開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇以物抵債申請(qǐng)書，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

[論文摘要]我國設(shè)立參與分配制度的目的在于彌補(bǔ)破產(chǎn)主體有限性及其功能發(fā)揮上的缺陷，但由于其與破產(chǎn)制度在功能和價(jià)值目標(biāo)等方面的差異，使得參與分配制度在實(shí)踐中存在諸多的弊端，并未完全發(fā)揮其應(yīng)有的功能。試對(duì)目前學(xué)術(shù)界關(guān)于參與分配的方案進(jìn)行評(píng)析，并在此基礎(chǔ)上提出完善我國參與分配制度的具體設(shè)想。

一、參與分配制度的功能

參與分配制度是在強(qiáng)制執(zhí)行程序中，申請(qǐng)執(zhí)行債權(quán)人以外的對(duì)同一債務(wù)人享有債權(quán)的其他債權(quán)人，因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償各債權(quán)人的全部債權(quán)，其他債權(quán)人申請(qǐng)加入已開始的執(zhí)行程序，并請(qǐng)求平均受償，以實(shí)行自己債權(quán)的一種制度。根據(jù)各國的立法例進(jìn)行分析，設(shè)置參與分配制度是為了配合現(xiàn)行破產(chǎn)制度，彌補(bǔ)破產(chǎn)制度功能發(fā)揮上的空白與不足。例如，在英美國家，參與分配的優(yōu)先原則是與一般破產(chǎn)原則相配合；而在法國、意大利。參與分配的平等原則是與商人破產(chǎn)原則相配合。我國的破產(chǎn)制度實(shí)行的是商人破產(chǎn)原則，那么。我國現(xiàn)行民事訴訟法中關(guān)于參與分配制度的規(guī)定能否使參與分配制度發(fā)揮彌補(bǔ)破產(chǎn)原則的功能，就成為我們研究的重中之重。

目前我國的破產(chǎn)制度僅適用于企業(yè)法人，而不適用于公民和其他組織，也就是說如果發(fā)生資不抵債情況的是公民和其他組織，各債權(quán)人就無法利用破產(chǎn)程序來獲得公平清償。當(dāng)某一債權(quán)人為滿足其金錢債權(quán)申請(qǐng)法院對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，如果不允許其他債權(quán)人就其執(zhí)行所得申請(qǐng)參與分配，那么各債權(quán)人中就只有執(zhí)行債權(quán)人獲得清償，而債務(wù)人遲延乃至不能清償債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)和損失，勢(shì)必將由其他債權(quán)人全部承擔(dān)，這對(duì)其他債權(quán)人來說是顯失公平的。正是為了在公民和其他組織資不抵債時(shí)，為各債權(quán)人提供一條公平受償?shù)耐緩剑覈罡呷嗣穹ㄔ涸凇蛾P(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中確立了參與分配制度。

二、構(gòu)建參與分配制度的理論基準(zhǔn)

在我國現(xiàn)階段，參與分配制度還存在很多弊端，在程序構(gòu)建上并沒有妥善地解決上述各種價(jià)值沖突，這就使得其功能的發(fā)揮受到了阻礙。參與分配制度雖然只是執(zhí)行制度體系中的一個(gè)小制度，但它卻體現(xiàn)了諸多的價(jià)值理念的沖突，在我們建構(gòu)程序時(shí)必須予以重視。例如，參與分配中，司法資源的有限性和未起訴但債權(quán)到期的債權(quán)人權(quán)益保護(hù)的沖突。又如，各債權(quán)人利益平均化和優(yōu)先保障積極行使權(quán)益的債權(quán)人的沖突；再如，執(zhí)行效率和對(duì)各債權(quán)人周全保護(hù)的沖突。在這多種沖突中我們必須找出一個(gè)平衡的度，從而使各種利益達(dá)到相對(duì)均衡的穩(wěn)定狀態(tài)，這也正是筆者在考慮如何完善我國參與分配制度時(shí)的理論起點(diǎn)和價(jià)值基準(zhǔn)。

三、我國參與分配制度的不足及完善

(一)申請(qǐng)參與分配的前提條件在實(shí)踐中難以操作

申請(qǐng)參與分配有一個(gè)前提條件就是：債務(wù)人沒有其他財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行或者其他財(cái)產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的全部債務(wù)。債權(quán)人要想申請(qǐng)參加到他人已開始的執(zhí)行程序中，他就必須知道針對(duì)該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始，同時(shí)還必須知道債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)。但是，在現(xiàn)有的參與分配制度中，申請(qǐng)參與分配債權(quán)人怎么才能知道債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能清償所有債權(quán)?又怎么才能知道針對(duì)該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始呢?具體而言，執(zhí)行程序開始后，執(zhí)行法院、申請(qǐng)執(zhí)行人及被執(zhí)行人都沒有通知其他債權(quán)人的義務(wù)，再加上其他各種因素的制約，其他債權(quán)人是很難得知被執(zhí)行人資不抵債、已被提起執(zhí)行程序的。所以，參與分配制度在這一方面對(duì)符合申請(qǐng)參與分配條件但未能申請(qǐng)參與到執(zhí)行程序中的債權(quán)人的保護(hù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。雖然這些債權(quán)人可望日后實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，但由于本來就“資不抵債”的債務(wù)人經(jīng)過強(qiáng)制執(zhí)行后其責(zé)任財(cái)產(chǎn)進(jìn)一步減少，其償債能力會(huì)進(jìn)一步削弱，這些債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的可能性也就更加渺茫。這樣，就不利于對(duì)各債權(quán)人的債權(quán)進(jìn)行公平的保護(hù)，這也與設(shè)置參與分配的初衷相矛盾。

對(duì)此問題，筆者認(rèn)為可以參考我國破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，引入通知和公告程序予以解決。

如前所述，我國參與分配制度沒有規(guī)定對(duì)債權(quán)人的公告和通知程序，這可能導(dǎo)致某些債權(quán)人在不知已有其他債權(quán)人對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行或者不知債務(wù)人已資不抵債的情況下沒有申請(qǐng)參與分配，使其債權(quán)的公平受償受到影響。公告和通知體現(xiàn)了參與分配的公開性，目的在于告知債權(quán)人參與到分配程序中來，以維護(hù)所有債權(quán)人的利益。我們可以在立法上規(guī)定一定期限的通知公告期，執(zhí)行法院在收到申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)后必須在這個(gè)法定期間內(nèi)，對(duì)已知的其它債權(quán)人進(jìn)行通知，并在此同時(shí)進(jìn)行公告，以使其他法院并不明確的其他債權(quán)人知曉執(zhí)行即將開始。上述這兩種債權(quán)人接到通知或公告后應(yīng)向執(zhí)行法院申報(bào)參與分配。在法定的公告期結(jié)束后，法院僅就經(jīng)申報(bào)后已知的債權(quán)來確定債務(wù)人是否資不抵債。如果資不抵債，直接進(jìn)入?yún)⑴c分配程序。而那些債權(quán)到期但在公告期內(nèi)未申報(bào)的債權(quán)人則喪失參與分配的機(jī)會(huì)。這樣，通過通知公告程序加強(qiáng)了對(duì)所有符合申請(qǐng)參與分配條件的債權(quán)人的保護(hù)

(二)關(guān)于參與分配申請(qǐng)人的資格問題

1．關(guān)于已經(jīng)起訴的債權(quán)人

根據(jù)《民訴意見》第297條規(guī)定，有資格申請(qǐng)參與分配的債權(quán)人僅限于已經(jīng)取得執(zhí)行根據(jù)或已經(jīng)起訴的債權(quán)人。但在下一條即第298條又要求債權(quán)人在申請(qǐng)參與分配時(shí)要提交申請(qǐng)書并附有執(zhí)行依據(jù)。而1998年《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《執(zhí)行規(guī)定》)第92條根本上重復(fù)了《民訴意見》第298條的規(guī)定，再次肯定了債權(quán)人申請(qǐng)參與分配要有執(zhí)行依據(jù)。這樣，司法解釋之間甚至上下條文之間出現(xiàn)了自相矛盾之處，造成了司法實(shí)踐中不必要的混亂。

對(duì)此，有人贊同已經(jīng)起訴但未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人不可以參與分配，認(rèn)為連執(zhí)行依據(jù)都不具備就可以享有同申請(qǐng)執(zhí)行人同等的受償?shù)匚唬@對(duì)于申請(qǐng)執(zhí)行人以及那些已持有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人會(huì)產(chǎn)生不公平。

而筆者認(rèn)為已經(jīng)起訴的債權(quán)人具有申請(qǐng)參與分配的資格，應(yīng)當(dāng)只要有人民法院的受案通知書，即可申請(qǐng)參與分配。因?yàn)椋瑢?duì)于已經(jīng)起訴的債權(quán)人來說，其起訴行為已經(jīng)證明他們積極行使債權(quán)，并已經(jīng)付諸實(shí)施，可能由于某些客觀原因未取得執(zhí)行依據(jù)。在現(xiàn)有的法律資源下，我們?nèi)绻梢栽O(shè)計(jì)一定的程序在保障這些已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)并已申請(qǐng)執(zhí)行的債權(quán)人的權(quán)益的同時(shí)，兼顧那些已起訴但未取得執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人的權(quán)益的話，就完全可以使法律的保護(hù)幅度面更廣一些。并且，這樣做會(huì)合并多個(gè)執(zhí)行案件，更有利于提高法院的執(zhí)行效率，節(jié)約司法資源。譚秋桂老師提出這樣一種方案：“未取得執(zhí)行名義但已起訴的債權(quán)人參與分配，其分配所得應(yīng)由執(zhí)行機(jī)關(guān)提存。如果該債權(quán)人勝訴并獲得最終執(zhí)行名義，提存的款項(xiàng)由執(zhí)行機(jī)關(guān)交付于該債權(quán)人，如果該債權(quán)人敗訴，提存的款項(xiàng)由執(zhí)行機(jī)關(guān)平均分配給已分配完畢的債權(quán)人。”他就是試圖通過提存制度來解決這一問題。

2．關(guān)于債權(quán)已到期但尚未起訴的債權(quán)人

我國現(xiàn)行民訴法及司法解釋并未賦予債權(quán)已到期但尚未起訴的債權(quán)人申請(qǐng)參與分配的資格。有學(xué)者認(rèn)為，債權(quán)已到期但尚未起訴的債權(quán)人實(shí)際上是怠于行使自己的權(quán)利，是對(duì)自己債權(quán)的一種不負(fù)責(zé)任，對(duì)于這些怠于行使自己權(quán)利的人，就應(yīng)當(dāng)視為其自動(dòng)放棄權(quán)利。但是筆者認(rèn)為，未起訴的債權(quán)人并非都是因怠于行使自己的權(quán)利而未起訴。現(xiàn)實(shí)中也存在這樣一種情況：債權(quán)人雖未起訴但是一直在向債務(wù)人要求清償。事實(shí)上，由于債權(quán)的平等性，已經(jīng)起訴的債權(quán)人的權(quán)利和債權(quán)已經(jīng)到期但尚未起訴的債權(quán)人的權(quán)利并沒有什么不同，起訴行為本身也并不能使提起訴訟的債權(quán)人產(chǎn)生任何優(yōu)先權(quán)。并且，起訴行為和向債務(wù)人要求清償?shù)男袨橥瑯芋w現(xiàn)了債權(quán)人積極行使自己權(quán)利這一事實(shí)。所以筆者主張并非所有的債權(quán)已到期但尚未起訴的債權(quán)人都不具有參與分配的資格，上述情況下的未起訴的債權(quán)人可以參與分配。但是，可能存在這樣問題，如果允許尚未起訴并且不具有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人參與分配，會(huì)不會(huì)為不法之徒假冒債權(quán)人大開方便之門呢?對(duì)于此問題的解決，筆者考慮，應(yīng)當(dāng)規(guī)定那部分可以參加參與分配的尚未起訴的債權(quán)人，在申請(qǐng)參與分配時(shí)，必須向執(zhí)行法院提供能夠充分證明其債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立和已積極向債務(wù)人要求清償?shù)淖C據(jù)。否則，不能參與分配。

第2篇

特別提示

為了維護(hù)您的利益，請(qǐng)?jiān)诤炇鸨竞贤埃屑?xì)閱讀本合同的各條款，并特別注意如下事項(xiàng)： 1．本合同中關(guān)于借款人義務(wù)及違約的責(zé)任承擔(dān)條款； 2．應(yīng)確保您提交的申請(qǐng)借款文件及資料真實(shí)、合法、有效； 3．您應(yīng)本著誠實(shí)、信用的原則，簽訂本合同，并承諾按本合同的約定履行義務(wù)； 4．請(qǐng)用鋼筆或簽字筆工整地填寫需要您填寫的內(nèi)容。 如您對(duì)本合同有疑問，可向中信實(shí)業(yè)銀行咨詢。

借款人（以下簡(jiǎn)稱甲方）：__________________身份證件名稱及號(hào)碼：______________________住所：____________________________________聯(lián)系電話：_____________郵編：_____________

貸款人（以下簡(jiǎn)稱乙方）：__________________住所：____________________________________聯(lián)系電話：_____________郵編：_____________

抵押人：__________________________________身份證件名稱及號(hào)碼：______________________住所：____________________________________聯(lián)系電話：_____________郵編：_____________

出質(zhì)人：__________________________________身份證件名稱及號(hào)碼：______________________住所：____________________________________聯(lián)系電話：_____________郵編：_____________

保證人：__________________________________法定代表人：______________________________身份證件名稱及號(hào)碼：______________________住所：____________________________________聯(lián)系電話：_____________郵編：_____________

甲方向乙方申請(qǐng)借款，乙方擬同意。為明確甲、乙雙方借貸權(quán)利與義務(wù)，經(jīng)協(xié)商一致，簽訂本合同，并承諾共同遵守。

第一條 借款金額 詳見本合同第十四條第一款。

第二條 借款用途 詳見本合同第十四條第二款。

第三條 借款利率 一、借款利率詳見本合同第十四條第三款。 二、本合同履行期間，遇中國人民銀行貸款利率調(diào)整，借款利率按有關(guān)規(guī)定調(diào)整與執(zhí)行，乙方將在營(yíng)業(yè)場(chǎng)所對(duì)貸款利率調(diào)整情況進(jìn)行公告，不再另行書面通知甲方。

第四條 借款期限及還款總期數(shù) 一、借款期限詳見本合同第十四條第四款。 二、實(shí)際借款發(fā)放日與本合同約定的日期不一致時(shí)，以實(shí)際借款發(fā)放日為準(zhǔn)計(jì)算借款期限。 三、甲、乙雙方約定甲方按期還款，確定還款總期數(shù)，詳見本合同第十四條第四款。

第五條 借款發(fā)放 一、乙方發(fā)放借款的前提是甲方提供了符合乙方要求的證明材料，履行了乙方要求的申請(qǐng)借款和擔(dān)保手續(xù)，簽署了申請(qǐng)借款所需法律文件并經(jīng)乙方審查同意。 二、甲方授權(quán)乙方在審查同意后，將借款直接劃入甲方指定并經(jīng)乙方認(rèn)可的賬戶（賬戶名稱、賬號(hào)詳見第十四條第五款），即為乙方依約履行了向甲方提供借款的義務(wù)。 三、本合同項(xiàng)下的借款發(fā)放后，甲方就所購商品或服務(wù)發(fā)生的任何糾紛，均與乙方無關(guān)，本合同應(yīng)正常履行。

第六條 借款償還 一、甲方應(yīng)根據(jù)乙方相關(guān)貸款辦法規(guī)定，在下述四種還款方式中選擇一種方式歸還借款本息，甲方選擇的還款方式詳見本合同第十四條第六款： （一）到期一次還本付息法； （二）等額本息還款法； （三）等額本金還款法； （四）其他還款法。 二、甲方應(yīng)當(dāng)于乙方規(guī)定的每期還款日（詳見第十四條第六款）前，將當(dāng)期應(yīng)償還的借款本息及逾期的罰息、復(fù)利等足額存入在乙方開立的還款賬戶（賬戶名稱及賬號(hào)見第十四條第六款），并不可撤銷地授權(quán)乙方于當(dāng)期還款日直接從該賬戶劃收應(yīng)收款項(xiàng)。 三、甲、乙雙方同意遵循先還息后還本的原則，乙方按照“期前逾期本息、罰息和復(fù)利—當(dāng)期利息—本金”的順序扣劃甲方還入款項(xiàng)。 甲方違反本合同約定，逾期或未按約定的金額歸還借款本息，乙方有權(quán)按照人民銀行的規(guī)定對(duì)逾期借款加收罰息。甲方逾期或未按約定的金額償還借款利息時(shí)，乙方有權(quán)按人民銀行的規(guī)定對(duì)甲方未支付的利息計(jì)收復(fù)利。

第七條 提前還款 甲方如欲提前還款，應(yīng)于擬提前還款日前三十日將提前還款申請(qǐng)書及還款計(jì)劃以書面形式提交乙方，經(jīng)乙方審核同意后即為不可撤銷。甲方經(jīng)乙方審核確認(rèn)甲方未有拖欠借款本息及已還清當(dāng)期本息后方可提前還款。提前還款日前已計(jì)收的利息不作調(diào)整。 提前還款，乙方有權(quán)按提前還款金額的 %計(jì)收損失補(bǔ)償金。

第八條 借款擔(dān)保 本合同項(xiàng)下的擔(dān)保條款的效力獨(dú)立于本合同。甲方對(duì)借款提供的擔(dān)保可選擇如下方式，詳見本合同第十四條第八款。 一、抵押擔(dān)保 （一）抵押人自愿將本合同附件一“抵押物清單”所列明的財(cái)產(chǎn)（以下簡(jiǎn)稱抵押物）抵押給乙方，作為甲方償還本合同項(xiàng)下借款的擔(dān)保。 （二）本合同抵押物的共有權(quán)人同意將本合同項(xiàng)下的抵押物作抵押，并同意受本合同約束。 （三）抵押擔(dān)保范圍： 1．本合同項(xiàng)下的借款本金、利息（含復(fù)利）、罰息； 2．違約金、賠償金、補(bǔ)償金； 3．為實(shí)現(xiàn)債權(quán)和抵押權(quán)而支付的費(fèi)用（包括但不限于因違約方產(chǎn)生的律師費(fèi)、抵押物處置費(fèi)）。 （四）抵押人必須依照法律規(guī)定辦理抵押物的登記手續(xù)。抵押人向乙方提供該抵押物的所有權(quán)證明文件及有關(guān)資料，抵押登記證明文件正本交乙方保管。 （五）出現(xiàn)下列情形之一，乙方可以行使抵押權(quán)： 1．甲方債務(wù)履行期限屆滿，乙方未受清償或未受完全清償?shù)模?2．甲方違反本合同的約定，乙方宣布提前收回借款，乙方未受清償或未受完全清償?shù)模?3．抵押人違反本合同的約定，擅自處分抵押物，或?qū)嵤┳阋允沟盅何飪r(jià)值減少的行為，乙方要求抵押人恢復(fù)原狀或者提供擔(dān)保遭拒絕，乙方可以提前行使抵押權(quán)。 （六）乙方可選擇下列方式之一實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)： 1．與抵押人協(xié)議以抵押物折價(jià)受償； 2．拍賣受償； 3．變賣受償； 4．法律允許的其他方式。 （七）抵押人應(yīng)向乙方提供抵押物的權(quán)利證書及其他有效證明文件和相應(yīng)資料，經(jīng)乙方確認(rèn)后，由乙方保管。 （八）甲方還清全部貸款本息及其它應(yīng)付款項(xiàng)，并履行了本合同的全部條款，則抵押關(guān)系終止。 （九）抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人應(yīng)將其所知道或應(yīng)當(dāng)知道的對(duì)抵押權(quán)產(chǎn)生或可能產(chǎn)生不利影響的情況及時(shí)書面通知乙方。 （十）抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人對(duì)抵押物應(yīng)當(dāng)妥善保管；負(fù)有維修、保養(yǎng)、保持抵押物完整無損的義務(wù)并隨時(shí)接受乙方的監(jiān)督與檢查。 （十一）抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少時(shí)，乙方有權(quán)要求抵押人停止該行為，并要求抵押人在十日內(nèi)恢復(fù)抵押物的價(jià)值或者提供與減少價(jià)值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。 （十二）抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人可以將抵押物出借、（在抵押行為成立后）出租；抵押人在從事上述行為前，均需及時(shí)通知貸款人，若上述行為影響債權(quán)安全，貸款人有權(quán)要求抵押人禁止實(shí)施上述行為。未經(jīng)乙方書面同意，甲方不得轉(zhuǎn)讓、變更、贈(zèng)與抵押物。 （十三）抵押權(quán)存續(xù)期間，經(jīng)乙方同意的抵押物轉(zhuǎn)讓所得價(jià)款，應(yīng)提前清償本合同項(xiàng)下的債務(wù)或轉(zhuǎn)為定期存款質(zhì)押。 （十四）抵押人應(yīng)當(dāng)按照乙方的要求購買抵押財(cái)產(chǎn)等保險(xiǎn)并以乙方為優(yōu)先受償人，且不得約定任何有損乙方權(quán)益的條款。保險(xiǎn)期限應(yīng)長(zhǎng)于借款期限，如本合同借款展期，抵押人同意繼續(xù)辦理抵押物延長(zhǎng)投保的手續(xù)。保險(xiǎn)單和續(xù)保單正本由乙方保管。如抵押人拒絕辦理續(xù)保手續(xù)，乙方可以代替抵押人直接辦理續(xù)保手續(xù)，續(xù)保費(fèi)用由抵押人承擔(dān)。 （十五）抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人不得中斷或者撤銷上述保險(xiǎn)。 （十六）抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押物發(fā)生保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)賠償金應(yīng)當(dāng)用于提前清償本合同項(xiàng)下的債務(wù)。 （十七）乙方與甲方變更本合同（包括但不限于借款金額、期限、利率、結(jié)息方式、還款方式，還款期數(shù)、每期還款額），只要不加重抵押人的責(zé)任，無須征得抵押人同意，抵押人仍承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。 二、質(zhì)押擔(dān)保 （一）出質(zhì)人自愿將本合同附件二“質(zhì)押物清單”所列明的動(dòng)產(chǎn)/權(quán)利（以下簡(jiǎn)稱質(zhì)物）質(zhì)押給乙方，作為甲方償還本合同項(xiàng)下借款的擔(dān)保。 （二）本合同質(zhì)物的共有權(quán)人同意將本合同項(xiàng)下的質(zhì)物作質(zhì)押，并同意受本合同約束。 （三）質(zhì)押擔(dān)保范圍： 1．本合同項(xiàng)下的借款本金、利息（含復(fù)利）、罰息； 2．違約金、賠償金、補(bǔ)償金； 3．為實(shí)現(xiàn)債權(quán)和質(zhì)權(quán)而支付的費(fèi)用（包括但不限于因違約方發(fā)生的律師費(fèi)）。 （四）出現(xiàn)下列情形之一，乙方可以行使質(zhì)權(quán)： 1．甲方債務(wù)履行期限屆滿，乙方未受清償或未受完全清償?shù)模?2．乙方根據(jù)本合同的約定，提前收回借款，乙方未受清償或未受完全清償?shù)模?3．質(zhì)物價(jià)值減少，出質(zhì)人未按照乙方要求提供擔(dān)保的，乙方可以提前行使質(zhì)權(quán)。 （五）乙方可選擇下列方式之一實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)： 1．與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價(jià)受償； 2．拍賣受償； 3．變賣受償； 4．法律允許的其他方式。 （六）甲方與乙方變更本合同（包括但不限于借款金額、期限、利率、結(jié)息方式、還款方式、還款期數(shù)、每期還款額），只要不加重出質(zhì)人的責(zé)任，無須征得出質(zhì)人同意，出質(zhì)人仍對(duì)本合同項(xiàng)下的債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。 （七）出質(zhì)人應(yīng)將質(zhì)物或質(zhì)押權(quán)利憑證交乙方保管。甲方償還本合同項(xiàng)下的全部借款本金、利息及費(fèi)用或出質(zhì)人代甲方清償所擔(dān)保的債權(quán)，乙方應(yīng)將質(zhì)物及其相關(guān)證明文件返還出質(zhì)人。 三、保證擔(dān)保 （一）本合同的保證方式為連帶責(zé)任保證。 （二）保證人保證擔(dān)保的范圍： 1．本合同項(xiàng)下的借款本金、利息（含復(fù)利）、罰息； 2．違約金、賠償金、補(bǔ)償金； 3．為實(shí)現(xiàn)債權(quán)和質(zhì)權(quán)而支付的費(fèi)用（包括但不限于因違約方發(fā)生的律師費(fèi)）。 （三）保證人保證責(zé)任的保證期間自本合同生效之日起，至本合同項(xiàng)下債務(wù)履行期限屆滿之日起兩年。 （四）在借款期內(nèi)，保證人發(fā)生被宣告破產(chǎn)、被依法撤銷、解散、資不抵債等喪失擔(dān)保資格和能力的變故時(shí)，保證人應(yīng)及時(shí)通知乙方，甲方應(yīng)提供新的擔(dān)保。 （五）本合同項(xiàng)下保證人的一切義務(wù)均具有連續(xù)性，對(duì)其合法繼承人具有完全的約束力。 四、保證保險(xiǎn) （一）甲方辦理保證保險(xiǎn)，負(fù)責(zé)繳納保險(xiǎn)費(fèi)，并指明乙方為被保險(xiǎn)人。保險(xiǎn)單據(jù)交乙方審核保管。 （二）保證保險(xiǎn)的期限應(yīng)長(zhǎng)于借款期限。

第九條 其他權(quán)利與義務(wù) 一、甲方保證提供的申請(qǐng)借款文件是真實(shí)、有效、合法的，并接受乙方的監(jiān)督和檢查。 二、甲方應(yīng)定期或隨時(shí)應(yīng)乙方要求，向乙方提供真實(shí)反映甲方財(cái)務(wù)狀況或收入情況的文件或證明。 三、本合同履行期間，甲方單位、住所、聯(lián)系方式等發(fā)生變化，應(yīng)在變化發(fā)生后十日內(nèi)通知乙方。 四、甲方不得挪用借款。甲方借款不用于購買或退掉本合同約定的商品或服務(wù)，應(yīng)按提前還款與乙方結(jié)算，否則，視為改變借款用途挪作他用。 五、本合同履行期間，擔(dān)保人發(fā)生或可能發(fā)生影響其擔(dān)保能力的變化，甲方應(yīng)當(dāng)在變化發(fā)生的五日內(nèi)書面通知乙方并應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)提供新的、符合乙方要求的擔(dān)保或者采取乙方認(rèn)可的補(bǔ)救措施。 六、甲方應(yīng)當(dāng)按照乙方的要求投保保險(xiǎn)并以乙方為保險(xiǎn)的優(yōu)先受償人。本合同履行期間，甲方不得中斷、撤銷保險(xiǎn)。 七、本合同項(xiàng)下的按揭律師服務(wù)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、公證費(fèi)等費(fèi)用按照相關(guān)規(guī)定或由甲乙雙方協(xié)商承擔(dān)。

第十條 違約責(zé)任 一、發(fā)生下列情況之一即構(gòu)成違約： （一）甲方改變借款用途； （二）甲方違反本合同約定，逾期或未按約定的金額歸還借款本息； （三）甲方提供的證明、資料等文件有虛假、非法的情況； （四）甲方死亡、被宣告死亡、被宣告失蹤、喪失民事行為能力后無繼承人、受遺贈(zèng)人、財(cái)產(chǎn)代管人、監(jiān)護(hù)人或者其繼承人、受遺贈(zèng)人、財(cái)產(chǎn)代管人、監(jiān)護(hù)人拒絕履行本合同； （五）合同履行期間，抵押人擅自處分抵押物，或者抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少，乙方要求恢復(fù)原狀、提供擔(dān)保遭拒絕； （六）合同履行期間，甲方中斷、撤銷乙方要求投保的保險(xiǎn)； （七）保證人提供虛假財(cái)務(wù)報(bào)告或者拒絕乙方對(duì)其財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行監(jiān)督、檢查； （八）保證人違反本合同保證條款或喪失擔(dān)保能力甲方未能提供符合乙方要求的擔(dān)保； （九）甲方或擔(dān)保人其他可能影響歸還乙方貸款的行為。 二、發(fā)生違約情況時(shí)，乙方有權(quán)采取以下一種或多種措施： （一）按中國人民銀行的規(guī)定計(jì)收罰息和復(fù)利； （二）要求甲方立即提前償還部分或全部借款，或以合法程序處分本合同項(xiàng)下的抵、質(zhì)押物以清償全部借款和利息，或要求保證人履行保證責(zé)任； （三）其他法律允許的措施。

第十一條 乙方未按合同約定發(fā)放貸款的，應(yīng)承擔(dān)甲方未按期還款承擔(dān)的罰息及復(fù)利相當(dāng)?shù)呢?zé)任。

第十二條 糾紛的解決 本合同履行中發(fā)生爭(zhēng)議，各方協(xié)商解決，協(xié)商不成，各方同意采取以下第_________種方式解決：（一）由_____仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁；（二）向原告所在地人民法院起訴；（三）其他約定：_______________。

第十三條 合同生效和終止 本合同自甲方簽字、乙方負(fù)責(zé)人或授權(quán)人簽字并加蓋公章之日起生效。擔(dān)保需要交付的，自質(zhì)物或權(quán)利憑證交付乙方占有之日起生效。需要登記的，自辦妥登記之日起生效。至合同項(xiàng)下借款本息和相關(guān)費(fèi)用全部清償完畢后終止。

第十四條 附則 一、與本合同相關(guān)的文件，包括但不限于甲方向乙方提交的申請(qǐng)借款文件、資料、證明、憑證等，均為本合同的組成部分。二、本合同份數(shù)，詳見本合同第十四條第九款。

第十五條 具體約定 一、本合同借款金額為人民幣_(tái)____________（大寫） ，___________（小寫） 。二、本合同借款用于____________________________________________________。三、本合同借款月利率為_____________‰。 四、本合同借款期限_____________月，自_____________年_____________月_____________日起至_____________年_____________月_____________日止。還款總期數(shù)為_____________期。五、賬戶一名稱：_________；賬號(hào)：_____________；開戶行：_____________。賬戶二名稱：_____________；賬號(hào)：_____________；開戶行：_____________。六、甲方選擇的還款方式為_____________。每期還款日為_____________。甲方在乙方開立還款賬戶，賬戶一名稱：_____________，賬號(hào)：_____________；賬戶二名稱：_____________，賬號(hào)：______________。七、違約金為_______________________________。八、本合同借款的擔(dān)保方式為_________________。九、本合同一式_____份，甲、乙方各________份。

第十六條 其他約定事項(xiàng) 一、__________________________。二、__________________________。三、__________________________。四、__________________________。

甲方（簽字）：______________________乙方（公章）：______________________乙方負(fù)責(zé)人（簽字）：________________抵押人（簽字）：____________________出質(zhì)人（簽字）：____________________保證人（公章）：____________________保證人法定代表人（簽字）：____________________年__________月__________日

合同附件一：抵押物清單

抵押房屋：__________________________________抵押人_____身份證件名稱及號(hào)碼_______________電話_____抵押物地址_________________________建筑面積_____原值_____評(píng)估值________________房屋產(chǎn)權(quán)證編號(hào)______________________________單位：________________________________平方米抵押人（簽字）：____________________________共有權(quán)人（簽字）：__________________________乙方（公章）：______________________________乙方負(fù)責(zé)人（簽字）：______________________________________年______________月__________日

第3篇

法院對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)進(jìn)行審查，認(rèn)為破產(chǎn)申請(qǐng)符合法定的立案條件而決定受理，導(dǎo)致破產(chǎn)程序的啟動(dòng)。破產(chǎn)程序的啟動(dòng)引起一系列的后果。

破產(chǎn)是一種特殊的償債程序，是通過債務(wù)人主體資格的消滅來實(shí)施其債務(wù)清償?shù)摹＿@就意味著這種清償行為的法律后果是雙重的。一方面，它使債務(wù)得到部分或全部清償；另一方面，當(dāng)清償完結(jié)后，債務(wù)人的生命也隨之喪失；法律上民事主體資格以及反映這種資格的行為能力和權(quán)利能力也相應(yīng)消滅。破產(chǎn)程序的啟動(dòng)，導(dǎo)致同破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)和破產(chǎn)債權(quán)有關(guān)的、正在進(jìn)行的其他民事案件的訴訟程序的中止，或民事案件管轄的轉(zhuǎn)移（以債務(wù)人為原告，案件已進(jìn)行到二審程序的除外）；對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序中止。故破產(chǎn)申請(qǐng)的立案審查尤顯重要。

一、破產(chǎn)立案審查適用的法律

由于我國的破產(chǎn)法律制度尚未統(tǒng)一，從而出現(xiàn)了同是破產(chǎn)案件，但由于破產(chǎn)主體性質(zhì)不同而產(chǎn)生法律、政策適用各異的情況。我國現(xiàn)行的《中華人民共和國破產(chǎn)法（試行）》頒布于1986年，1988年開始實(shí)施，受的局限，具操作性的較少，原則性規(guī)定多。最高人民法院于1991年對(duì)該法進(jìn)行了第一次司法解釋，為破產(chǎn)申請(qǐng)的審查和案件的受理提供了很重要的裁判依據(jù)。同年，隨著《中華人民共和國民事訴訟法》的頒布，實(shí)踐中出現(xiàn)了兩套破產(chǎn)還債程序。前者適用于全民所有制（國有）企業(yè)破產(chǎn)，后者適用于國有企業(yè)以外的具備法人資格的企業(yè)。這二個(gè)法律在破產(chǎn)程序的啟動(dòng)上，保留了較濃了行政色彩，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求不甚吻合，條款也較為簡(jiǎn)單、粗糙。再往后我國經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)一步深化，黨的十五大作出了“鼓勵(lì)兼并，規(guī)范破產(chǎn)，實(shí)施再就業(yè)工程”的重大決策，在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整過程中，一批不符合主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的企業(yè)必然要退出市場(chǎng)，造成了破產(chǎn)案件不斷上升的趨勢(shì)。不少省法院和部分中級(jí)法院起草了破產(chǎn)案件受理和審理方面的規(guī)范性意見，以指導(dǎo)本轄區(qū)法院受理和審理破產(chǎn)案件。為規(guī)范和指導(dǎo)各地人民法院準(zhǔn)確適用企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法中的破產(chǎn)還債程序，2002年，最高人民法院了《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干的規(guī)定》。自此，我國的破產(chǎn)法律制度形成了“以法律為指導(dǎo)，以解釋和意見為主導(dǎo)”的狀況，具體表現(xiàn)為，破產(chǎn)申請(qǐng)的立案審查以企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法為主要法源，以最高人民法院的司法解釋為依據(jù)，以各地的地規(guī)和地方法院的指導(dǎo)性意見為補(bǔ)充，并執(zhí)行國務(wù)院國發(fā)（1994）59號(hào)和國發(fā)（1997）10號(hào)文件。

二、破產(chǎn)申請(qǐng)的主體

從各國破產(chǎn)法的通常規(guī)定看，破產(chǎn)申請(qǐng)的主體具有以債權(quán)人和債務(wù)人為基礎(chǔ)的多元性，只是其范圍的寬窄不盡一致。如英國破產(chǎn)法規(guī)定，官方接管人、公司股東、貿(mào)易部可成為破產(chǎn)申請(qǐng)人；意大利、荷蘭破產(chǎn)法規(guī)定，檢察院可成為破產(chǎn)申請(qǐng)人。我國現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法在破產(chǎn)申請(qǐng)主體范圍的規(guī)定上采取了較保守的立法方式，僅規(guī)定債權(quán)人和債務(wù)人具有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，此外別無其他主體能夠提出破產(chǎn)申請(qǐng)。

1、債務(wù)人有權(quán)提出破產(chǎn)申請(qǐng)

債務(wù)人行使破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，屬于自愿型破產(chǎn)，是債務(wù)人自己提出破產(chǎn)申請(qǐng)。

我國債務(wù)人破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)有自己的特色，即不同的破產(chǎn)主體呈現(xiàn)出不同的表現(xiàn)方式。在一般情況下，債務(wù)人企業(yè)的法定代表人對(duì)外代表著企業(yè)，法定代表人的行為也就是企業(yè)法人的行為，企業(yè)法人要對(duì)其法定代表人的行為承擔(dān)后果。我國民法通則第四十三條規(guī)定“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任”。但是，國有企業(yè)的破產(chǎn)申請(qǐng)?jiān)谖覈飘a(chǎn)法上有特別規(guī)定。國有企業(yè)的財(cái)產(chǎn)屬于國家所有，企業(yè)的財(cái)產(chǎn)包括廠房、其他建筑物、機(jī)器設(shè)備、原材料、在制品、制成品、流動(dòng)資金等，不論是國家直接投資形成的，還是由企業(yè)提留的自有資金購置的固定資產(chǎn)或流動(dòng)資產(chǎn)，都屬于全民所有，由國家代表全體勞動(dòng)者行使所有權(quán)。企業(yè)只對(duì)國家授予其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)享有經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。企業(yè)的破產(chǎn)意味著該企業(yè)將正式退出市場(chǎng)，在法律上已經(jīng)死亡，這對(duì)一個(gè)企業(yè)來說可謂關(guān)系重大。企業(yè)作為經(jīng)營(yíng)管理人，其享有的經(jīng)營(yíng)權(quán)的范圍和具體內(nèi)容，由國家通過法律規(guī)定，企業(yè)對(duì)其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)行使權(quán)利（特別是處分權(quán)），必須依法進(jìn)行，不得損害國家對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。而企業(yè)一旦宣告破產(chǎn)，涉及到國家對(duì)該企業(yè)所有權(quán)的終止，因此，企業(yè)向人民法院申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，應(yīng)經(jīng)代表國家對(duì)其監(jiān)督管理的上級(jí)主管部門同意。

從企業(yè)的投資關(guān)系上講，企業(yè)是投資人通過投入資金建立起來的，企業(yè)成立后，投資人成為企業(yè)的股東，企業(yè)屬于股東。在債權(quán)人沒有申請(qǐng)?jiān)撈髽I(yè)破產(chǎn)的情況下，企業(yè)是否能自己申請(qǐng)破產(chǎn)，不能由企業(yè)的法寶代表人作出決定，也不能由公司的董事會(huì)做出決定，而應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)議決定。國家是企業(yè)的投資者，通常認(rèn)為企業(yè)的上級(jí)主管部門代表國家對(duì)企業(yè)行使股東權(quán)利。因而在企業(yè)是否破產(chǎn)的問題上，必須通過企業(yè)主管部門的同意。上級(jí)主管部門可以把關(guān)，防止債務(wù)人企業(yè)規(guī)避法律，利用破產(chǎn)手段逃避債務(wù)。企業(yè)主管部門如果認(rèn)為該企業(yè)還有在的必要或復(fù)蘇的可能，可以給企業(yè)資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)，使企業(yè)不具有破產(chǎn)原因。《中華人民共和國破產(chǎn)法》第八條規(guī)定：“債務(wù)人經(jīng)其上級(jí)主管部門同意，可以申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。”作為債務(wù)人的國有企業(yè)向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，要提供上級(jí)主管部門同意其破產(chǎn)的證明文件。《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第七十一條規(guī)定：“商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)，經(jīng)人民銀行同意，由人民法院依法宣告破產(chǎn)。”商業(yè)銀行作為債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)，須提交中國人民銀行同意其破產(chǎn)的書面文件。《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第八十六條規(guī)定：“保險(xiǎn)公司不能支付到期債務(wù)，經(jīng)監(jiān)督部門同意，由人民法院依法宣告破產(chǎn)。”保險(xiǎn)公司作為債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)，須提交金融監(jiān)督管理部門同意其破產(chǎn)的書面文件。對(duì)于非國有企業(yè)的破產(chǎn)，債務(wù)人的破產(chǎn)申請(qǐng)應(yīng)經(jīng)過開辦人或股東會(huì)決議通過。如《中華人民共和國公司法》第三十八條、第三十九條、第一百零三條、第一百零六條，對(duì)公司的破產(chǎn)均有規(guī)定。非國有企業(yè)債務(wù)人向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，須提供開辦人或股東會(huì)議討論通過的記錄。

2、債權(quán)人有權(quán)提出破產(chǎn)申請(qǐng)

破產(chǎn)法上的債權(quán)人有多種，可依不同的標(biāo)準(zhǔn)作出不同的分類。例如，從債權(quán)的性質(zhì)看，可以分為有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人和無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人；從債權(quán)是否附期限或條件看，可以分為一般債權(quán)人和附期限、附條件的債權(quán)人；從人數(shù)的多少上看，可以分為單一之債的債權(quán)人和多數(shù)之債的債權(quán)人等等。這種種不同的債權(quán)人，概括地看，都應(yīng)享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)。但是，如果具體地看，他們是否享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，需作區(qū)別對(duì)待。我國企業(yè)破產(chǎn)法未就此作進(jìn)一步的規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》、《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》均沒有作出相應(yīng)的解釋。

結(jié)合企業(yè)破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定，并旁鑒國外破產(chǎn)法的有關(guān)內(nèi)容，筆者以為對(duì)債權(quán)人是否享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，應(yīng)當(dāng)設(shè)定以下幾條標(biāo)準(zhǔn)：（1）債權(quán)人的破產(chǎn)債權(quán)必須屬于無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的普通債權(quán)和放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)。未放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，不應(yīng)享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，因?yàn)槠鋫鶛?quán)的實(shí)現(xiàn)是獨(dú)立于破產(chǎn)程序之外的，破產(chǎn)程序是否啟動(dòng)，與其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)沒有多大關(guān)系。（2）與破產(chǎn)債權(quán)相對(duì)應(yīng)的破產(chǎn)債務(wù)已到履行期，債務(wù)人對(duì)此無清償能力。（3）債務(wù)人不符合可予免破的法定情形。（4）提出破產(chǎn)申請(qǐng)的債權(quán)額必須達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)。這種標(biāo)準(zhǔn)在國外通常有所規(guī)定，它們一般稱之為“破產(chǎn)水平”。我國的“破產(chǎn)水平”可由最高人民法院根據(jù)企業(yè)的規(guī)模（通常以注冊(cè)資金為依據(jù)）、各地的具體情況加以分別規(guī)定。

3、清算組是否享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)

清算組有二種：一是公司清算程序中的清算組，二是破產(chǎn)清算程序中的清算組。后一破產(chǎn)清算組是破產(chǎn)宣告作出后形成，因而無所謂申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)的問題。前一清算組則不然，在其進(jìn)行的一般民事清算程序中，如果發(fā)現(xiàn)被清算企業(yè)法人資不抵債，達(dá)到了破產(chǎn)界限，其具有向法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)的權(quán)利和義務(wù)。1992年5月15日由國家體改委頒布的《股份有限公司規(guī)范意見》和《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》增加規(guī)定了清算組具有提出破產(chǎn)申請(qǐng)的職權(quán)。在此基礎(chǔ)上，1994年7月1日起生效的《中華人民共和國公司法》第196條明文規(guī)定：“因公司解散而清算，清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)”。由此看來，清算組在一定條件下具有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)。

我國破產(chǎn)法對(duì)清算組是否享有申請(qǐng)權(quán)沒有明文規(guī)定。筆者認(rèn)為，《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)具有法律效力。清算組的法律地位等同于債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)，清算組應(yīng)享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)。

4、國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主管部門應(yīng)否享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)

依我國企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主管部門是不享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)的。國外破產(chǎn)法也沒有出現(xiàn)過類似規(guī)定。我國司法實(shí)踐中呈現(xiàn)出的難題是債權(quán)人和債務(wù)人均不愿申請(qǐng)破產(chǎn)，為了化解這一難題，不少地方提出國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主管部門可代表債務(wù)人行使破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)。如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例》第9條規(guī)定：“國有企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人和債務(wù)人均不提出破產(chǎn)申請(qǐng)的，國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主管部門可對(duì)其提出破產(chǎn)申請(qǐng)。”這一規(guī)定反映了經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌時(shí)期的某種要求。筆者認(rèn)為，其中的合理性是值得進(jìn)一步商榷的。

在公司法施行后，國有企業(yè)有兩大類：一是繼續(xù)依《全民所有制企業(yè)法》和《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制條例》設(shè)立的國有企業(yè)；二是依公司法設(shè)立的國有企業(yè)。對(duì)于前者而言，國家將繼續(xù)對(duì)它們落實(shí)全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度，在深化改革，建立企業(yè)制度的要求下，國家財(cái)產(chǎn)與企業(yè)財(cái)產(chǎn)的界限將進(jìn)一步明晰，“政企分開”的改革目標(biāo)將會(huì)因此得到更徹底地實(shí)現(xiàn)。而如果企業(yè)的產(chǎn)權(quán)主管部門享有破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)，某種程度上會(huì)削弱企業(yè)的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，強(qiáng)化了其對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的約束，不利于政企的徹底分開。這樣做的結(jié)果是，破產(chǎn)法不僅無法促進(jìn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)制的改變，反而起到了阻礙作用。對(duì)于后者即依公司法設(shè)立的國有企業(yè)而言，企業(yè)法人的形態(tài)，要么是有限責(zé)任公司，要么是股份有限公司。無論屬于何種公司，國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)管理部門對(duì)公司都不享有經(jīng)營(yíng)權(quán)和所有權(quán)，它僅以公司投資者的身份享有投資收益權(quán)，破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)不可能隱含于投資收益權(quán)中，否則所有的公司股東都會(huì)取得同樣的權(quán)利，這同公司的法律性質(zhì)產(chǎn)生了背離。因此，企業(yè)法人的主管部門或開辦單位以主管部門或開辦單位的名義向人民法院申請(qǐng)宣告其下屬企業(yè)破產(chǎn)的，人民法院不予受理。但如果企業(yè)主管部門與下屬企業(yè)之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，主管部門或開辦單位以債權(quán)人的身份向人民法院申請(qǐng)宣告其下屬企業(yè)破產(chǎn)的，法院應(yīng)予受理。

5、檢察機(jī)關(guān)是否應(yīng)賦予其破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)

對(duì)實(shí)踐中債權(quán)人和債務(wù)人均不愿提出破產(chǎn)申請(qǐng)的情形，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例》第9條的規(guī)定，應(yīng)能在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期起到一定的作用。但若將此重要任務(wù)完全委諸當(dāng)事人，則很難實(shí)現(xiàn)目的。債權(quán)人和債務(wù)人均不愿提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)立足于當(dāng)事人申請(qǐng)主義，輔之以適當(dāng)?shù)膰夜珯?quán)主義。這任務(wù)不宜由企業(yè)的主管部門和開辦單位承擔(dān)，應(yīng)由人民檢察院承擔(dān)。

縱觀國外立法，多數(shù)國家對(duì)檢察機(jī)關(guān)提起破產(chǎn)訴訟持肯定觀點(diǎn)。《中華人民共和國民事訴訟》第十四條規(guī)定：“人民檢察院有權(quán)對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督。”但這條規(guī)定并不表明人民檢察院有提起民事訴訟的權(quán)利。筆者認(rèn)為，人民檢察院不僅是國家的司法機(jī)關(guān)，而且還是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)。破產(chǎn)法應(yīng)予執(zhí)行而不執(zhí)行，破產(chǎn)程序應(yīng)予發(fā)動(dòng)而不發(fā)動(dòng)，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)行使法律監(jiān)督權(quán)，主動(dòng)提起破產(chǎn)訴訟。，破產(chǎn)案件屬于特殊的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，往往具有人數(shù)眾多、涉及面廣、面寬的特點(diǎn)，有些企業(yè)的破產(chǎn)甚至直接關(guān)系到國家經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益。除此之外，有些破產(chǎn)案件中還可能存在某些人的刑事、行政責(zé)任。鑒于破產(chǎn)案件的以上特點(diǎn)，對(duì)于一定范圍的破產(chǎn)案件，賦予檢察機(jī)關(guān)以破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)是很有必要的，一定程度上可以解決無人愿意、無人敢于提出破產(chǎn)申請(qǐng)，企業(yè)債務(wù)不能納入法律程序加以化解的困境。

檢察機(jī)關(guān)提起破產(chǎn)訴訟，應(yīng)當(dāng)遵循的一定的原則，或應(yīng)有一定的范圍。筆者以為，這種范圍應(yīng)結(jié)合我國目前的實(shí)際情況，不宜過于寬泛，無所不包，也不宜過于狹窄，形同虛設(shè)。檢察機(jī)關(guān)可以在以下情況提起破產(chǎn)訴訟：（1）債務(wù)人實(shí)施犯罪行為的，無論是否對(duì)犯罪行為人正在追究刑事責(zé)任，檢察院均可提起破產(chǎn)訴訟；（2）人數(shù)眾多、影響面廣、債務(wù)額高的案件，在無人提出申請(qǐng)時(shí)，檢察機(jī)關(guān)可以提出破產(chǎn)申請(qǐng)，也可以在當(dāng)事人的請(qǐng)求下提出；（3）涉及到國家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定或?qū)ι鐣?huì)公共利益有一定影響的案件，檢察機(jī)關(guān)可以直接提出破產(chǎn)申請(qǐng)；（4）檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為有必要提出破產(chǎn)申請(qǐng)的其他情形。

三、破產(chǎn)申請(qǐng)的形式審查

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的有關(guān)規(guī)定，并比照民事訴訟法的相關(guān)內(nèi)容，破產(chǎn)申請(qǐng)的形式要件有以下幾點(diǎn)：

1、破產(chǎn)申請(qǐng)必須由申請(qǐng)權(quán)人提出

能夠提出破產(chǎn)申請(qǐng)的主體，只能基于法律上的明文規(guī)定。依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第7條、第8條的規(guī)定，唯有債權(quán)人和債務(wù)人才能提出破產(chǎn)申請(qǐng)。破產(chǎn)申請(qǐng)主體如前所述，但范圍有待拓寬。

2、破產(chǎn)申請(qǐng)必須向有管轄權(quán)的法院提出

《中華人民共和國破產(chǎn)法（試行）》第5條規(guī)定：“破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。”《中華人民共和國民事訴訟法》第205條規(guī)定：“企業(yè)法人破產(chǎn)還債，由該企業(yè)法人住所地的人民法院管轄。”兩個(gè)雖然分別使用了“債務(wù)人所在地”和“企業(yè)法人住所地”的用語，但基本精神是一致的，我國在破產(chǎn)案件的管轄規(guī)定上，采取了普通管轄的立法例，即專屬于債務(wù)人所在地的法院管轄。破產(chǎn)案件的級(jí)別管轄及管轄權(quán)的變化，應(yīng)參照民事案件的管轄規(guī)定執(zhí)行。關(guān)于如何理解“債務(wù)人住所地”，2002年7月30日通過的《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干的規(guī)定》第1條已明確，指“債務(wù)人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地”，而不是“法人的主要營(yíng)業(yè)地”。實(shí)踐中對(duì)主要營(yíng)業(yè)地的判斷存在著一定的困難，如一個(gè)公司破產(chǎn)，其在多個(gè)地方設(shè)有分公司，究竟何為主要營(yíng)業(yè)地，難以判斷，且容易產(chǎn)生不必要的爭(zhēng)議。而主要辦事機(jī)構(gòu)所在地則相對(duì)比較容易判斷，通常是指企業(yè)的法人機(jī)關(guān)所在地。對(duì)于一些沒有辦事機(jī)構(gòu)的債務(wù)人破產(chǎn)案件，則由其注冊(cè)地人民法院管轄。

3、破產(chǎn)申請(qǐng)須書面提出，同時(shí)提交必要材料

這與民事訴訟相比較是一大區(qū)別。債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)在其申請(qǐng)書中載明：（1）其債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)額、有無擔(dān)保，并附證據(jù)；（2）債權(quán)發(fā)生的事實(shí)與依據(jù)；（3）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實(shí)，并提供相關(guān)證據(jù)材料。

債務(wù)人申請(qǐng)宣告破產(chǎn)時(shí)，除應(yīng)提交申請(qǐng)書、對(duì)企業(yè)破產(chǎn)享有決定權(quán)的機(jī)關(guān)同意的文件外，還應(yīng)提交一些法院在決定是否受理時(shí)所必須審查的材料。其主要包括：（1）企業(yè)的狀況，包括申請(qǐng)企業(yè)的名稱、住所地、法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名、企業(yè)的登記機(jī)關(guān)、企業(yè)的上級(jí)主管機(jī)關(guān)、委托人的姓名及單位；（2）企業(yè)主體資格證明，即應(yīng)當(dāng)提交債務(wù)人的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照；（3）企業(yè)法定代表人與主要負(fù)責(zé)人名單，包括企業(yè)的董事長(zhǎng)、董事會(huì)成員、總經(jīng)理或經(jīng)理、廠長(zhǎng)等主要負(fù)責(zé)人；（4）企業(yè)職工情況和安置預(yù)案，應(yīng)當(dāng)列明企業(yè)職工的人數(shù)、名單（包括姓名、性別、年齡），以及對(duì)職工進(jìn)行安置的辦法；（5）企業(yè)虧損情況的書面說明，應(yīng)當(dāng)說明企業(yè)近年來的經(jīng)營(yíng)狀況，虧損的原因以及虧損的程度，并附審計(jì)報(bào)告；（6）企業(yè)至破產(chǎn)申請(qǐng)日的資產(chǎn)狀況明細(xì)表，應(yīng)當(dāng)包括企業(yè)資產(chǎn)的詳細(xì)狀況，有形資產(chǎn)的情況（列明財(cái)產(chǎn)的名稱、處所、價(jià)值等），無形資產(chǎn)（包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)）的情況，企業(yè)投資情況（包括中外合資源、中外合作、聯(lián)營(yíng)企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)）；（7）企業(yè)在機(jī)構(gòu)開設(shè)賬戶的詳細(xì)情況，包括開戶審批材料、開戶時(shí)間、開戶金融機(jī)構(gòu)、賬號(hào)、資金往來情況等；（8）企業(yè)債權(quán)情況表，列明企業(yè)的債務(wù)人名稱、住所、債務(wù)數(shù)額、發(fā)生時(shí)間、有無擔(dān)保和催討償還情況；（9）企業(yè)債務(wù)情況表，應(yīng)當(dāng)列明企業(yè)的債權(quán)人名稱、住所、債權(quán)數(shù)額、發(fā)生時(shí)間以及債權(quán)人的催討情況；（10）企業(yè)涉及的擔(dān)保情況，主要是指企業(yè)對(duì)外為其他債務(wù)人擔(dān)保的情況，應(yīng)當(dāng)列明債權(quán)人和債務(wù)人名稱、住所，企業(yè)所擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額，擔(dān)保的性質(zhì)（抵押、保證，一般保證還是連帶責(zé)任保證），保證期間等；（11）企業(yè)已發(fā)生的訴訟情況，應(yīng)當(dāng)列明企業(yè)正在進(jìn)行訴訟的案由，審理法院名稱、審級(jí)，企業(yè)在該訴訟中的地位（原告、被告或第三人），企業(yè)作為被執(zhí)行人正在執(zhí)行的案件或被訴訟保全、先予執(zhí)行的案件、案由、審理或執(zhí)行法院等。

4、破產(chǎn)申請(qǐng)由債權(quán)人提出時(shí)，應(yīng)當(dāng)交納破產(chǎn)費(fèi)用

人民法院受理破產(chǎn)案件，依照《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》和《人民法院訴訟收費(fèi)辦法補(bǔ)充規(guī)定》，按照破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)總值及財(cái)產(chǎn)案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，減半收取案件受理費(fèi)，最高不超過10萬元，可以預(yù)收案件受理費(fèi)。根據(jù)實(shí)際情況，法院在破產(chǎn)案件受理時(shí)可決定暫不收取或減免案件受理費(fèi)。主要是：破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)可以支付案件受理費(fèi)，但由于現(xiàn)金流量不足而暫時(shí)不能支付，又確實(shí)應(yīng)立即進(jìn)入破產(chǎn)程序的，人民法院可以決定暫不收取案件受理費(fèi)，待破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)后再行收取。第二種情況如破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足支付案件受理費(fèi)，但確有實(shí)施破產(chǎn)需要的，人民法院可以酌情減、免案件受理費(fèi)，在破產(chǎn)宣告后以破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足支付破產(chǎn)費(fèi)用終結(jié)破產(chǎn)程序。筆者認(rèn)為，當(dāng)破產(chǎn)申請(qǐng)由債權(quán)人提出時(shí)，應(yīng)當(dāng)預(yù)交破產(chǎn)費(fèi)用。其主要功能在于，破產(chǎn)清算組的早期費(fèi)用及為了遏止破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)的濫用。破產(chǎn)申請(qǐng)所需的費(fèi)用，一般應(yīng)參酌破產(chǎn)債權(quán)的總額和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的總額合理地確定。破產(chǎn)申請(qǐng)人可一次性預(yù)交，也可預(yù)交一部分，待破產(chǎn)宣告后，再從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先撥付，或者待達(dá)成和解協(xié)議后，自債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)中及時(shí)償還。

四、破產(chǎn)申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)要件審查

破產(chǎn)申請(qǐng)的實(shí)質(zhì)要件包括哪些？學(xué)理上向來見解不一。筆者認(rèn)為，破產(chǎn)申請(qǐng)應(yīng)同時(shí)具備破產(chǎn)能力和破產(chǎn)原因兩大實(shí)質(zhì)要件。

所謂破產(chǎn)能力，是指民事主體（債務(wù)人）依法能夠適用破產(chǎn)程序被宣告破產(chǎn)的資格。這是人民法院受理破產(chǎn)案件首先需要解決的問題。破產(chǎn)能力既然是民事主體被宣告破產(chǎn)的資格，則要求法院宣告破產(chǎn)的債務(wù)人，必須具備破產(chǎn)能力，對(duì)沒有破產(chǎn)能力的債務(wù)人，法院不能宣告其破產(chǎn)。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第2條規(guī)定：“本法適用于全民所有制企業(yè)”。這一規(guī)定將我國企業(yè)破產(chǎn)法的適用范圍嚴(yán)格的限定為全民所有制企業(yè)法人。《中華人民共和國民事訴訟法》第199條也將其適用范圍限定為企業(yè)法人。《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第4條規(guī)定：“申請(qǐng)（被申請(qǐng)）破產(chǎn)的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)具備法人資格，不具備法人資格的企業(yè)、個(gè)體工商戶、合伙組織、承包經(jīng)營(yíng)戶不具備破產(chǎn)主體資格”。

企業(yè)雖然領(lǐng)取了《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，但未投入注冊(cè)資金或投入的注冊(cè)資金未達(dá)到法定最低數(shù)額，被人民法院依法認(rèn)定為不具備法人資格的，能否作破產(chǎn)申請(qǐng)人？被工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人，能否作破產(chǎn)申請(qǐng)人？是否具有破產(chǎn)能力？筆者認(rèn)為，可以。《破產(chǎn)法》應(yīng)具有“促進(jìn)法”的功能，使不宜繼續(xù)存在的企業(yè)能夠向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)。破產(chǎn)清算是唯一有法律保障的清算程序，企業(yè)雖被認(rèn)定為不具備法人資格，或被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但通過破產(chǎn)清算，清理其債權(quán)債務(wù)，其結(jié)果是合法的，也是負(fù)責(zé)任和可靠的。比較企業(yè)不經(jīng)清理就關(guān)門走人的做法，破產(chǎn)程序更加有利于對(duì)債權(quán)人合法權(quán)益的保護(hù)。允許這類企業(yè)通過合法程序退出市場(chǎng)，可以引導(dǎo)企業(yè)在退出市場(chǎng)時(shí)承擔(dān)清理債權(quán)債務(wù)的義務(wù)。

破產(chǎn)原因在我國習(xí)慣上被稱為破產(chǎn)界限，是破產(chǎn)開始和破產(chǎn)宣告的直接根據(jù)。對(duì)破產(chǎn)原因的審查尤其應(yīng)嚴(yán)肅認(rèn)真。但我國企業(yè)破產(chǎn)法和民事訴訟法規(guī)定的破產(chǎn)原因不盡合理，丞需改進(jìn)。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》和《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定破產(chǎn)原因?yàn)椋喝袼兄破髽I(yè)因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；非全民所有制企業(yè)因嚴(yán)重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。其中存在下列問題：1.企業(yè)破產(chǎn)法將債務(wù)人嚴(yán)重虧損作為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的原因，又將經(jīng)營(yíng)管理不善作為嚴(yán)重虧損的原因。企業(yè)破產(chǎn)法將企業(yè)的計(jì)劃性虧損、政策性虧損、國家調(diào)整政策或宏觀決策失誤等造成的不能清償?shù)牡狡趥鶆?wù)排除在破產(chǎn)原因之外，對(duì)債權(quán)人的利益保護(hù)不夠充分。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第7條還規(guī)定：“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以申請(qǐng)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)”。這里未對(duì)“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”加以“因經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損”的限制。如債務(wù)人不屬于“經(jīng)營(yíng)管理不善造成嚴(yán)重虧損不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”的，最終不能宣告其破產(chǎn)，債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)就失去了實(shí)際的意義。民事訴訟法對(duì)破產(chǎn)原因的規(guī)定有所，不再要求經(jīng)營(yíng)管理不善，但仍將嚴(yán)重虧損作為破產(chǎn)原因的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，忽視了并無虧損或虧損不嚴(yán)重的情況。相比較，公司法的規(guī)定較合理，公司法將破產(chǎn)原因確定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”。在破產(chǎn)實(shí)務(wù)中，法院應(yīng)側(cè)重以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)這一客觀標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定企業(yè)是否達(dá)到破產(chǎn)條件。“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，是指?jìng)鶆?wù)的履行期限屆滿，且債權(quán)人要求清償；債務(wù)人明顯缺乏清償債務(wù)的能力；債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)呈連續(xù)狀態(tài)。這三個(gè)構(gòu)成破產(chǎn)原因的條件缺一不可。

在審查破產(chǎn)的實(shí)質(zhì)要件時(shí)，同時(shí)還需注意以下幾個(gè)問題：

1、債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，債權(quán)人向法院提供了債務(wù)人不能清償其到期債務(wù)的證據(jù)，但債務(wù)人沒有清償?shù)脑颍瑐鶛?quán)人往往并不十分了解。而有時(shí)債務(wù)人并不是客觀上已經(jīng)達(dá)到不能清償債務(wù)的程度，可能僅僅是發(fā)生了臨時(shí)性的支付不能；有時(shí)可能是債務(wù)人主觀上因種種原因而不愿意及時(shí)清償債務(wù)；有時(shí)則是雙方之間存在著某些民事糾紛。實(shí)踐中，也有的債權(quán)人采取申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人宣告破產(chǎn)的方式，詆毀債務(wù)人的商業(yè)信譽(yù)，意圖達(dá)到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的。因?yàn)槿嗣穹ㄔ阂坏┌讣芾砗螅l(fā)出公告，這無疑對(duì)債務(wù)人的商業(yè)信譽(yù)產(chǎn)生極大的，即便是受理案件后，仍然可以駁回債權(quán)人的申請(qǐng)，但對(duì)債務(wù)人商業(yè)信譽(yù)的損失有時(shí)是難以挽回的。為防止這類情況發(fā)生，人民法院在審查受理債權(quán)人的申請(qǐng)時(shí)，必須嚴(yán)格把握破產(chǎn)案件受理?xiàng)l件。在必要時(shí)，可通知債務(wù)人核實(shí)情況，然后決定是否受理該案件。

2、嚴(yán)防假破產(chǎn)、真逃債的情況發(fā)生。借破產(chǎn)之機(jī)逃廢債務(wù)的現(xiàn)象，在現(xiàn)實(shí)生活中較常見。惡意破產(chǎn)包括兩種情況，一是債務(wù)人以惡意申請(qǐng)破產(chǎn)方式逃避債務(wù)，二是債權(quán)人出于詆毀債務(wù)人商譽(yù)的目的惡意提出破產(chǎn)申請(qǐng)。現(xiàn)實(shí)生活中以第一種情形見甚。有的企業(yè)名為破產(chǎn)，只是換了一塊牌子，甩掉了債務(wù)，搞所謂的“先破后組”；有的企業(yè)在申請(qǐng)破產(chǎn)前，有計(jì)劃、有步驟地將有市場(chǎng)、有效益、有價(jià)值的車間、設(shè)備、分支機(jī)構(gòu)從企業(yè)中分離出去，組建新的法人，把債務(wù)留給空殼企業(yè)以逃避債務(wù)，搞所謂的“大船擱淺，舢板逃生”、“先組后破”的方式；有的先轉(zhuǎn)移、隱匿巨額財(cái)產(chǎn)或壓價(jià)處分有效資產(chǎn)后申請(qǐng)破產(chǎn)。凡此種種，法院應(yīng)嚴(yán)格審查，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，不予受理。

3、最高人民法院法發(fā)（1997）2號(hào)文件規(guī)定：借用外國政府貸款或轉(zhuǎn)貸款償還任務(wù)尚未落實(shí)的國有企業(yè)，暫不受理其破產(chǎn)申請(qǐng)。我國政府向世界銀行、亞洲開發(fā)銀行或外國政府貸款，爾后轉(zhuǎn)貸給國有工業(yè)企業(yè)項(xiàng)目單位的，因貸款屬于政府外債，其轉(zhuǎn)入和借貸過程均為政府行為，由政府承擔(dān)最終還款責(zé)任，故不論項(xiàng)目單位是何種性質(zhì)的企業(yè)，在償還此類貸款任務(wù)尚未落實(shí)前，法院均暫不受理其破產(chǎn)申請(qǐng)，也暫不受理債權(quán)人申請(qǐng)其破產(chǎn)的案件。

五、申請(qǐng)的參加、補(bǔ)正、撤回、駁回與受理

破產(chǎn)申請(qǐng)的參加是指人民法院制作受理案件通知書前，其他債權(quán)人或債務(wù)人也提出破產(chǎn)申請(qǐng)。它有兩個(gè)特點(diǎn)：一是時(shí)間性。破產(chǎn)申請(qǐng)的參加僅僅發(fā)生于法院受理破產(chǎn)案件之前。在此之后，則無所謂破產(chǎn)申請(qǐng)的參加，而屬于債權(quán)申報(bào)的范疇了。二是平等性。不僅其他債權(quán)人可以申請(qǐng)參加，而且債務(wù)人也可以申請(qǐng)參加。

債權(quán)人申請(qǐng)參加的意義有：首先，某個(gè)或某些債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)后，其它債權(quán)人申請(qǐng)參加，不僅體現(xiàn)了破產(chǎn)債權(quán)一律平等的原則，使債權(quán)人的破產(chǎn)申請(qǐng)權(quán)不因其他破產(chǎn)申請(qǐng)的提出而喪失，更重要的還在于，當(dāng)提出破產(chǎn)申請(qǐng)的債權(quán)人撤回申請(qǐng)后，該參加的債權(quán)人的破產(chǎn)申請(qǐng)就可自動(dòng)地補(bǔ)充進(jìn)去，發(fā)揮應(yīng)有的程序作用，不致使破產(chǎn)受理程序因此終止。其次，債務(wù)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)后，債權(quán)人也對(duì)債務(wù)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)，就可依法行使如破產(chǎn)和解申請(qǐng)權(quán)、破產(chǎn)整頓申請(qǐng)權(quán)等程序權(quán)利，這些權(quán)利都只能在債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)的前提下行使。再次，債權(quán)人提出破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人也提出破產(chǎn)申請(qǐng)，這種破產(chǎn)申請(qǐng)參加在我國破產(chǎn)法中體現(xiàn)不出太多意義。

破產(chǎn)申請(qǐng)的撤回，與民事訴訟的撤訴制度有所相同。兩者的不同之處在于，撤回與撤訴的時(shí)間界定有所不同。我國企業(yè)破產(chǎn)法對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)的撤回未作規(guī)定，但最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定：“人民法院收到破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)決定是否立案；破產(chǎn)申請(qǐng)專利人提交的材料需要更正、補(bǔ)充的，人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人限期更正、補(bǔ)充。按期更正、補(bǔ)充材料的，人民法院自收到更正、補(bǔ)充材料之日起7日內(nèi)決定是否立案；未按期更正、補(bǔ)充的，視為撤回申請(qǐng)。”此項(xiàng)規(guī)定從相反角度表明，在人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件前，破產(chǎn)申請(qǐng)人可以請(qǐng)求撤回破產(chǎn)申請(qǐng)。

允許申請(qǐng)人撤回破產(chǎn)申請(qǐng)，并不等于其一旦提出撤回申請(qǐng)，人民法院就必須準(zhǔn)許其撤回。如同在普通民事訴訟中原告撤回起訴一樣，由于破產(chǎn)案件已經(jīng)進(jìn)人民法院的審判程序，當(dāng)事人處分自己的權(quán)利要受到一定的限制，人民法院必須審查其處分權(quán)利的行為是否符合法律規(guī)定，是否損害其他當(dāng)事人的利益等，并最終以裁定的形式?jīng)Q定是否允許其撤回。在人民法院決定允許申請(qǐng)人撤回申請(qǐng)的情況下，在此之前已經(jīng)發(fā)生了一些費(fèi)用，這些費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由破產(chǎn)申請(qǐng)人承擔(dān)。

破產(chǎn)申請(qǐng)的提出，必須符合法律規(guī)定的各項(xiàng)條件，才能得到法院的認(rèn)可和接受，相應(yīng)破產(chǎn)案件才可得以形成。破產(chǎn)申請(qǐng)的法定要件包括形式要件和實(shí)質(zhì)要件二個(gè)方面。實(shí)質(zhì)要件和形式要件有很多不同之處，前面已過。其中最重要的一點(diǎn)，就是實(shí)質(zhì)要件的缺乏不具有可彌補(bǔ)性，而形式要件在缺乏時(shí)，允許當(dāng)事人加以彌補(bǔ)或補(bǔ)救。這個(gè)區(qū)別對(duì)法院審查破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢隽瞬煌囊螅簩?duì)于破產(chǎn)申請(qǐng)中實(shí)質(zhì)要件的缺乏，一經(jīng)查證屬實(shí)，就應(yīng)作出駁回破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定；但對(duì)于破產(chǎn)申請(qǐng)中形式要件的缺乏，法院盡管查證屬實(shí)，但也不得驟而作出駁回破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定。這后一點(diǎn)，體現(xiàn)在破產(chǎn)制度上，就是破產(chǎn)申請(qǐng)的暫停。反映了破產(chǎn)法對(duì)當(dāng)事人程序權(quán)利的有力保障。法院通過對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)審查，若認(rèn)為其實(shí)質(zhì)要件具備但形式要件不具備的，應(yīng)確定一個(gè)適當(dāng)時(shí)間，責(zé)令破產(chǎn)申請(qǐng)人依法定要求予以更正和補(bǔ)充。申請(qǐng)人更正和補(bǔ)充的時(shí)間不應(yīng)在審查立案期間內(nèi)，申請(qǐng)人的補(bǔ)正在時(shí)間上視為提出新的申請(qǐng)。