時間：2022-04-20 20:51:45
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇救濟申請書，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
【關(guān)鍵詞】337條款；國際貿(mào)易；知識產(chǎn)權(quán)
一、337調(diào)查的參與各方
337調(diào)查的主管機關(guān)為美國國際貿(mào)易委員會，此外參與主體還包括申請人和被申請人，有時會涉及到第三方。其中ITC是一個不受國會領(lǐng)導(dǎo)的，獨立的準司法性質(zhì)的聯(lián)邦機構(gòu)，負責(zé)調(diào)查進口侵犯美國知識產(chǎn)權(quán)的案件；申請人相當于法院訴訟程序中的原告；被申請人相當于被告；第三人包括涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)商、進口商和消費者等。
二、337調(diào)查的基本程序和后續(xù)程序
337調(diào)查的基本程序主要包括立案、證據(jù)開示程序、開庭、行政法官初裁、委員會復(fù)審和終裁以及總統(tǒng)審查等程序。
1.立案
立案主要包括申請書的提交、申請書的修改和案件的公布三部分。337調(diào)查一般由申請人向ITC提出申訴，很少由ITC主動發(fā)起。當申請人認為進口到美國的產(chǎn)品違反了337條款時，可以向ITC提出申請，要求其發(fā)起調(diào)查。收到申訴后，ITC將指定不公平進口調(diào)查辦公室（OfficeofUnfairImportInvestigations，以下簡稱“OUII”）中的內(nèi)部律師調(diào)查申訴背景并決定申訴是否符合ITC的程序性規(guī)定。ITC官員還可以與被訴方進行聯(lián)系以確定在調(diào)查中是否可以從被訴方處獲得信息以及申訴方的訴求是否有事實根據(jù)。立案前申請人可自主決定修改申請書的內(nèi)容，QUII也可能在審查過程中對申請書進行補充或者修改。ITC通常在收到申請書之后30日內(nèi)決定是否立案。一旦決定立案，將公告并將申訴書和立案公告副本送達被申請人以及被申請人所屬國家駐美國大使館。自聯(lián)邦公報立案公告之日起，337調(diào)查程序就開始了。隨后美國國際貿(mào)易委員會將委派一名行政法官負責(zé)案件調(diào)查和初步裁決并提出救濟措施的建議。應(yīng)訴時間一般為啟動調(diào)查公告起20日內(nèi)，被申請人須以書面方式應(yīng)訴。
立案后的45日內(nèi)行政法官將確定終裁的目標時間，ITC應(yīng)在盡可能短的時間內(nèi)完成調(diào)查，通常案件需要在1年內(nèi)審結(jié)。
2.證據(jù)開示
證據(jù)開示程序通常在聯(lián)邦公報公布立案公告之后就開始進行，時間一般持續(xù)5到10個月。證據(jù)開始的方式通常包括問卷、提供文件、現(xiàn)場檢查、調(diào)取證人證言、專家證人、承認、傳票和電子取證。開示程序結(jié)束后的一到兩個月內(nèi)，各方開始準備庭審前陳述和證據(jù)，為開庭做準備。
3.開庭及行政法官的初裁
開庭程序中，各方將在主審行政法官面前表明本方立場、反駁對方立場并提供支持證據(jù)。庭審一般不公開進行，QUII作為獨立第三方參加庭審。通常開始由申請人的律師圍繞著證據(jù)進行陳詞，然后由被申請人律師和QUII律師分別陳詞，各方都要對自己的陳述和主張承擔(dān)舉證責(zé)任。行政法官在庭審結(jié)束后，審閱各方當事人和QUII提交的庭審總結(jié)后做出包括事實認定和法律結(jié)論的初裁。
4.委員會復(fù)審及終裁
對行政法官初裁有異議的任何一方當事人可以向ITC提出申訴，請求其進行復(fù)審。委員會可以在審查之后做出終裁，維持、撤銷、修改、駁回行政法官初裁的部分或全部，也可發(fā)回由行政法官重審。任何關(guān)系方在終裁送達后的十四日內(nèi)均可以提出復(fù)議申請。
5.總統(tǒng)審查
如ITC做出違反337條款的終裁，應(yīng)將仲裁裁決、救濟措施意見和做出終裁的依據(jù)等相關(guān)文件遞交美國總統(tǒng)或其授權(quán)的人員，即美國貿(mào)易代表。美國總統(tǒng)應(yīng)在收到終裁后六十日內(nèi)決定是否批準終裁，如未在規(guī)定時間內(nèi)做出否定終裁的決定，則視為批準終裁。
6.上訴
任何受到終裁不利影響的一方，包括申請人、被申請人和第三人，須在作出最終裁定60日內(nèi)向聯(lián)邦巡回上訴法院提出上訴，上訴法院的審理范圍包括事實問題，也包括法律問題。裁決一般分為下面幾種：根據(jù)上訴請求決定是否維持原判或改判，以及發(fā)回委員會重審。司法實踐中，聯(lián)邦巡回上訴法院的判決即是終局裁決。
三、違反337調(diào)查的救濟措施
違反337條款的救濟措施主要為排除令和制止令。排除令是由美國海關(guān)執(zhí)行，禁止侵犯申請人知識產(chǎn)權(quán)的貨物進口到美國，會直接導(dǎo)致相關(guān)產(chǎn)品不能進入美國市場，因此排除令是最有威懾力的處罰措施，也是最主要的救濟方法。排除令分為有限排除令和普遍排除令兩種。有限排除令是禁止被申請人的涉案產(chǎn)品進入美國，一般由被申請人提交報告，而普遍排除令則不僅僅限于被申請人的產(chǎn)品，是一個針對產(chǎn)品的排除令，不論產(chǎn)品來自哪個國家和地區(qū)。普遍排除令的簽發(fā)會給整個行業(yè)帶來毀滅性的打擊，因此很少在實踐中應(yīng)用。
制止令是由美國國際貿(mào)易委員會實施的，主要為了禁止繼續(xù)銷售已經(jīng)進口到美國的產(chǎn)品。美國國際貿(mào)易委員會還有權(quán)對未為遵守制止令的被申請人進行沒收侵權(quán)商品、罰款等民事處罰，罰金最高額為每天10萬美元或進口產(chǎn)品國內(nèi)價值的2倍。
申請人在提交337調(diào)查申請的同時，也可以要求美國國際貿(mào)易委員會采取臨時救濟措施，包括臨時排除令金額臨時制止令。但在實踐中臨時救濟措施很少被應(yīng)用。
截止2010年底，美國在全球范圍內(nèi)發(fā)起的337調(diào)查總計752起，涉及61個國家和地區(qū)，其中排名前五位的國家和地區(qū)均來自東亞，分別為中國臺灣、日本、中國、中國香港、韓國。近年來，中國大陸企業(yè)遭遇337調(diào)查的比例增長，2010年全球337調(diào)查的數(shù)量為58起，涉及中國大陸企業(yè)的有19起之多。從337調(diào)查涉案產(chǎn)業(yè)類別看，機電產(chǎn)品位列第一，依次還有家具、玩具、雜項制品和化工產(chǎn)品等，絕大部分案件為專利糾紛。
在國際貿(mào)易的激烈競爭中，隨著知識產(chǎn)權(quán)地位的提升，337調(diào)查的數(shù)量會不斷增加，中國的經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的發(fā)展趨勢也決定在未來相當長的一段時間內(nèi)，中國企業(yè)會成為337調(diào)查打擊的重點對象之一。因此，我們要充分利用現(xiàn)有法律法規(guī)中的規(guī)定，為中國企業(yè)在應(yīng)對美國337調(diào)查以及其他海外知識產(chǎn)權(quán)爭議提供有力的支持，不斷提高中國企業(yè)的國際競爭力，使中國企業(yè)在國際市場的地位穩(wěn)步提升。
參考文獻：
[1]《美國法典》第19編1337節(jié).
[2]A Lawyer’s Guide to Section 337 Investigation before the U.S.International Trade Commission,Tom M.Schaumberg, ABA Publishing,,2010:66.
[3]《程序規(guī)則》第210.43(a)條.
[4]A Lawyer’s Guide to Section 337 Investigation before the U.S.International Trade Commission,Tom M.Schaumberg, ABA Publishing,,2010 :188.
以后，一個月一個月的過去了，團組織再也沒有找過他，也沒有任何團員同志和他談過入團問題。小林不知道是團組織故意在“考驗”他呢？還是根本沒有研究他的入團問題，心里老惦記著這件事。當他回憶剛來時團組織對他說的話時，他想他期待著入團的那么一天該會到來。
九月間，行政上宣布小林要調(diào)動工作，而團支部仍然沒有任何表示，臨走的前一天晚上，小林再也忍不住了，他找到了團支部書記。
“支書同志，我在這里工作已經(jīng)八個多月，明天就要走了，可是我的入團問題到底怎樣處理呢？”
小林找上門來這樣一問，把這位支部書記問得愣了一下，但是他立刻就用鎮(zhèn)靜的眼光看了看小林，又像想起了什么似的把面前的辦公桌抽屜開了一半，還長嘆了一口氣：
“呵！給你轉(zhuǎn)過來的申請書還在這兒呢！”他伸手去想把躺在抽屜里的申請書拿出來。但又好像領(lǐng)會到小林不是來找他退申請書的，便又輕輕地把抽屜關(guān)上，先“嗯”了一聲，再擺一擺腦袋，停了一會才說：
“關(guān)于你的入團問題——是這樣的，支部已經(jīng)研究過好幾次了。你有一段時間的工作表現(xiàn)是很好的。不過，上級團委布置過，現(xiàn)在吸收一個團員，要比一般群眾覺悟高，起碼要能推動全盤的工作。可是你的工作成績還不突出，很平淡，一般化；當然，你是做了不少工作的，也找不出多少缺點，而且你還受到行政的表揚。團內(nèi)也寫了稿在廣播室里表揚過你，這些都是事實。可是你在某些方面還不夠，在后一階段你的工作成績就低下去了，你自己也知道。榮譽是組織上給的，今后你還要繼續(xù)努力爭取……”
小林忍不住截斷了支部書記的話，問道：“既然支部好幾次研究過我的入團問題，到底給我提了些什么缺點，我在那些方面還不夠呢？”
支書趕快接上去說：“主要還是工作上的缺點，就是工作很平淡，一般化；平時你又不愛說話，心里就像藏著什么問題不愿講似的。沒有事你就看小說，寫日記，那有什么用呢？今后你應(yīng)當在業(yè)務(wù)方面多努力，沒有事的時候就多幫助其他科室的同志工作，只有這樣從積極方面爭取，才能入團。你在其他方面對我們支部還有意見也可以提出來，不要因為要走了就不提了，有意見還是應(yīng)該大膽地提出來，我們是歡迎的。”
小林說：“我對支部沒有別的意見，我認為你們‘培養(yǎng)’我這么久了，支部又‘多次’研究過，就應(yīng)當和我談?wù)劊屛抑雷约旱娜秉c和努力方向。但是，半年多了，你們一直對我不聞不問，誰也沒有找我談過一次話；現(xiàn)在我的工作調(diào)動了，組織上對我的問題到底怎樣處理呢？是介紹過去繼續(xù)培養(yǎng)呢？還是停止培養(yǎng)，也應(yīng)該明確地告訴我。今天晚上要不是自己來找你問問，你們也不會想到找我談一下的。當然，我自己也不可能知道我的問題到底怎樣了。”
小林一直說下去，這位團支書的臉一陣紅一陣青的，但態(tài)度仍然沉著。最后，他眨了眨眼說：“是的，在后一階段，我們是很少給你談話的，對你的教育可以說是沒有，不過，這也是組織上對你的‘考驗’。本來不應(yīng)當讓你找上門來談的，好幾次我也想找你談?wù)劊褪乔皫滋爝€想過，后來又忘記了……。”
第一章總則第一條為規(guī)范征地補償安置爭議協(xié)調(diào)裁決工作，保護被征地農(nóng)民和農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國土地管理法實施條例》、《國務(wù)院關(guān)于深化改革嚴格土地管理的決定》（國發(fā)〔2004〕28號）等規(guī)定，結(jié)合本省實際，制定本辦。
第二條本辦法適用于省人民政府批準征地所引發(fā)的補償安置爭議的協(xié)調(diào)和裁決。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
第三條對征地補償安置爭議，由爭議所在地市、縣人民政府先行協(xié)調(diào)；協(xié)調(diào)不成的，可以依法向省人民政府申請裁決。
省國土資源部門負責(zé)承辦由省人民政府裁決的征地補償安置爭議裁決工作。
第四條征地補償安置爭議實行先協(xié)調(diào)后裁決，并遵循合法、合理、公開、高效和便民的原則。
第五條征地補償安置爭議協(xié)調(diào)、裁決期間，不停止征地補償安置方案的實施。
第二章申請協(xié)調(diào)裁決范圍第六條被征地的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織及其成員和其他有利害關(guān)系的單位或者個人（以下簡稱申請人）對經(jīng)市、縣人民政府批準的征地補償、安置方案中確定的土地補償費、安置補助費以及地上附著物和青苗補償費的標準有爭議的，可以依法申請協(xié)調(diào)和裁決。
依照《省城市房屋拆遷管理條例》對被征收集體土地上的房屋實施拆遷的，不適用本辦法。
第七條對土地補償費的標準有爭議的，由被征地的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或者其成員申請協(xié)調(diào)和裁決。
對安置補助費的標準有爭議的，由被安置人員申請協(xié)調(diào)和裁。
對地上附著物和青苗的補償標準有爭議的，由其所有權(quán)人申請協(xié)調(diào)和裁決。
第八條協(xié)調(diào)和裁決申請有下列情形之一的，不予受理：
（一）申請人與征地補償安置無利害關(guān)系的；
（二）超過本辦法規(guī)定的期限提出申請的；
（三）經(jīng)市、縣人民政府協(xié)調(diào)已經(jīng)達成協(xié)議，申請人又以同樣理由申請裁決的；
（四）裁決機關(guān)已經(jīng)下達準予撤回裁決申請或者裁決決定，申請人又以同樣理由申請裁決的；
（五）申請人就同一爭議提起行政復(fù)議或者行政訴訟已經(jīng)受理的。
第三章協(xié)調(diào)
第九條申請人對征地補償安置有爭議的，應(yīng)當自征地補償、安置方案批準之日起30日內(nèi)，向市、縣人民政府申請協(xié)調(diào)。
市、縣國土資源部門應(yīng)當在征地補償、安置方案公告中告知申請征地補償安置爭議協(xié)調(diào)的期限；未告知的，申請人可以自征地補償、安置方案批準之日起1年內(nèi)，申請協(xié)調(diào)。
第十條申請征地補償安置爭議協(xié)調(diào)，應(yīng)當提交下列材料：
（一）協(xié)調(diào)申請書；
（二）申請人身份證明；
（三）征地補償安置爭議的有關(guān)證據(jù)材料。
申請人委托人的，應(yīng)當提交授權(quán)委托書和人身份證明等相關(guān)材料。
第十一條協(xié)調(diào)申請書應(yīng)當載明下列內(nèi)容：
（一）申請人的姓名（名稱）、住址（地址）、聯(lián)系方法；
（二）申請協(xié)調(diào)的具體請求事項；
（三）事實、理由和依據(jù)。
第十二條市、縣人民政府應(yīng)當在收到協(xié)調(diào)申請書之日起7日內(nèi)進行審查，對符合申請條件的，決定予以受理，并書面告知申請人；對不符合申請條件的，決定不予受理，并書面告知申請。
市、縣人民政府對決定受理的協(xié)調(diào)申請應(yīng)當在收到協(xié)調(diào)申請書之日起30日內(nèi)完成協(xié)調(diào)工作。
第十三條申請人申請協(xié)調(diào)，市、縣人民政府在規(guī)定期限內(nèi)無正當理由不予受理或者未按期完成協(xié)調(diào)的，申請人可以向省人民政府申請責(zé)令其受理或者協(xié)調(diào)。
第十四條市、縣人民政府進行協(xié)調(diào)應(yīng)當充分聽取申請人意見，查明事實，依據(jù)法律和政策規(guī)定作出協(xié)調(diào)意見書。
第十五條協(xié)調(diào)意見書應(yīng)當載明下列事項：
（一）協(xié)調(diào)雙方當事人的基本情況；
（二）協(xié)調(diào)過程；
（三）爭議的主要問題和基本事實；
（四）經(jīng)協(xié)調(diào)達成協(xié)議的內(nèi)容或者未達成協(xié)議的主要分歧；
（五）未達成協(xié)議的，申請人申請裁決的權(quán)利和期限。
協(xié)調(diào)意見書應(yīng)當由申請人簽字，并加蓋市、縣人民政府印章。
第四章裁決
第十六條征地補償安置爭議經(jīng)協(xié)調(diào)未達成協(xié)議的，申請人可以自協(xié)調(diào)意見書送達之日起15日內(nèi)向省人民政府申請裁決。裁決申請書直接遞交省國土資源部門。
第十七條申請征地補償安置爭議裁決，應(yīng)當提交下列材：（一）裁決申請書；（二）申請人身份證明；（三）有關(guān)證據(jù)材料；（四）協(xié)調(diào)意見書。申請人委托人的，應(yīng)當提交授權(quán)委托書和人身份證明等相關(guān)材料。
第十八條裁決申請書應(yīng)當載明下列內(nèi)容：
（一）申請人的姓名（名稱）、住址（地址）、聯(lián)系方法；
（二）被申請人的名稱、地址及其法定代表人的姓名；
（三）申請裁決的具體請求事項；
（四）相關(guān)事實、理由和依據(jù)。
第十九條省國土資源部門收到裁決申請后，應(yīng)當在7日內(nèi)進行審查，對符合申請條件的，決定予以受理，并書面告知申請人；對不符合申請條件的，決定不予受理，并書面告知申請人。
第二十條省國土資源部門應(yīng)當自受理裁決申請之日起7日內(nèi)，將裁決申請書副本發(fā)送被申請人。被申請人應(yīng)當自收到裁決申請書副本之日起10日內(nèi)，向省國土資源部門提交書面答復(fù)和相關(guān)證據(jù)、依據(jù)等材料。
第二十一條征地補償安置爭議裁決一般實行書面審查。省國土資源部門認為確有必要的，可以實地調(diào)查，也可以召開質(zhì)證會。省國土資源部門在裁決前可以組織再次協(xié)調(diào)，申請人和被申請人達成一致意見的，應(yīng)當制作協(xié)議書，經(jīng)申請人、被申請人和省國土資源部門簽字、蓋章后生效。
第二十二條有下列情形之一的，省國土資源部門應(yīng)當作出中止裁決決定，并書面告知申請人和被申請人：
（一）裁決需要以人民法院裁判結(jié)果或者其他有權(quán)機關(guān)的決定為依據(jù)，而相關(guān)案件尚未辦結(jié)的；
（二）因不可抗力或者其他特殊情形需要中止的。
中止審理的因素消除后，恢復(fù)審理。中止時間不計入裁決期。
第二十三條有下列情形之一的，省國土資源部門應(yīng)當作出終止裁決決定，并書面告知申請人和被申請人：
（一）申請人書面要求撤回申請并經(jīng)省國土資源部門同意；
（二）經(jīng)再次協(xié)調(diào)達成協(xié)議的；
（三）在作出裁決決定之前，省國土資源部門發(fā)現(xiàn)存在不應(yīng)當受理事項的；
（四）申請人就同一爭議提起行政復(fù)議或者行政訴訟已經(jīng)受的。
第二十四條省國土資源部門應(yīng)當自受理裁決申請之日起60日內(nèi)作出裁決決定。情況復(fù)雜的，經(jīng)省國土資源部門負責(zé)人批準，可以延長30日，并書面告知申請人和被申請人。
第二十五條省國土資源部門對征地補償安置爭議進行審查后，應(yīng)當根據(jù)不同情況，分別作出如下裁決決定：
（一）被申請人確定的補償標準符合法律和有關(guān)政策規(guī)定的，決定維持；
（二）被申請人確定的補償標準不符合法律和有關(guān)政策規(guī)定的，報經(jīng)省人民政府批準后，決定撤銷該補償標準，并責(zé)令被申請人在規(guī)定期限內(nèi)依法重新確定補償標準。
第二十六條省國土資源部門應(yīng)當制作裁決決定書，并送達申請人和被申請人。裁決決定書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力。
第二十七條裁決決定書應(yīng)當載明下列事項：
（一）申請人和被申請人的姓名（名稱）、住址（地址）、聯(lián)系方法及其人的姓名、單位和住址；
（二）申請人申請裁決請求；
（三）征地補償安置爭議的事實和理由；
（四）省國土資源部門認定的事實、理由及其適用的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件等依據(jù)；
（五）裁決結(jié)果；
（六）不服裁決的法律救濟途徑和期限。
裁決決定書加蓋省人民政府征地補償安置爭議裁決專章。
第二十八條對裁決決定不服的，可以依法申請行政復(fù)議或者向人民法院提起行政訴訟。
第五章附則
第二十九條申請協(xié)調(diào)和裁決不收取費用，協(xié)調(diào)和裁決工作所需經(jīng)費列入政府財政預(yù)算。
第一條為進一步完善社會救助體系。加快我市全面建設(shè)小康社會步伐，根據(jù)河北省人民政府《關(guān)于建立和完善鄉(xiāng)村居民最低生活保障制度的通知》有關(guān)要求，結(jié)合我市實際，制定本方法。
第二條本方法所稱鄉(xiāng)村居民最低生活保障。并有鄉(xiāng)村常住戶口的居民實施基本生活救助。
第三條鄉(xiāng)村居民最低生活保障。屬地管理，公開、公平、公正，與經(jīng)濟社會發(fā)展水平相適應(yīng)和動態(tài)管理原則。堅持國家保障與政策優(yōu)惠、社會救助、勞動自救相結(jié)合的方針。
第四條鄉(xiāng)村居民最低生活保障工作實行地方各級人民政府負責(zé)制。
縣(區(qū))民政部門負責(zé)本轄區(qū)內(nèi)鄉(xiāng)村居民最低生活保障的具體管理工作；鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府及轄有農(nóng)業(yè)戶口居民的街道辦事處，市民政局是本市鄉(xiāng)村居民最低生活保障工作的行政主管部門。負責(zé)鄉(xiāng)村居民最低生活保障的組織實施工作；村民委員會和社區(qū)配合管理審批機關(guān)做好鄉(xiāng)村居民最低生活保障對象的日常管理和服務(wù)工作。
各級財政部門負責(zé)最低生活保障資金的籌集、審核撥付和監(jiān)督管理工作；勞動和社會保障、衛(wèi)生、統(tǒng)計、審計等有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)做好鄉(xiāng)村居民最低生活保障的有關(guān)工作。
第二章保障對象的確定
第五條凡我市行政區(qū)域內(nèi)。共同生活的家庭成員年人均純收入低于戶籍所在地鄉(xiāng)村居民最低生活保障標準的居民，均可申請享受鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇。無當?shù)爻ｑv戶口的人員不享受當?shù)剜l(xiāng)村低保待遇（不含已遷往學(xué)校的大中專在校學(xué)生）
主要包括：祖父母（外祖父母）父母（岳父母或公婆）配偶、子女、孫子女（外孫子女）以及其他具有法定贍養(yǎng)、撫養(yǎng)或撫養(yǎng)義務(wù)關(guān)系的直系親屬。家庭成員是指具有法定贍養(yǎng)、扶養(yǎng)或撫養(yǎng)關(guān)系的人員。
第六條鄉(xiāng)村定居的農(nóng)業(yè)戶口與城鎮(zhèn)戶口混合家庭，符合條件的可分別申請享受鄉(xiāng)村低保、城市低保待遇。
第七條具有下列情況的家庭和人員，不享受鄉(xiāng)村低保待遇：
（一）屬于鄉(xiāng)村五保對象的；
（二）有正常勞動能力、法定勞動年齡內(nèi)(男18周歲至60周歲；
（三）家庭成員擁有并使用手機、摩托車、空調(diào)等高檔消費品的；
（四）有高值收藏或投資有價證券行為的；
（五）有高于當?shù)剜l(xiāng)村低保月平均標準的饋贈、禮金支出的；
（六）有賭博、吸毒、行為而造成家庭生活困難且尚未改正的經(jīng)常出入餐飲、娛樂場所消費的；
（七）申請人已在外地居住一年以上的赴外地讀書在校生除外）；
（八）經(jīng)縣（區(qū)）人民政府認定的其他不能享受鄉(xiāng)村低保待遇的。
第八條鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇分別按下列規(guī)定享受：
（一）無勞動能力、無生活來源、無法定贍養(yǎng)人和扶(撫)養(yǎng)人。但其無贍養(yǎng)、扶(撫)養(yǎng)能力的按當?shù)剜l(xiāng)村低保標準全額享受；
（二）有一定收入的按家庭人均純收入與當?shù)剜l(xiāng)村低保標準的差額享受；
（三）保障對象中的優(yōu)撫對象、重病殘疾人、特困獨生子女、80歲以上老人、正在接受教育的未成年人。
第九條鄉(xiāng)村低保標準。適當考慮用電、取暖、未成年人義務(wù)教育等所需費用確定。市現(xiàn)階段鄉(xiāng)村低保指導(dǎo)標準暫定為年人均800元，各縣（區(qū)）人民政府根據(jù)實際制定本地保障標準。保障標準根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展水平和物價波動等情況適時進行調(diào)整。
第三章家庭收入的核實與計算
第十條家庭成員的收入按上年純收入計算。主要包括農(nóng)林牧漁、建筑、運輸、加工、服務(wù)業(yè)等經(jīng)營收入；勞務(wù)收入；退休金、各種保險金、補償金、受災(zāi)戶領(lǐng)取的救濟款（物）特許權(quán)使用收入、租賃收入、饋贈和繼承收入；贍養(yǎng)費和扶(撫)養(yǎng)費等。
家庭成員年人均純收入＝家庭年純收入總額/家庭所有成員數(shù)
第十一條以下內(nèi)容不計入家庭收入：
（一）優(yōu)撫對象按照國家規(guī)定享受的撫恤金、優(yōu)待金等；
（二）對國家、社會和人民做出特殊貢獻。由政府給予的獎金及市級以上勞動模范享受的榮譽津貼；
（三）為解決在校學(xué)生就學(xué)困難。由政府和社會給予的補助金；
（四）因意外傷亡獲得的護理費、喪葬費和一次性撫恤金等；
（五）獨生子女費；
（六）參加新型鄉(xiāng)村合作醫(yī)療享受的醫(yī)療費；
（七）鄉(xiāng)村貧困家庭大病救助費；
（八）其他按規(guī)定不應(yīng)計入的收入。
第十二條家庭成員在法定勞動年齡內(nèi)且有勞動能力(校學(xué)生除外)外務(wù)工。
第十三條贍養(yǎng)費和扶(撫)養(yǎng)費的計算方法：
（一）有協(xié)議、裁決或判決的按照協(xié)議、裁決或判決的數(shù)額計算；
（二）無協(xié)議、裁決或判決的贍養(yǎng)、扶（撫）養(yǎng)義務(wù)人家庭人均月收入低于當?shù)剜l(xiāng)村居民最低生活保障標準的視為無贍養(yǎng)、扶（撫）養(yǎng)能力；高于當?shù)剜l(xiāng)村居民最低生活保障標準且未超出當?shù)剜l(xiāng)村居民最低生活保障標準30％的可以不計算贍養(yǎng)、扶（撫）養(yǎng)費；家庭人均月收入超出當?shù)剜l(xiāng)村居民最低生活保障標準30%視為有贍養(yǎng)、扶（撫）養(yǎng)能力。按照超出部分的總和除以家庭總?cè)丝跀?shù)，計付贍養(yǎng)、扶（撫）養(yǎng)費；
（三）實際支付贍養(yǎng)費、扶（撫）養(yǎng)費高于上述規(guī)定的按實際給付額計算。
第十四條因土地被征用而獲得一次性補償金的鄉(xiāng)村居民。因不可抗力因素將領(lǐng)取的補償金提前用完，生活確有困難的可申請鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇。
第四章保障待遇的申請和審批
第十五條鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇按下列規(guī)定辦理：
（一）申請：凡申請享受鄉(xiāng)村低保待遇的應(yīng)按照屬地管理原則。由申請人向戶籍所在地的村委會提出書面申請，并提供下列證明材料：
1.申請書。由申請人填寫的《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請書》
2.戶籍證明。包括戶主身份證及戶口本的復(fù)印件。
3.收入證明。本方法第十條有關(guān)收入。
4.與審批事項有關(guān)的其他證明材料。
貧困戶所在村的村民委員會每年向鄉(xiāng)(鎮(zhèn))政府出具申請低保待遇貧困戶的收入及其他證明。
（二）受理：村民委員會對申請人的家庭收入和實際情況進行調(diào)查、核實。經(jīng)評議符合低保條件的申請對象，村務(wù)公開欄公示7日以上，符合條件的市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請書》上簽署意見，同時將所有相關(guān)證明材料報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))政府。不符合低保條件的要在其《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請書》上簽署意見后備案，并將所有證明材料退還申請者本人，同時要做好解釋工作。
（三）審核：鄉(xiāng)(鎮(zhèn))鄉(xiāng)村低保評審小組要在10個工作日內(nèi)完成申請人基本情況和相關(guān)證明的審核和報批工作。并填寫《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請人員家庭情況調(diào)查表》同時將相關(guān)證明材料報縣(區(qū))民政部門審批。經(jīng)評審不符合低保條件的要在其《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請書》上簽署意見，登記后將《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請書》及其所有證明材料退回村委會，做好解釋和答復(fù)工作。
（四）審批：縣(區(qū))民政局要在10個工作日內(nèi)完成對鄉(xiāng)(鎮(zhèn))政府報批的鄉(xiāng)村低保對象材料的審核。并委托村委會再次公示3日。經(jīng)公示無異議的填寫《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇審批表》發(fā)放《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障金領(lǐng)取證》不符合低保條件的要在其《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請書》上簽署意見，登記后將《市鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇申請書》及其所有證明材料退回鄉(xiāng)(鎮(zhèn))政府。
第十六條保障對象在執(zhí)行同一鄉(xiāng)村低保標準的本縣（區(qū)）行政區(qū)域內(nèi)遷移的由鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府或街道辦事處辦理保障待遇遷移手續(xù)。遷入地重新履行申請手續(xù)，管理審批機關(guān)應(yīng)簡化審批程序。
第五章保障資金的籌集、發(fā)放及監(jiān)督管理
第十七條鄉(xiāng)村居民最低生活保障所需資金由以下渠道解決：
（一）財政預(yù)算資金：由市、縣(區(qū))財政按55比例承擔(dān)（不含擴權(quán)縣資金安排）經(jīng)濟條件較好的縣區(qū)。由縣區(qū)自行解決。
（二）鄉(xiāng)村低保資金財政專戶所形成的利息收入；
（三）社會捐贈資金；
（四）按規(guī)定可用于鄉(xiāng)村低保的其他資金。
第十八條鄉(xiāng)村低保資金必須納入各級財政預(yù)算。專款專用，單獨核算，不得擠占和挪用。
第十九條各級民政部門負責(zé)編制年度鄉(xiāng)村居民最低生活保障資金需求計劃。
第二十條各級民政部門和鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處要強化鄉(xiāng)村低保工作。并納入財政年度預(yù)算。
第二十一條各級民政部門要公開鄉(xiāng)村低保政策、辦事程序、保障對象和保障金發(fā)放情況。受理鄉(xiāng)村居民的舉報、投訴，接受社會和群眾監(jiān)督。
第二十二條鄉(xiāng)村低保補助金按季度實現(xiàn)社會化發(fā)放。對行動不便的低保對象。
第二十三條享受最低生活保障待遇的鄉(xiāng)村居民有下列之一的由民政部門給予批評教育或警告，追回其冒領(lǐng)的保障金和終止享受低保待遇：
（一）采取虛報、隱瞞、偽造等手段騙取享受最低生活保障待遇的
（二）享受最低生活保障待遇期間家庭收入情況發(fā)生變化或家庭人口減少。繼續(xù)享受最低生活保障待遇的
第二十四條從事鄉(xiāng)村居民最低生活保障工作的人員。構(gòu)成犯罪的依法移交司法機關(guān)處理：
（一）對符合享受鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇的對象。或者無故拖延審批的
（二）對不符合享受鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇的對象。
（三）貪污、挪用、扣壓最低生活保障金的
（四）有其它、行為的
第二十五條對為申請享受鄉(xiāng)村居民最低生活保障待遇對象出具假證明的有關(guān)單位和人員。構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。
第六章附則
當報關(guān)單電子數(shù)據(jù)審結(jié)后，海關(guān)會通過大屏幕提示或發(fā)送電子回執(zhí)等方式通知報關(guān)人員“現(xiàn)場交單”或“放行交單”，這意味著該票報關(guān)單已經(jīng)進入現(xiàn)場審核階段。這時，報關(guān)員應(yīng)當持打印出的正式報關(guān)單和發(fā)票、裝箱單、提運單以及應(yīng)當提交的其他報關(guān)單證向現(xiàn)場關(guān)員遞交單據(jù)并接受審核，然后按照海關(guān)的要求完成征稅、查驗、放行等后續(xù)通關(guān)環(huán)節(jié)。
現(xiàn)場交遞單證的期限為10個自然日
根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)進出口貨物申報管理規(guī)定》的規(guī)定，海關(guān)審結(jié)電子數(shù)據(jù)報關(guān)單后，進出口貨物的收發(fā)貨人、受委托的報關(guān)企業(yè)應(yīng)當自接到海關(guān)“現(xiàn)場交單”或“放行交單”通知之日起10日內(nèi)，持打印出的紙質(zhì)報關(guān)單，備齊規(guī)定的隨附單證并簽名蓋章，到貨物所在地海關(guān)遞交書面單證并辦理相關(guān)海關(guān)手續(xù)。這里的“10日內(nèi)”是指10個自然日，而不是10個工作日。特別是遇到“五一”、“十一”、春節(jié)等長假的時候，更要特別注意自然日是包含假期在內(nèi)的，因長假已經(jīng)耗費了7個自然日，因此留給報關(guān)人員交遞單據(jù)的時間僅剩下3個自然日。
未在10日內(nèi)交單可能出現(xiàn)的后果
海關(guān)刪除報關(guān)單電子數(shù)據(jù)，企業(yè)需重新向海關(guān)申報。
報關(guān)企業(yè)如果超過10日未到現(xiàn)場交遞單證，海關(guān)就會在第11天批量刪除報關(guān)單電子數(shù)據(jù)。刪除了電子數(shù)據(jù)后，企業(yè)的電子申報行為就歸于無效，企業(yè)如果想繼續(xù)通關(guān)，應(yīng)該重新進行申報。
可能會產(chǎn)生滯報。
對于進口貨物的報關(guān)單來說，如果因超過接單時限而被海關(guān)批量刪除，則企業(yè)在重新申報時極有可能產(chǎn)生滯報。因為電子申報行為已歸于無效，海關(guān)認可的申報時間是重新申報的時間。如果重新申報的時間已超過運輸工具申報進境之日起算的14天，則從第15日開始就征收滯報金。
報關(guān)員會被記分。
根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)對報關(guān)員記分考核管理辦法》的規(guī)定，“報關(guān)員自接到海關(guān)‘現(xiàn)場交單’或者‘放行交單’通知之日起10日內(nèi)，沒有正當理由，未按照規(guī)定持打印出的紙質(zhì)報關(guān)單，備齊規(guī)定的隨附單證，到貨物所在地海關(guān)遞交書面單證并辦理相關(guān)海關(guān)手續(xù)，導(dǎo)致海關(guān)撤銷報關(guān)單”的情形，海關(guān)要對該報關(guān)單的報關(guān)員記5分。如果在一個記分周期內(nèi)，該報關(guān)員被記滿30分，則海關(guān)將中止其報關(guān)員證效力，不再接受其辦理報關(guān)手續(xù)。報關(guān)員應(yīng)當參加注冊登記地海關(guān)的報關(guān)業(yè)務(wù)崗位考核，經(jīng)崗位考核合格之后，方可重新上崗。
第二條財政預(yù)算內(nèi)的機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體的非貿(mào)易非經(jīng)營性用匯，實行人民幣預(yù)算限額控制購匯。
第三條購匯人民幣限額由財政部門統(tǒng)一核定，中國銀行（含其分支機構(gòu)，下同）根據(jù)財政部門核定的購匯人民幣限額為用匯單位建帳立戶并監(jiān)督執(zhí)行，年終帳戶余額由銀行自動注銷。
第四條納入財政預(yù)算的非貿(mào)易非經(jīng)營性用匯項目包括：
（一）公費出國留學(xué)、進修人員用匯；
（二）向國際組織繳納的會費、股金與基金用匯；
（三）對外援助、國際救濟與捐款用匯；
（四）機關(guān)、駐外使領(lǐng)館、事業(yè)單位及社會團體在境外設(shè)立代表處或辦事機構(gòu)的開辦費和經(jīng)費用匯；
（五）聘請外國專家用匯；
（六）因公臨時出國訪問、考察、辦展覽、學(xué)習(xí)、培訓(xùn)、出席國際會議等用匯；
（七）境外朝覲用匯；
（八）對外宣傳費等用匯；
（九）經(jīng)批準的其他人民幣預(yù)算內(nèi)用匯。
第五條購匯手續(xù)：
（一）各用匯單位憑“非貿(mào)易外匯支出申請書”和人民幣支票，在核準的限額內(nèi)，到中國銀行按當天外匯牌價購匯；
（二）中國銀行根據(jù)用匯單位填寫的“非貿(mào)易外匯支出申請書”，經(jīng)核對開戶印鑒和填寫金額無誤后售匯，同時銷減用匯單位帳戶內(nèi)購匯人民幣限額；
（三）用匯單位不得超過限額購匯，中國銀行不得超過限額售匯。
第六條年度購匯人民幣限額指標的報批，中央單位向財政部編報；地方單位向當?shù)刎斦d（局）編報，由財政廳（局）匯總報財政部。經(jīng)綜合平衡后，中央單位的購匯限額指標由財政部下達并按季撥到其在中國銀行總行設(shè)立的帳戶內(nèi)；地方的購匯限額指標由財政部下達并按季通過中國銀行使用“購匯人民幣限額調(diào)撥單”調(diào)撥給各地財政廳（局）。
第七條財會部門對因公臨時出國團組要嚴格按財政部、外交部制訂的有關(guān)臨時出國人員費用的標準，審查“出境團組（人員）用匯申請表”。出國團組回國后，應(yīng)在10日內(nèi)報帳，對結(jié)余的外匯，應(yīng)填寫“非貿(mào)易外匯退匯通知書”，到中國銀行辦理退匯，中國銀行按退匯通知書金額相應(yīng)恢復(fù)其人民幣限額。
第八條各用匯單位須在每季度終了后5日內(nèi)，向同級財政部門報送“非貿(mào)易非經(jīng)營性購匯人民幣限額執(zhí)行情況統(tǒng)計（匯總）表”和“出國購匯人民幣限額執(zhí)行情況統(tǒng)計（匯總）表”，各地財政廳（局）在每季度終了后10日內(nèi)匯總報財政部。
第九條本規(guī)定所述有關(guān)憑證和表格由財政部統(tǒng)一印制。財會部門應(yīng)建立、健全用匯的申請、審核、報銷和核算制度。
第十條取消“外匯購買機票托運貨物證明單”（簡稱“三聯(lián)單”）；取消對非貿(mào)易單位的創(chuàng)匯獎勵制度。財政部發(fā)出的《中央單位購買國際航線飛機票有關(guān)外匯問題的通知》（[**]財外字第51號）、《非貿(mào)易外匯獎勵試行辦法》（[**]財外字第223號）、《全國非貿(mào)易外匯留成辦法》（[**]財外字第56號）同時廢止。
(一) 緊急仲裁員制度的出現(xiàn)背景
緊急仲裁員制度的實質(zhì)是臨時措施的問題,它解決的是“在仲裁庭組建前,當事人如何向仲裁機構(gòu)申請臨時救濟”的問題。因此,在討論緊急仲裁員制度之前,筆者擬先對臨時措施進行一個概括的介紹。國際商事仲裁臨時措施,主要是指在國際商事仲裁的最終裁決作出之前,由法院或者仲裁機構(gòu)根據(jù)仲裁案件一方當事人的申請,為保證仲裁裁決的順利作出和執(zhí)行,就對方當事人的財產(chǎn)或持有的證據(jù)或正在從事的行為等采取的臨時性強制措施。①按時間分類,臨時措施可分為兩種:一種是仲裁中臨時措施,即臨時措施的時間僅限于仲裁程序開始后已組成仲裁庭至仲裁最終裁決作出之前;另一種是仲裁前臨時措施,即臨時措施的時間在仲裁程序開始前。
………
1.2 國際商事仲裁臨時措施的權(quán)分配模式
緊急仲裁員制度的實質(zhì)是臨時措施的問題,根據(jù)各國仲裁立法及各仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則來看,臨時措施的權(quán)分配模式主要有兩種:第一種是法院專屬模式。該模式主要強調(diào)國際商事仲裁中的臨時措施是一種強制性措施,因此無論是仲裁機構(gòu)還是仲裁庭都無權(quán)該措施,而法院則是該措施的唯一主體。這種模式以意大利、奧地利和我國為代表,如 1994 年《意大利民事訴訟法典》第 818 條規(guī)定,“仲裁庭本身不得扣押財產(chǎn),也不得采用其他臨時保護措施”;第二種是仲裁庭和法院并存模式。這種模式是目前國際上普遍采用的一種臨時措施權(quán)力分配模式,在這種模式下,商事爭議當事人可向法院或仲裁庭申請臨時措施,但向不同的主體申請臨時措施的時間有所差別。按照大多國家仲裁立法來看,當事人只能在仲裁庭組建后,向仲裁庭申請臨時措施。若想要申請仲裁前臨時措施,則只能向法院申請。那么這時候,便出現(xiàn)了本文前言中所提到的問題,即在不希望法院參與的前提下,當事人無法申請仲裁前臨時措施。因此本文所要探討的“緊急仲裁員”制度,即是為了解決在仲裁庭和法院并存模式下,當事人無法向仲裁庭或仲裁機構(gòu)申請仲裁前臨時措施的問題。為了解決在法院和仲裁庭臨時措施權(quán)并存的模式下,如何向仲裁庭申請仲裁前臨時措施的這一問題,國際上一些仲裁機構(gòu)也曾做了一些努力。1990 年,國際商會仲裁院(以下簡稱”ICC”)了“仲裁前裁判員制度(the Pre-ArbitralReferee)”。該制度是為處理仲裁庭組建前發(fā)生的一些緊急情況而設(shè)的,與本文所要介紹的緊急仲裁員制度不同,該指引的相關(guān)規(guī)則并沒有規(guī)定在 ICC 的仲裁規(guī)則之中,而是自成體系,但該制度的適用結(jié)果并不盡如人意。除此之外,國際爭端解決中心(以下簡稱”ICDR”)和美國仲裁協(xié)會(以下簡稱”AAA”)也頒布了類似于”thePre-Arbitral Referee”的制度,但似乎也不受到爭議當事人的青睞。①2006 年,ICDR 修改了其仲裁規(guī)則,在 37 條中作出了“關(guān)于當事人如何向仲裁庭申請仲裁前臨時措施”的規(guī)定,這是緊急仲裁員制度第一次出>！
………
二、緊急仲裁員制度的運行及執(zhí)行問題
(一) 緊急仲裁員制度的運行程序介紹
關(guān)于緊急仲裁的申請時間,總結(jié)目前幾大主要國際仲裁機構(gòu)的規(guī)則,主要分為兩種:一種是只有在向仲裁機構(gòu)提交爭議案件之后(或同時),才能向機構(gòu)申請緊急仲裁,如,《SIAC2010 新仲裁規(guī)則》附件一,第 1 條,“當事人需要緊急救濟的,可以申請緊急臨時救濟。當事人在提交仲裁通知書的同時,或者在提交仲裁通知之后、仲裁庭組成之前,應(yīng)當提交緊急救濟書面申請”;另一種是在將案件仲裁申請?zhí)峤坏街俨脵C構(gòu)之前,即可向相關(guān)的仲裁機構(gòu)申請臨時措施,如,《ICC2012 新仲裁規(guī)則》附件四,第 1 條第 6 款,“除非緊急仲裁員認定有必要采用更長的時限,否則,在秘書處收到請求書后十日內(nèi),如果秘書處未能收到請求人交付的仲裁申請書,則院長應(yīng)終止緊急仲裁員程序”。
………
愛心基金會成立申請書范文一
尊敬的民政局：
青年學(xué)生是祖國的未來、民族的希望，青年學(xué)生的受教育程度，對國家發(fā)展意義重大，目前在我省廣大農(nóng)村地區(qū)很多優(yōu)秀的青年學(xué)生因家庭經(jīng)濟困難而綴學(xué)，這是對國家人力資源的極大浪費。我和幾個企業(yè)家自愿、自籌資金，成立扶助貧困優(yōu)秀學(xué)生完成學(xué)業(yè)的基金會，基金會的名稱暫定河北省圓夢助學(xué)基金會。其喻意是：鼓勵青年學(xué)生圓學(xué)業(yè)之夢、圓成才之夢、報效祖國、服務(wù)人民之意。
一、基金會的性質(zhì)
河北省同圓夢助學(xué)基金會為非公募性基金會，注冊基金200萬元。
二、基金會發(fā)起
本基金會由郭建勇等企業(yè)家發(fā)起。
郭建勇 男 1975年6月2日出生，河北省衡水市故城縣人，現(xiàn)任河北興弘嘉紡織服裝有限公司總裁一職。河北興弘嘉紡織服裝有限公司擁有固定資產(chǎn)5億元，20xx年實現(xiàn)產(chǎn)值10億元，稅金4000余萬元 。
基金會的原始基金來源于郭建勇出資200萬元，其他發(fā)起人的出資金額正在協(xié)商之中，之后每年將從企業(yè)中籌集50萬元以上，用于基金會后續(xù)資金的補充。
三、基金會宗旨
基金會宗旨：面向基層大眾、幫扶貧優(yōu)學(xué)子、播撒希望火種、收獲社會和諧、宣傳社會道義、傳承中華美德。
四、基金會業(yè)務(wù)范圍
(一)資助優(yōu)秀的貧困中學(xué)生的學(xué)費、生活費補助;
(二)資助優(yōu)秀的貧困大學(xué)生的學(xué)費、生活費補助;
(三)資助優(yōu)秀貧困大學(xué)畢業(yè)生的創(chuàng)業(yè)經(jīng)費。
五、基本程序：
(一)中學(xué)生：學(xué)校推薦---基金會工作人員現(xiàn)場考察(查看成績單、家庭狀況、面試)---初選名單---會務(wù)會確定;
(二)大學(xué)生：學(xué)校推薦---基金會工作人員現(xiàn)場考察(高考成績、家庭狀況、面試)---推薦名單(單體材料)---會務(wù)會研究確定;
(三)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)資助：項目申請---家評審---理事會研究確定。
六、基金會地址
桃城區(qū)中華南大街281號尚城國際。
我們將嚴格按照國家法律法規(guī)和基金會章程的規(guī)定，辦理基金會相關(guān)業(yè)務(wù)，希望貴處批準我的申請書。
此致
敬禮
申請人：
XX年XX月XX日
愛心基金會成立申請書范文二
尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo):
我是**學(xué)院的***班的***，我于20xx年10月在學(xué)校愛心獻血車上獻血，我覺得自己的血液能夠延續(xù)他人的生命,真的是一件能讓我為自己感到驕傲和快樂的事。
我來自**的一個農(nóng)村，母親照顧著家里的大小適宜，因常年的農(nóng)活，腰椎間盤突出。父親將近六十多歲，一直以來做著起早貪黑的包工隊的工作，用微薄的收入來供給家里的支出。而且，又因為我報了雙學(xué)位，更是加重了父親的負擔(dān)。自入大學(xué)以來，深刻感到父母的不易，大一時也是有做過很多次兼職。同時，學(xué)習(xí)也不敢落下，大一一年我的學(xué)業(yè)也在班里是第二名。
大一一年的成長，讓我現(xiàn)在已經(jīng)成為一名更合格的大學(xué)生了。
學(xué)習(xí)方面:學(xué)習(xí)態(tài)度認真端正，大一一年成績在班里均為第二名，同時，我對本專業(yè)的學(xué)習(xí)進行了深入化的學(xué)習(xí)，考取了全國的市場營銷經(jīng)理助理的證書。而且，為了將自己的的素質(zhì)進一步提高，參加了普通話等級的考試。終于，在我的刻苦努力下和同學(xué)們的支持下，我獲得了“三號學(xué)生”的稱號與“學(xué)習(xí)標兵”等榮譽稱號，成為了同學(xué)們學(xué)習(xí)的榜樣。
生活方面：大一上學(xué)期，本著師院“敬業(yè)奉獻，為人師表”的校訓(xùn)，我參加了校里組織的“金牡丹義務(wù)家教”活動，將自己的周末奉獻給了可愛的孩子們，促進他們的學(xué)習(xí)與成長，雖然失去了自己放松的時間，但我為自己感到驕傲。與此同時，參加了商學(xué)院的體育運動會中的100米賽跑，獲得了第二名的成績，這讓我深深感覺到自己是班里的一員，能為班里爭光，我感到非常的榮幸。
良好的人際關(guān)系幫助我在各方面取得了進步和提高，樂于助人樂于付出是我的處世原則。由于我待人坦誠，熱心，能與同學(xué)們和睦融洽地相處，并深受他們的歡迎。身為寢室長我也注意到必須調(diào)解好室友之間的關(guān)系，及時為她們排憂解難，幫助那些需要幫助的人。
“只要人人都獻出一份愛，世界將變成美好的人間”，這是傳唱了無數(shù)遍的歌曲，我相信這種愛心傳遞的力量，也會一直去奉獻我的愛心。
為此，我申請了愛心助學(xué)金，希望領(lǐng)導(dǎo)、老師們予以肯定。如果沒被通過，也一樣會努力的提高自己的綜合素質(zhì)，奉獻自己的愛心。
申請人：
XX年XX月XX日
基金會的 定義
即面向公眾募捐的 基金會，簡稱公募基金會。20xx年，中國頒布的《條例》中第三條對公募的定義，即面向公眾募捐。對于公募性組織而言，資源獲得來自于公眾的志愿性捐贈，不具有財政機制的強制性和市場機制的交易性，而是公眾的捐贈意愿來決定。公募基金會的公信力，概括而言，就是公募基金會公開說明組織所獲各種資源的流向，以及說明各種運作是否有成效、是否符合組織宗旨及其社會承諾，用來證明其為可靠組織。
基金會的審批條件根據(jù)《基金會管理條例》(國務(wù)院令第400號)第八條規(guī)定，設(shè)立公募基金會，應(yīng)當具備下列條件：
1、為特定的公益目的而設(shè)立;
2、全國性公募基金會的原始基金不低于800萬元人民幣，地方性公募基金會的原始基金不低于400萬元人民幣，非公募基金會的原始基金不低于200萬元人民幣;原始基金必須為到賬貨幣資金;
3、有規(guī)范的名稱、章程、組織機構(gòu)以及與其開展活動相適應(yīng)的專職工作人員;
4、有固定的住所;
5、能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。
全國性公募基金會的原始基金不低于800萬元人民幣。
基金會的類型劃分
1、按照募捐范圍劃分
依據(jù)《基金會管理條例》規(guī)定，公募基金會分為全國性公募基金會和地方性公募基金會。這主要是以基金會募捐的地域范圍作為劃分的標準。全國性的公募基金會，其募捐是不受限制的。地方性的公募基金會只能在其注冊的省級行政區(qū)域內(nèi)進行募捐。
摘要：聽證制度是現(xiàn)代行政程序法參與原則的核心。分析當前高校學(xué)生紀律處分中聽證制度的運行情況，從聽證制度的主體、具體程序以及案卷制度的角度對高校學(xué)生紀律處分中聽證制度的具體完善提出了基本設(shè)想。
關(guān)鍵詞：高校學(xué)生；紀律處分；聽證；完善
聽證，是指：“任何參與裁判爭端或裁判某人行為的個人或機構(gòu)，都不應(yīng)該只聽取人一方的說明，而是要聽取另一方的陳述；在未聽取另一方的陳述的情況下，不得對其實施懲罰。”[3]教育部《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第56條規(guī)定，學(xué)校在對學(xué)生作出處分決定之前，應(yīng)當聽取學(xué)生或者其人的陳述和申辯。該法規(guī)的出臺，為高校建立學(xué)生管理聽證制度提供了法律依據(jù)。聽取涉嫌違紀學(xué)生對其違紀行為的陳述與申辯是處分決定合法有效的正當性因素之一。聽證制度是現(xiàn)代行政程序法參與原則的核心。
一、聽證制度具體程序的完善
近年來，我國部分高校針對聽證程序陸續(xù)建立了聽證程序的具體實施規(guī)則（細則），各高校在作出對學(xué)生重大的、與其切身利益相關(guān)的負擔(dān)性處分時多適用正式聽證制度，即多在具體管理行為時適用。因為對學(xué)生重大的利益處分涉及到學(xué)生身份權(quán)，直接影響學(xué)生的前途和命運。當然正式聽證也適用于涉及學(xué)生利益的高校政策的制定和重大改革措施的推行，如調(diào)整收費等。正式聽證程序與非正式聽證程序相比較，正式聽證由于其嚴格的程序性優(yōu)勢更有利于保護相對人的合法權(quán)益，但是也會耗費很多的人力、物力、財力，不適應(yīng)高校行政效率的要求。針對不同種類的處分決定應(yīng)當采取不同形式的聽證程序：當涉及學(xué)生重大權(quán)益的處分決定，例如退學(xué)和開除學(xué)籍，由于它們改變了學(xué)生的身份，有可能剝奪學(xué)生受教育的權(quán)利，高校在做出這類處分時，應(yīng)舉行正式的聽證會，使高校和學(xué)生雙方得以提出證據(jù)，進行質(zhì)證，高校基于聽證筆錄做出決定。警告、嚴重警告、記過、留校查看四種處分形式，不涉及被處分學(xué)生的重大權(quán)益，考慮到高校的管理效率，可以采用非正式聽證程序。
1.告知程序。聽證組織者（一般高校為聽證委員會辦公室）擬對違紀學(xué)生作出最終處理決定之前，對應(yīng)當適用聽證程序的，作出處分決定之前應(yīng)當書面告知被調(diào)查人有要求聽證的權(quán)利。對應(yīng)該告知而沒有履行告知義務(wù)的，處分決定無效。
2.申請與受理程序。被調(diào)查學(xué)生應(yīng)當在收到告知書之日起的七日內(nèi)，決定是否要求舉行聽證;要求舉行聽證的，應(yīng)當由其本人或委托他人代為向聽證委員會辦公室提交書面申請書。無正當理由逾期未提出的，視為放棄聽證權(quán)。被調(diào)查學(xué)生在規(guī)定的期限內(nèi)提交申請書的，聽證委員會辦公室應(yīng)受理并決定舉行聽證。
3.通知程序。決定聽證后，聽證委員會辦公室在舉行聽證三日前通知當事人舉行聽證的時間、地點及預(yù)給予處分結(jié)果等有關(guān)事項。
4.聽證前準備程序。聽證主持人在聽證準備階段應(yīng)當完成以下程序:制作并張貼《聽證公告》；受理并審查決定當事人不公開聽證的申請；受理并審查決定當事人要求鑒定、翻譯的申請；受理并審查決定當事人申請證人出庭的申請；受理并審查決定當事人對聽證書記員、鑒定人、翻譯人員的回避申請；決定聽證舉行時間、地點、方式并通知聽證參加人。
5.聽證會程序。主持人簡述聽證事由，調(diào)查人員宣讀擬作出的處分決定及事實根據(jù)和法律依據(jù)；當事人針對指控的事實及相關(guān)的問題進行申辯和質(zhì)證；調(diào)查人員、當事人辯論；主持人宣布辯論結(jié)束后，調(diào)查人、當事人依次作最后的總結(jié)發(fā)言和陳述；當事人作最后陳述后，由聽證主持人宣布聽證結(jié)束，告知聽證參加人查閱聽證筆錄，并簽字蓋章。
6.送達程序。聽證主持人應(yīng)當制作《聽證報告書》，記明聽證事由及聽證進程簡況；聽證當事人的主張與事由；調(diào)查人員、申請人提出的證據(jù)及其認證情況等事項。由聽證主持人、聽證書記員簽名蓋章后送達聽證當事人。
二、聽證制度主體的完善
在正式聽證程序中，聽證主體主要有四個：即聽證組織者、聽證主持人、調(diào)查取證人員、作為當事人一方的利益相關(guān)人。其中，聽證主持人和作為當事人一方的利益相關(guān)人在聽證主體中居于重要地位。“任何人不能做自己案件的法官”是正當程序原則的基本要求之一。根據(jù)這一要求，高校在行使處分權(quán)時進行調(diào)查的機構(gòu)以及做出最終決定的機構(gòu)應(yīng)當相互獨立，因為事前調(diào)查的人員參與裁決，必然著重以他所調(diào)查的證據(jù)作為裁決的基礎(chǔ)，從而忽視當事人所提出的證據(jù)和反駁。一般各高校均設(shè)立了“學(xué)生申訴處理委員會”，由其具體負責(zé)聽證會的組織工作。 筆者認為，由“學(xué)生申訴處理委員會”負責(zé)聽證會的組織工作，是不合理的，由于學(xué)生申訴委員會是在處分決定做出以后的事后救濟部門，而聽證制度是在處分決定前的事前救濟制度。如果事前救濟部門與事后救濟部門都是由同一個部門擔(dān)任，其救濟作用將無法充分發(fā)揮。根據(jù)正當程序原則的要求，負責(zé)組織聽證的部門和負責(zé)受理申訴的部門應(yīng)當分別由兩個部門擔(dān)任。高校應(yīng)當在“學(xué)生申訴受理委員會”外另組建一個“聽證委員會”，專門負責(zé)組織聽證工作。聽證委員會可以由教師代表、聘請專家、法律顧問、學(xué)生代表等人組成，聽證主持人可以從中隨機產(chǎn)生。如果學(xué)生認為聽證主持人與本案件的處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以申請回避，并更換聽證主持人。
三、聽證制度中案卷制度的完善
正式聽證程序應(yīng)當制作聽證筆錄。聽證筆錄，是高校決策機關(guān)對當事學(xué)生所陳述的意見和提供的證據(jù)所做的一種記載，也是聽證過程的一個書面記載，也是高校決策機關(guān)作出決定的依據(jù)。正式聽證筆錄應(yīng)當由聽證主持人制作。首先，該筆錄應(yīng)當記明以下主要內(nèi)容：案件名稱、聽證主持人姓名、職務(wù)、出席聽證的當事人（或人）姓名、聽證是否公開、當事人所作的聲明、陳述、發(fā)問的要點、證據(jù)調(diào)查的內(nèi)容以及主持人認為其他需要記錄在案的其他重要事項。 其次，筆錄必須由主持人親筆簽名；同時由當事學(xué)生以親筆簽名證實，除當事學(xué)生自愿放棄的除外。如當事學(xué)生不能簽名或僅能代簽名，或拒絕簽名，或在全部記錄或記載其個人陳述部分制成筆錄前離開，決策機關(guān)應(yīng)當注明原因，并由主持人用明示的方法在筆錄上證明其真實性。最后，正式聽證筆錄要形成聽證結(jié)論。“聽證結(jié)論是聽證主持人通過聽證程序所認定的案件事實所形成的書面意見”。[4]對于聽證結(jié)論，要送達涉嫌違紀行為的學(xué)生，以便使其了解聽證結(jié)論，維護自己的正當權(quán)益。
參考文獻：
[1]陳英紅：《聽證制度在高校管理中的適用初探》，載《北京理工大學(xué)學(xué)報》2006年第2期。
[2]王宇清：《高校學(xué)生管理中建立處分聽證制度》，載《河北理工學(xué)院學(xué)報》2005年第3期。
[3]章劍生著：《行政程序法基本原理》，法律出版社2003年版，第220頁。
根據(jù)異議程序設(shè)置于商標注冊前后的不同，分為異議前置和異議后置。現(xiàn)行法實行異議前置，即在申請商標初步審定公告后注冊之前。此次修改商標法，有觀點認為，在全面審查制下，應(yīng)當實行異議后置即異議在注冊公告之后提出，或者將其與爭議程序合并，不再保留獨立的異議程序。主要理由是，商標異議量占初步審定公告量的比例很小，而很小部分的異議使得絕大多數(shù)沒有異議的商標獲得注冊的時間拖延。如果從縮短注冊周期而言，改全面審查為部分審查，即取消相對理由審查更為有效。基于以下考慮，本文認為應(yīng)當堅持異議程序前置：第一，確保商標權(quán)的正當性。商標注冊能夠產(chǎn)生商標權(quán)的共同基礎(chǔ)在于公示公信力，經(jīng)過異議程序是商標權(quán)取得正當性的前提。國家主管機關(guān)通過審查、公告等程序?qū)⑸暾埲说娜〉蒙虡藱?quán)的意思公開，通過異議程序賦予社會公眾尤其在先商標所有人提出意見的機會，在先商標所有人認為初步審定商標侵害其商標權(quán)，可以提出異議；如果沒有異議則表明申請人取得商標權(quán)的意思得到社會公眾的認可，商標權(quán)就依注冊產(chǎn)生。但是，不能以依職權(quán)的相對理由審查取代在先權(quán)利人的異議，或者剝奪在先權(quán)利人的異議權(quán)利。第二，維護商標注冊的權(quán)威性和注冊商標的穩(wěn)定性。如果沒有前置的異議程序，商標注冊公告只是公示，不能產(chǎn)生公信力，商標注冊缺乏權(quán)威性。注冊人在取得商標注冊之后，仍不能放心地投入使用。在現(xiàn)有異議程序前置的情況下，注冊商標爭議量為數(shù)不多，2004至2006年分別為1253、1322和1264件，商標注冊人可以對注冊產(chǎn)生合理的信賴。取消前置無疑會增加注冊商標之間的沖突，注冊商標被宣告無效或者被判侵權(quán)的數(shù)量也會增加，使得注冊商標的效力整體上處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。
二、限制異議人的主體資格和異議理由
現(xiàn)行法第30條規(guī)定，“任何人均可以提出異議”，其中“任何人”的規(guī)定立法目的有二：第一，增加商標審查工作的透明度，有利于社會公眾監(jiān)督；第二，有利于商標局內(nèi)部糾錯。由商標審查員對獲得初步審定公告但不符合商標法第28條規(guī)定的商標申請?zhí)岢霎愖h，而后裁定異議成立，不予核準注冊。但是，社會公眾真正自愿承擔(dān)異議費用監(jiān)督商標審查工作的幾乎沒有，審查員提出異議的數(shù)量日趨減少，使得上述立法目的落空。“任何人”的規(guī)定反而為惡意異議大開方便之門，惡意異議通常表現(xiàn)為對他人的在先商標權(quán)利或者其他權(quán)利提出異議，妨礙初步審定商標獲得注冊，向被異議人索取高額撤銷異議的費用。惡意異議不僅損害了當事人權(quán)益，擾亂商標注冊秩序，治本之道是通過修改商標法，限制異議人的主體資格。
對異議人主體資格進行限制必須結(jié)合異議理由。有觀點認為，初步審定商標違反不得注冊的絕對理由禁用條款（現(xiàn)行法第10條）、顯著特征條款（第11條）、立體商標的功能性條款（第12條）的，任何人可以提出；侵犯在先商標或者其他權(quán)利的，只有權(quán)利人或者利害8關(guān)系人可以提出。本文認為，商標異議程序只宜解決初步審定的商標與在先商標（含在先申請、在先審定、在先注冊和在先使用商標）之間的沖突，修改商標法可結(jié)合異議理由將異議人的主體資格限定為在先商標所有人或者利害關(guān)系人，理由如下：
第一，在商標局審查絕對理由的前提下，初步審定商標違反上述規(guī)定的為數(shù)甚少，而且即使獲得注冊，商標局可以及時依職權(quán)撤銷；違反顯著特征和立體商標功能性的，商標注冊人也不得妨礙他人正當使用。但是，如果保留“任何人”可以提出異議的規(guī)定，目前的惡意異議極有可能由主張他人在先權(quán)利向主張違反上述條款轉(zhuǎn)變，難以徹底杜絕惡意異議。
第二，初步審定商標與其他在先權(quán)利發(fā)生沖突，并不影響權(quán)利人享有和行使在先權(quán)利。以著作權(quán)為例，初步審定的商標侵犯著作權(quán)的，沒有改變著作權(quán)的歸屬，權(quán)利人仍依法享有和行使著作權(quán)。而且，商標和作品之間通常情況下沒有競爭關(guān)系。因此，將兩者的權(quán)利沖突留待注冊后解決，對在先權(quán)利所有人或者利害關(guān)系人的造成的損害不大，也不會造成消費者混淆。商標權(quán)與其他在先權(quán)利沖突純屬民事糾紛，沖突的判定超出了商標主管機構(gòu)的專業(yè)性，應(yīng)當通過司法程序解決，無需行政程序前置。
第三，異議程序解決初步審定商標與在先申請和注冊商標的沖突，可以有地減少注冊商標之間的沖突，維護商標注冊的權(quán)威性。商標的生命在于使用，異議程序解決初步審定商標與在先使用商標的沖突，可以明確未注冊商標的權(quán)利歸屬，保護在先使用人的合法利益。而且，相同或者近似商標一旦出現(xiàn)在市場上，不僅會對在先商標所有人的利益造成直接損害，也容易使消費者混淆從而損害公眾利益。
三、明確商標異議受理條件
條例第22條第一款規(guī)定，“商標異議書應(yīng)當有明確的請求和事實依據(jù)，并附送有關(guān)證據(jù)材料”，其中“明確的請求”實為多余。因為，異議的請求無非是不同意被異議商標在其指定的全部或者部分商品上注冊，即使異議書未能明確為全部或者部分，商標局也應(yīng)當受理異議申請并依法裁定。實踐中，商標異議書缺少異議請求的現(xiàn)象極為罕見，常見的是只有異議請求而無明確的異議理由，導(dǎo)致商標局難以處理。在烏魯木齊鴻業(yè)文化有限公司（以下稱為“鴻業(yè)公司”）訴商標局“異議申請不受理”一案中，鴻業(yè)公司提出異議申請時只提交了固定格式的《商標異議申請書》，但注明“對具體的異議理由和證據(jù)材料再作補充”，并隨后進行了補交。商標局認為，鴻業(yè)公司的補交行為不能改變其提出異議申請時“異議書缺乏明確的請求和事實依據(jù)”的事實，故不符合受理條件。一審法院認為，鴻業(yè)公司補充提交了具體的理由及證據(jù)，應(yīng)當視為鴻業(yè)公司的申請手續(xù)基本齊備，符合法律規(guī)定的受理條件，應(yīng)予受理。商標局不服提出上訴，二審法院判決駁回上訴，維持一審判決。[1]本案商標局和審理法院的根本分歧在于：異議理由是否可以補充或者補正。商標局認為，根據(jù)條例第22條第一款的規(guī)定，商標異議書沒有明確的請求和事實依據(jù)，即構(gòu)成不予受理的情形，且異議理由不屬于可以補充或者補正的范疇。審理法院則認為，商標異議書雖然缺乏具體的異議理由，但適用條例第22條第三款關(guān)于補充證據(jù)材料的規(guī)定，可以通過補充予以補正，使其異議申請符合受理的條件。出現(xiàn)上述問題的根本原因在于現(xiàn)行法沒有明確規(guī)定異議申請受理條件及其補正，此次修改商標法可以參照《商標評審規(guī)則》第12條、第15條的規(guī)定予以彌補，確立商標異議受理制度。如明確規(guī)定，“異議申請必須符合下列條件：(一）申請人須有合法的主體資格；（二）在異議期內(nèi)提出；（三）屬于商標局受理商標異議的范圍；（四）有具體的異議理由和事實；（五）依法提交符合規(guī)定的申請書及有關(guān)證據(jù)材料；（六）依法交納異議費用。”“商標局收到異議申請書，經(jīng)審查，認為符合異議申請條件的，應(yīng)當予以受理；認為異議申請不符合上述（一）、（二）、（三）條件之一的，不予受理；不符合上述（四）、（五）、（六）條件之一的，商標局應(yīng)當向申請人發(fā)出補正通知，限期補正，經(jīng)補正仍不符合規(guī)定的，不予受理”。如果將異議案件改由商標評審委員會管轄，則異議申請受理的條件可以統(tǒng)一到申請評審的條件之中。
四、放寬對當事人補充證據(jù)材料的時限限制。[2]
為了使當事人做到及時提交異議申請或異議答辯材料，從而做到既維護異議當事人的合法權(quán)利，又在一定程度上提高異議裁定工作的效率，條例第22條第三款規(guī)定：“當事人需要在提出異議申請或者答辯后補充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當在申請書或者答辯書中聲明，并自提交申請書或者答辯書之日起3個月提交；期滿未提交的，視為當事人補充有關(guān)證據(jù)材料。
”
本條款易生歧義之處在于：當事人未在異議申請書或者答辯書中聲明的，是否可以規(guī)定期限內(nèi)補交證據(jù)材料？本文認為，該條款有關(guān)“應(yīng)當聲明”的規(guī)定具有宣示性，而非強制性，不能因為當事人未作聲明而剝奪其補充證據(jù)材料的權(quán)利。該條款的目的有二：一是當事人給予商標局以提示，避免商標局在收到異議補充證據(jù)材料前發(fā)送答辯通知書、商標異議書副本，也避免商標局在收到答辯補充證據(jù)材料之前作出裁定。二是如果當事人未作聲明，由其承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。例如，被異議人在答辯中未作有關(guān)補充證據(jù)的聲明，商標局在其提交補充證據(jù)材料前，以證據(jù)不足為由就異議案件作出對被異議人不利的裁定，則商標局不承擔(dān)任何責(zé)任。
該條款的偏差之處在于：第一，它規(guī)定“期滿未提交（補充證據(jù)材料）的，視為當事人放棄補充有關(guān)證據(jù)材料”，而未從對期滿提交的作何處理的角度加以規(guī)定？首先，從本條款規(guī)定的內(nèi)容來看，當事人通過聲明制度取得補充證據(jù)材料的權(quán)利。嚴謹而言，此處放棄的不是“補充有關(guān)證據(jù)材料”，而是“補充有關(guān)證據(jù)材料的權(quán)利”。其次，本條款中“視為”的本意應(yīng)當是當事人本沒有放棄，法律推定其放棄。但是，如果當事人未在規(guī)定期限內(nèi)提交或者期滿未提交的，本來就是放棄補充有關(guān)證據(jù)材料的權(quán)利，無需“視為”。最后，真正需要“視為”的是當事人期滿提交的情形，換言之，當事人逾期提交補充證據(jù)材料的，說明其沒有放棄補充有關(guān)證據(jù)材料的權(quán)利，但因為屬于逾期提交，法律視為其未提交。類似的問題還出現(xiàn)在條例第22條第二款規(guī)定：“被異議人不答辯的，不影響商標局的裁定”，這一條款屬于無效條款。因為，被異議人不答辯的，商標局也將依法裁定，乃商標局行使裁定權(quán)應(yīng)有之意，無需另行明文規(guī)定。法律需要規(guī)定的是，對被異議人逾期答辯的作何處理？是不受理被異議人的答辯，還是將答辯材料歸入異議案卷，但視為未答辯，在裁定時不考慮其答辯理由。第二，沒有規(guī)定例外情形。如果因不可歸責(zé)于當事人的事由致使其不能按期補充，或者證據(jù)是在上述3個月期限屆滿之后形成的，則應(yīng)當允許其在期限屆滿之后補交。[3]
該條款的漏洞在于：當事人是否可以在規(guī)定期限內(nèi)補充異議或者答辯理由？本文認為，商標異議制度的根本目的在于定紛止爭，在確保被異議人答辯權(quán)利的情況下，應(yīng)當允許異議人補充異議理由。而且，由于法律沒有要求商標局向異議人轉(zhuǎn)送被異議人的答辯書以及證據(jù)交換制度，禁止被異議人補充答辯理由，更是缺乏合理性。當事人補充異議理由或者答辯理由的期限，可以參照本條款執(zhí)行。上述鴻業(yè)公司訴商標局異議不受理一案，審理法院也認為異議理由可以適用本款規(guī)定進行補充。
本文認為，在商標異議案件審理周期過長，現(xiàn)行法也沒規(guī)定審理時限的情況下，單方面規(guī)定當事人補充理由和證據(jù)的時限，并不妥當。建議將條例第22條第一款中的“應(yīng)當”修改為“可以”，并刪除“聲明”和“期滿視為放棄”的規(guī)定，增加兩款分別規(guī)定“證據(jù)交換”和“期滿補充的處理”。例如：
“當事人需要在提出異議申請或者答辯后補充有關(guān)證據(jù)材料的，可以自提交申請書或者答辯書之日起3個月提交”。“對當事人在前款規(guī)定的期限內(nèi)提交的證據(jù)材料，商標局應(yīng)當將該證據(jù)送達給對方當事人，限其在指定期限內(nèi)進行質(zhì)證”。[4]“對當事人在本條第一款規(guī)定的期限屆滿后提交的證據(jù)材料，商標局經(jīng)審查認為該證據(jù)材料足以影響案件裁定結(jié)果而應(yīng)予采信的，應(yīng)當將該證據(jù)送達給對方當事人，限其在指定期限內(nèi)進行質(zhì)證”。五、明確異議期的起算時間
現(xiàn)行法第30條規(guī)定：“對初步審定的商標，自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可以提出異議”。對于異議期“三個月”的起算時間是否包含初步審定公告當日，現(xiàn)行法及其條例均沒有明確規(guī)定。自1983年商標法實施以來，商標局一直按照“包含當日”計算異議期，且少有爭議，但在楊紫明訴商標局“異議申請不受理”一案中，商標局的此種計算方法受到了挑戰(zhàn)。在此案中，上海某公司申請注冊的第3840964號“卡賓CPT及圖”商標獲得初步審定，刊登于2006年1月21日的總第1008期《商標公告》上。商標局認為對該商標提出異議的期限于同年4月20日屆滿，故對楊紫明于4月21日提出的異議申請作出不予受理的決定，楊紫明不服訴至法院。一審法院經(jīng)審理認為，在《商標法》對期間沒有特殊規(guī)定的情況下，對初步審定商標提出異議的期間計算應(yīng)參照《民事訴訟法》的一般性規(guī)定，即第75條第二款：“期間的起算不應(yīng)包括期間開始的時和日”，據(jù)此對本案初步審定商標提10出異議的期間屆滿日為同年4月21日，商標局將初步審定公告當天作為異議期間的第一天計算，缺乏充足的法律依據(jù)，應(yīng)予撤銷。[5]
自實踐而言，商標局自《商標法》1983年實施以來，一直采用“自當天起算”各種期間、期限的計算做法，已形成行政慣例，且鮮有爭議，故這一慣例似宜得到司法的尊重。自理論而言，《商標法》作為知識產(chǎn)權(quán)法的組成部分，屬于民法的范疇，其上位法應(yīng)為《民法通則》，期間的計算應(yīng)當適用《民法通則》第154條的規(guī)定，即“規(guī)定按照日、月、年計算期間的，開始的當天不算入，從下一天開始計算。”依此規(guī)定，期間的計算采日歷計算法，即“按陽歷公歷規(guī)定的時間進行計算，無論月份大小、年之平潤，均從日歷的規(guī)定”。而且，“每天從零時至24時為1日，從每月或每年的始日至最后一日，為1月或1年。如果期間不是從每月或每年的始日開始，那么就應(yīng)以期間的最后一月或一年中與始日相當之日的前一天作為期間的終止日”；如果“期間的最后一月或一年中沒有相當于期間始日的日期時，按日歷計算法的本旨，自應(yīng)以期間最后一月的末日為期間終止日”。[6]按此計算方法，異議期間應(yīng)該自初步審定公告之次日即1月22日起算，終止日為4月21日。因1日從當日零時開始，商標局初步審定公告時當日就已經(jīng)開始，如果將當日算入異議期間，則異議期間不足3個月，故應(yīng)從次日起算期間。一審法院在本案中適用《民事訴訟法》的規(guī)定，雖然在結(jié)果上與適用《民法通則》殊途同歸，但《民事訴訟法》屬于民事程序法，而《商標法》盡管包含程序性規(guī)定但其主要屬性為實體法，一審法院將民訴法作為商標法的上位法，理由并不充分。
為了避免引起歧義，此次修改商標法應(yīng)當參照《民法通則》及《專利法實施細則》、《商標評審規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定，[7]在“附則”中對期間的起算和終止作統(tǒng)一規(guī)定。例如：“本法規(guī)定按照日、月、年計算期間的，開始的當天不算入，從下一天開始計算”；“期間以月或者年計算的，以最后一月或者一年與開始日相應(yīng)之日的前一天為期間屆滿日。最后一月沒有相應(yīng)之日的，以該月最后一日為期間屆滿日”；“期間的最后一天是法定節(jié)假日的，以休假日的次日為期間的最后一天”。
六、消除關(guān)于注冊公告法律效力規(guī)定的矛盾之處
現(xiàn)行法第34條第二款規(guī)定，“經(jīng)裁定異議不能成立而核準注冊的，商標注冊申請人取得商標專用權(quán)的時間自初審公告三個月期滿之日起計算”，其中“初審公告三個月期滿之日”就是原注冊公告之日。條例第23條第二款規(guī)定，“被異議商標在異議裁定前已經(jīng)刊發(fā)注冊公告的，撤銷原注冊公告，經(jīng)異議裁定核準注冊的商標重新公告”。條例的規(guī)定在法理上與現(xiàn)行法的規(guī)定存在無法克服的矛盾。因為，注冊公告一經(jīng)“撤銷”，其后果是注冊公告的法律效力終止，不能發(fā)生法律效果。而現(xiàn)行法規(guī)定經(jīng)裁定異議不能成立而核準注冊的，被異議商標專用權(quán)期限自原注冊公告之日起計算，必然意味著原注冊公告發(fā)生法律效力。而且，專用權(quán)期限仍自原注冊公告之日起算，則條例規(guī)定的“重新公告”毫無法律效果。較為符合法理的解釋可能是：被異議商標在異議裁定前已經(jīng)刊發(fā)注冊公告的，原注冊公告效力“中止”，而非撤銷后的“終止”，該注冊公告可以附條件地發(fā)生法律效力，其中的條件就是“經(jīng)裁定異議不能成立而核準注冊”。
此次修改商標法如保留初步審定公告和注冊公告，則條例的內(nèi)容宜作相應(yīng)修改，以消除矛盾。例如：“被異議商標已經(jīng)刊發(fā)注冊公告的，該注冊公告在異議經(jīng)終局裁定之前不發(fā)生法律效力”。如果將兩次公告合并為一次公告，則刪除條例第23條第二款的規(guī)定，直接規(guī)定：“經(jīng)裁定異議不能成立而核準注冊的，商標局發(fā)給商標注冊證。商標注冊申請人取得商標權(quán)的時間自該商標公告之日起計算。”
七、設(shè)立審理異議案件的簡易程序
如果取消相對理由審查，商標異議案件數(shù)量將會大幅度增長，案件審理周期過長至少會產(chǎn)生兩大弊端：其一，大量被異議商標的權(quán)利處于不穩(wěn)定狀態(tài)，不利于維護申請人的利益；其二，對于因搶注提起的異議案件，不利于維護真正商標所有人的利益和制止不正當競爭。為了最大限度地消除上述弊端，有必要設(shè)立審理異議案件的簡易程序，《日本商標法》關(guān)于異議程序的規(guī)定可資借鑒。[8]
根據(jù)《日本商標法》第43條之三的規(guī)定，商標異議申請受理后，特許廳組成審判庭對異議案件進行審理。雖然該法第43條之四（四）規(guī)定，審判長應(yīng)當將異議書副本送達商標權(quán)人，但此送達僅起告知商標權(quán)人其注冊商標被提出異議申請的作用，商標權(quán)人并無權(quán)利進行答辯，即使商標權(quán)人提出意見也無法律意義。審判庭經(jīng)審理認為異議不成立的，直接作出維持注冊的決定，并通知商標權(quán)人。審判庭經(jīng)審理認為異議成立，擬撤銷商標注冊的，則應(yīng)當依第43條之十二的規(guī)定向商標權(quán)人發(fā)出撤銷理由的通知，并限其在指定期限內(nèi)提出意見書。商標權(quán)人的意見書說服審判庭取消撤銷理由的，審判庭作出維持商標注冊的決定；未能說服的，則作出撤銷商標注冊的決定。此規(guī)定的合理性在于，法律賦予被異議人答辯的權(quán)利實際上是給予其陳述意見的機會，以說服審理機構(gòu)異議不成立，如果審理機構(gòu)本身就認為異議不能成立，仍讓被異議人進行答辯、審理機構(gòu)審查答辯理由和材料、裁定中歸納答辯理由、羅列答辯證據(jù)材料，似有多此一舉之嫌疑。基于此，本文認為，可以修改現(xiàn)行法關(guān)于答辯程序的規(guī)定，對已經(jīng)受理的異議案件，在異議人補充證據(jù)材料的期限屆滿后，即開始審理。經(jīng)審理認為異議不成立的，直接作出核準注冊的裁定；認為異議成立（含部分成立）的，向被異議人發(fā)出答辯通知（含異議書副本）、擬不予核準注冊的理由，被異議人沒有答辯或者答辯理由不成立的，裁定不予核準注冊。例如：設(shè)立專條規(guī)定簡易程序：“直接裁定異議不成立商標評審委員會經(jīng)審理認為異議不成立的，可以直接作出裁定；預(yù)先裁定成立及答辯通知商標評審委員會經(jīng)審理認為異議在被異議商標指定使用的全部或者部分商品上成立的，應(yīng)當將答辯通知和異議申請書副本及有關(guān)證據(jù)材料送達被異議人，限其自收到答辯通知之日起30內(nèi)答辯”。
八、減少商標異議案件的審級
《商標法》在2001年修改之前，商標異議案件由商標評審委員會做出終局裁定。修改后的現(xiàn)行法在保留異議復(fù)審程序的基礎(chǔ)上，增加了司法救濟程序，即根據(jù)第33條第二款規(guī)定，當事人對商標評審委員會的異議復(fù)審裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院。人民法院應(yīng)當通知商標復(fù)審程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。由此形成商標異議案件行政二審、司法二審的四級審理終審制，即商標局異議裁定、商標評審委員會異議復(fù)審裁定、一審法院作出一審判決、二審法院作出終審判決。此種結(jié)果與商標局和商標評審委員會職能分配密切相關(guān)。現(xiàn)有的分配設(shè)想是：商標評審委員會直接管轄商標注冊申請被駁回和商標注冊后的爭議，商標初步審定并公告后、注冊前的爭議仍由商標局管轄。就商標異議而言，實際上是一方當事人不服商標局初步審定商標并公告的決定，在本質(zhì)上與一方當事人不服商標局駁回注冊申請、核準注冊商標的決定沒有區(qū)別，即都是不服商標局的決定，立法不宜在管轄上作出區(qū)分。較為合理的職能分配設(shè)想是：商標評審委員會直接管轄不服商標局決定（含初步審定并公告的決定）的爭議（包括異議），將異議案件交由商評委管轄。由此可以簡化行政審理級數(shù)，縮短異議案件的行政審理周期。
TRIPS第62條之5的規(guī)定即“經(jīng)本條第4款所指的任何程序作出的終局行政決定，均應(yīng)接受司法或者準司法當局的審查。但異議不成立或者行政撤銷不成立的，只要該程序的依據(jù)能夠在無效訴訟中得到處理，即應(yīng)無義務(wù)對該決定提供司法審查”。由此可見，對于異議不成立或者撤銷不成立的行政裁決，成員國沒有義務(wù)提供司法審查，“這一規(guī)定在修改商標法完善我國商標缺權(quán)程序時應(yīng)引起足夠的注意”。[9]我國現(xiàn)行法第42條雖然規(guī)定“對核準注冊前已經(jīng)提出異議并經(jīng)異議裁定的商標，不得以相同的事實和理由申請裁定”，但是在形式審查中無法判定事實和理由是否相同，必需等到受理之后的實質(zhì)審理中才有可能判定，而且事實和理由通常會有所不同，使得判定較為困難，也使此規(guī)定失去了意義。此次修改商標法可以參照取消對異議案件的司法救濟程序和對異議人啟動無效程序的限制。換言之，對裁定異議不成立的商標異議案件采取行政一審終審，異議人不服異議裁定的，可以另行啟動無效宣告程序。
九、建立異議費用由敗訴方承擔(dān)和惡意行為的民事賠償責(zé)任制度
現(xiàn)行法規(guī)定異議規(guī)費（1000元/件）由異議人承擔(dān)，沒有區(qū)分異議成立與否，此規(guī)定與我國《民事訴訟法》、《行政訴訟法》有關(guān)“訴訟費”由敗訴方承擔(dān)的規(guī)定大相徑庭，而且缺乏對雙方當事人因異議支出的合理開支由敗訴方承擔(dān)的規(guī)定，其不合理之處不言自明，應(yīng)予修改，可作如下規(guī)定：“在商標異議案件中，敗訴的一方當事人應(yīng)當承擔(dān)異議費和對方當事人因異議支付的合理開支”。
在商標確權(quán)程序中，惡意搶注、惡意異議已成“過街老鼠，人人喊打”，但缺少有力的打擊手段。因為，依據(jù)現(xiàn)行《商標法》的規(guī)定，對于惡意搶注的，只是裁定不予注冊或者撤銷注冊；對于惡意異議的，只是裁定異議不成立，缺乏必要的懲戒措施，造成其違法成本過低。實際上，真正權(quán)利人在商標確權(quán)程序中因惡意異議所受的損失往往比因使用侵權(quán)更加嚴重，但依據(jù)現(xiàn)行《商標法》權(quán)利人得不到應(yīng)有補償。商標法修改應(yīng)當對惡意異議增加民事賠償?shù)囊?guī)定，以大幅度提高惡意異議人的濫用異議程序的成本，同時減少權(quán)利人的維權(quán)成本，[10]可規(guī)定如下：“異議經(jīng)裁定在被異議商標指定使用的商品上成立，被異議人出于惡意的，應(yīng)當賠償因商標申請行為給異議人造成的損失”；“異議經(jīng)裁定不成立的，應(yīng)當核準被異議商標注冊。異議人出于惡意的，應(yīng)當賠償被異議人因被異議商標延遲注冊受到的損失”。對于商標爭議案件，也應(yīng)如此建立評審費用由敗訴方承擔(dān)和惡意行為的民事賠償責(zé)任制度。
十、增加強制移轉(zhuǎn)注冊的規(guī)定
對于在先使用的未注冊商標遭他人搶注，未注冊商標所有人是否可以請求移轉(zhuǎn)注冊，即將商標注冊簿上商標申請人或者注冊人的名義直接變更為商標權(quán)所有人，值得研究。以人或者代表人擅自以自己名義注冊被人或者被代表人的商標為例，《巴黎公約》第六條之七規(guī)定：“如本聯(lián)盟一個成員國的商標所有人的人或者代表人未經(jīng)該所有人同意而以自己的名義向聯(lián)盟一個或者一個以上的成員國申請商標注冊，該所有人有權(quán)提出異議或者要求撤銷注冊；如該國法律允許，商標所有人可以請求將該項注冊轉(zhuǎn)讓給自己。但人或者代表人能夠證明其行為正當?shù)某狻薄！兜聡虡朔ā返?7條明確規(guī)定，未經(jīng)授權(quán)，人或者代表人以自己的名義將商標所有人的商標注冊的，該商標所有人應(yīng)當有權(quán)要求從人或者代表人處轉(zhuǎn)讓因該商標的申請或者注冊所產(chǎn)生的權(quán)利。我國《商標法》第15條只規(guī)定“被人或者被代表人提出異議的，不予注冊并禁止使用”，并未賦予被人或者被代表人請求移轉(zhuǎn)注冊的權(quán)利。顯然，《巴黎公約》對被人或者被代表人的保護更為周延，其規(guī)定更為合理。因為，人或者代表人搶注行為侵害了該商標所有人的利益，僅駁回或者撤銷侵害人的商標注冊難以達到保護商標所有人的目的，例如，侵害人（人或者被代表人）再次擅自申請注冊，仍因其符合《商標法》有關(guān)申請在先原則的規(guī)定而獲得初步審定或者注冊。但是，如果采取強制移轉(zhuǎn)注冊的方式，則侵害人的再次擅自申請將會因其違反申請在先原則而被駁回。此種規(guī)定不僅適用于人或者人擅自注冊被人或者被代表人商標的情形，應(yīng)擴大適用于所有搶注未注冊商標的情形。自實踐而言，僅撤銷注冊或者初步審定尚不足以保護未注冊商標所有人的商標利益，采用強制移轉(zhuǎn)注冊的方式非常必要。例如，在“俊朗”商標異議案中，東風(fēng)長城電器開關(guān)廠（甲）搶注松田電器制造有限公司（乙）在先使用并具有一定影響的“俊朗”商標，乙在法定異議期限內(nèi)提出異議，經(jīng)終局裁定撤銷對該商標的初步審定。[11]但甲在乙提出異議后，異議裁定生效前再次申請注冊“俊朗”商標，依照《商標法》有關(guān)申請在先和注冊原則的規(guī)定，該商標仍應(yīng)獲得初步審定，乙則不得不再次提出異議。[12]如此循環(huán)往復(fù)，對乙極為不利。如果采用直接移轉(zhuǎn)注冊的方式，將甲首次申請注冊的“俊朗”商標移轉(zhuǎn)為乙所有，則甲第二次及以后可能出現(xiàn)的“俊朗”商標注冊申請將依法被駁回。因此，修改商標法應(yīng)當對商標異議和爭議案件增加強制轉(zhuǎn)讓注冊的規(guī)定，即未注冊商標所有人可以請求主管機關(guān)裁定移轉(zhuǎn)取得商標注冊。
注釋:
[1]參見北京市高級人民法院（2006）高行終字第228號《行政判決書》。
[2]條例第31條、第32條關(guān)于評審申請和答辯的規(guī)定也存在下文所述問題。
[3]參見《商標評審規(guī)則》第20條第一款。
[4]參見《商標評審規(guī)則》第20條第二款。
[5]參見北京市第一中級人民法院（2007）一中行初字第41號《行政判決書》。據(jù)悉，商標局已上訴至北京市高級人民法院。
[6]佟柔主編：《中國民法學(xué)•民法總則》，中國人民公安大學(xué)出版社1990年版，第305頁，此為各國民法通行的規(guī)定。
[7]《專利法實施細則》第6條；《商標評審規(guī)則》第55條第二款、第三款。
[8]參見汪澤：《日本商標異議和審判制度概要》，載《商標通訊》2001年第1期。
[9]楊葉璇、臧寶清：《關(guān)于改革我國商標確權(quán)機制的分析與思考》，載《中華商標》2006年第3期。
[10]此外，現(xiàn)行法對于惡意非法轉(zhuǎn)讓的，權(quán)利人只能通過行政訴訟或者民事訴訟請求返還權(quán)利，也都缺乏民事賠償?shù)囊?guī)定，應(yīng)一并考慮予以增加，以有效地打擊商標確權(quán)領(lǐng)域內(nèi)的各種惡意不正當競爭行為。參見商標評審委員會：《法務(wù)通訊》2006年第4期。
筆者認為不履行法定職責(zé)與行政不作為確實存在交叉，但并非同一概念。不履行法定職責(zé)更象是行政訴訟法或者說是行政審判實踐中的一個概念，行政不作為更趨向行政法上的學(xué)術(shù)概念，以行政行為的形態(tài)、表現(xiàn)形式為標準而與行政作為相區(qū)分。
以行政主體有無履行行政法律、法規(guī)的實體義務(wù)為標推判斷是否履行法定職責(zé)，不履行法定職責(zé)既包括行政主體程序上的不作為，也包括實體處理上的不作為。它所包含的實體處理上的不作為可以理解為行政主體對于符合條件的行政相對人申請的事項程序上作為而實體上未作為。可見不履行法定職責(zé)的范圍應(yīng)大于行政不作為，包括不作為和否定性作為（如拒絕履行法定職責(zé)），是指負有特定義務(wù)的行政主體在程序上有所不為或在程序上作為而實體上未作為的行為。
二，不履行法定職責(zé)案件的立案審查
《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第四條規(guī)定，人在行政機關(guān)不履行法定職責(zé)時所承擔(dān)的是初步證明責(zé)任，而不是嚴格的證明責(zé)任。
如王某對城管人員沒收農(nóng)用車的行為不服向市政府郵寄了申請行政復(fù)議的掛號信，十多天過去沒有回音，王某去郵局查詢，郵局出具了該掛號信已由市政府簽收的證明。王某又等了兩個多月，仍不見市政府的復(fù)議決定。王某便以該市政府不依法履行行政復(fù)議法定職責(zé)為由，到該市人民法院，并提供了郵局的掛號信底單和查詢證明。在是否立案的問題上，有觀點認為，該行政狀雖符合行政訴訟法第四十一條規(guī)定的形式要件，但人僅提供了其從郵局寄出的掛號信底單及郵局對該郵件的查詢證明，雖然證明了被告某市人民政府已收到該郵件，但并不能證明人掛號信中寄出的材料就是行政復(fù)議申請書，不能證明某市人民政府未履行行政復(fù)議法定職責(zé)。因此，人的缺乏“事實根據(jù)”這一法定條件，此案依法應(yīng)當裁定不予受理。筆者認為，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定>，本案依法應(yīng)當立案受理。因為被告所收郵件是否如人所稱是向市政府申請復(fù)議的行政復(fù)議申請書，這應(yīng)當是在行政訴訟中被告舉證責(zé)任的范疇，屬于實質(zhì)性審查，是在審判中解決的問題。人民法院在審查、決定是否立案時原則上只作形式上的審查，只要原告提出了初步的、曾經(jīng)向被告提出過行政復(fù)議申請的相關(guān)證據(jù)材料完成了他的初步證明責(zé)任即可。
三，不履行法定職責(zé)案法定職責(zé)來源的審查
筆者認為，基于目前行政訴訟法中并未對此進行規(guī)定，我們可以根據(jù)法律解釋中“擴張解釋”的方法，對“法定職責(zé)”的范圍擴張解釋為涵蓋規(guī)章及規(guī)章以下的規(guī)范性文件包括行政承諾，甚至行政合同等內(nèi)容的職責(zé)。眾所周知，行政機關(guān)是依法代表國家行使行政職權(quán)的，并且行政機關(guān)的內(nèi)部管理體制是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，下級機關(guān)必須服從上級行政機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)，因此，上級行政機關(guān)的規(guī)范性文件、決定和命令為下級機關(guān)設(shè)定的義務(wù)，下級機關(guān)必須履行，如果下級行政機關(guān)不履行或拖延履行，應(yīng)當允許行政相對人請求司法救濟，這既保護了行政相對人的合法權(quán)益，也有利于從外部監(jiān)督下級行政機關(guān)對上級機關(guān)的決定和命令貫徹執(zhí)行情況，保障政令暢通。同時，由于行政主體代表國家行使行政職權(quán)，其對行政相對人的承諾以及其在行政合同中約定自愿承擔(dān)的行政義務(wù)，在群眾中具有非常高的公信力，如果行政主體說了不算，又不允許行政相對人啟動訴訟程序，對行政主體的這種言而無信、有損政府形象的行為無法予以有效監(jiān)督，會使政府形象一落干丈，行政機關(guān)的公信力也會大打折扣，既不利于行政相對人權(quán)利的保護，也不利于日后的行政管理。
四，不履行法定職責(zé)案的判決方式
（1）履行判決
法律賦予人民法院對行政具體行政行為的合法性進行審查的權(quán)力。實質(zhì)上是司法權(quán)對行政權(quán)的監(jiān)督。司法權(quán)與行政權(quán)的劃分，決定了司法機關(guān)不應(yīng)替代行政機關(guān)作出行政行為，司法權(quán)不能干涉行政權(quán)，所以履行判決的只能是要求行政機關(guān)在法律規(guī)定的期限內(nèi)履行職責(zé)，而不能對其如何履行提出實體義務(wù)上的要求。
（2）確認判決
根據(jù)最高人民法院的司法解釋，確認判決應(yīng)適用于行政主體確有行政相對人申請的作為義務(wù)，但因客觀情況發(fā)生變化，再判決被告履行已無任何實際意義，所以人民法院只能確認行政主體不作為違法。如果相對人的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利因行政機關(guān)的不為行為受到侵犯，造成損害結(jié)果，行政相對人可以依據(jù)確認判決提出行政賠償，這也許才是確認判決的最大功用。
（3）駁回訴訟請求判決
被告：北京市懷柔區(qū)第一醫(yī)院。
被告：北京市懷柔區(qū)衛(wèi)生局。
黃海生與任紅艷原為夫妻。
2009年9月11日，任紅艷在懷柔區(qū)第一醫(yī)院生下一女。2009年12月25日，第一醫(yī)院簽發(fā)了出生證編號為j110191088的出生醫(yī)學(xué)證明（新生兒跟隨母姓）。黃海生就該出生醫(yī)學(xué)證明向懷柔區(qū)衛(wèi)生局投訴。2010年3月18日，區(qū)衛(wèi)生局給其出具了“關(guān)于黃海生投訴一事調(diào)查處理結(jié)果”，表示收回初次頒發(fā)的出生醫(yī)學(xué)證明，并作為廢證處理。
2010年3月17日，黃海生與任
紅艷由法院一審判決離婚，二審法院維持了原判。2010年6月9日，任紅艷在未告知原告的情形下，再次填寫了助產(chǎn)機構(gòu)內(nèi)出生醫(yī)學(xué)證明首次簽發(fā)登記表和未攜帶新生兒父親身份證明原件的情況說明，由第一醫(yī)院開具了新生兒的出生醫(yī)學(xué)證明（新生兒姓名仍為原出生醫(yī)學(xué)證明上的姓名）。
2010年6月29日，黃海生向懷
柔區(qū)衛(wèi)生局遞交了行政復(fù)議申請書，要求撤銷第一醫(yī)院在2010年6月9日出具的出生醫(yī)學(xué)證明。懷柔區(qū)衛(wèi)生局于7月12日給其答復(fù)，內(nèi)容是：“你的行政復(fù)議申請書所述懷柔區(qū)第一醫(yī)院開局出生醫(yī)學(xué)證明的行為不是本局具體行政行為，不屬于行政復(fù)議范疇”。黃海生對此仍然不服，向北京市衛(wèi)生局再次提出行政復(fù)議，請求市衛(wèi)生局撤銷該答復(fù)并責(zé)令撤銷2010年6月9日出具的出生醫(yī)學(xué)證明。
北京市衛(wèi)生局在行政復(fù)議決
定書中認為，懷柔區(qū)第一醫(yī)院不是行政機關(guān)，其在2010年6月9日給任紅艷出具出生醫(yī)學(xué)證明的行為不是行政行為。被申請人懷柔區(qū)衛(wèi)生局不是行政復(fù)議機關(guān)，申請人提出的行政復(fù)議申請超出了被申請人的職責(zé)范圍，故決定維持被申請人在處理申請人遞交的行政復(fù)議申請書過程中的行政行為。
原告黃海生于2010年11月15
日向北京市懷柔區(qū)人民法院提起行政訴訟，請求法院撤銷北京市衛(wèi)生局作出的復(fù)議決定書、撤銷被告北京市懷柔區(qū)第一醫(yī)院為其婚生女頒發(fā)的出生證及北京市懷柔區(qū)衛(wèi)生局作出的答復(fù)。
【審理】
在審理過程中，合議庭對黃海生不服出生醫(yī)學(xué)證明的記載內(nèi)容，其提出訴訟應(yīng)當選擇民事訴訟還是行政訴訟的途徑，曾產(chǎn)生了不同意見。對于黃海生在同一訴訟中同時將北京市懷柔區(qū)第一醫(yī)院、北京市懷柔區(qū)衛(wèi)生局列為被告，而且一次性提出了三個訴訟請求，法院認為不能將原告的三個請求在同一案件中進行審理。在對原告進行了充分的釋明工作后，原告黃海生以被告主體有誤為由，向法院申請撤回起訴。
經(jīng)審查，法院認為，起訴與撤
訴系當事人依法享有的訴訟權(quán)利，原告黃海生申請撤回起訴，系其真實意思表示，且不違反法律法規(guī)的規(guī)定，故對原告黃海生的撤訴請求予以準許。依照行政訴訟法第五十一條之規(guī)定，法院裁定準予原告黃海生撤回起訴。
【評析】
當前，父母雙方對未成年子女姓名權(quán)的爭奪表現(xiàn)得比較常見。通常在兩個階段比較突出：一個是辦理出生醫(yī)學(xué)證明時，父母爭著讓子女跟隨自己的姓氏；另一個是父母離異后通常選擇更改子女的姓氏，或者從自己的姓氏，或者跟隨繼父的姓氏。本案正是反映了這樣一種社會現(xiàn)實，具有較強的典型性。就本案的審理而言，有三個問題需要考慮：第一，醫(yī)院出具出生醫(yī)學(xué)證明行為的性質(zhì)認定，其是否行政行為？第二，醫(yī)院出具出生醫(yī)學(xué)證明行為的責(zé)任承擔(dān)，其能否作為行政主體被訴？第三，原告對出生醫(yī)學(xué)證明記載內(nèi)容不服，可以選擇哪種訴訟救濟途徑？筆者認為，醫(yī)院作為事業(yè)單位，根據(jù)母嬰保健法的相關(guān)規(guī)定，行使出具出生醫(yī)學(xué)證明的職責(zé)，屬于授權(quán)的行政確認行為。
故在此種法律關(guān)系中，法院可以作為行政案件受理。
一、出生醫(yī)學(xué)證明的行政確認
性質(zhì)行政確認是一學(xué)理概念，在我國法律中并無明文規(guī)定，但行政法學(xué)界通常認為：“行政確認是指行政主體依法對相對方既有的法律地位、法律關(guān)系或法律事實進行辨別，給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。”行政主體通過確認特定的法律事實或法律關(guān)系是否存在，來達到確認或否認相對方法律地位和權(quán)利義務(wù)的行政目的，主要形式有確定、認可、證明、登記、批準、鑒證、行政鑒定等。
按照行政法學(xué)觀點，行政確認的特征一般包括：第一，行政確認的主體是特定的國家行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。第二，行政確認的內(nèi)容是確定或否定相對人的法律地位和權(quán)利義務(wù)，其直接對象為與這些權(quán)利義務(wù)、法律地位緊密相關(guān)的特定的法律事實或法律關(guān)系。
第三，行政確認的性質(zhì)是行政主體所為的具體行政行為，其確認權(quán)屬于國家行政權(quán)的組成部分。雖然行政確認行為中的行政主體往往也處在平等主體的雙方當事人之間，但其一般都是具有強制力的行政行為，有關(guān)當事人必須服從，否則會受到相應(yīng)的處理。
下面我們結(jié)合出生醫(yī)學(xué)證明
的具體特征來分析一下其是否屬于行政確認的范疇。根據(jù)母嬰保健法第二十三條之規(guī)定，出生醫(yī)學(xué)證明是批準開展助產(chǎn)技術(shù)服務(wù)并依法取得母嬰保健技術(shù)服務(wù)許可證的醫(yī)療保健機構(gòu)依據(jù)母嬰保健法出具的，證明嬰兒出生狀態(tài)、血親關(guān)系以及申報國籍、戶籍取得公民身份的法定醫(yī)學(xué)證明。它的主要內(nèi)容包括：新生兒姓名、性別、出生日期及時間、出生地、出生孕周、健康狀況、體重、身長、母親基本情況（姓名、年齡、國籍、民族和身份證號）、父親基本情況（姓名、年齡、國籍、民族和身份證號）、接生機構(gòu)名稱等。
根據(jù)上述分析，可以看出出具
出生醫(yī)學(xué)證明的行為即是確認嬰兒出生的法律事實，其與生母、生父之間的法律關(guān)系以及其作為我國公民的法律地位的一種證明，屬于行政確認行為中的證明行為。
二、出具出生醫(yī)學(xué)證明行為的 可訴性分析行政行為的可訴性需要考慮原告、被告、具體行政行為、受案范圍、直接利害關(guān)系等因素。之所以認定出具出生醫(yī)學(xué)證明的行為屬于可訴的具體行政行為，理由如下：第一，醫(yī)院符合行政主體的要件，可以成為適格被告。行政機關(guān)作為行使行政職權(quán)的專門機構(gòu)，必然是行政主體的主要組成部分，但并非唯一，根據(jù)行政訴訟法第二十五條第（四）項的規(guī)定：“由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為，該組織是被告”。由此可見，由法律、法規(guī)授權(quán)的組織在行使行政職權(quán)時，也構(gòu)成行政主體。根據(jù)母嬰保健法第二十三條的規(guī)定，“醫(yī)療保健機構(gòu)和從事家庭接生的人員按照國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定，出具統(tǒng)一制發(fā)的新生兒出生醫(yī)學(xué)證明”。衛(wèi)生部《關(guān)于進一步加強出生醫(yī)學(xué)證明的通知》（衛(wèi)婦社發(fā)【2009】96號）在第二條第一款中明確提出，“各地要堅決落實由具有助產(chǎn)技術(shù)服務(wù)資質(zhì)的醫(yī)療保健機構(gòu)為本機構(gòu)內(nèi)出生的新生兒直接簽發(fā)出生醫(yī)學(xué)證明的要求”。上述條文明確規(guī)定了醫(yī)療保健機構(gòu)出具出生醫(yī)學(xué)證明是特定法律規(guī)范進行授權(quán)的結(jié)果，該授權(quán)基于立法行為而產(chǎn)生。因此，被授權(quán)組織，例如本案中的婦產(chǎn)醫(yī)院，以自己的名義實施具體行政行為，即出具出生醫(yī)學(xué)證明，并在上面加蓋“北京市出生醫(yī)學(xué)證明專用章”，可以成為行政訴訟的被告。
第二，出具出生醫(yī)學(xué)證明屬于
單方具體行政行為。根據(jù)母嬰保健法第二十三條的規(guī)定，醫(yī)療保健機構(gòu)和從事家庭接生的人員按照國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定，出具統(tǒng)一制發(fā)的新生兒出生醫(yī)學(xué)證明。此法條乃強制性規(guī)定，醫(yī)療保健機構(gòu)出具出生醫(yī)學(xué)證明，既是其職權(quán)，也是其職責(zé)；其既不能濫用職權(quán)，不予辦理相對人的出生醫(yī)學(xué)證明；也不可瀆職，不履行形式審查職責(zé)，對相對人的出生信息亂加填寫。而且從出生醫(yī)學(xué)證明的對象要素來看，它是針對特定的公民做出的，目的在于確認嬰兒出生的法律事實，其與生母、生父之間的法律關(guān)系以及其作為我國公民的法律地位的一種證明。如此觀之，出具出生醫(yī)學(xué)證明的行為具有強制性、單方性和具體性的特點。
第三，原告認為自己的合法權(quán)
益受到了行政機關(guān)及法律法規(guī)授權(quán)的組織作出的具體行政行為的侵犯，該行為與原告存在具體利害關(guān)系，故具備原告資格。如上分析，醫(yī)院按照立法授權(quán)，屬于法律法規(guī)授權(quán)的組織。由于出生醫(yī)學(xué)證明的行政確認行為是針對新生嬰兒做出的，除了新生嬰兒的姓名、出生地、健康狀況、出生日期、體重等信息外，同時還負責(zé)登錄母親姓名和父親姓名及雙方的身份證號。因此，盡管出生醫(yī)學(xué)證明行為并不創(chuàng)設(shè)新的法律關(guān)系，但由于其系法定權(quán)利憑證，出生醫(yī)學(xué)證明所標注的信息，必然使相對人享有和行使權(quán)利受到影響。對嬰兒來說，至少關(guān)系到被撫養(yǎng)權(quán)、繼承權(quán)和戶口登記、兒童保健服務(wù)等方面的權(quán)利；對父母而言，既是父母對子女血緣關(guān)系的證明，也關(guān)系到父母監(jiān)護權(quán)、對嬰兒姓名的協(xié)商決定權(quán)以及其它人身權(quán)益的行使。由此，醫(yī)院沒能在出生醫(yī)學(xué)證明上記錄父親信息，父親有正當理由認為自己的合法權(quán)益受到侵犯，而以原告身份提起訴訟。
第四，該行為屬于行政訴訟的
受案范圍。為了明確行政訴訟的受案范圍，行政訴訟法首先以概括的方式確立了行政訴訟受案范圍的基本界限，隨后具體列舉了人民法院可以受理的案件，并明確規(guī)定了幾類不可訴的案件。按照確定受案范圍的具體行政行為標準、違法侵權(quán)標準和人身權(quán)財產(chǎn)權(quán)標準這三個標準，可以看出都沒有將出具出生醫(yī)學(xué)證明的案件排除在外。由于行政行為的表現(xiàn)形式是多種多樣的，某一具體行為是否在行政訴訟受案范圍之內(nèi)，必須綜合考慮，筆者認為該行為至少可以放在“侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)案件”的范圍內(nèi)依法受理。
三、不服出生醫(yī)學(xué)證明記載內(nèi)
容的訴訟救濟途徑如上所述，筆者認為，醫(yī)院出具出生醫(yī)學(xué)證明，屬于法律法規(guī)授權(quán)的組織行使行政職權(quán)。該行為具有單方性、強制性，屬于行政訴訟的受案范圍。當事人對出生醫(yī)學(xué)證明記載的內(nèi)容不服，可以將醫(yī)院列為被告依法提起行政訴訟，要求法院判決被告更正登記內(nèi)容或者撤銷、補辦新的出生證明。
那么，除了行政訴訟，當事人
是否還可以提起民事訴訟呢？筆者認為，民事訴訟的救濟途徑也是可行的。這關(guān)系到父母的監(jiān)護權(quán)中是否包含子女的姓名權(quán)問題。當姓名權(quán)行使有沖突時，該如何協(xié)調(diào)？例如本案中妻子前后兩次辦理出生醫(yī)學(xué)證明，讓女兒的姓跟隨母親姓，這導(dǎo)致了父親的不滿，進而引發(fā)訴訟。在西方國家的法律中，父母對子女的權(quán)利屬于親權(quán)的范疇，而我國法律沒有親權(quán)的相關(guān)規(guī)定，這與我國沿襲了前蘇聯(lián)的社會主義立法體系有關(guān)。應(yīng)當認為我國民法所規(guī)定的監(jiān)護權(quán)中包含了對親權(quán)的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)民法通則的相關(guān)規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人，監(jiān)護人應(yīng)當保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益。由于子女姓名權(quán)是一項具有很強的人身和文化屬性的權(quán)利，超出了未成年人的能力范圍，也不屬于可以由單親的家庭日常事務(wù)，因而只能由監(jiān)護人雙方共同決定行使。而本案中妻子在未和原告協(xié)商的情況下擅自讓子女隨己姓而且故意不登記父親的信息，其行為涉嫌侵犯了父親的監(jiān)護權(quán)。
因此在本案中，原告作為父
親，還可以按照婚姻法第十六條規(guī)定：“子女可以隨父姓，也可以隨母姓”，以及最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第19條規(guī)定：“父母不得因子女變更姓氏而拒付子女撫育費。父或母一方擅自將子女姓氏改為繼母或繼父姓氏而引起糾紛的，應(yīng)責(zé)令恢復(fù)原姓氏”，將妻子列為被告向法院提起民事訴訟，起訴妻子侵犯了自己的監(jiān)護權(quán)。因為不管是未在出生證明上記載父親的信息，還是擅自決定嬰幼兒的姓氏，都是對父親監(jiān)護權(quán)的一種侵犯。
