇自己辦的案件，老師在點評、總結時，還可以與學生們分享辦理此案的心得和經驗，對學生的幫助更大。4．人數的控制案例研習的特點，決定了參與授課的人數不能太多，必須實行小班授課。一般以30人左右為宜，以保證每個學生能夠比較充分地參與研習、討論，如果達到40人，就難以組織，而效果亦受到影響。我們之所以主張，在初始階段只把案例研習作為選修課，一個重要原因，就是受到師資限制，尤其是在地方法學院。
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【關鍵詞】民法學個案實例教學律師實務課
【基金項目】本文系湖南警察學院教改研究項目“民法學個案實例教學模式研究”的階段性成果。
【中圖分類號】D923【文獻標識碼】A【文章編號】2095-3089（2016）09-0236-02
一、我國案例教學的探索和困境
在我國，實踐性教學薄弱是法學教學中一個長期存在的問題和不爭的事實。我國的法學教育理論與實踐脫節嚴重，我們培養的法科畢業生不能適應社會的需要。因此，加強法學教學中的實踐性教學在主管機關和學界既是一種共識，也是多年來我國不斷探索一直想解決的問題，而案例教學是解決這一問題的主要途徑。在案例教學方面，上述三種案例教學模式對我國大陸影響不盡相同。單從介紹和研究美國的“個案教學法”和德國的“實例研習”兩者的中文論文的數量比較，前者數量眾多，而后者則甚為罕見。由此來看，我國學界對美國的“個案教學法”的關注度遠超德國的“實例研習”。但是，美國的“個案教學法”是與美國特有的法律文化背景和司法制度密切相聯的美國作為判例法國家，法律的規則和理念都體現在各式各樣的判例之中，因此，判例教學法就成為美國相對適合的一種教學方法，非判例法國家引進該制度是非常困難的。所以，盡管這方面論文數量較多，關注度很高，但關于如何借鑒的論文較少，在實踐中具體嘗試借鑒該教學法的教師就更少。
盡管如此，“實例研習”的方法在中國大陸推廣的效果并不是特別好。即便是目前在我國推廣效果最好的診所法律教育，也面臨著經費緊張、師資緊張、學生辦案時身份不明確等一系列問題。許多學校能夠參與診所學習的學生數量十分有限，參與診所學習的學生也因學校和教師重視程度和投入水平的不同而收獲差別很大。從整體上看，這種案例教學尚未取得突破性進展，與社會對法律人才的要求還有較大差距。案例教學因教師而異，有些教師重視案例教學，也有不少教師并未將案例教學放在重要位置。
二、確立“個案實例教學法”的意義
1.“個案實例教學法”提供了案例教學的新思路，符合當今世界案例教學的發展趨勢和中國的國情，具有較大的推廣價值。其理由主要在于一借鑒了國際上三種案例教學模式的優點，“個案實例教學法”與美國的“個案教學法”的比較。美國的“個案教學法”至今已有多年歷史，其間經過了幾代法律人的實踐和改革，積累了大量的高水平的案例，在世界法律發展史中都有重要地位。從這個角度講，我們的“個實例教學法”根本沒有資格與其相提并論。但另一方面，美國的案例教學法從其誕生時起，圍繞其產生的爭論始終沒有停止，批評的意見很多。
而“個案實例教學法”選擇案例范圍擴大至法院所如知識產權出版社組織編寫的“高等教育法學專業案例系列教材”，高等教育出版社組織編寫的“全國高等學校法學專業課程案例分析教材”，中國人民大學出版社組織編寫的“世紀法學系列教材”等等。每個案例的選擇不僅要考慮案件的難易程度，而且更重要的是案件應當包含較多的有價值的問題點。由于上述差別，使模擬法律診所的學生能夠獲得更高層次的律師實務技能訓練和更多的理論上的收獲。
2.符合中國的國情和傳統的案例教學習慣
我們借鑒美國和德國的案例教學模式，均涉及到制度、傳統文化與當前中國司法現狀適應等系列問題。而“個案實例教學法”則完全植根于中國自身的法學教育和司法實踐，不存在上述障礙。“個案實例教學法”解決了我國判決書達不到案例教學要求的問題。我國案例教學涉及到的瓶頸是判決書問題。我國的判決書說理部分過于簡單，離美國、德國等國家案例教學對判決書的要求之間有很大的距離，而這又非短期內能夠予以解決的問題?！皞€案實例教學法”則不同，它主要針對從事律師實務課和法律診所課教學的少數教師。對于做兼職律師的這部分教師來說正常情況下這部分教師應當具有律師資格和從業經歷，這些就是自己常做的事情，內容自然非常熟悉，容易上手。案例教學模式的推廣基本上會涉及到所有專業課教師。但“個案實例教學法”則不同，由于這種案例教學與真實案例涉及的問題是相同的，完全打破了學科界限，需要比較全面的法律知識為基礎。因此，此種跨學科的案例教學只能在主要實體法、程序法課程基本學習結束的情況下才能開設。如果部門法案例教學開展得好，學生處理具體案件的能力將會大大提高，個案全過程的訓練也會更順暢。在學生能夠比較系統地掌握上述基礎理論和知識之前，“個案實例教學法”的教學很難達到應有的效果。
三、“個案實例教學法”推廣的建議和構想
美國法學教育以培養律師為目的，職業技能訓練自然比較扎實。德國法科學生專門有兩年的實務訓練，自然也能解決學生的實務能力不足的問題。實際上，由于德國的“實例研習”在法學本科的五年制法律素質教育中居于重要位置，德國學生在兩年實務培訓前的法律思維和實務能力也是遠超我們法科學生的。要改變上述狀況，在目前條件下，我們的建議和構想是：
其一，法律診所和模擬法律診所課程的融合。美國的法律診所，大致可以分為內設式真實客戶法律診所、校外實習法律診所和模擬法律診所課程三種形式。模擬法律診所是在法律診所的基礎上派生出來的一種教學方式，學生在教師指導下模擬律師角色從事一些律師業務。由于三種診所各有利弊，現在美國越來越多的法學院根據自己的情況，將上述形式和方法結合使用。有些法學院逐漸將重心放在模擬法律診所教學上，僅提供給學生有限的機會真實案件。三種診所之間的界限也越來越模糊不清。這種發展趨勢的背后，既有師資、財力等原因，也有認識上的原因。比如有些法學院認為，在有組織的模擬環境中學生能夠學得更好。因此，我們也完全可以采取以模擬法律診所教學為主，以真實案件的法律診所為輔的方式。各學?？梢愿鶕陨砬闆r，靈活掌握。
其二，律師實務課有些學校叫法律實務課可以考慮融人到模擬法律診所課程中或被法律診所課程所取代。該課程在我國法學教育中已經運行了幾十年，對提高學生的實務能力發揮了一定的作用，但從已有教科書和筆者了解的教學情況來看，律師的概念及性質、律師資格、律師的權利和義務、律師的職業道德，民事訴訟中的律師，刑事訴訟中的律師辯護、法律顧問等側重于理論教學的內容占了較大的篇幅和教學比重。另外，近年來法律診所課程開設后，有些在法律診所上課的律師實務課教師，已經開始將法律診所在校內的先進教學方法應用到律師實務課教學中，使律師實務課逐步向法律診所校內教學轉化。而我們的法律診所校內教學，由于不接觸真正的當事人，實際上就是模擬法律診所課。這從另一個角度說明了律師實務課融人到模擬法律診所課程中或被模擬法律診所課程所取代的可行性。
最后，法律文書課應融入到模擬法律診所課程中，以避免教學內容的重復。法律文書課在本科生和法律碩士學生中已開設多年。之所以我們建議其應融入到模擬法律診所課程中，是因為“個案實例教學法”教學中會涉及大量的法律文書訓練內容，給學生布置的作業主要就是撰寫各種類型的法律文書。這些法律文書與人的訴訟策略是密切相關的，是其重要組成部分。人對案件的意見和訴訟策略也主要是通過法律文書表現出來的。比如起訴狀的撰寫，哪些內容需要寫，哪些內容不需要寫或暫時不寫，如何寫，這里面就有很多技巧，需要放在整個案件中來考量。人不能在起訴狀或某一個法律文書中將所有的“炮彈”都打出去。所以，“個案實例教學法”中的法律文書教學“實戰性”更強，這在單純的法律文書教學中是不可能做到的。
四、民法學個案實例教學應注意的問題
1.應注意教學內容的系統性和針對性
要考慮整個民法課的基本教學內容，因為不是所有的民事法律知識均可以采用案例教學法的，案例教學法也不是研究民法的唯一方法，因此教師應該首先確定哪些教學內容適合運用案例教學法。案例并不能代替民法基礎理論和系統法律知識的學習和研究，分析案例必須服從于教學內容的需要，使之成為系統介紹法律知識的良性載體，使學生在掌握系統知識的基礎上去培養分析問題，解決問題的能力。
2.應注意將教學目的貫穿于案例教學中
案例教學只是一種教學手段，不是為了嘩眾取寵，博得學生暫時的關注，因此不能為了案例而講案例，不能把民法的課堂教學變成“故事會”。運用案例教學法是為了更好地完成教學內容，從而達到法學教育的目的。否則可能會出現學生記住了案例的故事情節，卻不甚了解或忘記其中要說明的法律原理。
3.應注意時間的掌控
民法內容的龐雜使得教師必須事先做好充分的準備，從現實中尋找、累積案例，設計、編寫案例，做案例分析。對所選擇的案例，所設計的問題，對學生的引導都要事先經過充分的推敲，力爭在有限的課堂時間內充分發揮出案例教學法的優點。
4.應注意案例教學法與傳統的講授式教學法的統一
關鍵詞：隱名投資；法律分析；風險
一、隱名投資的概念及特征
（一）隱名投資的概念
隱名投資是指一方為了規避法律或出于某種原因，與他人（相對隱名投資人的顯名投資人）訂立書面協議或口頭約定，借用他人名義注冊公司或者以他人名義在公司中出資，成為公司的實際出資人，但公司的所有資料中（包括公司章程、股東名冊或其他工商登記材料）并未有相關記錄，相反，投資人卻登記為他人（相對隱名投資人的顯名投資人）的法律現象。
（二）隱名投資的特征
隱名投資一般具有以下法律特征：
第一，隱名投資人是公司的實際出資人。實踐中，如果隱名投資人在實際出資數額未達到顯名投資人要求或根本未履行有關隱名出資協議，往往導致糾紛。
第二，公司的實際出資者與有關資料登記的出資者一致。實際的出資者由于某種原因成為隱名投資人，而公司的所有登記材料記載的出資人卻為他人（顯名投資人）。
第三，隱名投資人與顯名投資人依據書面的或口頭的協議成為投資合約關系。
第四，隱名投資人通過顯名投資人在公司中行使其相應的權利，承擔義務，并依據協約承擔公司的盈虧風險。
二、隱名投資相關糾紛及法律風險
隱名投資人與顯名股東之間基于各種個人情感（親戚、朋友、戀人等），因此，彼此信任加之金錢的獎勵形成了合約關系。一旦出現利益沖突，所謂的親情、友情、戀情皆成浮云。顯名股東一夜之間盜走公司的事情時有發生。隱名投資的相關法律問題處理不當，就會隱埋下諸多法律風險導致糾紛的產生。
（一）隱名投資人、顯名股東之間糾紛
第一，雙方僅有口頭協議導致的糾紛
隱名投資人與顯名股東之間的權責，通常是以雙方協議確定的。根據協議進行利益分配、責任劃分和糾紛的解決等。但是在現實的經濟活動中，由于雙方特殊的關系彼此信任，隱名投資人常常忽視書面出資協議的重要性，僅靠口頭協議，就交付所需款項。一旦出現問題，導致糾紛發生時，隱名投資人因無法證明其出資性質、出資金額及責任限額，往往被法院認定為借貸糾紛或普通合伙糾紛，遭受不應有的損失。
第二，雙方訂立的協議不全面導致的糾紛
雙方盡管簽訂了有關書面協議，但由于協議約定事項不完善，一旦出現問題，也會導致糾紛的產生。如約定事項不明、約定內容本身存在歧義等問題，要解決雙方間由此產生的糾紛，隱名投資人最好通過專業的法律機構或者聘請律師，起草、審核有關出資協議，對于其中涉及的法律問題，提前做好防范措施。
第三，對顯名股東盲目信任導致的糾紛
由于盲目信任對方，因此隱名投資人疏于對公司的監督、管理，導致其權利被侵害；或者顯名股東憑借隱名投資人的信任，并未按照約定向隱名投資人如實報告公司經營狀況，對隱名投資人的正當監督不于接受，混淆公私財產，不按約定建立應有的會計賬簿，財產混亂，業務混亂，賬目混亂，呈現在隱名投資人面前的是一本糊涂賬。最終導致公司虧損或失敗，從而達到侵害隱名投資人的利益，侵吞隱名投資人所投資產的目的。
（二）隱名投資人、顯名股東與公司之間糾紛
盡管隱名投資人、顯名股東之間存在協約，但是由于隱名投資這種特殊的投資方式，往往會使得隱名投資人和顯名股東之間因公司分紅等利益分配問題發生沖突，從而導致顯名股東違背承諾而發生糾紛。此時，隱名投資人就會要求公司對其股東資格給予認定，同時要求自己應該享受的利益分配。通常公司只對其登記在冊的股東按照公司章程發放相應的紅利，對隱名投資人的要求往往不予理睬，一旦因此產生糾紛，顯名股東由于具有工商登記的公示性比較等完備的法律上形式要件，往往占有優勢。隱名投資人此時想要避免自己的合法權益受到侵害就必須對自己股東地位進行認定。而隱名投資人股東地位的認定需要通過司法程序，隱名投資人首先要提供充足的證據證明自己是實際出資人，法院才會對其隱名投資人的地位予以法律上的認可。否則，隱名投資人和顯名股東之間的糾紛，往往被認定為債權債務關系，從而導致隱名投資人的損失。
（三）隱名投資人、顯名股東與第三人之間的糾紛
由于隱名投資這種特殊的投資方式，隱名投資人和顯名股東之間作為雙方權利義務的依據的投資協議，第三人通常是不可能知曉的。對此，我國法律的規定，隱名投資人是不能以工商登記不實對抗第三人的。因此，當涉及到善意第三人的利益時，根據我國法律規定優先保護善意第三人，從而充分體現《商法》的公示主義和形式主義，導致隱名投資人股東身份不予認定，使隱名投資人被動局面。
所以，在隱名投資當中，隱名投資人事前應做足“功課”完善防范措施，確保對顯名股東的控制和監督，從而使自己的財產安全得以有效地保障。
如果在隱名股東和名義股東之間發生股東身份確認爭議，不涉及善意第三人利益的，與工商登記無關，應根據當事人的約定探求其真實意思，據實對股東身份作出認定。 筆者贊同第三種觀點，認為對隱名股東的法律地位，不能一概肯定或否定。既然隱名股東的存在形態各異，就應具體分析：對規避法律型隱名股東，其股東資格應否定，因為它甚至會引起對公司法人人格的否定；而對非規避法律型隱名股東，因為該行為并不違反法律的禁止性規定，應具有法律效力。即：既然隱名股東的核心特征是“表里不一”，那么在對其地位進行法律評價的時候，也應該堅持內外有別。對內應以當事人的真實意思為基礎，保護隱名股東的利益，肯定隱股東的股東資格；對外應堅持公示主義和形式主義的原則，保護善意第三人的利益。
（四）隱名投資人股東地位不被認可的風險
關于隱名投資人股東地位的確認，目前我國法律尚未給出沒有明確的規定。在現實的經濟生活中，隱名投資人和顯名投資人之間一旦發生糾紛，隱名股東的股東資格須通過訴訟經法院認定方可取得。而在司法實踐中對其股東地位的認定，完全依賴于法官的自由裁量權，亦即法官對隱名投資的法律理解程度，結果很可能就與出資人最初的預期相差甚遠。盡管為了最大限度的維護每個投資者的合法權益縮小法官的自由裁量度，很多地方的高級法院在不違背我國公司法的基礎上對此做出了相關規定，如：“《上海市高級人民法院關于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》中的規定明確表示：隱名投資人與顯名投資人之間的約定對于公司不產生效力；如果隱名投資人要向公司主張權利，必須首先提出確認其股東資格的訴訟。公司半數以上其他股東明知實際出資人出資，并且公司一直認可其以實際股東的身份行使權利的，如無其他違背法律法規的情形，人民法院可以確認實際出資人對公司享有股權。但如果隱名投資人和顯名股東雙方未約定隱名出資人為股東或者承擔投資風險，且實際出資人亦未以股東身份參與公司管理或者未實際享受股東權利的，雙方之間不應認定為隱名投資關系，可按債權債務關系處理。
《北京市高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的指導意見（試行）》①中對于隱名投資人股東資格的認定也進行了較為明確的規定，即：股東資格是投資人取得和行使股東權利并承擔股東義務的基礎。依據《公司法》的相關規定，有限責任公司股東資格的確認，涉及實際出資額、股權轉讓合同、公司章程、股東名冊、出資證明書、工商登記等。確認股東資格應當綜合考慮多種因素，在具體案件中隊事實證據的審查認定，應當根據當事人具體實施民事行為的真實意思表示，選擇確認股東資格的標準。
《江蘇省高級人民法院關于審理適用公司法案件若干問題的意見（試行）》②中基本采取形式主義為要件。例如：公司或其股東（包括掛名股東、隱名股東和實際股東）與公司以外的第三人就股東資格發生爭議時，應根據工商登記文件的記載確定當事人的股東資格，但被冒名登記的除外；股東（包括掛名股東、隱名股東和實際股東）之間就股東資格發生爭議時，除存在以下兩種情形外，應根據工商登記文件中的記載確定有關當事人的股東資格：（1）當事人對股東資格有明確約定，且其他股東對隱名者的股東資格予以認可的；（2）根據公司章程的簽署、實際出資、出資證明書的持有以及股東權利的實際行使等事實可以做出相反認定的。實際出資并持有出資證明書，且能證明是由于辦理注冊登記的人的過錯致使錯誤登記或者漏登的，應當認定該出資人有股東資格；股東（包括掛名股東、隱名股東和實際股東）與公司之間就股東資格發生爭議，應根據公司章程、股東名冊的記載作出認定，章程、名冊未記載但已依約定實際出資并實際以股東身份行使股東權利的，應認定其具有股東資格，并責令當事人依法辦理有關登記手續；以根本不存在的人的名義或盜用他人的名義出資并登記為股東設立公司的，應認定實際出資人為股東；因此導致出現一人公司的，應當由冒名人對公司債務承擔無限責任③?！北M管如此隱名股東的法律風險而易見。
（五）顯名股東擅自轉讓其名下股權的風險
（六）顯名股東名下股權被司法凍結、強制執行的風險
綜上，從目前的法律法規看，并沒有明確禁止隱名投資，因此，只要不違反關于公司股東身份和公司法的相關規定，應當允許隱名投資。當然，契約型的隱名投資，應當是首選的模式，這樣可以明確隱名投資人和顯名投資人之間的權利和義務。不過，隱名投資人，既然選擇了隱名投資，就應當正視相應的法律風險。
【注釋】
① 2004年2月9日北京市高級人民法院審判委員會第116次會議通過京高法發【2004】50號.
② 2003年6月3日江蘇省高級人民法院審判委員會第21次會議通過的司法解釋。
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關鍵詞：民事訴訟；案例教學；民事訴訟法學；教學模式
中圖分類號：G482 文獻標識碼：A 文章編號：1672-1101（2012）01-0086-03
民事訴訟法學是一門理論性和實踐性都很強的學科，研究的內容十分廣泛。教學中不僅要對法理問題進行理論分析，而且要對民事訴訟中出現的新情況、新問題進行探討解決，這樣才能取得明顯的教學成效。如何在教學中取得事半功倍的效果，教學實踐證明，案例教學法就是一種既重視理論講授又重視培養學生能力的有效方法，是一種能夠激發學生學習主動性和積極性的良好的教學方法。
一、案例教學法在民事訴訟法學課中的運用價值
在以往傳統的教學過程中，習慣于運用注入式的教學模式。這種教學模式一直以來也是大學普遍采取和主要的教學模式。教學實踐充分證明，注入式教學模式講授方法單一、學生接受知識比較被動等。針對這種教學的實際情況，教學中除了應該注重向學生講清訴訟法的基本理論外，還要結合對相關案例的分析，才會取得較好的教學效果。案例教學法在民事訴訟法學教學中的運用，已被教學實踐證明是較佳的一種理論與實踐相結合的有效教學方法。為了證明這種教學方法的有效性，筆者選取民事訴訟當事人這個案例：即有一對夫妻共同到某法院離婚，夫妻雙方在訴訟地位上，都堅持作原告，法院以沒有明確的被告，以此訴不能成立為由不予受理。這樣做對否？針對這個案例，我們應當分析，從訴訟的一般定義和該案例的當事人為著眼點進行具體分析?！皬睦碚撋现v，此訴不能成立。因為沒有被告，法院無法進行訴訟活動，原告的訴訟請求是不能實現的。然而在此案中，法院以此為由不予受理當然是不對的。針對此案，法院要向當事人講清道理，使當事人了解在民事訴訟中，原告和被告人只是稱謂上的差別，其訴訟地位是平等的，而且被告還有反訴權，也會取得原告人的訴訟地位”。這種運用案例進行教學的方法，不僅能激發學生積極思考，加深理解，而且能增強學生理論聯系實際的學習能力。
二、民事訴訟法學課程案例教學的目標取向
民事訴訟法是法律體系中的一個重要的部門法，作為三大程序法之一，與其他部門法律一起構成了我國法律體系的整體框架。伴隨著我國建設社會主義法治國家的進程，民事訴訟法在保障民商事實體法的貫徹實施、保護自然人法人的合法權益方面所起的作用越來越大。因此，民事訴訟法學案例教學的目標取向概括地講表現在：
（一）提高學生正確把握題眼的能力
案例教學的目標之一是提高學生解決實際問題的能力，學生只有正確把握題眼，才能找到解決問題的切入點。舉一案例說明：“李趙夫妻于1997年7月關于離婚一事，李于某縣法院，法院經審理判決不準離婚，審理該案的書記員兩次到李家送達判決書，李某均拒收。對此案應如何處理？”教師與學生分析此案時，首先把握的案情題眼是留置送達制度。依據《民事訴訟法》有關規定，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所，即視為送達。根據這一規定，書記員將該判決書留置李某的住所即可?？梢?，把握準題眼是迅速解決問題的關鍵，就會取得顯著的教學效果。
（二）幫助學生準確分析案情
課堂教學因受時間限制，教師在有限的時間內按照教學計劃既要完成法理講授，還要完成以案解法的教學任務?；谶@樣的課堂教學目標，針對復雜的案情，教師要做好充分的教學準備，幫助學生準確分析案情?，F以案論述：王甲繼承其父遺產房屋三間，后將其改為鋪面經營小商品。王乙（王甲之弟）知道此事后，認為自己并沒有放棄繼承權，故與王甲交涉。王甲對此不予理睬，王乙便向法院提訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養子，擁有繼承權，并通過法定程序以有獨立請求權第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認為自己與王氏兩兄弟關系不錯，擔心打官司會傷和氣，便退出訴訟。不久，李認為退出不妥，再次向法院要求參加訴訟。針對本案的具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點是正確的？A，作為訴訟參加人，李某不能重復參加本案訴訟；B，根據誠信原則，李某不能再參加本案訴訟；c，在最后一次庭審辯論終結之前，李某均可以參加本案訴訟；D，只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟。就此案來講，教師的主導性分析地位應體現在瞄準法條，切中案件關鍵性問題。教師的分析過程應當邏輯嚴密、層次清晰。下述分析過程為論證提供了充實性參考。
教師在課堂教學分析此案時，就應當緊密結合依據《最高人民法院關于適用若干問題的意見》（以下簡稱民訴意見）第54條規定，根據在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告。從該條規定來看，本案屬于必要共同訴訟，李某的訴訟地位并非有獨立請求權的第三人，即使李某沒有提出訴訟，人民法院也應該依職權追加。拋開必要共同訴訟分析本題，教師還應當講明：（1）當事人（包括原告和有獨立請求權的第三人提起參加之訴）后撤訴，并再次的，只要符合法定條件，人民法院仍應當受理，民訴意見第144條第一款規定：當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次的，人民法院應予受理。（2）為了防止有獨立請求權第三人的參加之訴對本訴的審理造成不當影響，拖延本訴的及時結案，法律規定有獨立請求權的第三人介入本訴在時間上的限制，即其只能在案件受理后、法庭辯論結束前方可以參加到本訴中來。民訴意見第156條規定：在案件受理后，法庭辯論結束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應當合并審理?？梢姡處煄椭鷮W生準確分析案情，以現實事例把抽象的法理講解的通俗易懂是實施案例教學的必要目標
（三）要求學生正確明辨法理
以案說法的目的在于明辨法理，掌握法理的意義在于正確理解法律規范。教師在講授民事訴訟法學時，要求學生掌握扎實的法理是必要的。例如在分析下列關于民事訴訟中的法定人與委托人的表述中，哪些是正確的問題時，有四種觀點：A，委托人的訴訟權利不可能多于法定人；B，法定人可以是委托人的委托人；c。法定人的被人是無訴訟行為能力的當事人；D，委托人的被人是有訴訟行為能力的當事人。教師在講解分析此題時，運用法律條文是無法解決的，這樣類型的問題只有在掌握扎實的法理基礎上才能迎刃而解。教師在講解時，要講明本題考查的是委托和法定制度。A項中，因委托人權來源于被人，其在民事訴訟中并無獨立的訴訟地位，故此其訴訟權利不可能多于被人；而法定人與被人訴訟權利是同一的，所以A項正確。B項中，法定人在民事訴訟中具有類似當事人的訴訟地位，可以以自己的名義對外委托訴訟人，也可以是委托人的委托人，因此B項正確。c項中，需要注意的是，民事訴訟法關于訴訟行為能力的分類不同于民法中關于民事行為的分類，民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種，而訴訟行為能力只包括有訴訟行為能力和無訴訟行為能力兩種，對于無訴訟行為能力的，應當由其法定人代為進行訴訟。因此c項正確。D項中，因委托的被人需要與委托人簽定委托合同和簽發授權委托書，因此必須以有訴訟能力為限，此項也正確?？梢?，法律問題的解決除了依據法律規范以外，還需明辨抽象的法理。要求學生正確明辨法理是教師案例教學的重要目標。
三、民事訴訟法學實施案例教學的主要原則和方法設計
案例教學法由前任哈佛大學法學院院長蘭德爾教授(C．C．Langdell)于1870年首創，并被全面引入該學院的法律課程，后來也被引入經濟學院、管理學院教學中，目前已成為美國教育中使用最廣泛的教學方法。案例教學法就是在授課過程中利用案例作為教學媒介的一種教學方法?！督逃筠o典》將案例教學法定義為“高等學校社會科學某些科類的專業教學中的一種教學方法。即通過組織學生討論一系列案例，提出解決問題的方案，使學生掌握有關的專業技能、知識和理論?！蔽覈鴤鹘y的法學教育界一直認為高等本科教育是一種素質型教育，而非職業教育。這導致長期以來，我國本科教育中法學教育與法律職業分離。到底何種教學質量更高，近些年一直存在爭論，不同的學校也偏重不同的教學模式。比如，同是本科教育，一所學校定位偏重于學術型，要求學生有寬厚的基礎知識和扎實的理論根底，但學生的實際知識和操作能力就可能顯得比較弱;另一所學校面向職業應用，對學生要求打好比較專門的應用知識基礎，實際操作能力強，但知識視野較窄，理論功底不高。③認知心理學的代表人物布魯納(JSBruner)認為，學習任何一門科學的最終目的是構建學生對該學科的良好認知結構，而構建學生良好的認知結構常需要經過三個過程:習得新信息、轉換和評價。認知結構學習理論的基本觀點可以概括為:為了使學生學得好，掌握提供的信息是必要的;學生不是被動的知識的接受者，而是積極的信息加工者;掌握這些信息本身并不是學習的目的，學習應該超越所給的信息。學生的心智發展主要是遵循他自己特有的認知程序，教學是要幫助或促進學生智慧或認知的生長。由此，他提出了發現學習法。發現學習理論基本觀點:強調創設問題情境;注重內在動機的激發;注重學生的自我發現;注意信息的提取。④從布魯納的觀點可以看出，培養學生主動學習的能力，注重學生的自我發現能力對于構建良好的認知結構至關重要。而案例教學法通過在法學課堂中引入案例，針對案例進行啟發和引導式教學，對于學生既掌握良好的理論知識又具備相應的案例分析能力具有很好的效果。法學作為一門社會科學學科，本身就是一門實踐性很強的學科。隨著社會生活的發展變化，勢必對法學教育、法學研究不斷提出新的要求。近年來，我國法學教學中越來越多開始引入案例教學法，國際法教學也不例外。
二、國際法的特點及要求
國際法是在國際交往中形成的，用以調整國際關系(主要是國家間關系)的，有法律約束力的各種原則、規則和制度的總稱。⑤國際法不同于調整私人之間或私人與國家之間的法律關系，除了國籍、引渡、人權等部分內容涉及個人之外，國際法主要調整國家之間的各種權利義務關系。相對民法、刑法等國內法，學生往往對國際法的印象是“高冷”，即與現實生活關聯度不高，適用性不強。教學過程中，如果只是系統的傳授知識，會導致學生愈發覺得“高冷”，這就需要為學生創設一定程度的現實感和實用感。國際法內容體系龐大，國際公法就涵蓋很多部門法，包括領土法、海洋法、空間法、國際環境法、國際人權法、國際組織法、外交和領事關系法、條約法、國際爭端解決法、戰爭法等。每一部門法又包括諸多國際條約、宣言、決議等，比如《聯合國》、《維也納條約法公約》、《聯合國海洋法公約》，而人權公約就包括普遍性國際人權公約和專門性國際人權公約，專門性國際人權公約包括《保護種族權利的國際公約》、《保護婦女權利的國際公約》、《保護兒童權利的國際公約》等等。而國內法往往都有相對簡單的法律體系，比如《民法》、《民事訴訟法》、《刑法》、《刑事訴訟法》、《合同法》等。對于剛開始接觸國際法課程的本科生而言，相比國內法，整個國際法課程就會顯得體系繁雜，內容繁多。全球化的發展，以及社會科技進步和經濟建設發展，對國際法專業人才提出了新的要求。傳統的以講授為主的國際法教學已經難以適應新時期的需求，各個高校也都對國際法課程進行了教學改革。武漢大學國際法研究所一直非常重視“案例法”的教學，教師在講解國際法相關理論的同時，穿插一些典型案例在課堂上分析討論。案例教學法的運用，能夠充分提高學生學習的積極性和創造性，使得學生具備理論聯系實際的能力。
三、國際法案例教學法的概念及改革思路
國際法案例教學法就是國際法教師在具體講授課程中運用與其講授有關的國際法案例(包括已作出判決、裁決的案例或者正發生的尚未作出裁決的案例)，結合相關的國際法原理，促使學生積極主動學習國際法知識的一種教學方法。國際法主要研究國家與國家之間權利義務的關系，是一門理論性強、實踐豐富的課程。由于國際法的內容浩如煙海，相關的國際條約、國際慣例、國際案例非常多，對于剛剛接觸國際法知識的本科生而言，激發其內在興趣尤為重要。如果教師一味追求國際法知識點的介紹，平鋪直敘的灌輸相關內容，學生的興趣和信心未建立，教學效果肯定不好。在教學過程中，應結合國際法知識，在講授既有經典案件外，通過結合近年或當前發生的國際時事熱點問題引導學生思考。教學模式上可采用“案例－理論－案例”模式，根據不同知識要點，有針對性的講授。教學手段上，除了課堂講授，案例分析外，還可結合“蘇格拉底討論式”教學方法，一問一答，啟發學生思考;也可結合實習模擬教學法，將學生分為原告、被告兩組，針對已發生或正在發生的國際爭端案例，展開辯論，鍛煉學生法律推理能力和口頭辯論能力。此外，為使學生對國際法產生更直觀的感受，還可以通過播放經典影視資料，比如聯合國網站視頻資料，有效引導和疏導學生的愛國情緒，理解和把握我國和平外交政策。
(一)國際爭端案例與國際時事熱點問題相結合
《國際法院規約》第38條規定了國際法的淵源，其規定國際法院在第59條的規定下，可適用“作為確定法律原則之補助資料”的司法判例及國際法學家的學說。雖然司法判例不是國際法的主要淵源，但它是重要的補助資料。國際法院的裁判活動及其判例，對國際法規范的確定和解釋，對國際習慣法的形成和發展，都起著重要作用。因此，學習經典的國際爭端案例對于學生研習國際法知識以及培養學生法律思維能力十分重要。但基于國際法院或WTO爭端解決機構判決的案例，無論是案情還是所涉法律問題都比較復雜，判決書達上百頁。國際法授課過程中，應根據所講內容重點，有針對性的結合既往案例。但是，由于學生往往對既往案例缺乏現實感，倘若結合當前國際時事熱點問題，學生則會產生更強烈的現實感，會很有興趣的參與討論。比如在分析領土與海洋權益問題時，就可列舉中日案或者中菲仲裁案，學生結合國際法理論知識，對這些時事熱點問題進行分析、討論或辯論，提交自己的看法和結論。要注意的是，對國際時事熱點的選擇、問題的設計、小組討論、總結歸納都要僅僅圍繞所授國際法內容有針對性的選擇。這種理論聯系實際的做法可以最大限度地激發學生參與的熱情，并形成對中國外交政策的理解。
(二)“案例－理論－案例”模式
“案例－理論－案例”模式是指在講解一部分(一章或一節)前，以一個經典案例作為引子，提出問題。學生帶著問題學習相應國際法理論知識，再結合理論知識分析該案例。這種模式的本質是從國際法問題出發，有利于激發學生學習興趣，更容易理解相關的理論知識，并能夠掌握案例分析的要點。比如講到引渡和庇護內容時，可以先引出學生們比較熟悉的賴昌星案，然后講授國家之間的三種引渡方式、雙重犯罪原則、政治犯不引渡原則以及死刑犯不引渡原則。通過這些理論的講解，再分析賴昌星案，學生就能融會貫通，較容易的理解這些國際法理論和原則。在“案例－理論－案例”模式中，要注意對案例的選擇需真實、可靠、具權威性和針對性。
(三)啟發和引導相結合原則
啟發和引導兼用原則是指教學活動應以啟發為指導，并引導學生從事積極的智力活動，從質疑問題、答疑解惑中理解教學內容，融會貫通地掌握知識，并培養、訓練學生良好的思維能力和積極主動精神。⑥國際法專業學生的學習對象是比較深奧的國際法學理論知識，這就要求教師應循循善誘，通過案例啟發學生主動思考，通過對國際法案例所涉法律問題的仔細分析，理解有關理論知識。此外，教師應當改變單一的“自問自答”或“我問你答”的形式，可以引導學生進行相互辯論或問答，或結合模擬法庭、辯論等多種途徑，不斷變換教學形式以喚起學生的積極性。
(四)案例法與討論式教學法相結合
案例教學法偏重于運用經典案例分析相關理論，討論式教學法偏重問題導向，學生討論為主。武漢大學國際法所早在20世紀90年代就將討論式教學作為教學改革的重要一環。討論式教學法主要是啟發學生的思維，如在講授《國際法》一課時，老師采用課堂討論式，把海灣戰爭、蘇聯解體、等問題與國際法上的基本原則、國家的基本要素、國家的承認、國家的繼承、國際責任、民族自決權等理論問題結合起來，使學生的參與積極性顯著提高。討論十分熱烈，既啟發了學生的思維，也鍛煉了學生的口頭表達能力。⑦討論式教學法重在鍛煉學生的國際法思維和口頭表達能力，但因為討論式教學所耗時間比較長，需要授課教師加以引導，分組討論，并控制時間節奏。在整個國際法授課進程中，為保證國際法授課內容的完整性和系統性，考慮到本科生以學習基本理論知識為主，討論式教學法的運用不用太多，其更適合于研究生階段學習。
(五)采用實習模擬教學法
武漢大學國際法所在國際法授課中也一直采用實習模擬教學法(也稱疑案論辯教學法)。實習模擬教學法，也是培養學生實際能力的重要方法。其做法包括，一是把典型的或正在辦理的國際爭端案引入課堂，結合教學內容把學生分成原、被告兩個小組針鋒相對地辯論。二是用“模擬法庭”教學，讓學生通過模擬法庭學會如何用訴訟的方式處理涉外法律糾紛。⑧這種模擬教學法適合于在課程授課末期，在整個課程內容授課結束前，引入一正發生的國際爭端，學生代表分為原、被告，由學生自行組織一場模擬辯論賽，將所學知識運用到具體國際爭端中，讓理論與實際融會貫通、相得益彰。
(六)影視資料
為提高學生興趣，增強學生現實感，國際法影視資料可作為一種教學媒介。比如，《中國恢復聯合國席位》介紹了中華人民共和國獲得聯合國席位的整段歷史，授課過程中播放這一珍貴影視資料，一方面可以讓學生了解這段歷史，另一方面，也能學習聯合國相關決議程序。而《東京大審判》、《盧旺達大飯店》等影視資料討論了戰爭罪、反人類罪、人道主義干涉與國家原則、聯合國維和行動等國際法問題。在收集和篩選這些國際法影視資料時要保證其權威性，同時要避免一些史料不實、誤導性的影視資料。
四、結論
論文關鍵詞：網絡服務提供者；侵權行為；法律責任
一、網絡服務提供者的侵權構成要件及歸責原則
網絡服務提供者，英文簡稱ISP，一般稱為網絡服務商。從廣泛意義上來講，指一切提供網絡服務的個體和組織。它包括兩類主體：網絡內容提供者和網絡技術提供者。網絡內容提供者(ICP)，是指“經過有關機構認可的、有目的地選擇信息(網絡版權法律關系中專指作品)，并利用網絡向不特定對象提供的主體。”…在網絡傳播作品的過程中，網絡內容提供者的職能是負責編輯和處理作品，在網絡作品傳播中扮演著非常重要的角色。另一類是網絡技術提供者，它與網絡服務內容提供者不同，僅按照網絡用戶的選擇傳輸或接受作品，并不對作品的內容做任何改變。包括網絡接入服務提供者(IAP)和網絡平臺提供者(IPP)。
判定網絡服務提供者的行為是否侵權，要看該行為是否符合法律規定的三個構成要件，即：有無網絡版權違法行為、有無網絡版權損害事實發生、違法行為與損害事實之間是否存在因果聯系。2005年，北京市海淀區人民法院審理了上海步升音樂文化傳播有限公司訴百度侵權糾紛一案，原告訴被告未經原告許可，在其經營的網站上向公眾提供胡彥斌、許巍、花兒樂隊等歌曲的文件下載，侵犯了原告的合法權益，給原告造成重大經濟損失。在這起案件中，被告的行為即符合侵權的三個要件。首先，從違法行為上來說，被告未經原告許可和授權，擅自在其網站上提供原告享有著作權的歌曲的下載服務，并在明知侵權的情況下卻仍把歌曲提供給了網絡上不特定的公眾，侵犯了原告的錄音制作者權益，因而確認被告的行為是違法的這～點毫無疑問；其次，由于被告提供的免費下載服務影響了原告傳播其作品的市場效益，給原告造成了重大經濟損失，產生了確定的損害事實，而這一事實與違法行為之間也是存在直接因果聯系的，因此，被告的侵權行為成立。最終法院作出了要求百度承擔停止侵權、賠償損失等相應的民事責任的判決。
網絡服務提供者的歸責原則可以分為兩類：即過錯責任原則和無過錯責任原則，它們以當事人是否具有主觀過錯為區分標準。目前從網絡司法實踐來看，對網絡技術提供者，應該適用過錯責任原則，這是基于平衡社會利益和權利人利益而言的。如果對僅是提供網絡技術服務的技術提供者采取過于嚴格的限制，可能會阻礙網絡信息傳播行為，影響新興產業的發展勢頭。但是對網絡內容提供者而言，則應該適用無過錯責任原則?！熬W絡服務商無過錯責任是指網絡環境中在特定的環境下侵權行為的成立，不以網絡服務商的行為是否有過錯為要件，就損害的發生，網絡服務商雖然沒有過錯，也要承擔責任”。之所以要對網絡內容提供者采取無過錯責任原則，是由于網絡內容提供者是網絡信息傳播的“過濾者”和“守門人”，它對信息內容具有編輯和控制的能力，因此為保護網絡著作權人的合法權益，需要對網絡內容提供者的行為加以限制。
二、網絡服務提供者的侵權形態及責任認定
(一)網絡服務提供者的侵權形態
依照網絡服務提供者的行為實施是否直接涉及知識產權的保護客體，可以分為直接侵權和間接侵權兩種侵權形態。
1．直接侵權
“直接侵權”的概念是與構成著作權權利內容的一系列專有權利密切相關的。每一項專有權利都控制著一類特定行為，如復制權控制復制行為，發行權控制發行行為，表演權控制表演行為等等。如果未經著作權人許可，又缺乏合理使用、法定許可等抗辯理由，而實施受專有權利控制的行為，即構成‘直接侵權’.這就是說，一個行為是否構成直接侵權，關鍵就在于這一行為能否受到專有權利的控制以及是否存在免責的法定事由。在美國哥倫比亞電影公司訴搜狐一案中，被告非法傳播原告的電影作品，其行為即構成了對原告信息網絡傳播權的侵犯。由于我國著作權法第10條第1款第12項，已明確了信息網絡傳播權作為一項重要的著作權財產權利，同時我國相應的行政法規中也給出了詳細的對信息網絡傳播權的法律規定，原告所享有的信息網絡傳播權是受到法律的直接保護的，被告對此項權利的侵犯即是構成了直接侵權．
2．間接侵權
“‘間接侵權’是相對于‘直接侵權’而言的，它是指即使行為人并未直接實施受專有權利控制的行為，如果其行為與他人的‘直接侵權’行為之間存在特定關系，也可以基于公共政策原因而被法律界定為侵權行為。”‘間接侵權與直接侵權最重要的區別就在于該特定侵權行為是否直接受專有權利的控制。間接侵權所指向的行為并不在著作權專有權利的范圍之內，只是存在某種程度的聯系。間接侵權中，行為人的主觀過錯是構成侵權的要件。如日本一家計算機游戲生產銷售企業，指控美國某經營公告板的公司在其公告板上，設有未經原告許可即可下載原告公司產品的區域。而被告辯稱下載原告的軟件是用戶行為，并不是被告直接所為。在這個案例中，雖然被告的行為不是直接受專有版權的控制，但是被告明知存在侵權，卻仍主動為用戶侵權提供條件，構成了間接侵權。
(二)國際上有關網絡服務提供者的法律責任的規定
1．美國
美國對網絡服務提供者的責任問題研究，主要體現在幾個法案中：(1)1998年2月的《在線版權損害責任法案》，該法案的主要目的在于保護網絡服務提供者的利益，避免因用戶侵權而使網絡服務提供者負擔過重的法律責任。
(2)《數字版權和技術教育法案》，該法案中規定，除ISP在收到著作權侵權通知指控其侵權外，沒有編輯、控制傳輸內容的網絡服務提供者以及單純提供聯線服務的網絡技術提供者，都不承擔任何侵權責任。(3)1998年10月的《數字千年版權法》，該法案中新增的512節主要是關于網絡服務商的侵權責任。
2．歐盟
2002年歐洲議會及歐盟理事會通過了《關于共同體內部市場的信息社會服務尤其是電子商務的若干法律方面指令》(簡稱《電子商務指令》)，該指令對網絡服務提供者進行了明確規范和協調。首先，對在線網絡服務商的概念進行了界定；其次，在序言中概括性描述了信息社會服務提供者的義務。信息社會提供者，包括信息存儲服務提供者，在注意到非法行為時，必須迅速刪除所涉及信息或阻止他人訪問該信息。
3．英國和德國
作為歐盟的成員國，英德根據歐盟的指令，都對網絡版權問題作出了法律上的調整，其中也涉及到網絡服務提供者的一些相關規定。2003年英國按照歐盟的指令修改了本國的版權法，通過了《版權法修正案》，該法案主要對信息網絡傳播權的內容作了詳細規定，其中包括對網絡服務商行為的規范。法案按照歐盟《電子商務指令》的要求對網絡服務提供者的法律責任進行了規定，包括相應的通知和反通知程序。德國則在其《電信服務使用法》中，規定電信服務提供人就其本身和他人提供(明知或者足以制止他人將該資料內容上傳的范圍內)的資料內容承擔法律責任。
三、我國關于網絡服務提供者責任制度的立法構建
近年來，在規范和保護網絡版權方面，我國出臺了不少法律法規，其中大量涉及到網絡服務提供者的一些問題，對于規范網絡服務提供者的行為有著重要意義。但由于這些相關法律規范在我國仍是探索階段，難免存在瑕疵，有待于我們在借鑒他國成熟經驗基礎上進一步完善。
(一)我國關于網絡服務提供者責任的立法狀況
1．2000年《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
該解釋的第四、五、六、七條都對網絡服務提供者的法律責任作了明確規定。如解釋的第五條規定：“提供內容服務的網絡服務提供者，明知網絡用戶通過網絡實施侵犯他人著作權的行為，或者經著作權人提出確有證據的警告，但仍不采取移除侵權內容等措施以消除侵權后果的，人民法院應當根據民法通則第一百三十條的規定，追究其與該網絡用戶的共同侵權責任。”
2．2003年最高人民法院有關司法解釋
根據2001年新修改后的著作權法的規定，最高人民法院于2003年對2001年的《解釋》作了相應修改。其中《解釋》涉及到關于網絡服務提供者的法律責任問題，歸責原則采取的是過錯責任原則，對于網絡服務提供者承擔責任的條件和范圍也作了明確規定。
3．2005年的《互聯網著作權行政保護辦法》
該規章是由國家版權局和信息產業部聯合，其中規定了互聯網接入服務提供者、互聯網信息服務提供者的協助義務以及各自的擔責、免責情形及處罰規定。同時在該《辦法》中，為協調著作權人與互聯網內容提供者之間的利益，首創了互聯網內容提供者的通知和反通知制度。
4．2006年國務院的《信息網絡傳播權保護條例》
該條例對網絡服務提供者的權利、義務、法律責任等都作了進一步的規定。首先，該條例在第十四、十五、十七條詳細規定了網絡服務提供者的義務；其次，規定了網絡服務提供者需承擔責任的情形。如第二十五條規定，網絡服務提供者無正當理由拒絕提供或拖延提供涉嫌侵權服務的姓名、聯系方式等資料的，由著作權行政管理部門予以警告；情節嚴重的，沒收主要設備。再次，規定了網絡服務提供者的免責情形。如規定網絡服務提供者提供搜索、連接服務的，在接到權利人通知后立即斷開與侵權作品的鏈接的，不承擔侵權責任。
(二)我國關于網絡服務提供者責任相關規定的完善
1．立法模式
“中國的立法模式表現為大法管小法，小法管規章，法與法之間級別分明；國家法律只作原則性規定，具體適用問題由實施細則解釋，實施細則解決不了的由部門規定解決。這種模式往往造成實施細則與部門規章不能很好的解決國家法律中的問題，使一些法律規定缺乏可操作性?！绷硪环矫?，中國的立法修正采取階段性修改的做法，修法往往以重大事件出現為必要條件，而且要等若干年的時間。這種做法導致了立法不能及時出臺，而僅是以司法解釋的形式來補充，無法解決司法實踐中的不足。如我國的《信息傳播權保護條例》遲遲不能出臺，而僅以2002年、2003年的司法解釋來做說明，致使關于網絡設鏈者的法律責任問題長期未能解決。在這點上，我國應該借鑒美國及時修法的精神。
2．立法體系
我國關于網絡服務提供者的法律規定，目前僅是停留在一些零散的條文中，尚未形成體系，在民事、行政、刑法上都缺乏相應的調整。從民事角度而言，我國關于網絡服務提供者的民事責任問題存在瑕疵，而歐洲國家這方面的立法對我國立法是有一定啟示作用的。歐洲法律將網絡上發生的非法行為產生的責任與網絡服務提供者的責任分開處理，這樣就避免了網絡服務提供者承擔不必要的責任。從刑事調整角度而言，難以對網絡服務提供者的違法行為給予實際的刑事處罰。我國在《信息傳播權保護條例》中規定，對于網絡服務提供者侵權情節嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任，但是我國刑法中并沒有與此相應的罪名。從行政調整方面來看，保護力度不足。如在《互聯網著作權行政保護辦法》中，適用范圍存在不合理，僅局限于對網絡技術提供者的行為。
