時間:2022-07-01 13:18:00
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇代款申請書,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
(天津市 孫蕭蕭)
解答 從事生產、經營的納稅人到外地進行生產經營的,應當向主管稅務機關申請開具外出經營活動稅收管理證明。主管稅務機關審核后,按照一地(外出經營地應當具體填寫到縣、市)一證的原則,核發《外出經營活動稅收管理證明》(以下簡稱《證明》)。納稅人到外地銷售貨物的,《證明》的有效期限最長為50日;到外地從事建筑安裝工程的,《證明》的有效期限最長為1年,因工程需要延長的,應當向原《證明》核發機關重新申請。納稅人應當在到達經營地進行生產、經營前向經營地稅務機關申請報驗登記,并提交下列證件、資料:(1)稅務登記證件副本;(2)《證明》;(5)銷售貨物的,填寫《外出經營貨物報驗單》并申請查驗貨物。
外出經營活動結束,納稅人應當向經營地稅務機關填報《外出經營活動情況申請表》,并按規定結清稅款、繳銷未使用完的發票,經營地稅務機關在《證明》上注明納稅人的經營、納稅及發票使用情況。納稅人應持此《證明》,在《證明》有效期屆滿1O日內,回到所在地稅務機關辦理《證明》繳銷手續。
汽車駕駛培訓學校涉及的營業稅問題
咨詢 社會上成立的汽車駕駛培訓學校是否需要繳納營業稅?按何稅目計繳?稅率是多少?
(江蘇省 陳茂生)
解答 根據國家稅務總局財稅字[1995]15號《關于對機動車駕駛員培訓業務征收營業稅問題的通知》文件的解釋說明:根據《中華人民共和國營業稅暫行條例》第六條和《中華人民共和國營業稅暫行條例實施細則》第二十六條規定,普通學校以及經地、市級以上人民政府或者同級政府的教育行政部門批準成立、國家承認其學員學歷的各類學校提供的教育勞務可免征營業稅。以各種形式收費的汽車、摩托車等機動車駕駛員培訓班(學校)收取的培訓收入,不屬于上述免稅范圍,應按照稅法規定征收營業稅。這里汽車駕駛培訓學校應按照“文化體育業”稅目征收營業稅,稅率為3%。
會員費、席位費和資格保證金收入是否繳納營業稅
咨詢 我公司是一家俱樂部形式的體育休閑服務企業,在會員入會時會收取一定的會員費(席位費),請問這個收費何時計征營業稅?以后發生會員退會時,我們要按規定將相應的會員費退給會員,那么已繳納的稅款可以辦理退回嗎?
(河南省 陳冰清)
解答 《國家稅務總局關于高爾夫球俱樂部稅收問題的批復》國稅函發[1994]514號文件規定:
1.對俱樂部會員入會時一次性繳清的入會費,根據《中華人民共和國營業稅暫行條例》第九條規定:“營業稅的納稅義務發生時間,為納稅人收訖營業收入款項或者取得索取營業收入款項憑據的當天”,無論該項收入在財務上如何處理,均以取得收入的當天為納稅義務發生時間,計算征收營業稅。
2.對于俱樂部取得的其他類似于會員費的收入,應合并作為會員費收入計算征收營業稅。
5.俱樂部向會員收取的會員資格保證金,在會員退會時全額退還的,如果是賬務上直接沖減營業收入的,可以從當期的營業額中扣除,不計算征收營業稅。
即退回相應會員費時,您可以沖減當期的營業收入,但地稅局不會把稅款直接退回給企業。
職工教育經費的列支范圍
咨詢 企業計提的職工教育經費主要用于哪些方面?會計人員的后續教育費用可以在計提的職工教育經費中列支嗎? (云南省 謝丹丹)
解答 企業計提的職工教育經費主要用于:
(一)對職工進行思想政治教育、加強國情教育、愛國主義教育、社會主義教育、法制教育和國防教育;
(二)對職工進行適應崗位要求的職業道德、文化知識、專業技術、工作能力和操作技能的培訓;
(三)對從事專業技術工作的職工進行知識更新、補充、擴展和加深的繼續教育;
(四)根據需要,對職工進行高等、中等學歷教育。
企業支付的會計人員后續教育費用可以在計提的職工教育經費中列支。
委托銀行工資的簡單流程
咨詢 我公司計劃委托開戶行工資,請簡單介紹一下相應的辦理及操作程序。 (北京市 呂蘭)
解答 企業委托開戶行員工工資業務,在實務操作中各大商業銀行既有區別又有共性,這里我們綜合北京幾家主要商業銀行辦理類似業務的共性部分,簡單介紹流程如下:
1.簽訂協議
委托單位與開戶行就工資相關事宜簽訂委托協議。
2.開戶
委托單位應該按照現行銀行實名制的要求提供職工姓名、身份證號碼等相關清單資料,開戶行根據清單辦理批量開戶手續。
3.資金劃撥
發放工資時,委托單位按照協議約定時間將工資資金足額劃轉到委托單位在開戶行開立的指定賬戶,并向開戶行提供書面工資明細清單。
4.履約上賬
開戶行按照委托協議約定及委托單位提供的清單資料按時將應發金額足額轉入每位職工的儲蓄賬戶。
5.客戶取款
工資上賬后,委托單位的職工即可自由辦理取款業務。
保險推銷員應如何繳納個人所得稅
咨詢 保險公司如何代扣代繳保險推銷員的個人所得稅? (廣東省 金欣)
解答 保險企業的營銷員分為雇員和非雇員,兩者的納稅事宜是有區別的。雇員與保險公司有固定的勞動、人事、工資、保險等關系,非雇員則沒有這些關系;會計處理上,保險公司支付給雇員的固定工資,在“應付工資”賬目列支,按工作業績支付給非雇員的報酬,則在公司的“應付傭金”科目列支。
雇員取得的傭金、獎勵和勞動費等收入,均應按“工資、薪金所得”征收個人所得稅,不征收營業稅。
而非雇員的稅務處理相對比較復雜。非雇員在企業取得傭金、獎勵和勞務費等名目的收入,應按“服務業”中“業”稅目繳納營業稅,并按“勞務報酬所得”繳納個人所得稅。繳納個人所得稅以一個月內取得的收入為一次,按月計征。由于非雇員在保險營銷活動中需要支付一定的電話費、交通費等費用,為此,國家稅務總局曾于2002年下發《國家稅務總局關于保險營銷員取得收入征收個人所得稅有關問題的通知》(國稅發[2002]98號)文件規定:保險業營銷員每月取得傭金收入扣除實際繳納的營業稅金及附加后,可按其余額扣除不超過25%的營銷費用,再按照個人所得稅法規定的費用扣除標準和適用稅率計算繳納個人所得稅。
各省、自治區、直轄市和計劃單列市地方稅務局可根據本地的實際情況,在上述范圍內確定具體扣除比例。因此,非雇員取得的月收入應該首先扣除應納的營業稅金及附加,再按其余額的25%扣除營銷費用后,按個人所得稅法的相應規定繳納個人所得稅。用公式表述為:
應納稅所得額=(月收入額-營業稅金及附加)×(1―25%)-費用扣除標準
應納個人所得稅額=應納稅所得額×稅率一速算扣除數
同時,保險公司是雇員或非雇員應納稅款的扣繳義務人,應按照有關規定按期向主管稅務機關申報并代扣代繳上述稅款。
支付給土地承包人的土地補償款所涉及的納稅問題
咨詢 企業發給村民的土地承包補償款是否需要繳納營業稅及個人所得稅?
(河北省張琳)
解答 《國家稅務總局關于征用土地過程中征地單位支付給土地承包人員的補償費如何征稅問題的批復》國稅函發[1997]87號文件規定:
1.對土地承包人取得的土地上的建筑物、構筑物、青苗等土地附著物的補償費收入,應按照《中華人民共和國營業稅暫行條例》的“銷售不動產――其他土地附著物”稅目征收營業稅。
2.對土地承包人取得的青苗補償費收入,暫免征收個人所得稅;取得的轉讓建筑物等財產性質的其他補償費收入,應按照《中華人民共和國個人所得稅法》的“財產轉讓所得”應稅項目計征個人所得稅。
什么是商業企業的類目賬?怎樣設置,如何登賬?
咨詢 商業企業采用數量進價金額核算法時,需要設立類目賬。請問什么是類目賬?為什么要設立類目賬?怎樣設置以及如何登賬? (安徽省 李貴)
解答 庫存商品類目賬又稱大類賬,是指按商品類別分戶設置,登記其收入、發出與結存情況的賬簿。類目賬一般采用數量金額三欄式賬頁,它是處于總賬與明細賬之間的二級賬戶。由于批發企業商品品種規格繁多,通過類目賬可以加強和完善對商品明細賬的數量和金額的雙重控制;有利于賬賬之間的核對,如有不符時,可縮小查找的范圍;通過類目賬集中計算商品銷售成本,可以簡化計算工作,減輕工作量;還有利于掌握各類商品進、銷、存的動態和毛利,為企業領導經營決策提供依據。
庫存商品類目賬的登記方法,因企業計算和結轉商品銷售成本的時間不同而有所區別。逐日結轉商品銷售成本的企業,應根據每日收入與發出商品的數量和金額登記庫存商品類目賬;定期結轉商品銷售成本的企業,應根據每日收入與非銷售發出商品的數量和金額登記庫存商品類目賬,對于每日銷售的商品平時只登記數量,待月末計算出商品銷售成本后,再將金額一次記入庫存商品類目賬。
銀行本票的具體辦理程序
咨詢 請老師提供銀行本票的具體辦理流程及相應賬務處理流程?!?江西省 熊濤)
解答 銀行本票的辦理流程是:付款單位需要使用銀行本票辦理結算時,應向銀行填寫一式三聯的《銀行本票申請書》,詳細寫明收款單位名稱等各項內容。如申請人在簽發銀行開立賬戶的,應在《銀行本票申請書》第二聯上加蓋預留銀行印鑒。個體經營戶和個人需要支取現金的應在《銀行本票申請書》上注明“現金”字樣?!躲y行本票申請書》的格式由人民銀行各省市分行確定和印制。簽發銀行受理《銀行本票申請書》后,應認真審查申請書填寫的內容是否正確。審查無誤后,辦理收款手續。付款單位在銀行開立賬戶的,簽發銀行直接從其賬戶劃撥款項;付款人用現金辦理本票的,簽發銀行直接收取現金。銀行按照規定收取辦理銀行本票的手續費,其收取的辦法與票款相同。銀行辦妥票款和手續費收取手續后,即簽發銀行本票。銀行本票包括定額銀行本票和不定額銀行本票兩種。定額銀行本票一式一聯,由中國人民銀行總行統一規定票面規格、顏色和格式并統一印制。定額銀行本票包括500元、1000元、5000元和1 0000元四種面額。簽發銀行在簽發不定額銀行本票時,同樣應按照《銀行本票申請書》的內容填寫收款人名稱,用大寫填寫簽發日期,用于轉賬的本票須在本票上劃去“現金”字樣,用于支取現金的本票須在本票上劃去“轉賬”字樣,然后在本票第一聯上加蓋本票專用章和經辦、復核人員名章,用總行統一訂制的壓數機在“人民幣大寫”欄大寫金額后端壓印本票金額,然后將本票第一聯連同《銀行本票申請書》存根聯一并交給申請人。
銀行本票的賬務處理流程是:付款單位收到銀行本票和銀行退回的《銀行本票申請書》存根聯后,財務部門根據《銀行本票申請書》存根聯編制銀行存款付款憑證,其會計分錄為:
借:其他貨幣資金――銀行本票
貸:銀行存款
對于銀行按規定收取的辦理銀行本票手續費,付款單位應當根據銀行的相應收費單據,編制銀行存款或現金付款憑證,其會計分錄為:
借:財務費用――銀行手續費
貸:銀行存款或現金
企業計繳的社保費用如何作會計處理
咨詢 企業計繳的社保費用的業務如何進行會計處理,特別是我們先代付的應由員工承擔的這部分社保費用如何進行會計處理? (河北省 朱均)
解答 我國目前職工社會保險主要有:養老保險、失業保險、生育保險和醫療保險。其中養老、失業、醫療保險需要按規定的比例分別由企業和員工雙方負擔。企業在撥付上述社保費用時,由企業自身負擔的部分,除醫療保險在“應付福利費”科目(外資企業不能計提員工福利費,故直接記入“管理費用――福利費”)核算外,其他的在“管理費用――勞動保險費”科目核算;企業代員工先付的部分,一般在“其他應收款”科目核算,相應的會計處理可以參考以下意見:
企業按規定撥繳社保費用時:
借:管理費用――勞動保險費(養老/失業/工傷/生育保險)
應付福利費――醫療保險金(外資企業直接在“管理費用――福利費”中列支)
其他應收款――代付員工養老/失業/醫療保險
貸:銀行存款
發工資時,扣回企業代員工支付的社保:
第一條為規范本市房地產登記行為,保障房地產交易安全,維護房地產權利人的合法權益,根據《中華人民共和國土地管理法》和《中華人民共和國城市房地產管理法》等有關法律、法規,結合本市實際情況,制定本辦法。
第二條本市行政區域國有土地范圍內的房地產登記適用本辦法。
第三條本辦法所稱房地產登記,是指房地產行政主管部門依當事人的申請或者依職權,對土地使用權、房屋所有權、房地產他項權和其他依法應當登記的房地產權利以及與此相關的事項進行記載、公示的行為。
第四條市房地產行政主管部門負責房地產登記管理工作和本辦法的組織實施。
房地產登記機構負責房地產登記的具體工作。
第五條房地產登記簿是證明房地產權利的根據。房地產登記簿應當記載房地產的坐落,房地產權利人的姓名或者名稱,房屋和土地的面積,土地使用權取得的方式、期限和用途,房屋的來源、結構和用途,房地產他項權,房地產權利的限制,房地產登記時間等內容。
第六條房地產行政主管部門應當建立統一的房地產登記簿和登記信息系統。
房地產登記簿由房地產行政主管部門統一永久保存。
房地產登記簿可以公開查詢。具體辦法由市房地產行政主管部門制定,報市人民政府批準后公布實施。
第七條房地產權證書是權利人享有該房地產物權的證明。
房地產權證書包括國有土地使用證、房地產權證、房地產他項權證、房地產權共有證、房地產權權屬證明書等。
房地產權證書與房地產登記簿的記載應當保持一致,房地產權證書與房地產登記簿的記載不一致的,除有證據證明房地產登記簿確有錯誤的外,以房地產登記簿為準。
第八條房地產登記應當遵循土地使用權和土地上房屋所有權權利主體一致的原則。
土地上已有房屋的,房屋所有權應當與土地使用權一并登記,并由房地產行政主管部門發給房地合一的房地產權證書。
土地上沒有房屋或者在建房屋未竣工的,土地使用權可以單獨登記。
第二章一般規定
第九條房地產登記,按照以下程序進行:
(一)申請;
(二)受理申請;
(三)審核;
(四)核準登記并發給房地產權證書。
本辦法另有規定的從其規定。
第十條房地產登記由當事人向房地產行政主管部門提出申請,并按照本辦法規定提交申請登記材料。
當事人應當對其提交的申請登記材料實質內容的真實性負責,不得采取隱瞞真實情況或者偽造證件、文件等非法手段騙取登記。
第十一條有下列情形之一,申請房地產登記的,除本條第二款和本辦法第四十一條第三款、第四十九條第三款規定的情形以外,應當由有關當事人雙方共同申請:
(一)買賣;
(二)交換;
(三)贈與;
(四)抵押;
(五)法律、法規規定的其他情形。
受贈人可以憑經公證的贈與合同單方申請房地產登記。
第十二條有下列情形之一,申請房地產登記的,由權利人申請:
(一)以劃撥或者出讓方式取得土地使用權的初始登記;
(二)新建房屋的初始登記;
(三)繼承或者遺贈;
(四)經登記的房地產權終止;
(五)因人民政府已經發生法律效力的土地使用權爭議處理決定而取得房地產權利;
(六)因人民法院、仲裁機構已經發生法律效力的判決、裁定、裁決或者調解而取得房地產權利;
(七)有本辦法第三十二條所列變更登記的情形之一;
(八)法律、法規規定的其他情形。
第十三條共有的房地產,應當由共有人共同申請登記。
按份共有人對其享有的份額可以單獨申請轉移登記、他項權登記。
申請登記的房屋為按份共有,當事人提交經過公證的文件,生效的人民法院的判決書、調解書、裁定書或者仲裁機構的裁決書、調解書等文件的,可以由部分共有人代全體共有人申請所有權登記。
第十四條當事人可以委托人申請房地產登記。
委托人申請房地產登記的,應當向房地產行政主管部門提交授權委托書、被人和人的身份證明。不能提交被人身份證明的,委托書應當經過公證。境外當事人委托人申請房地產登記的,其授權委托書應當按國家規定辦理公證或者認證;委托材料是外文的,應當提交經公證的中文譯本。
商品房的買受人、預售商品房的預購人委托出售房屋的房地產開發經營企業代為申請辦理房地產登記的,房地產開發經營企業應當依照合同約定代為申請辦理登記。
第十五條當事人提交的申請登記材料齊備并符合法定形式的,房地產行政主管部門應當當場作出受理決定。
當事人提交的申請登記材料尚未齊備或者不符合法定形式的,房地產行政主管部門應當當場書面告知申請人補正要求。
房地產行政主管部門不能當場作出受理決定或者書面告知申請人補正要求的,應當出具收件收據,在五日內將受理決定或者補正要求書面告知申請人。逾期未告知的,收到申請登記材料日為受理日。已經告知補正要求的,申請登記材料補齊日為受理日。申請人逾期未補齊申請材料,房地產行政主管部門不予受理的,應當將已收到的申請材料退還給申請人。當事人在材料齊備時可以另行申請登記。
第十六條房地產行政主管部門應當按照本辦法的規定進行審核,并在規定的期限內作出核準登記或者不予登記的決定,同時將有關事項如實記載于房地產登記簿。
第十七條房地產行政主管部門在審核階段發現申請人提交的申請登記材料不齊備或者不符合法定形式的,應當一次性書面告知申請人補正;認為申請登記的房地產的有關情況需要進一步證明的,可以實地查看。
申請人應當在書面補正通知送達之日起十日內補正申請登記材料。逾期未補正的,房地產行政主管部門應當作出不予登記決定。申請人補正申請登記材料的期間不計入登記期限。
第十八條申請人在房地產行政主管部門核準登記前可以撤回登記申請。
第十九條有下列情形之一的,房地產行政主管部門應當作出不予登記的決定:
(一)申請人不能提供合法、有效的房地產權屬來源證明的;
(二)申請登記的權利與房地產權屬來源證明不一致的;
(三)申請登記事項與房地產登記簿記載沖突的,但已確定房地產登記簿記載有誤的更正登記除外;
(四)土地使用權未經初始登記,申請與該土地相關的其他房地產權登記的;
(五)房屋所有權未經初始登記,申請與該房屋相關的其他房地產權登記的,但依據本辦法規定申請預告登記的情形除外;
(六)房地產權屬糾紛尚在訴訟或者仲裁過程中的;
(七)違法建設未經依法處理的;
(八)申請標的物為臨時建筑的;
(九)房地產被依法沒收或者被政府依法收回,原房地產權利人申請登記的;
(十)房地產權利被司法機關、行政機關依法以查封等形式限制的;
(十一)法律、法規規定的其他應當不予登記的情形。
房地產行政主管部門作出不予登記決定的,應當制作不予登記決定書并送達當事人,退還當事人提交的申請登記材料。不予登記決定書應當說明不予登記的理由。
不予登記情形消除的,當事人可以重新申請房地產登記。
第二十條核準登記的,自記載于房地產登記簿時發生效力。
房地產行政主管部門應當在核準登記后,發給房地產權證書。
第二十一條有下列情形之一的,房地產行政主管部門可以直接登記:
(一)依法由房地產行政主管部門代管的房屋;
(二)經人民法院判決認定的無主房屋;
(三)經人民法院判決收歸國有的房屋;
(四)被行政機關依法沒收的房屋。
前款第(二)、(三)、(四)項規定的情形,人民法院或者行政機關書面通知房地產行政主管部門的,房地產行政主管部門應當予以登記,并辦理原房地產權的注銷登記。
本條規定的登記,可以不發給房地產權證書。
第二十二條有下列情形之一的,有關國家機關應當提供已經發生法律效力的文件,由房地產行政主管部門予以登記:
(一)司法機關、行政機關依法查封或者以其他形式限制房地產權利的;
(二)行政機關依法作出征收集體所有土地、批準建設用地、房屋拆遷許可、商品房預售許可等與房地產權利有關的決定的。
第二十三條有下列情形之一的,房地產行政主管部門應當出具房地產權利的相關證明:
(一)自然人死亡,其權利承受人申請證明死者享有的房地產權利的;
(二)法人或者其他組織終止,其權利承受人申請證明已終止的法人或者其他組織享有的房地產權利的;
(三)房地產滅失,原房地產權利人申請證明原房地產權利的;
(四)法律、法規規定的其他情形。
第二十四條申請房地產登記的期限,當事人之間有約定的依其約定,沒有約定的依照本辦法的規定,法律、法規另有規定的除外。
第二十五條房地產權證書破損的,權利人提交以下文件,可以申請換證:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)房地產權證書;
(四)房地產測繪附圖。
房地產行政主管部門應當自受理申請之日起十五日內完成審核,準予換證的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,收回原房地產權證書,發給新的房地產權證書。
第二十六條房地產權證書滅失的,權利人可以申請補發。申請補發房地產權證書的,權利人應當向房地產行政主管部門報失,并在房地產行政主管部門指定的報紙刊登滅失聲明。
權利人申請補發房地產權證書的,應當提交下列材料:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)刊登滅失聲明的報紙;
(四)房地產測繪附圖。
申請補發房地產權證書,自報紙刊登滅失聲明之日起三十日內無人提出異議的,房地產行政主管部門應當在十五日內完成審核,將有關事項記載于房地產登記簿,補發房地產權證書。
第三章土地使用權和房屋所有權登記
第一節初始登記
第二十七條權利人申請土地使用權初始登記的,應當提交下列材料:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)土地權屬來源證明;
(四)地籍圖。
以出讓方式取得土地使用權的,還應當提交已繳清土地使用權出讓金的證明。
以出讓方式取得的土地使用權年限屆滿后自動續期或者經批準續期的,權利人應當重新申請土地使用權登記。
第二十八條房地產開發經營企業應當自新建商品房屋建設工程規劃驗收合格之日起九十日內,提交下列材料,申請初始登記,辦理《房地產權權屬證明書》:
(一)申請書;
(二)申請人身份證明;
(三)土地權屬來源證明;
(四)建設工程規劃驗收合格證及其附圖;
(五)房屋測量成果報告;
(六)房屋門牌證明。
新建非商品房屋,由權利人提交前款規定的材料,申請初始登記。
第二十九條房地產行政主管部門辦理初始登記,應當自受理申請之日起六十日內完成審核,核準登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給房地產權證書。
在新建商品房核準初始登記前,市房地產行政主管部門不得取消對商品房預售款的監管。
第二節轉移登記
第三十條經登記的房地產有下列情形之一的,由當事人在有關法律文件生效或者事實發生后申請轉移登記:
(一)買賣;
(二)交換;
(三)贈與;
(四)繼承、遺贈;
(五)其他應當辦理房地產權屬轉移登記的情形。
房地產開發經營企業銷售商品房的,應當與買受人在房地產買賣合同生效之日起三十日內或者雙方約定的期限內申請辦理轉移登記。
第三十一條申請房地產轉移登記,應當提交下列材料:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)房地產權證書;
(四)證明房地產權屬發生轉移的文件;
(五)房地產測繪附圖;
(六)繳納有關稅費的證明。
房地產行政主管部門應當自受理申請之日起三十日內完成審核,核準登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給房地產權證書。
第三節變更登記
第三十二條經登記的房地產有下列情形之一的,由權利人申請變更登記:
(一)房地產權利人更改姓名或者名稱的;
(二)房地產用途發生變化的;
(三)房屋坐落的街道、門牌號或者房屋名稱發生變更的;
(四)土地、房屋面積增加或者減少的;
(五)房地產分割、合并的;
(六)房屋結構發生改變的;
(七)其他應當辦理房地產變更登記的情形。
第三十三條申請房地產變更登記,應當提交下列材料:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)房地產權證書;
(四)證明發生變更事實的文件。
申請房地產變更登記,除本辦法第三十二條第(一)、(二)項規定的情形外,申請人還應當提供房地產測量成果報告。
房地產行政主管部門應當自受理申請之日起三十日內完成審核,核準登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給房地產權證書。
因城市建設、行政區劃調整等政府行為導致第三十二條第(三)項的情形發生,權利人申請變更登記的,房地產行政主管部門應當免收房地產登記費;權利人向相關政府部門申請出具發生變更事實的證明文件的,相關政府部門應當出具。
第四節注銷登記
第三十四條房地產權利因房屋滅失、土地使用權消滅等情形終止的,原權利人應當提交下列材料,在事實發生之日起三十日內申請注銷登記:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)原房地產權證書;
(四)相關的合同、協議、證明等文件。
申請注銷登記的,房地產行政主管部門應當自受理申請之日起十五日內完成審核,核準登記的,應當將注銷事項記載于房地產登記簿,原房地產權證書作廢。
第三十五條經登記的房地產權利終止后,原權利人未申請注銷登記的,房地產行政主管部門在司法機關或者行政機關提供發生法律效力的文件時,應當依據有關文件辦理注銷登記,將注銷事項記載于房地產登記簿,并書面通知當事人,原房地產權證書公告作廢。
第四章他項權登記
第三十六條設定房地產抵押權等他項權的,由當事人申請房地產他項權設定登記。
第三十七條申請房地產抵押權設定登記,應當提交下列材料:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)房地產權證書;
(四)抵押擔保的主債權合同;
(五)抵押合同。
法律、法規規定或者雙方約定需要評估房地產價值的,還應當提交評估材料。
第三十八條經登記的房地產他項權發生轉移、變更或者依法終止的,當事人應當提交下列材料,申請轉移登記、變更登記、注銷登記:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)房地產他項權證;
(四)證明房地產他項權發生轉移、變更或者終止的文件。
經登記的房地產他項權終止后,當事人未申請注銷登記的,房地產行政主管部門應當在司法機關、仲裁機構或者行政機關提供發生法律效力的文件時,依據有關法律文件辦理注銷登記,將原房地產他項權證公告作廢,并書面通知當事人。
第三十九條申請房地產他項權設定、轉移、變更或者注銷登記的,房地產行政主管部門應當自受理申請之日起十五日內完成審核。核準設定、轉移、變更登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給房地產他項權證;核準注銷登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,并書面通知當事人,原房地產他項權證作廢。
第五章預告登記
第四十條有下列情形之一的,由當事人申請預告登記:
(一)預購商品房;
(二)以預購商品房設定抵押及其抵押權的轉讓;
(三)以房屋在建工程設定抵押及其抵押權的轉讓;
(四)法律、法規規定的其他情形。
前款第(一)、(二)項規定的預購商品房應當屬于商品房預售許可證規定的預售范圍。
第四十一條預售人與預購人簽訂商品房買賣合同后,應當自合同簽訂之日起三十日內或者在雙方約定的期限內提交下列材料,申請預購商品房預告登記:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)商品房買賣合同。
預購人委托預售人代為申請辦理登記的,預售人應當依照前款規定的期限申請辦理。
預售人未在規定或者雙方約定的期限內與預購人申請預告登記或者未依預購人委托代為申請預告登記的,預購人提交第一款規定的材料,可以單方申請預告登記。
已經預告登記的預購商品房不得重復辦理預告登記。
第四十二條預購商品房預告登記后,當事人在法律規定的期限內未申請轉移登記的,預告登記失效。
第四十三條申請預購商品房預告登記的,房地產行政主管部門應當自受理申請之日起二十日內完成審核,核準登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給預告登記證明書。
第四十四條申請預購商品房抵押權預告登記,當事人應當提交下列材料:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)預告登記證明書;
(四)抵押擔保的主債權合同;
(五)抵押合同。
法律、法規規定或者雙方約定需要評估房地產價值的,還應當提交評估材料。
預購商品房抵押權發生轉讓的,申請預告登記時,除提交前款規定的材料外,還應當提交轉讓合同。
預購商品房未經預告登記的,不予辦理預購商品房抵押權的預告登記。
第四十五條申請預購商品房抵押權預告登記或者預購商品房抵押權轉讓預告登記的,房地產行政主管部門應當自受理申請之日起十五日內完成審核,核準登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給預告登記證明書。
第四十六條申請在建工程抵押權預告登記,當事人應當提交下列材料:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)國有土地使用證;
(四)建設工程規劃許可證;
(五)抵押擔保的主債權合同;
(六)抵押合同。
法律、法規規定或者雙方約定需要評估房地產價值的,還應當提交評估材料。
在建工程抵押權發生轉讓的,申請預告登記時,除提交前款規定的材料外,還應當提交轉讓合同。
第四十七條申請在建工程抵押權預告登記的,房地產行政主管部門應當自受理申請之日起十五日內完成審核,核準登記的,應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給預告登記證明書。
第四十八條新建房屋所有權初始登記時,在建工程抵押關系尚未終止的,在建工程抵押權預告登記轉為房地產抵押權登記,房地產行政主管部門應當在核準新建房屋所有權初始登記的同時將有關事項記載于房地產登記簿,發給房地產他項權證,原預告登記證明書失效。
在建工程抵押權預告登記轉為房地產抵押權登記時,其抵押范圍不包括已經辦理預告登記的預購商品房。
第四十九條經預告登記的新建商品房,其所有權初始登記后,預售人和預購人應當自初始登記之日起三十日內或者在雙方約定的期限內,依照本辦法第三十一條的規定,申請房地產轉移登記。
預購人委托預售人代為申請辦理登記的,預售人應當依照前款規定的期限申請辦理。
預售人未在規定或者雙方約定的時間內與預購人申請轉移登記或者未依預購人委托代為申請轉移登記的,預購人提交下列材料,可以單方申請轉移登記:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)預告登記證明書;
(四)繳清房款的證明;
(五)完稅證明。
經預告登記的預購商品房因未通過規劃驗收等原因而未辦理初始登記,進而不能辦理轉移登記的,規劃、建設、國土房管等行政管理部門應當依法及時作出處理。處理后依法已辦理初始登記,當事人申請轉移登記的,房地產行政主管部門應當及時辦理。
第五十條申請房地產轉移登記時,預購商品房已設定抵押權預告登記并且抵押關系尚未終止的,預購商品房抵押權預告登記轉為房地產抵押權登記,房地產行政主管部門應當將有關事項記載于房地產登記簿,發給房地產他項權證,原預告登記證明書失效。
第六章其他登記
第五十一條權利人認為房地產權證書或者房地產登記簿記載的事項錯誤的,提交下列材料,可以申請更正登記:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)證明房地產權證書或者房地產登記簿記載錯誤的材料。
房地產行政主管部門應當自受理申請之日起十五日內完成審核。核準更正時,應當將有關事項記載于房地產登記簿??梢栽谠康禺a權證書上進行更正的,在原房地產權證書上更正,不發給新的房地產權證書;不宜在原房地產權證書上更正或者申請人要求發給新的房地產權證書的,收回記載有誤的房地產權證書,發給新的房地產權證書。不予更正的,應當書面告知申請人并說明理由。
第五十二條房地產行政主管部門發現房地產權證書或者房地產登記簿的記載有誤的,可以依據原始登記材料對登記筆誤進行更正。對于筆誤以外的其他記載錯誤,應當書面通知權利人在規定期限內辦理更正登記。權利人逾期不辦理更正登記的,房地產行政主管部門可以依據司法機關、行政機關、仲裁機構發生法律效力的文件對房地產登記簿的錯誤記載予以更正。核準更正登記的,通知權利人領取新的房地產權證書,記載錯誤的房地產權證書公告作廢。
第五十三條房地產利害關系人認為房地產登記簿上記載的房地產歸屬等事項錯誤的,提交下列材料,可以申請異議登記:
(一)申請書;
(二)身份證明;
(三)證明房地產登記簿記載錯誤的材料。
房地產行政主管部門應當將異議事項記載于房地產登記簿。
異議登記后,申請人在法律規定的期限內不的,異議登記失效。
異議登記不當,造成權利人損害的,權利人可以向異議登記的申請人請求賠償。
第五十四條有下列情形之一的,房地產行政主管部門可以撤銷原房地產登記:
(一)司法機關、行政機關、仲裁機構發生法律效力的文件證明房地產登記是當事人通過隱瞞真實情況或者偽造有關證件、文件等非法手段獲取的;
(二)房地產行政主管部門核準登記不當,造成重復登記等錯誤,通過更正登記不能糾正的;
(三)當事人提交的權屬來源證明文件被撤銷的。
房地產行政主管部門應當將撤銷登記的決定在作出決定之日起十五日內送達當事人,并將原房地產權證書公告作廢。
第七章法律責任
第五十五條違反本辦法第十條第二款規定,當事人采取隱瞞真實情況或者偽造有關證件、文件等非法手段騙取登記的,由房地產行政主管部門依照本辦法第五十四條的規定撤銷登記。造成他人損失的,應當承擔賠償責任。構成犯罪的,依法追究刑事責任。
第五十六條違反本辦法第二十八、三十、四十一、四十九條規定,房地產開發經營企業未在規定或者約定的期限內申請登記的,由房地產行政主管部門責令其限期辦理,逾期仍不申請的,由房地產行政主管部門責令其停止從事相關業務,并將其有關情況在新聞媒體上公布,但因買受人或者預購人的原因無法提出申請的除外。房地產開發經營企業不按規定或者約定申請登記造成他人損失的,應當承擔賠償責任。
第五十七條房地產行政主管部門和登記機構的工作人員,,,貪贓枉法的,由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分;構成犯罪的,依法追究刑事責任。
因登記錯誤給當事人造成損失的,登記機構應當依法承擔賠償責任。
第八章附則
第五十八條市人民政府可以根據需要,對全市或者一定區域范圍內的房屋土地進行房地產總登記。
第五十九條地下空間的房地產登記依照本辦法辦理。
新西蘭是后起的發達國家,其基礎設施完備,投資法律法規體系健全。近年來,新西蘭經濟保持了較平穩的增長。2007年國內生產總值為1745億新元(約合1291億美元),經濟增長率為3.1%。盡管新西蘭國土面積較?。s為27萬平方公里),其農、林、畜牧業發達,是世界上人均擁有牛、羊數量最多的國家,農牧產品出口額占新西蘭出口總額的一半以上。
新西蘭是傳統的資本輸入國,外國直接投資在新西蘭經濟中發揮著十分重要的作用。為鼓勵外國投資,2002年,新西蘭政府成立了專門的投資促進機構——新西蘭投資局。截至2008年3月,新西蘭累計吸引外國直接投資907億新元(約合671億美元)。澳大利亞、英國、美國是新西蘭外商直接投資的主要來源國。這三國的投資占新西蘭吸引外商直接投資總額的68%。其中,澳大利亞對新西蘭的投資占新西蘭吸引外商直接外資總額的52%。新西蘭對外國投資開放度較高,除核技術、轉基因技術等嚴格控制的領域外,沒有其他禁止外資進入的領域。生物技術、信息通訊、食品飲料、木材加工和電影業等行業是新西蘭吸引外資的優勢行業。新西蘭實施自由的貨幣政策,外國投資者的資金可自由匯入和匯出,如攜帶超過1萬新元現金出入境只需向海關進行申報即可。新西蘭政府對內、外資企業一視同仁,在稅收和貸款等方面沒有差別對待政策。
二、新西蘭投資法規和管理體系
新西蘭《2005年海外投資法》(OverseasInvestmentAct2005)和《2005年海外投資條例》(OverseasInvestmentRegulations2005),對外國投資進行了一般性規范。《新西蘭儲備銀行法》、《1996年漁業法》、《驗光及配鏡法》等法律對銀行業、漁業、眼鏡業等特定行業的外國投資做出了具體規定。此外,《1986年商業法》中的反壟斷條款和《1991年資源管理法》對環境保護的規定,也是新西蘭政府管理投資時的考慮因素。
新西蘭財政部長負責實施《投資法》。敏感土地的審批由財長和土地信息部長共同負責。漁業配額審批由財長和漁業部長共同負責。新西蘭政府設立海外投資辦公室(OIO),負責具體審批在新投資項目,該辦公室隸屬于土地信息部。
(一)《海外投資法》和《海外投資條例》
2005年6月16日,新西蘭政府頒布修改后的《海外投資法》,取代了1973年《海外投資法》、1995年《海外投資條例》和2001年《海外投資豁免通知》(OverseasInvestmentExemptionNotice2001)。同年,新西蘭政府頒布《海外投資條列》,明確了對海外投資的具體管理措施。新的《海外投資法》和《海外投資條例》主要在以下幾個方面對海外投資做出規定:
1.對海外投資者的定義
(1)非新西蘭公民或未取得居住許可通常不在新西蘭居住的人;(2)在新西蘭境外成立的公司或25%及以上的子公司在新西蘭境外成立的公司;(3)25%及以上的股份或決定權由外國人掌握的新西蘭公司;(4)對于合伙或非公司組織,25%及以上的成員是外國人或25%及以上的資產、利益或決定權由外國人享有;(5)對于信托,25%及以上的管理人是外國人,或25%及以上的信托資產由外國人所有,或25%有權更改信托書的人是外國人;(6)對于信托投資公司,經理人或托管人是外國人或25%及以上的信托資產由外國人所有。
2.需審批的投資項目
(1)涉及以下敏感性土地的投資:超過5公頃的非市區土地;超過0.4公頃的Arapawa島等特殊島嶼的土地、湖床、保留地或歷史古跡的土地;海灘和海床等;(2)海外投資者獨立或合伙投資1億新元設立企業,且該企業已經運營90天的;(3)海外投資者投資超過1億新元,通過并購獲得新西蘭某家公司25%及以上的所有權,或已經擁有新西蘭某家公司25%及以上所有權,希望增加持有份額的;(4)海外投資者對新西蘭境內用于企業運營的資產(包括無形資產)投資超過1億新元的。
3.項目的批準條件
(1)一般批準條件:海外投資者具有與該項目相關的商業經驗和才能;海外投資者能證明自己在經濟上可負擔該項投資;海外投資者品行端正且不是1987年移民法第7條第1款所指的人。
(2)對涉及敏感性土地投資的特殊批準條件:該投資項目能否使新西蘭受益;對5公頃以上非市區土地的投資項目能否給新西蘭帶來可觀且能證明的效益;農場土地必須先在公開市場上對新西蘭本國民眾出售20天;組成海灘、海床、河床或湖底的土地必須首先出售給新西蘭政府,只有政府無意購買時,海外投資者才可以購買;提交詳細的土地管理計劃,投資者在購買后需定期報告履約情況并接受監管。
(3)確定投資項目能否使新西蘭受益的條件:項目能否為新西蘭創造新的就業機會或維持可能消失的就業機會;為新西蘭帶來新的商業技能;為新西蘭出口商增加出口渠道;促進新西蘭市場競爭力、提高效率、生產力和國內服務質量;引進用于新西蘭發展的額外資本;提高新西蘭初級產品的加工水平。
4.對項目申請書的要求
如果投資項目需要審批,則海外投資者需按以下要求遞交項目申請書:申請書必須是書面的;每位申請人都要在申請書上簽字;包括新西蘭政府相關公告要求的信息;遞交保證內容真實性的聲明;繳納申請費用。審批部門如認為需要,可要求申請人補充信息。5.申請書的撤回和修改
如申請書內容包含虛假信息,審批部門可在許可生效之前撤回批準。申請人如需修改審批許可,可在繳納一定費用之后提出書面申請。
(二)《1996年漁業法》
新西蘭自1986年開始對漁業捕撈實行配額管理。新西蘭政府對外國企業投資新西蘭漁業捕撈實行準入管理。外國投資者在新西蘭從事漁業捕撈或生產,需得到一定的豁免和許可,才有資格參與分配或購買新西蘭海區漁業捕撈的配額、配額使用權、臨時捕撈證或年度捕撈權等。近年來,新西蘭批準的對漁業的外國投資占其吸收外資總額很小的份額,外資較難進入新西蘭商業捕魚領域。
(三)《新西蘭儲備銀行法》和《1988年證券市場法》
根據《新西蘭儲備銀行法》,任何希望在新西蘭注冊成立銀行的個人或機構需通過新西蘭儲備銀行的審批。新西蘭儲備銀行審批時考慮的因素包括:申請者的所有權結構、業務規模和性質、申請者審慎行事的能力及在金融市場上的地位。如申請者是海外投資人,新西蘭儲備銀行還需考慮申請者所在國的以下法律規定:申請者破產時其債權人的權利、申請者依法必須披露的金融和其他信息、相關會計和審計標準、申請者董事的職責及對申請者注冊、批準和監管的相關措施。
新西蘭《1988年證券市場法》規定,一旦投資者直接或間接購買新西蘭股票交易所上市公司超過5%的股票,需向股票發行公司和證券交易所遞交《大宗股票持有者》通知,說明有關投資者和所持股份的信息。如投資者所持的股份發生1%的變化,需再次披露信息。
(四)特殊行業的所有權限制
根據規定,未經新西蘭政府許可,海外投資者不能擁有新西蘭電訊公司超過49.9%的控制權和新西蘭航空公司(AirNewZealand)超過49%的所有權。1976年《驗光及配鏡法》規定在新西蘭從事眼鏡制造業的外國投資者不得擁有該企業45%以上的控制權。
總體來說,新西蘭政府鼓勵外商投資新西蘭,其外資管理措施較為明確和寬松,但對涉及國家利益的重點領域和戰略資產的投資持謹慎態度。近日,加拿大養老金計劃投資局擬出資17.5億新元收購新奧克蘭國際機場40%股份,該項投資受到新西蘭國內高度關注。新西蘭政府以投資涉及敏感土地和保護重要戰略資產為由對該項投資實行緊急限制。為加強對戰略資產的保護,新西蘭議會通過《投資法》修改案,在審批涉及敏感土地的投資項目時,要考慮該項投資是否會幫助新西蘭保持對敏感土地上重要戰略資產的控制權。該項修正案在一定程度上增加了外資并購新西蘭重要部門的難度。
三、中國與新西蘭的投資合作
目前,中新相互投資規模不大,尚處于起步階段。截至2007年底,新西蘭來華投資項目為1301個,實際投入金額7.5億美元。中國在新西蘭非金融類直接投資為4106萬美元,涉及資源開發、運輸、保險、貿易和房地產開發、通信等多個領域。中新同為亞太地區的重要國家,經濟互補性較強。新西蘭在農牧業、生物科學等領域有較強的研發能力,其乳制品、羊毛、獼猴桃、葡萄酒等產品的品質在國際市場有較高的聲譽。中國經濟增長迅速,有豐富的勞動力資源和廣闊的市場。兩國開展經貿合作潛力巨大。
乙方:__________學校
為了幫助高等學校中經濟困難的學生順利地完成學業,促進我國高等教育事業的發展,可對在讀學生發放無擔保(信用)貸款。經甲、乙雙方平等協商,簽定協議如下:
一、甲方遵守并履行以下約定
1.甲方向乙方經濟困難的學生提供助學貸款。
2.甲方為借款人提供的助學貸款額度為:學費貸款最高不超過乙方的學費收取標準;生活費貸款最高不超過本地的基本生活費標準。
3.甲方向借款人發放的助學代款期限最長不超過借款學生畢業后四年。
4.甲方向借款人發放的助學貸款利率按中國人民銀行法定貸款利率和國家有關利率政策執行。
5.甲方負責對借款人的借款申請及擔保資料進行審查,并將審查結果以書面形式及時反饋乙方。
6.甲方負責到乙方指導借款人填寫、簽署借款申請書、扣款授權書、借款憑證、借款合同等資料。
7.甲方經審批同意貸后,按學年及時將學費貸款直接劃入乙方指定的帳戶,按月(除2、8月外)將生活費貸款直接劃入借款人的活期儲蓄賬戶(或牡丹靈通卡)。
8.甲方負責追索借款人違約未清償的貸款本息,并以乙方為單位,在就學的學?;蛳嚓P媒體上公布違約借款人姓名、身份證號碼、違約行為。
二、乙方遵守并履行以下約定
9.乙方指定專門機構負責受理借款人的助學貸款申請,確認借款人所提供資料的真實性,并將有關資料及乙方的審核意見送至甲方。
10.乙方負責為符合信用貸款條件的借款人落實介紹人和見證人,并督促介紹人、見證人履行其職責。
11.見證人如調離學校,乙方需負責督促其繼續履行職責;見證人如出國、死亡、失蹤等,乙方需指定新的見證人繼續履行見證人的職責。指定新的見證人時乙方需向甲方出具書面證明材料。
12.乙方負責召集借款人統一辦理填寫、簽署借款申請書、扣款授權書、借款憑證、借款合同及擔保合同等手續。
13.乙方須及時將借款人在校期間的違約行為或者發生轉學、休學、出國留學或移居、退學、開除、作傷亡、失蹤等情況通知甲方,并協助甲方采取相應的債權保護措施。
14.乙方應在借款人畢業前,以書面形式告知甲方有關借款人的畢業去向、就業單位名稱、居住地址、聯系電話等變化情況,并協助甲方辦妥借款人還款確認手續。
15.乙方協助甲方清收借款人尚未清償的貸款本息,并在借款人畢業時,將其未清償貸款本息的情況書面通知用人單位,同時抄送甲方。
16.要求學校對貸款學生檔案、畢業成績、畢業分配去向、聯系方式進行微機化管理,并根據銀行需要隨時提供有關信息。
三、違約責任
17.甲方違反本協議第7條,應將貸款連同罰息一起付給乙方(利息按人民銀行同期存款利率計算)。
18.乙方違反本協議第9、11、1 3、14、15條,造成甲方貸款本息損失的,應承擔賠償責任。
四、其他事宜
19.本協議自雙方簽字之日起生效,至本協議項下全部借款人助學貸款本息清償后終止,末盡事宜由雙方協商解決。
20.本協議一式四份,甲、乙雙方各執兩份。
甲方:(蓋章)______________ 乙方:(蓋章)______________
2009年10月1日,修訂后的《保險法》正式實施,新增的六大條款更加注重對投保人、被保險人和受益人利益的保護。
一、新增不可抗辯規則。規定在合同訂立時,保險人已經知道投保人未如實告知情況的,不得解除合同;發生保險事故的,保險人應當承擔賠償或給付保險金的責任。此規則可有效保護長期人壽保險合同下的被保險人的權益。
二、達成協議10天內賠付。保險事故發生后,投保人、被保險人或受益人提出索賠時,保險公司如果認為需補交有關證明和資料,應當及時一次性通知對方:對屬于保險責任的,保險公司在賠付協議達成后10天內支付賠款。過去,保險公司理賠沒有具體的時間限制,而此項規定則能保證投保人及時獲得理賠。
三、明確財產轉讓規則。新《保險法》規定:“保險要轉讓的,被保險人或者受讓人應當及時通知保險人?!北kU公司自接到通知后30天內,可以按照合同約定增加保險費或者解除合同。
四、核保期內說得清。新法進一步明確了保險合同的成立時間與效力問題,規定:“投保人提出保險要求,經保險人同意承保,保險合同成立。”“依法成立的保險合同,自成立時生效。”這就更有力地保護了投保人的利益。
五、規范合同格式條款。新法要求保險人對合同應當履行全部說明義務,向投保人提供的投保單應當附格式條款,保險人對保險合同中免除其責任的條款應作出提示。此規定主要是為了讓投保人在投保之前,就對保險合同的內容有一個全面了解,以便作出是否投保的決定。
六、特殊情況也能獲賠。針對死亡事件發生的情況,新法突出強調了要保護被保險人的利益。原來的《保險法》規定,如果受益人故意殺害被保險人,保險人不承擔給付責任,這對無辜的被保險人明顯不公平。新法修改了這方面的規定。(據09.11.11《中國老年報》)
應該向哪個法院不孝之子
我有三個兒子,都在外地工作,常年不回家。大兒子有時還給我寄點錢,另兩個兒子一點也不管我。我現在年事已高,生活很困難,想兩個兒子要求他們給付贍養費,但不知向何地法院。(讀者:張新)
張新同志:
你可以向任意一個兒子的住所地法院或自己住所地法院。我國民事訴訟法規定,對公民提起的民事訴訟,由被告住所地法院管理;被告住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地法院管轄;同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地的法院都有管轄權。
追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的,可以由原告住所地法院管轄。你的兩個兒子住所地不在同一轄區,那么他們各自所在地的法院、你所在地法院均有管轄權。你可以依據上述規定,結合自己的實際情況選擇法院。(律師:李文成)
老人投靠子女在京入戶有條件
趙先生反映:我的戶口在北京海淀區,我弟弟的戶口在廣東,但也在北京工作。父母在外地,現在年齡大了,我想把他們的戶口遷過來,不知是否符合條件?
回復:北京市公安局人口管理處工作人員表示,你的情況不符合條件。北京現行戶口政策要求,老人投靠北京子女必須滿足被投靠人是獨生子女或者其他子女的戶口都在北京、上海、天津、重慶這幾個地方。
根據北京市公安局網站上公布的政策,老人投靠子女在京入非農戶有以下條件:①無業老人:申請人男超過60周歲,女超過55周歲(夫妻需同時申請);外省市無子女:被投靠人為本市非農戶口;在京有合法固定住所。②離退休老人:夫妻均達離退休年齡,并已辦理離退休手續,干部男滿60周歲、女滿55周歲,工人男滿55周歲、女滿50周歲;申請人外省市無子女;在京有合法固定住所。(據09.11.10《京華時報》)
老年人怎樣依法申請法律援助
案例:農民成某今年70歲,老伴已去世,有兩個兒子早已成家。按村委會調解協議,兩個兒子每年各供200斤大米、人民幣1500元。但兩個兒子拒不提供贍養費,成老漢想,需要請律師,因經濟困難想申請法律援助。請問:怎樣依法申請法律援助?
借款人:
身份證號碼:
戶籍地址:
現住地址:
貸款人:X銀行X支行
地址:
借款人在本市_________________________ (售貨單位)購買_________________________ ,向貸款人申請借款。根據《銀行個人消費貸款試行辦法》,貸款人經審核同意向借款人提供本合同項下貸款,經雙方協商一致,簽訂本合同,以資共同遵照執行。
貸款金額及支付
一、貸款金額人民幣(大寫)___________________________________ 元整。
二、貸款支付的先決條件:借款人辦妥貸款擔保手續。
三、借款人在此委托貸款人,在辦妥全部貸未手續之日起的5個營業日內將上述貸款金額全數以借款人購買耐用消費品名義劃入商品銷售單位在銀行開立的賬戶。
借款用途
四、借款專項用于《個人消費貸款申請書》(編號為_______________ )所載購買公司所售耐用消費品。
貸款期限
五、本合同項下貸款期限________ 年________ 月,自________ 年_________ 月________ 日起至________ 年 月_________ 日止。遇合同借款日期與借款憑證記載日期不一致的,以借款憑證載明的日期為準。
貸款利率
六、本合同貸款月利率現為______ ‰。本合同約定利率執行期為一年,期滿后貸款人根據本合同約定的貸款期限和當時的利率水平確定下一年的利率。
貸款償還
七、本合同項下的貸款本息,采取掃月等額還款方式,分 期9月)歸還,借款人授權貸款人在貸款發生的次月起每月二十日從借款人在貸款銀行開立的活期儲蓄存款賬戶扣收或由借款人在貸款發生的次月起每月二十日前銀行本貸款發放行還款,直至所有貸款本息、費用清償為止。
八、現每月還款本息額人民幣(大寫)_________萬_______仟________ 佰_________ 拾_________ 元_________ 角________ 分。本合同約定每月還款本息額執行期為一年,期滿后根據貸款剩余本金、貸款剩余期限和當時的利率水平確定下一年的每月還款本息額。
提前還款
九、借款人可以提前還款:
(一)借款人提前歸還未到期貸款本金的,應至少提前三個銀行工作日書面通知貸款人,該書面通知送達貸款人處即為不可撤消。貸款人在該月X日至該月最后一個工作日內辦理提前還款手續。
(二)借款人經貸款人同意可一次性提前歸還全部積欠本金,利隨本清。貸款人不計收提前期的利息,也不退還或減免按原合同利率已收取的貸款利息。
十、有下列情況之一項或幾項發生時,貸款人有權要求借款人提前歸還全部貸款本息,借款人無條件放棄抗辯權:
(一)借款人違反本合同之任何責任條款。
(二)借款人發生因不能履行本合同義務之疾病、事故、死亡等和擔保人發生因不能履行本合同義務之合并、重組、解散、破產等影響借款人、擔保人完全民事行為能力與責任能力之情況。
(三)借款人或擔保人涉入訴訟、監管等由國家行政或司法機關宣布的對其財產的沒收及其處分權的限制,或存在該種情況發生的可能的威脅。
(四)借款人與耐用消費品銷售單位發生退回全部商品之情況。
合同公證
十一、貸款人和借款人在本合同簽訂后,貸款人認為必要時,在貸款人指定的公證機關辦理具有強制執行效力的借款合同公證,如借款人不履行還款義務,且累計三個月未能按期如數還款的,貸款人有權向有管轄權的人民法院申請強制執行,借款人自愿接受執行,于此情況下不再適用本合同第九章規定。
十二、同時辦理個人住房貸款和本貸款的公證費用由貸款人負擔。
十三、單獨辦理本貸款的公證費用由借款人負擔。
違約責任
十四、借款人未按期償還貸款本息的,貸款人對其欠款加收每日萬之 的逾期罰息。
十五、借款人連續三個月未償還貸款本息和相關費用,并且擔保人未代借款人履行償還欠款義務的,貸款人有權終止借款合同,并向借款人、擔保人追償,或依法處分抵押(質)物。
十六、借款人申請貸款時提供的資料不實或未經貸款人書面同意,擅自將抵押(質)物出售、出租、出售出借、轉讓、交換、贈予、再抵押或以其它方式處置抵押(質)物的,均屬違約,貸款人有權提前收回貸款本息或處置抵押(質)物,并有權向借款人或擔保人追索由此造成的損失和發生的相關費用。
十七、與耐用消費品銷售單位因質量原因發生糾紛時,不得以此為理由不歸還貸款本息。
合同糾紛的處理
十八、本合同履行期間如有爭議,雙方先協商解決。協商不成的,應向貸款人所在地的人民
法院提訟。
附則
十九、本合同及其附悠揚的任何修改、補充均須經雙方協商一致并訂立書面的協議方為有效。
二十、本合同經貸款人法定代表人或其授權代表簽名并加蓋公章,借款人簽名并加蓋私章后與貸款擔保合同一并生效,至借款人將本合同項下全部應付款項清償時終止。
二十一、下列附件均為本合同的組成部分,對合同雙方均有法律約束力:
(一)個人消費貸款申請書;
(二)借、還款憑證;
(三)《個人消費貸款抵押合同》、《個人消費貸款質押合同》、《個人消費貸款保證合同》;
(四)抵(質)押財產清單。
二十二、本合同正本一式五份,合同雙方及抵(質)押登記機關、擔保人、公證機關各執一份,副本按需確定。
借款人: 貸款人:
(私章) (簽名)
各盟市教育招生考試中心:
2018年4月高等教育自學考試網上報名、選課、繳費工作將于12月1日開始?,F將有關事項通知如下:
一、報名時間
網上選課、繳費時間:12月1日9時—12月5日17時,逾期不予辦理。
二、報名對象
本次考試網上報名、選課、繳費對象均為在籍考生。
三、報名辦法
報名工作按照《高等教育自學考試網上報名實施辦法(試行)》相關規定執行。
四、工作要求
(一)所有在籍考生在選課時,須認真閱讀《國家教育考試違規處理辦法》(節選)、《考生考試規則》《考生誠信考試承諾書》和《刑法修正案(九)》有關考試作弊入刑的條款。凡網上選課、繳費成功的考生,均視為已知曉并同意相關規定和要求。
(二)2015年之后(含2015年)未參加過自學考試的在籍考生,須本人攜帶二代居民身份證到自治區任意旗(縣、市、區)教育招生考試機構進行指靜脈信息采集和現場照相。采集照片時須設置背景為藍色,勿添加帶“年份、考試名稱”的前景和帶“旗縣(市、區)”字樣的背景。
五、其他
(一)本次考試我區只設呼和浩特市一個考區,呼和浩特市招生考試管理中心須提前做好準備工作,確??忌軌蝽樌麉⒓涌荚嚒?/p>
不設立考點的盟市要繼續做好考生信息采集、免考材料提交、畢業初審、提供試卷、證書發放等各項工作,確保自學考試的日常工作正常進行。
(二)考生可在網上申請實踐性環節考核(包括實驗、實習、課程設計、畢業論文(設計)和其他專門技能等),凡未在網上辦理報名、繳費事宜的考生,考核結果將無法記入成績數據庫。
(三)本次報名不受理免考、轉考申請。申請免考、轉考的時間為每年3月和9月上旬,具體時間見內蒙古招生考試信息網。
以上各項工作的辦理條件及要求參見內蒙古招生考試信息網自學考試頻道(nm.zsks.cn/zxks/)。
六、關于考生信息修改的說明
(一)修改程序
1.申請。需要修改信息的考生向考籍所在地盟市教育招生考試機構提出書面申請,填寫《考生信息修改申請表》(以下簡稱《申請表》),同時提交修改信息所需身份證、戶口本等相關證明材料,并在《申請表》上簽字確認對所上報材料的真實可靠性負責。修改身份信息(除正常15位升18位外)的考生須提供戶口所在地公安機關開具的“戶籍證明”或“更改居民身份證編號證明”原件,否則一律不予受理。
2.初審。盟市教育招生考試機構按照“誰主管、誰負責,誰審核、誰負責”的原則,認真審核考生提交的有關證明材料原件,尤其要嚴格把關考生修改身份信息材料的真實性,確??忌救伺c二代居民身份證、戶籍證明等證件(材料)上的照片是同一人,否則不予初審通過。盟市對考生上報材料的真實性進行初審后簽字確認并加蓋公章。
3.送審。盟市教育招生考試機構將通過初審的考生材料包括書面申請書、表格及相關證明材料照拍,通過“高等教育自學考試管理系統”上傳至自治區教育招生考試中心,考生申請材料原件留盟市保存??忌薷男畔⒌淖C明材料必須在開網期間通過管理系統上傳,其他方式送交的材料一律不予接收。
4.復審。自治區教育招生考試中心將指定專人對考生信息修改進行審核,未畢業考生由自治區教育招生考生中心進行修改,已畢業考生上報教育部考試中心核準,最終結果以教育部學信網數據為準。
(二)申請受理時間。
考生信息修改時間為每年自學考試報名期間,具體時間詳見內蒙古招生考試信息網自學考試頻道,逾期不予受理。
(三)注意事項
日期:______________
甲方:______________
地址:______________
電話:______________
乙方:______________
地址:______________
電話:______________
根據租賃項目的批準文件______________和乙方的《租賃項目申請書》(編號:______________),并依據下述各款規定,甲方接受乙方的租賃委托,乙方承租下列物品:
一、租賃物件品名、規格、數量
設備成交單價、總值和其他交易條款,均按第________號《訂貨協議書》規定辦理。
二、租賃費及有關條件
1.租賃費總額:______________(大寫:______________)。租賃期自提單交付之日起算,自租賃期起算日起滿_______個月的當天為第一次支付日,以后每滿_______個月支付1次,共支付_______次,至租賃期結束。
2.其他有關費用,如本合同附表《______________估價單》所列。
3.在本合同生效日后30天內,甲方將按照租賃業務和國際貿易習慣做法,代表乙方簽訂租賃合同。該租賃合同生效后,甲乙雙方均有履行該合同的責任和義務。_
三、租賃物件交接
1.租賃物件裝船后,甲方應適時向乙方發出“到貨通知”,并負責在到貨后代辦進口許可、報關、保險、提貨、托運等有關手續,所需費用由乙方承擔。
2.乙方接貨后,應立即在商檢部門的督導下開箱檢驗。檢驗無誤后,即可安裝使用。如檢驗結果與合同及其附件規定不符,應立即申請商檢部門檢驗并出具商檢證書,最遲應在合同規定的索賠期到期日10天前,通知甲方對外提出索賠。
四、費用結算辦法
1.本合同附表所列國內外費用系估算額,實際支付時,按附表說明事項辦理。
2.有關各期租賃費的結算辦法,乙方應在甲方發出的付款通知規定的期限內,將本期應支付的租賃費劃撥至甲方賬戶。甲方在對外結算后,以原始發票金額為準開據結算清單,多退少補。倘乙方未能按期劃撥,甲方將依據本合同通過銀行向乙方開戶行(____________賬號:____________)托收。在此情況下,甲方按本期遲付額每月向乙方加收_______%的違約金,不足一個月按一個月計算。
3.本合同附表所列明的國內有關費用,系指乙方應向國內有關單位交納的進口關稅、進口工商稅、港口、陸運雜費和銀行費用等概算額。結算辦法同本款第1、2條。
4.甲方費按租賃費總額的_______%,于到貨時一次性計收。不足5萬美元的租賃項目,按_______%計收,結算辦法同本款第2條。
五、擔保單位及責任
為確保租賃合同的履行,甲、乙雙方同意_____________________為乙方的擔保單位。擔保單位有責任監督乙方按期執行合同并在乙方不能或無力支付租賃費及其他費用時,代乙方履行付款責任。
六、爭議解決方式
_________________________________________
七、其他未盡事宜,由甲、乙雙方協商解決。
八、生效
本合同正本一式二份,經甲乙雙方簽章,并由乙方擔保單位蓋章擔保后生效。副本分送有關部門備查。第______________號《租賃合同》和本合同所附第_______號估價單為本合同不可分割的組成部分。
地 址:____________ 郵碼:____________ 電話:____________
法定代表人:____________ 職務:____________
乙 方:____________________________________
地 址:____________ 郵碼:____________ 電話:____________
法定代表人:____________ 職務:____________
根據租賃項目的批準文件________和乙方的________《租賃項目申請書》,并依據下述各款規定,甲方接受乙方的租賃委托,乙方承租下列物品:
一、租賃物件:
品 名
規格
數量
備注
設備成交單價、總值和其他交易條款,均按第________號《訂貨協議書》規定辦理。
二、租賃費及有關條件:
1.租賃費總額:___________ (大寫:_______________________)
租賃期自提單之日起算,自租賃期起算日起滿____ 個月的當天為第一次支付日,以后每滿____ 個月支付1次,共支付____ 次,即租賃期結束。
2.其他有關費用,如本合同附表《________估價單》所列。
3.在本合同生效日后30天內,甲方將按租賃業務和國際貿易習慣做法,代表乙方簽定租賃合同。該租賃合同生效后,甲乙雙方均有履行該合同的責任和義務。
三、租賃物件交接:
1.租賃物件裝船后,甲方應適時向乙方發出“到貨通知”,并負責在到貨后代辦進口許可、報關、保險、提貨、托運等有關手續,所需費用由乙方承擔。
2.乙方接貨后,應立即在商檢部門的督導下開箱檢驗。檢驗無訛后,即可安裝使用。如檢驗結果與合同及其附件規定不符,應立即申請商檢部門檢驗并出具商檢證書,最遲應在合同規定的索賠期到期日10天前,通知甲方對外提出索賠。
四、費用結算辦法:
1.本合同附表所列國內外費用系估算額,實際支付時,按附表說明事項辦理。
2.有關各期租賃費的結算辦法,乙方應在甲方發出的付款通知規定的期限內,將本期應支付的租賃費劃撥至甲方帳戶。甲方在對外結算后,以原始發票金額為準開列結算清單,多退少補。倘乙方未能按期劃撥,甲方將依據本合同通過銀行向乙方開戶行(____ 帳號:________ )托收。在此情況下,甲方按本期遲付額每月向乙方加收2%的滯納金,不足一個月按一個月計算。
3.本合同附表所列明的國內有關費用,系指乙方應向國內有關單位繳納的進口關稅、進口工商稅、港口及陸運雜費和銀行費用等概算額。結算辦法同本款第1、2條。
4.甲方費按租賃費總額的2%,于到貨時一次性計收。不足5萬美元的租賃項目,按2.5%計收,結算辦法同本款第2條。
五、擔保單位及責任:
為確保租賃合同的履行,甲、乙雙方同意_________________________為乙方的擔保單位。擔保單位有責任監督乙方按期執行合同并在乙方無力支付租賃費及其他費用時,代乙方履行付款責任。
六、生效:
本合同一式二份,經甲、乙雙方簽章,并由乙方擔保單位蓋章擔保后生效。副本按需要分送有關部門備查。第________號《租賃合同》和本合同所附第________號估價單為本合同不可分割的組成部分。
七、其他未盡事宜,由甲、乙雙方協商解決。
甲方:____________(章)
代表:________________ ____年____月____日
乙方:____________(章)
代表:________________ ____年____月____日
擔保單位:____________(章)
一、“獨立來源”的例外
所謂“獨立來源”的例外,簡言之,即對非法手段以外的獨立來源取得的證據可以不予排除。這項例外適用子違犯聯邦憲法修正案第4條、第5條和第6 條的違法行為。聯邦最高法院在默里訴美國(Murray v.U.S.,1988)、美國訴帕蒂諾(U.S.v.Patino,1988)及美國訴薩萊斯(U.S.v.Salas,1989)等案件中都采用了獨立來源取得的證據。這些證據在首次或前一次非法搜查過程中已經發現但當時沒有采集,而在事后通過獨立于前一次的合法的手段予以采集,并在法庭上作為證明被告人有罪的證據予以提供。
根據美國聯邦最高法院若干有關案例的裁決,可以總結出適用排除規則獨立來源例外必須具備的要素。
1.執法人員在同一案件中對同一個被告人進行了兩次或兩次以上的搜查、逮捕或訊問。
2.這兩次或多次搜查、逮捕、訊問行為所發現的、得到的證據,是同一個證據。
3.執法人員進行的在先的行為是非法的,而在后的行為是有效的、合法的(往往如此)。
4.兩次或多次的搜查、逮捕、訊問行為是各自獨立的,或者說,在后的行為是獨立于在先的行為的。在后的行為獨立于在先的行為是至關重要的一個要素。假若將兩次非獨立的行為認定為各自獨立的行為,實際上不是適用獨立來源例外,而是置排除規則于不顧,公然適用非法取得的證據。
美國司法實踐中,在判斷執法人員先后兩次搜查、逮捕、訊問行為的獨立性時經常出現意見分歧。默里訴美國案就是如此。
默里訴美國一案的事實如下。
1983年4月6日,有人看到被告人默里(Michael F. Murray)駕駛一輛貨車進入波士頓南部一個倉庫。聯邦調查局和反局的執法人員大約同時都看到詹姆士??D.卡特(James D. Carter)駕駛一輛綠色野營車進入默里所在的那個倉庫。當這兩個車開出來時,反局的執法人員尾隨著他們倆人。當默里和卡特將車交給另外一個人駕駛時,他們的車被扣了。在車中發現了大麻,默里和卡特被捕。
反局的一些執法人員在車中發現大麻后,另外的人沒有搜查證(當時沒有想到取得許可證)就強行進入倉庫。進屋后一眼就看見了幾包粗麻袋包著的大麻。他們沒有弄亂包內的大麻就撤離了倉庫。但留了幾名執法人員監視著這幢房子。此后,反局的官員擬制了一份搜查申請書并呈交聯邦司法官。呈交申請書時并未提及前一次的非法進入。8小時后聯邦司法官簽發了搜查證。反局的執法人員再次進入這幢房子,扣押了大麻和一冊日記本,日記本記載著預定大麻的消費者名單。
在初審時,被告方向法院提交了制止提供證據的申請,以企圖阻止控訴方在法庭上出示這些證據。被告方爭辯的理由是,反局的執法人員在申請簽署許可證時,未向司法官說明他們前一次無證進屋搜查的行為。司法官是在不知道前一次搜查行為的情形下簽署的,因而這份搜查證已被玷污,憑藉這份搜查證取得的證據不得向法庭提供,法庭不應采用。這項申請遭到法庭否決,證據被用作定罪的依據。2名被告人被判處共謀占有并分發非法罪。
被告方上訴后,第一巡迥區上訴法院裁決控訴方提供的這些證據可以采用。理由是,這些證據是通過獨立來源發現并取得的,即使不發生前一次的非法行為,證據也會被發現。
案件又上訴至聯邦最高法院。聯邦最高法院7名大法官受理此案,最后以4:3通過了撤銷上訴法院裁決的判決。
被告律師在聯邦最高法院提出的申辯理由是:執法人員第一次無證進入房屋只是想弄清楚他們想得到的物件實際是否在屋內放著,假若確實在屋內,他們就可以得到許可證從而得到這些證據。法庭采用這種“獨立來源”取得的證據,會使排除規則失去預防作用,鼓勵執法官違反憲法修正案第4條的規定進行非法搜查。持多數意見的大法官駁斥了被告律師的申辯理由。
代表多數意見且主筆判決書的一位大法官Justice Scalia在判決書中寫道:這些物品是在獨立地合法搜查房屋過程中初次被發現的,所以可以作為證據采用。這位大法官過去在另一件案件(U.S.v. Silvesfria,1986)中提出過他的原理,即:情況是通過非法來源得知的,根據情況通過獨立、合法的來源取得的證據應被視為是“無污點的取得”,可以采用。這一原理在默里案件的判決中成為聯邦最高法院確立“獨立來源”例外的理論基礎。
聯邦最高法院還指出,需要判斷的問題是,后一次的有證搜查實際上是否真是獨立的來源。Scalia大法官提出了判斷是否獨立來源的兩項標準。一是,許可證是否是從官員初次進入房屋過程中看到的東西引起的;另一項標準是,在進入房屋期間獲知的情況曾否向簽證官提出,以影響他簽證的決定。聯邦最高法院要求初審法院根據上述標準判斷本案提供的證據實際上是否從獨立來源取得的。
3位大法官對這一判決持有異議。其中馬歇爾大法官(Justice Marshall)的意見和理由是,默里案的裁決沒有為憑證搜查獨立于初次非法搜查提供充分的保障。最高法院無視獨立來源例外的實際目的,為違憲的搜查給予肯定的鼓勵。默里案中的一些事實表明,執法人員開始沒有制作許可證的申請書,也沒有就取得許可證問題進行討論。這表明為取得許可證所需的可成立理由,在某些方面與非法進入有聯系(馬歇爾大法官的意思是,后一次的憑證搜查并非是獨立于前一次非法搜查以外的來源——本文作者注)。馬歇爾大法官進一步說明他的理由:這些證據原本是由執法人員在首次非法搜查中發現的,同是這些執法人員根據首次非法搜查的發現物立即取得了搜查證,根據這份搜查證他們又“重新發現” 了這些證據。采用這種手段取得的證據就會削弱許可證條款(此處指聯邦憲法修正案有關依據許可證搜查的條款——本文作者注),并且破壞排除規則的預防功能。
馬歇爾大法官還指出,偵查官為爭取得到搜查證,必須使中立的簽證官確信他們是具有可成立理由的,這就需要較多的時間,比較麻煩。偵查官為了節省時間,減少麻煩,首先非法進屋查看情況以證實想采集的物品是否存在,這是一種起確證作用的搜查。偵查官進行了“確證性搜查”,即使沒有翻到物品也不會使他們喪失更多。默里案的裁決為允許偵查官進行“確證性搜查”打開了大門,所謂獨立來源實際上只是虛幻的,這樣的裁決所確立的是允許政府官員實施違反憲法的行為,是與排除規則的預防功能相沖突的。
美國有些學者對默里案的裁決提出了批評。他們提出,在美國,確定性搜查是沒有地位的,允許這種搜查,就會產生無約束的偵查活動。為使采用獨立來源的證據正當,必須以事實明顯地表明,搜查和扣押與非法性完全無關,對搜查和扣押的有效性沒有任何一個疑點。假若存在一個足以使政府的活動產生污點時,則取得的證據不得采用。否則,允許大法官們搖擺得如此遙遠,就是減弱了對個人權利的憲法保護,而對個人權利的憲法保護卻是美國社會建立的基礎。
聯邦最高法院確立的獨立來源例外又適用于其它案件。 在美國訴帕蒂諾(U.S.V.Patino,1988)案中,非法搜查后對被疑人立即逮捕,警察提供的證據是聯邦調查局監視下取得的,并且具有可成立的理由,因而作為排除規則的獨立來源的例外而予采用。
二、“不可避免”或“必然”發現的例外
“必然發現”或“不可避免發現”的例外是聯邦最高法院在1984年威廉斯案的裁決中認可的。這一例外與獨立來源例外的關系非常密切。在默里訴美國(1988)案件的裁決中,聯邦最高法院指出,“不可避免發現”例外實際上是從“獨立來源”例外推斷出來的。因為有污點的證據只要實際上是通過獨立來源發現的,就是可采的;只要是不可避免地必然會被發現的,就是可采的。
不可避免發現的例外適用范圍也很廣泛??梢赃m用于違反憲法修正案第4、第5和第6條的違法行為。在美國訴費爾德哈克(U.S.v. Feldhacker,1988)案件中,5名證人的身份是被告人的陳述中泄露的,而被告人的這一陳述是通過非法手段作出的。被告方提出禁止控訴方向法庭出示這一證據的申請。聯邦最高法院指出,不一定禁止當事人提供這一證據,因為這5名證人的身份終究會不可避免地被發現的。在美國訴德羅斯吞(U.S.v. Droston,1987)案件中的一個系爭問題是,在非法搜查被告人房屋時,詢問證人的證言能否采用。聯邦最高法院指出,在非法進入前,情報人已經告訴警察證人的姓名和住址,因此這位證人的姓名和住址不可避免地必然會被發現,其證言是可以采用的。
三、“因果聯系減弱”的例外
美國學者將非法手段取得的證據視為“受污染的證據”或“證據有了污點”。“因果聯系減弱”的例外是指官員的非法行為與取得的證據之間的因果聯系,由于另外因素的影響而被削弱或打斷以致消除了被污染證據的污點。這樣,這些證據作為排除規則的例外仍然可以采用。王森訴美國(Wong Sun v.U.S.,1963)一案首先涉及這一例外。
在王森訴美國案件中,聯邦反毒局執法人員在清晨6時強行進入被告人托(Toy)的洗衣店并逮捕了他。逮捕被認為不具有可成立的理由,是非法的。在訊問托時,誘出了托的陳述。托談及伊(Yee),于是執法人員又到伊處。伊談及王森,于是執法人員到王森處并逮捕了他。王森被捕后具結保釋。數日后,王森自動返回警署作了認罪供述,但未在筆錄上簽字。王森的認罪供述可否用作定罪的證據是本案的主要系爭問題。聯邦最高法院認為,對托的非法逮捕與隨后發生的事情直至王森作出認罪供述,它們之間的因果聯系已經被削弱以致消除了證據的污點,因而被告人王森的認罪供述是可以采用的。
判斷最初的非法行為與以后取得的證據之間的因果鏈條是否打斷的標準,聯邦最高法院在布朗訴伊利諾伊州(Brown v.Illinois)等案件中逐漸確立并具體化。
在布朗訴伊利諾伊州案件中,警察沒有許可證,侵入布朗的公寓又不具有可成立的理由,并且逮捕了布朗。警察對布朗進行了米蘭達告知(即告知被捕人享有的各項訴訟權利——本文作者注)后即對其訊問。布朗作了自我歸罪的兩項陳述。布朗的兩項自我歸罪陳述能否作為證據采用成為本案的一個主要系爭問題。被告方的爭辯意見是,被告人的認罪供述是非法手段取得的,應予排除。而控訴方的爭辯理由是,警察在被告人陳述以前已經對其進行了米蘭達告知,訊問時未對被告人使甩壓制手段,最初的非法逮捕與認罪供述之間的因果鏈條已被打破,被告人的認罪供述應該被采用。伊利諾伊州最高法院指出,警察在訊問前對被告人的米蘭達告知自動地打斷了非法逮捕和認罪供述之間的因果鏈條,并且被告人在陳述前未對其使用任何壓制手段,被告人的認罪供述不是出于非自愿的,因而這次認罪供述可以作為定罪的證據采用。但是,聯邦最高法院反駁了伊利諾伊州最高法院的判決理由,指出,僅僅米蘭達告知尚不構成打破非法逮捕與認罪供述之間鏈條的介入行為,不足以消除這個證據的污點,因而被告人的這次認罪供述不得采用。
聯邦最高法院進一步要求下級法院在判斷非法逮捕與認罪供述間的因果鏈條是否被打斷,應以布朗案確定的因素為準則。歸納起來,判斷的因素有時間的消逝、介入環境的存在及官員的不當行為的目的和惡劣影響。聯邦最高法院在以后的案件裁決中指出,在非法行為與取得證據之間由于時間消逝可能會打斷因果聯系,但是時間間隔只是判斷的一個因素,而不是唯一的因素,還應考慮介入環境的存在。在美國訴帕蒂諾(U.S.v.Patino)案中,被捕人未被關押,仍有充分自由,也未受到任何壓力,在被捕后6小時時,被捕人自動去警察署認罪。法庭采用了認罪供述。在泰勒訴亞拉巴馬州(Taylor v.Alabama)案中,非法逮捕后6小時內警察反復訊問了被捕人,取了他的指紋,并且在律師不在場時命令被捕人列隊辨認。法庭裁決被捕人以后所作的認罪供述不得采用。上述兩起案件的被告人,同樣是在被捕后6小時內,帕蒂諾的認罪供述被采用而泰勒的認罪供述未被采用,原因就是非法逮捕以外介入的環境不同。泰勒案的介入因素是警察的反復訊問、取指紋、律師不在場時列隊辨認,被告人被剝奪了律師幫助的憲法權利。在這種情形下所作的認罪供述是非自愿的。這些因素的存在不能被認為打破了先前非法行為與證據之間的因果鏈條,不符合排除規則“因果關系減弱”例外的要求,應予排除。而帕蒂諾案被告人事后的認罪是自愿作出的,這一因素被認為打破了先前非法行為與取得的證據之間的因果鏈條,因而被告人的認罪供述可以作為排除規則“因果聯系減弱”的例外而予以采用。
美國訴曼紐爾(U.S.v.Manual,1983)案件的被告人在非法逮捕后隔了18小時時作了認罪供述。在非法逮捕與訊問這段期間內,警察沒有實施侵犯行為,法院認定這次認罪供述可以采用。美國訴梅茲(U.S.v.Maez,1989)案件的被告人在非法逮捕后僅隔45分鐘就向警方表示同意對他進行搜查。但是在關押期間至少有3名警察對梅茲進行監管,被告人的同意搜查被認為無效,搜查取得的證據屬于非法行為所得,因而不予采用。比較這兩起案件的裁決可以看出,決定非法逮捕后認罪供述采用與否的因素,不是逮捕后至訊問相隔時間的長短,而是在這段期間內警察曾否對他實施侵犯。實施了侵犯行為的,則被告人的認罪供述不得采用;沒有實施侵犯行為的,被告人的認罪供述可以采用,或者被告人表示的同意搜查是有效的,則搜查所得物可以采用為證據。
四、“善意”或“真誠”的例外
排除規則的“善意例外”或“真誠例外”是美國聯邦最高法院在美國訴里昂等人(U.S.v.Leon)的案件裁決中確立的。確立這一例外的基本點是,執法人員進行搜查、沒收時是以“客觀合理的可信賴的”搜查證為依據的。就是說,這份許可證只是表面有效而實際是無效的,然而執法人員在執行公務時卻真誠地相信這份許可證是有效的。聯邦最高法院在這起案件中對這一例外的適用范圍限定較窄,要求執法人員對這份許可證的信任是“客觀合理”的。對“客觀合理”的認定包括簽證申請書依據的真實性、簽證官(聯邦為司法官magistrate——本文作者注)是否公正、中立等各種因素。假若司法官簽署許可證時所依據的申請書是故意偽造的,或者司法官不是站在公正、中立的立場等情形下簽署的許可證,就不能認為執法人員對其的信任是客觀合理的。聯邦最高法院還強調“善意例外”的適用不得引伸至故意違反或者嚴重違反聯邦憲法修正案第14條的規定。法院還指出,許可證的用詞應當明確,搜查的范圍應當限定。假若用詞過于含糊、搜查范圍廣泛以致執法人員無法適當地區別某件物品是犯罪的證據還是正當的占有物,則一般不應認定是“真誠地信任”這份許可證。這樣,依據這份許可證進行搜查所得的物品不得以善意例外為理由而予采用。
聯邦最高法院在裁決里昂案件數月后,在美國訴桑頓(U.S.v.Thornton,1984)及美國訴托馬斯(U.S.v.Thomas, 1985)兩起案件的裁決中擴大了善意例外的適用范圍,即基于被污染的證據申請到的搜查證也是有效的,依據這樣的搜查證采集的物品可予采用。
在美國訴桑頓案中,警官為搜集被告人桑頓及其女兒參與經營賭博的情況而監視他們兩人。警官看到桑頓從一幢房子搬出一個垃圾袋,然后又放入他女兒房子外面街上的垃圾箱里。桑頓離去后,警官們徹底搜查了垃圾箱,發現了賭博記錄。根據這一情況及監視發現的其它情況,警官申請到了搜查證。搜查被告人的公寓時發現并扣押了海洛因,海洛因并非警官原來想得到的物品。初審法庭根據控訴方提供的賭博記錄和海洛因判處被告人有罪。
被告人提起了上訴。其上訴理由是,無證搜查該垃極箱是違反憲法修正案第4條規定的行為,事后發現的海洛因是非法搜查的果實(即《圣經》中“毒樹的果實”之意——本文作者注),不應采用。州上訴法院否決了上訴人的申辯理由。指出:任何一個人都不會對已經丟棄在垃圾箱里的物品存有“合理的隱私欲望”,所以不需要許可證警官就可以搜查。即使搜查垃圾箱是非法的,然而從垃圾箱里得到的賭博記錄卻是申請簽署許可證的重要部分。根據里昂案的裁決,事后發現的海洛因可以采甩。聯邦最高法院支持并接受了州上訴法院的觀點和理由。
在美國訴托馬斯案件中,反局的官員向一名中立的、公正的司法官提交了他們搜到的證據,其中包括警犬得到的“警報”。司法官斷定搜查是具有可成立理由的,遂簽署了一份搜查證。執法官憑藉這份搜查證搜查了被告人的住處,取得了證據。訴訟中提出的一個相關爭議問題是,憑此搜查證得到的證據能否依據 “善意的例外”而予采用。第二巡迥區上訴法院認為,執行搜查的官員是基于真誠地相信這份許可證進行搜查的,他們確信搜查是合法的,里昂案宣告了排除規則的善意例外,我們決定將此例外適用于本案。
在桑頓案和托馬斯案的裁決中,法院要求在適用排除規則的善意例外時,必須具備下列三個條件:1.申請搜查證的偵查官員在申請時,不僅應向司法官說明申請許可證前無證搜查時發現的情形,而且還應描述進行搜查的具體情形,以便簽證官員評估這一行為的合法性。2.偵查官必須確信申請書中描述的初次無證搜查是合法的。3.偵查官對初次無證搜查合法性的確信,按照當時的判例法必須是合理的。綜合上述要求,可以認為,適用善意例外是以申請簽署許可證前的搜查行為的合法性為前提的。
然而,在以后案件的裁決中,聯邦最高法院改變了適用善意例外的要求,擴大了它的適用范圍。
在倫敦諾案件(Londono case)中,反執法人員在被告人倫敦諾的室內逮捕了他后,進行了合法的“安全環視”。在環視過程中一名執法人員挪動了一件物品,看看倒底是什么,發現了大量現金。根據發現的這筆現金,這名執法人員得到了一份搜查證。根據搜查證進行的搜查又發現了珠寶、現金、偽造的身份證件及大麻記錄。在初審時,被告律師申請法庭準予制止控訴方提供這些證據,遭到法官否決。法官指出,執法官依據第2巡迥區當時的判例法認為無證搜查被告人的公寓是合法的,他們的信念是 “客觀合理的”。托馬斯案的裁決可適用于本案,搜查所得物按照排除規則的善意例外可予采用。
在美國訴懷特(U.S.v.White,1989)案中,第8巡迥區上訴法院也將善意例外適用于與倫敦諾案件相似的情形。
上述80年代末裁決的兩起案件,負責簽證的司法官明知偵查官在申請簽證前的偵查行為是不合法的,卻都簽署了許可證;法官對憑藉許可證搜查的所得物,都準予作為證據采用,并且得到上級法院的支持。這些跡象表明美國司法界有意識地擴大排除規則善意例外的適用范圍。
美國司法界對擴展適用排除規則善意例外的裁決存在著爭議。有些州的法院甚至堅持拒絕將非法搜查的所得物用作證據。
亞利桑那州訴??怂梗ˋrizona v.Hicks)案的裁決即是一例。在??怂拱钢?,一名警官非法搜查被告人的公寓,查到一臺立體轉播機。根據連著的順序號碼,這臺轉播機被認定是偷竊的臟物。警官得到了搜查被告人這幢公寓的許可證。控訴方的爭辯理由是,這臺轉播機是憑借許可證扣押的,按照里昂案的裁決可以采用。法官拒絕接受這一辯論理由。亞利桑那州上訴法院指出,事后取得的許可證不能洗刷盡先前行為的違憲性,從而不能使先前的非法搜查行為有效,因而不應作為證據采用。
在美國訴維賽(U.S.v.Vasty)案中,警官因被告人維賽違反交通規則而截留了他,接著無證搜查了維賽的汽車。在車內查出5000美元現金、一塊金表。警官用這些物品獲得了進一步搜查的許可證,憑此許可證進行的搜查發現了另外的現金和3公斤可卡因。控訴方援引里昂案關于真誠例外的裁決進行辯護,聲稱本案取得的物品也可作為證據采用。第9巡迥區上訴法院否決了控訴方的主張。指出:本案與里昂案的情形不同。里昂案是負責簽證的司法官錯誤地簽署了搜查證,而這份許可證在搜查、扣押的當時是被推定為有效的(是事后才被認定為無效的),執法官的搜查行為是基于真誠地信任許可證的有效性而實施的,因此取得的證據可予采用。維賽案則不同,警官初次搜查被告人的汽車時,未得到授權,也無許可證。所謂“逮捕后的附帶搜查”(這種情形的搜查是合法的——本文作者注)作為無證搜查的正當理由是不能成立的,因為搜查是在被告人被戴上手銬后至少相隔半小時才進行的。總之,法院認定前后兩次搜查都是不合格的。法院指出,第一次搜查發現的一塊金表和5000美元可稱為搜查的直接結果,第二次憑證搜查的結果可稱為間接取得的“第二手”或“衍生的”證據。只有對直接取得的證據和間接取得的證據都予排除,才能防止未來非法搜查行為的發生。這就是“毒樹果實主義”的目的。
自從1998年成為全國優化資本結構試點企業之一、走上破產之路后,保定空氣壓縮機廠就發生了一系列奇怪的變化:從破產到被整體接收,從重新營業到股份制改造,保定空氣壓縮機廠非但沒有真正執行破產程序,甚至還繼續運營了一段時間。最令人不解的是,該廠曾經隸屬的保定機械局和后來曾負責接收的中鐵建筑金屬結構總廠,對于壓縮機廠的所有權益都含糊其辭,不再主張。時至今日,地處河北省定興縣的該廠一片荒蕪,已然是一塊無主之物。
破產?
保定空氣壓縮機廠始建于1942年的太行山區,當時主要生產地雷、手榴彈,1949年后企業轉產從事農業機械和化肥設備的生產,并遷到了離北京不到100公里的河北省定興縣。上個世紀70年代初,該廠正式開始生產空氣壓縮機,經營狀況一度不錯,全國建了十幾個銷售點,甚至需要走后門才能買得到產品。
在職工們的記憶里,壓縮機廠是在1993年之后開始衰落的。當時空氣壓縮機廠的上級主管保定市機械局,采取了放權讓利的管理辦法,五年內先后任命的四任廠長,都未曾制定過相應的經營目標,離任時也不曾進行過審計。在權責不能統一的情況下,企業的形勢每況愈下。1994年職工開支開始出現困難,進而拖欠銀行貸款2000多萬元。
1997年,根據國發10號文件,保定市成為全國優化資本結構試點城市。這也就意味著,對企業主要的債權銀行來說,只要企業破產就可以享受到國家的呆賬沖銷政策。在保定市政府相關部門的安排下,擁有在職職工707人、離退休職工219人的空氣壓縮機廠成為兼并破產企業。
由于當時政府要求企業破產必須找到收購或兼并方,1997年年底,保定機械局出面找到了位于河北省涿州市的中鐵建筑金屬結構總廠,并很快簽訂了整體收購空氣壓縮機廠的協議意向書。該意向書稱,空氣壓縮機廠在按1994年國發59號文和1997年國發10號文規定破產后,由中鐵建筑金屬結構總廠對其進行整體性收購。
逃債?
有了這份意向書,1998年7月,空氣壓縮機廠正式被“全國企業兼并破產和職工再就業工作領導小組”列入企業破產計劃。8月19日,保定市中級人民法院宣告空氣壓縮機廠破產還債,并成立了由機械局官員為正副組長,審計局、財政局、土地局、勞動局、人民銀行、工會等部門共同參與的破產清算組。同日,保定中院還發出公告,要求企業債權人應自公告之日起三個月內,申報債權。
9月29日,通過保定市產權交易事務所,中鐵建筑金屬結構總廠與清算組正式簽下了產權轉讓合同。合同規定,清算組作為甲方,“將所屬的全部破產財產(含土地使用權)產權,經資產評估后以人民幣1950萬元有償轉讓給乙方”,即中鐵建筑金屬結構總廠,“全部職工由乙方接收安置”。
到了1998年10月20日,企業清算工作已基本完成。以政府部門為主的清算組向法院提請終結破產程序的申請書,并稱經評估“企業產權交易價為1950萬元,由中鐵建筑金屬結構總廠購買”。申請書還明確指出,根據1994年國發59號文和1997年國發10號文規定,企業財產變現首先用于妥善安置破產企業職工,根據保定安置破產企業職工標準,職工安置費為2258萬元,其中在職職工每人18000元,離退休職工每人45000元。這樣,交易所得在支付完職工安置費后,已無剩余財產清償債務。
在申請書提交法院的次日,保定市中級人民法院迅速作出民事裁定,終結破產程序,同時宣布空氣壓縮機廠破產債權清償比例為零,未得到清償的債權不予清償。22日,保定中院再出公告,原定于12月2日召開的債權人會議不再召開。至此,保定空氣壓縮機廠拖欠銀行2000多萬元的貸款被一筆勾銷。
托管?
走完了程序,擺脫了債務,破產后的壓縮機廠卻走向了另一個方向。1998年12月13日,涿州中鐵建金屬結構總廠向定興縣工商局提出了設置獨立法人的申請。
該申請稱:“原保定市空氣壓縮機廠于今年8月宣布破產,現由我廠收購,原保定市工商局注冊的執照已注銷,為了使該企業在定興縣能夠獨立經營,特申請在貴縣設立獨立法人執照。”此后不久,掛在工廠門口的大牌子便由“保定空氣壓縮機廠”換成了極為相似的“定興氣體壓縮機廠”。
在原來的地方,用原來的設備,生產與原來相同的產品,一家走完了破產程序的企業改頭換面活了下來。然而企業的形勢并未見好轉,700多名在崗職工中,很快只剩下200多人從事生產,其他人都被要求回家待工,“有的人一待就是四年,”職工代表、原保定空氣壓縮機廠保衛科長牛少臣說,“在待工期間,職工們一分錢的收入都沒有,而在崗人員的開支雖少得可憐,還時斷時續?!?/p>
無所憑依的職工開始了上訪之路,然而直到最近才被政府部門的官員告知,中鐵建筑金屬結構總廠實際上并沒有出資購買壓縮機廠的產權。原因是其上級主管單位不同意;另一方面,1997國辦10號文件不允許整體性收購?!熬驮谄髽I破產清算的1998年,中鐵建筑金屬結構總廠和保定市機械局私下簽訂了一個暫時托管一年的協議,”一位職工代表稱,“如果這一年經營得好,就正式轉為兼并,如經營狀況不好,則將企業退還給市機械局。”他們還被告知,2000年1月15日,保定機械局就已經和涿州中鐵建筑金屬結構總廠簽訂了回收壓縮機廠的協議。
這前后兩個重要的托管及回收協議,只在交涉過程中被提及,從未公之于眾,其真實性也無從考證。顯然這一系列協議之間有相互取代的關系,但在現實中到底哪個合同發生效力卻并不清晰。比如壓縮機廠一直由涿州方面委派負責人,但在職工爭取權利時保定市機械局(于今年年初撤銷,并入保定市經貿委)和涿州中鐵建筑金屬結構總廠卻互相推諉,主張權利的職工代表一直在兩者之間做鐘擺運動。
產權不明晰到如此地步的企業,當然不會保值增值。有職工代表告訴記者,在1999年,壓縮機廠總統計師就曾作出統計,稱在中鐵建筑金屬結構總廠托管的第一年里,企業資產就流失了850萬元。而前不久,在職工一再上訪的情況下,保定市政府曾組織了一個調查小組,該小組發現,破產后四年內,企業曾購置了11臺設備,其中只有兩臺正式入了財務賬目。
保障?
據原保定空氣壓縮機廠黨委書記張作巖說,企業破產后出現的這一變故,使得近千人在長達近四年的時間里生活出現困難。已退休職工拿不到退休金;到了退休年齡的職工找不到人給辦退休手續;年輕職工不要說安置費用,就連社會保障體系中要求的失業金和最低生活保障金都沒拿到過。
更令職工們感到奇怪的是,在這種情況下,有關部門竟然在“試點城市企業兼并破產和職工再就業工作計劃表”中,上報壓縮機廠在職職工707人已全部進入再就業服務中心?!皩嶋H上,全廠職工誰都不知道服務中心在哪里?!币晃宦毠ふf。
職工們最主要的工作由此變成四處上訪,并先后在定興車站和中鐵建筑金屬結構總廠制造了兩起極端事件。在這過程中,職工們僅從迫于穩定壓力的地方政府手中拿到了人均百元左右的“扶貧款”、“救濟款”,下崗安置、社會保障問題依舊沒有得到根本的解決。
申請人:陳朝陽,男,1975年4月16日生,漢族,住衡陽市華新開發區光輝路20號錫緣軒,電話:15874763333。
緊急請求事項
2019年11月5日,石鼓區人民法院受理的原告江紅訴被告衡陽市雁海實業開發有限公司、廖振鋼、第三人吳友生、第三人蔡龍偉商品房銷售合同糾紛一案中,依據《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告,查封了申請人所有的位于人民路49號一層29.6㎡房產,損害了申請人的合法權益。特請求立即依法撤銷(2019)石民一初字第53-7號、53-8號民事裁定書,解除對申請人所有的石鼓區人民路49號一層29.1平方米門面(房屋所有權證號:衡房權證石鼓區字第08053455)的違法查封。
事實及理由
一、裁定查封的房產系申請人合法取得,并辦理了房屋所有權證。
2019年2月,珠暉區人民法院在執行楊政林與廖振鋼民間借貸糾紛一案時,申請人與楊政林、廖振鋼及衡陽市商業銀行(抵押權人)協商并達成協議,由申請人代衡陽市中興房地產開發公司(廖振鋼)償還銀行債務以解除抵押,衡陽市中興房地產開發公司(廖振鋼)所有的石鼓區人民路49號一層門面311.445平方米即歸申請人所有。[見珠暉區人民法院(2019)珠執第105-5號民事裁定書]。
根據達成的協議,申請人代位衡陽市中興房地產開發公司(廖振鋼)償還商業銀行貸款以解除抵押,代位衡陽市中興房地產開發公司(廖振鋼)補償楊政林損失70萬元,后執105-5裁定書在房地部門辦理了房屋產權(證號:衡房權證石鼓區字第08043306號,現變更為衡房權證石鼓區字第08053455、08053456、08053457號,稅費均由申請人支付,)。
因此,申請人是在衡陽市人民政府和法院主持下經相關當事人同意且支付了全部對價后,取得人民路49號門面的,是善意第三人。
二、追加申請人為被告適應法律錯誤。追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。
貴院適應《民事訴訟法》第五十六條追加申請人為被告,該條規定的具體內容是“對當事人雙方的訴訟標的,第三人認為有獨立請求權的,有權提起訴訟。對當事人雙方的訴訟標的,第三人雖然沒有獨立請求權,但案件處理結果同他有法律上的利害關系的,可以申請參加訴訟,或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人,有當事人的訴訟權利義務。”
法律規定只是追加無獨立請求權第三人和有獨立請求權第三人申請參加訴訟,貴院卻追加申請人為被告。請問原告向申請人主張權利的同時是否想過,自己有沒有向申請人履行過義務?原告與申請人的權利和義務是什么?原告與申請人之間的法律關系是什么?故申請人不是該案中適格的被告。
根據《關于在經濟審判工作中嚴格執行<中華人民共和國民事訴訟法>的若干規定》第11條“人民法院對已經履行了義務,或者依法取得了一方當事人的財產,并支付了相應對價的原被告之間法律關系以外的人,不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”的規定,也不能追加申請人為無獨立請求權第三人。
根據《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第57條“必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十九條的規定,通知其參加;當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請,應當進行審查,申請無理的,裁定駁回;申請有理的,書面通知被追加的當事人參加訴訟。”之規定,追加當事人人民法院應該盡審查義務,3月份該案中止審理的理由就是申請人已經取得房屋所有權并提供了所有權證復印件,石鼓區人民法院卻明知道申請人在該案中為被告的主體并不適格,依然追加申請人為被告的行為有惡意亂作為的嫌疑。
三、不符合立案受理條件,應立即駁回起訴。
申請人是依據珠暉區人民法院2019年2月24日作出的(2019)珠執第105-5號裁定書取得房屋所有權,根據《民事訴訟法》第111條第5款“對判決、裁定已經發生法律效力的案件,當事人又起訴的,告知原告按照申訴處理,但人民法院準許撤訴的裁定除外”和《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第139條“起訴不符合受理條件的,人民法院應當裁定不予受理。立案后發現起訴不符合受理條件的,裁定駁回起訴。不予受理的裁定書由負責審查立案的審判員、書記員署名;駁回起訴的裁定書由負責審理該案的審判員、書記員署名。”的規定,應該立即駁回起訴。
2019年12月23日,衡陽市中級人民法院作出(2019)衡中法督字第1號案件受理通知書,決定受理江紅對衡陽市珠暉區人民法院作出的(2019)珠執字第105號楊政林與廖振鋼民間借貸糾紛(執行)一案民事裁定不服的復議。申請人的權利和義務在復議決定結果里就會認定,難道還需要石鼓區法院在該判決里面重復判決一次嗎?
四、裁定查封申請人房產適應法律錯誤,石鼓區人民法院對申請人采取財產保全措施已經超出原告的訴訟請求。
根據《中華人民共和國民事訴訟法》第92條第一項“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執行或者難以執行的案件,可以根據對方當事人的申請,作出財產保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施”、第94條第一項“財產保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物”的規定,財產保全的必要條件之一就是提出訴訟保全的案件必須是給付之訴,或者包含給付之訴的合并,即提起的訴訟請求必須具有給付內容。原告訴訟只是單純的確認合同無效之訴,確認合同無效不需要申請執行,不存在有使判決不能執行或者難以執行;財產保全限于“請求的范圍”是指“訴訟請求的范圍”,而不是財產保全申請書的請求,故裁定采取訴訟保全措施已經超出原告的訴訟請求,違背了民法“不告不理”的原則。
“當事人申請財產保全,法院可以作出財產保全的裁定”。這里法律的用語是“可以”。也就是說,法院是否作出財產保全的裁定,是需要經過司法審查的。故石鼓區人民法院已經認定是本案是確認之訴,裁定將申請人房產查封錯誤,就應該本著“錯案必改必究”的司法基本理念予以撤銷。
五、法律明確規定對第三人合法所有財產法院不得查封
《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第二十五條規定:人民法院不得對登記機關已經核準登記的被執行人已轉讓的財產實施查封、扣押、凍結措施。第三十一條第(一)項規定,查封、扣押、凍結案外人財產的,人民法院應當作出解除查封、扣押、凍結裁定,并送達申請執行人、被執行人或者案外人。
原人民路49號房產是衡陽市中興房地產開發公司所有,而原告簽訂的《衡陽市商品房購銷合同》的相對人是衡陽市雁海實業開發有限公司,石鼓區人民法院卻張冠李戴查封了申請人購買衡陽市中興房地產開發公司房產。
申請人是按照珠暉區人民法院的民事裁定書辦理房屋產權的,且支付了貳佰多萬元的對價。申請人付款及房產過戶前后才幾個月,石鼓區人民法院又作出裁定,查封申請人取得的房產,使申請人不能行使《物權法》所規定的權利人正當的權利。石鼓區人民法院此舉既損害了法律的嚴肅性和法院的公信力,也嚴重侵犯了申請人的合法權益。
綜上,本案是一起典型的濫用訴權、惡意訴訟案件,原告明知申請人負有高額高息債務,故意使用惡意訴訟的手段。惡意訴訟離不開法官濫用自由裁量權的支持,法官自由裁量權也應該受法律原則的指導,并不是毫無阻礙,任自由裁量者為所欲為。申請人希望執法者能基本執法,不求公平公正,只求不要碗底朝天,不要刻意給社會制造很大的安全隱患,與中央xx屆六中全會提出的“構建和諧法制社會的決定”相違背。人民法院法官應尊重法律事實,依法辦案,而不是依個人好惡,憑一些很牽強的“道理”來裁判。如果依照本案追加被告的辦法,全中國十幾億人口,看不順眼的我就將他列為被告起訴,急需貸款的我就申請財產保全將該抵押物查封。
人民法院必須認認真真地執行《憲法》、法律規定的“以事實為根據,以法律為準繩”,和“在法律面前人人平等”的辦案原則,人民法官必須忠實于法律,在對案件的審理中,做出公正合理的裁決,依法維護每個當事人的合法權利。
此致
衡陽市石鼓區人民法院