時間：2023-05-31 09:09:31
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇兩人合伙協議，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
兩人合伙經營合同范文1甲方： 身份證號： 乙方： 身份證號：
甲、乙雙方本著平等、誠實、互利共羸，團結合作的精神，經友好協商，共同經營童裝事宜達成如下合伙協議：
一、合伙宗旨：利用甲乙兩人自身積累的經營管理經驗和人脈關系，共同經營，使兩合伙人通過合法的手段，創造勞動成果，分享經濟利益。
二、合伙組織名稱、合伙經營項目及合伙經營地點。
1、合伙組織名稱：
2、合伙經營項目：
3、合伙經營地點：
三、合伙期限： 年 月 日至 年 月 日。
四、出資方式：甲乙雙方平等出資，投入店鋪的所有費用由兩人共同平等分擔。合伙期間各合伙人的出資為共有財產，不得隨意請示分割。
五、盈余分配：除去工資、經營成本、需繳納的稅費等的收入為凈利潤，以甲乙合伙人占有的合伙組織財產份額為依據，平均分配。
六、入伙、退伙、出資的轉讓：
1、入伙：①需承認本合同;②需經甲乙雙方同意;③執行合同規定的權利義務。
2、退伙：①需有正當理由方可退伙;②不得在合伙不利時退伙;③退伙需提前 月告知其它合伙人并經甲乙合伙人同意。
七、甲乙雙方的權利平等：
1、甲乙雙方的權利平等，共同對外開展業務，提高店鋪的經營范圍和管理店鋪的日常行為工作。
2、甲乙雙方如對店鋪的經營收支情況有質疑，任何一方都可無條件要
八、合伙兩人的終止及終止后的事項：
合伙兩人人因以下事由之一得終止：
1、合伙期屆滿;
2、雙方合伙人同意終止合伙關系;
合伙兩人終止后的事項：
1、由合伙兩人參與資金清算，
2、清算后如有盈余，則按收取債權、清償債務、按平均的比例分配剩余財產。固定資產和不可分物，可作價賣給另一合伙人(以進貨價的7折賣給另一合伙人)，其價款參與分配;
3、清算后如有虧損，先以合伙共同財產償還，合伙財產不足清償的部分，由合伙兩人共同承擔。一切合理開支，由收據和發票進行結算。
九、糾紛的解決：
合伙兩人之間如發生糾紛，應共同協商，本著有利于合伙事業發展的原則予以解決。如協商不成，可以訴訟法院。
十、本合同如有未盡事宜，應由合伙人兩人討論補充或修改。補充和修改的內容與本合同具有同等效力。
十一、本合同一式兩份，甲乙合伙兩人各執一份。本合同自合伙雙方兩人簽字、蓋章之日生效。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
兩人合伙經營合同范文2甲方：****** 身份證號碼：
乙方：****** 身份證號碼：
根據《中華人民共和國合伙企業法》及國家有關法律、行政法規規定，全體合伙人在誠實守信、平等互利、自愿入伙的基礎上，經共同協商一致，達成合伙經營協議如下：
第一條 甲乙雙方自愿合伙經營***(名稱)，經營地點：******，總投資為*萬元，甲方出資*萬元，乙方出資*萬元，分別占投資總額的*%、*%，本出資應在合伙協議簽訂之日時繳付。
第二條 本合伙依法組成合伙企業，由甲負責辦理工商登記。
第三條 本合伙企業經營期限為十年。如果需要延長期限的，在期滿前六個月辦理有關手續。
第四條 合伙雙方共同經營、共同勞動，共擔風險，共負盈虧。 企業盈余按照各自的投資比例分配。
企業債務按照各自投資比例負擔。任何一方對外償還債務后，另一方應當按比例在十日內向對方清償自己負擔的部分。
第五條 他人可以入伙，但須經甲乙雙方同意，并辦理增加出資額的手續和訂立補充協議。補充協議與本協議具有同等效力。
第六條 出現下列事項，合伙終止：
(一)合伙期滿;
(二)合伙雙方協商同意;
(三)合伙經營的事業已經完成或者無法完成;
(四)其他法律規定的情況。
第七條 本協議未盡事宜，雙方可以補充規定，補充協議與本協議有同等效力。
第八條 本協議一式貳份，合伙人各執壹份。本協議自合伙人簽字(或蓋章)之日起生效。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
兩人合伙經營合同范文3訂立協議各合伙人：
甲方：乙方：
第一條 合伙名稱：元享服裝設備制造廠(本廠)。
第二條 主要經營地：中山小欖鎮績東二怡豐四村。
第三條 合伙經營項目和范圍：服裝設備研發、生產、銷售。
第四條 合伙期限，自 年 月 日起，至 年 月 日止，共 年。
第五條 出資金額、方式、期限。
(一)合伙人 (姓名)以 方式出資，計人民幣 元。 合伙人(姓名)以 元。
(二)各合伙人的出資，于 年 月 日以前交齊。
(三)本合伙出資共計人民幣 元。合伙期間各合伙人的出資為公有資產，不得隨意請求分割。合伙終止后，各合伙人的出資仍為個人所有，屆時予以返還。
第六條 盈利分配和債務承擔。合伙各方共同經營、共同勞動、共擔風險、共負盈虧。
(一) 盈余分配：以以本廠年度總盈利的5﹪為依據，按比例分配。
(二) 債務承擔：和伙債務先以合伙財產償還，合伙財產不足償還時，以投資額度為依據，按比例承擔。
第七條 入伙、退伙、出資的轉讓。
(一) 入伙。
1、新入伙人入伙，必須經全體合伙人同意;
2、承認并簽署本合伙協議;
3、除入伙協議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙的新合伙人對入伙前企業的債務承擔連帶責任。
(二)退伙。
1、自愿退伙。合同的經營期限內，有下列情形時，合伙人可以退伙：
①合伙協議約定的退伙事由出現;
②經全體合伙人同意退伙;
③發生合伙人難以繼續參加合伙企業的事由。
合伙協議未約定合伙企業的經營期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應提前30日通知其他合伙人。合伙人擅自退伙給合伙造成損失的，應當賠償損失。
2、當然退伙。合伙人有下列情形之一的，當然退伙：
①死亡或者被依法宣告死亡;
②被依法宣告為無民事行為能力人;
③個人喪失償債能力;
④被人民法院強執行在合伙企業中的全部財產份額。以上情形的退伙以實際發生之日為退伙生效日。
3、除名退伙。合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人同意，可以決議將其除名： ① 未履行出資義務;
② 因故意或重大過失給合伙企業造成損失;
③ 執行合伙企業事務時有不正當行為;
④ 合伙協議約定的其他事由。
對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名之日起30日內，向人民法院起訴。合伙人退伙后，其他合伙人與該退伙人按退伙時的合伙企業的財產狀況進行結算。
(三)出資的轉讓。允許合伙人轉讓其在合伙中的全部或部分財產份額。在同等條件下，合伙人有優先受讓權。如向合伙人以外的第三人轉讓，第三人應按入伙對待，否則以退伙對待轉讓人。合伙人以外的第三人受讓合伙企業財產份額的，經修改合伙協議即成為合伙企業的合伙人。
第八條 合伙負責人及合伙事務執行。
(一) 全體合伙人共同執行合伙企業事務。
(二) 全體合伙人決定，委托 肖建華 為合伙負責人，其權限為：
1、 對外開展業務，訂立合同;
2、 對合伙事業進行日常管理;
3、 出售合伙的產品(貨物);
4、 支付合法債務;
(三)全體合伙人決定，委托曾梁為合伙負責人，其權限為：
1、 對外接待行政工商事宜
2、 對合伙事業安全生產進行管理;
3、 對合伙事業流動資金進行管理;
4、 支付合法債務。
第九條 合伙人的權利與義務。
(一) 合伙人的權利：
1、 合伙事務的經營權、決定權和監督權，合伙的經營活動由合伙人共同決定，無論出資多少，每個人都有邊決權;
2、 合伙人享有合伙利益的分配權;
3、 合伙人配合合伙利益應以出資額比例或者按合同的約定進行，合伙經營積累的財產歸合伙人共有;
4、 合伙人有退伙的權利。
(二) 合伙人的義務：
1、 按照合伙協議的約定維護合伙財產的統一;
2、 分擔合伙的經營損失的債務;
3、 為合伙債務承擔連帶責任。
第十條 禁止行為。
(一) 未經全體合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名義進行業務活動;如其業務獲得利益歸合伙，造成的損失按實際損失進行賠償。
(二) 禁止合伙人參與經營與本合伙競爭的業務;
(三) 合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動。
第十一條 合伙營業的繼續。
(一) 在退伙的情況下，其余合伙人有權繼續以原企業名稱繼續經營原企業業務，也可以選擇、吸收新的合伙人入伙經營。
(二) 在合伙人死亡或被宣告死亡的情況下，依死亡合伙人的繼承人的選擇，既可以退繼承人應繼承的財產份額，繼續經營：也可依照合伙協議的約定或者經全體合伙人同意，接納繼承人為新的合伙人繼續經營。
第十二條 合伙的終止和清算。
(一) 合伙因下列情形解散：
1、 合伙期限屆滿;
2、 全體合伙人同意終止合伙關系;
3、 已不具備法定合伙人數;
4、 合伙事務完成或不能完成;
5、 被依法撤銷;
6、 出現法律、行政法規規定的合伙企業解散的其他原因。
(二) 合伙的清算：
1、 合伙解散后應當進行清算，并通知債權人。
2、 清算人有全體合伙人擔任或經全體合伙人過半數同意，自合伙企業解散后15日內指定曾梁擔任清算人。15日內未確定清算人的，合伙人或其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。
3、 合伙財產在支付清算費用后，按下列順序清償;合伙所欠招用的職工工資和勞動保險費用;合伙所欠稅款;合伙債務;返還合伙人的出資。
4、 清償后如有剩余，則按本協議第六條第一款的辦法進行分配。
5、 清算時合伙有虧損，合伙財產不足清償的部分，依本協議第六條第二款的辦法處理。各合伙人應承擔無限連帶清償責任，合伙人由于承擔連帶責任，所清償數額超過其應承擔的數額時，有權向其他合伙人追償。
第十三條 違約責任。
(一) 合伙人未按期繳納或繳足出資的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失;如果逾期十天仍未繳足出資，按退伙處理。
(二) 合伙人未經其他合伙人一致同意轉讓其財產份額的，如果其他合伙人不原接納受讓人為新的合伙人，可按退伙處理，轉讓人應賠償其他合伙人因此而造成的損失。
(三) 合伙人私自以其在合伙企業中的財產份額出質的，其行為無效，或者作為退伙處理;由此給其他合伙人造成損失的，承擔賠償責任。
(四) 合伙人嚴重違反本協議、或因重大過失或違反《合伙企業法》而導致合伙企業解散的，應對其他合伙人承擔賠償責任。
(五) 合伙人違反第九條規定，應按合伙實際損失賠償勸阻不聽者可由全體合伙人決定除名。
第十四條 合同爭議解決方法。
凡因本協議或本協議有關的一切爭議，合伙人之間共同協商，如協商不成，提交蘇州仲裁委員會仲裁。仲裁裁定是終局的，對各方均有約束力。
第十五條 其他。
(一) 經協商一致，合伙人可以修改本協議或未盡事宜進行補充;補充、修改內容與本協議相沖突的，以補充、修改后的內容為準。
(二) 入伙合同是本協議的組成部分。
(三) 本合同一式兩份，合伙人各執一份。
(四) 本合同經全體合伙人簽名、蓋章后生效。
甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________
【關 鍵 詞】合伙/股份/明清時期
【 正 文】
明清時期資本的組織形式,在以往的研究中,學者們多將其歸結為獨資、合資、合伙以及合股4種。(注:參見汪士信《明清時期商業經營方式的變化》,《中國經濟史研究》1988年第2期;劉秋根:《論中國古代商業、高利貸資本組織方式中的“合資”與“合伙”》,《河北學刊》1994年第5期。)實際上,按現代經濟理論,資本的組織形式不外乎獨資、合伙、合作以及公司制度4種基本類型,在實際經濟生活中,每一基本類型又都可以具有各自不同的表現形式或者說實現形式。據我們的研究和理解,明清時期的合伙經濟具有“一般合伙”與”股份合伙”兩種不同實現形式。本文所要討論的就是這一迄今為止尚未為學術界明確區分和深入分析的問題。
一、股份合伙與一般合伙的區別
合伙從最一般的意義上來說是兩個或者兩個以上的人對他們貢獻的資本或其它力量的數量及可能得到的利潤分配,以協議形式(包括口頭協議與書面協議)組織,并承擔無限責任的經濟組織。其最基本的特點是合伙人間的協議,以及以合伙協議形式確立的合伙的資本構成、收益分配、盈虧責任。因此從本質上看,合伙就是一種協議形式的契約關系。在現存有關的記載中,合伙往往又多被稱之為“合本”,唐宋時代已經盛行。唐代張建《算經》有“合本治生”的記載,宋代時,合伙往往被稱之為“連財合本”。而實際上,合本經營只是古代的一種說法,性質上仍然屬于“合伙”;至于史料中的其它相關稱謂,如“合資”等,也都只是合伙的一種別稱而已。
在以往的研究中,人們對于明清時期乃至古代中國經濟組織中的“合伙”通常并不再作“一般合伙”與“股份合伙”的區分,而往往或者是把“合伙”與“合股”等同起來,或者是將“合伙”與“合股”看成兩種不同的資本組織形式。這種說法,籠統地看似乎亦無不可。但是我們認為,一方面,明清時期經濟組織中的合伙,不論其名稱如何,其實質內容同樣都是“兩個或者兩個以上的人對他們貢獻的資本或其它力量的數量及可能得到的利潤分配,以協議形式(包括口頭協議與書面協議)組織,并承擔無限責任的經濟組織”。另一方面,由于其實現形式的不同,它們確實又可以進一步區分為“一般合伙”與“股份合伙”兩種,其中最重要的差別就是“股份合伙”的合伙資本或其它力量劃分為等額的股份,而“一般合伙”則并不劃分為等額的股份。股份合伙與一般合伙的相同之處在于,兩者同樣都是由一個以上的出資人共同出資和經營,在財產組織形式上,都存在不同出資人之間的協議制約;其不同之處則在于,一般合伙的出資人在出資合伙時,其合伙的要素并不等分成多少個等分,各自的出資也并不一定按照比例,而僅僅只是視出資者各自的資金情況而定,如一般合伙合約中常見的“憑中見各出本銀若干”,并無一定的資本或要素等分可言。而股份合伙則從合伙之日起,就明確地將全部合伙資本,或者是日后的分配權益,都等分成若干的“股”、“份”,每個合伙人的出資都等分成一定的份額,并按一定的份額獲取分配權益。一般來說,合伙人越多,按“股”或“份”分攤資本或要素投入以及分派經營收益的要求就會越強烈。由此可見。與合伙資本不等分為“股份”的一般合伙相比,股份合伙有著明顯的實現形式上的區別。在明清時期的中國社會中,股份合伙不僅是合伙經濟組織中內容最豐富、形式最完備的資本組織實現形式;而且在某些方面還與近代中國早期的公司制度有一定的共通之處。
二、一般合伙的基本形式與特點
一般合伙既有資本與資本的合伙,也有資本與勞動的合伙。資本與資本的合伙也就是合伙人各出一定資本的合伙,這在理論上并無太多難解之處。資本與勞動的合伙在明清社會較為普遍,表現形式也多種多樣,其中最為典型的就是史料中經常出現的“東伙合作”。
“東伙合作”最主要的特點是“東家出資,伙計經營”。它們之所以屬于“合伙“的范疇,是因為這是一種東家出資、伙計出力的資本與勞動的合伙。“東伙合作”的經營形式至少在宋代時已經流行。明代時,這種以合伙形式共同經商者,互相之間也稱之為“伙計”,或者“火計”。陸容《菽園雜記》稱:“客商同財共聚者,名火計。”這里所稱的伙計互相之間應該是一種合伙人的關系,而不是東家與雇員之間的關系。現存史料中如“與一個伙計合本生理”,“搭伙作伴”等等,都是以伙計名義合伙經營的事例。其中為研究者使用最多的是明人沈思孝在《晉錄》中所說,王士性《廣志繹》中也收錄的內容:“平陽、澤、潞豪商大賈甲天下,非數十萬不稱富……其合夥而商者名曰夥計,一人出本,眾夥共而商之,雖不誓而無私藏。”在這里,出本者雖是“東家”,但出力經營的“伙計”也同樣具有合伙者的身份,“合伙而商者”十分明確地表明了存在于財東與伙計之間的合伙關系。
在反映同樣情況的其它一些史料中,也有將東家的“出本”稱之為伙計的“領本”,財東在出資的同時,就已經決定不是由自己來經營而是由作為合伙人的伙計來經營,故而這種“東伙合作”的經營也可以稱之為“領本經營”。一般來說,在實行“東伙合作”的合伙制下,財東選擇作為經營伙伴的伙計大致上有兩個基本條件,這就是:一、領本經營的伙計必須具有足夠的經營才能;二、領本經營的伙計必須具有足夠的信用。這類事例在現存史料中可以見到許多。于慎行《谷山筆塵》載:有一賈“為章丘巨室行錢,舊嘗不售而歸。巨室信此賈,不以為罪。復畀之若干再賈。賈人感其義,獲利數倍,誓盡歸主人,比分一緡,以是為報”。不料再喪此錢,“又往謁主人,主人口:此亦數也,已而復畀金若干再賈”。賈“入海為市”,大獲其利,“遂與主人中分之”。類似的合伙也存在于云南銅礦業中,這就是一種稱之為“親身弟兄”的礦工與投資者合伙的形式。礦工在未采得礦石前,不領取工錢,等到礦井出礦石后,即按照一定的比例與礦主(硐主)分成。這種礦工即被稱之為“親身弟兄”。(注:彭澤益:《中國近代手工業史資料)第1卷,三聯書店1957年版,第338頁。)
明清時期的資本組織在采用合伙經營時,通常都會訂立稱之為“合約”的合伙協議,合伙協議可以是書面的也可以是書面之外的其它形式,如口頭約定等,但通常情況下大多采用書面形式。明代中葉以后,在當時流行的一些民間實用書牘中已多刊有“同本合約”、“合伙約”之類的標準合約文書格式,呂希紹《新刻徽郡補釋士民便讀通考》就記載有當時通行的這類合約的標準樣式。現存明清時期徽商的文書契約中,我們也能看到不少類似的合伙文約。(注:參見謝國楨《明代社會經濟史料選編》下冊,福建人民出版社1980年版,第275頁;張海鵬、王廷元主編:《徽商研究》,安徽人民出版社1995年版,第555~556頁)由于合伙協議的存在,合伙方相互間就形成了契約上的信任和約束。如明后期山西商人在西北邊地與當地土著商人的合伙就是如此。“有山西運商前來鎮城,將巨資交與土商朋合營利,各私立契券,捐資本者,計利若干,躬輸納者,分息若干,有無相資,勞逸共濟。”(注:龐尚鵬:《清理延綏屯田疏》,《明經世文編》第359卷。)
合伙經濟中的一般合伙可以發生在資本組織的形成之初,也可以是獨資經濟組織在經營過程中,作為對原獨資組織形式的一種調整。這種調整的發生,一般來說大多是原有的獨資商人由于種種原因無法維持原有的經營,而不得不吸收新的合伙人。現存清前期北京著名萬全堂藥鋪乾隆、嘉慶年間資本組織形式的變化就是這方面的一個極好例子。萬全堂藥鋪相傳由樂性商人創立于明永樂年間,在清乾隆以前一直是由樂姓商人獨資經營。到乾隆十一年時,由于歷年所欠“官銀、私債、客帳、束修,不能支持……挽中邀請索姓進鋪料理”(注:《崇文門外萬全堂藥鋪資料輯錄》,《清史資料》第1輯,中華書局1980年版。)。這樣,這家以前一直由樂姓獨資經營的萬全堂藥鋪由于外姓資本的加入,也就從昔日的獨資企業改組成了先是由樂、索兩姓,后由樂、管兩家合伙經營的企業,其資本的組織形式也從獨資的商人資本轉變成了合伙經營的商人資本。
除了上述獨資企業由于各種原因邀人入伙而轉變為合伙企業外,由于中國社會傳統的分家析產制度,一些原本屬于一個業主所有的獨資企業,由于分家析產而在若干年后就有可能成為兄弟子侄數個業主所共同擁有的企業,企業的組織形式也就從原來的獨資轉變成了合伙,盡管這種合伙一開始還只是具有親緣關系的兄弟子侄之間的合伙。如著名的徽商胡開文墨店,在其創始人胡天注時代是完全為胡天注一人所有的獨資企業,以后僅僅經過第一次分家析產,原來的獨資企業至少在理論已經成為合伙企業(注:《徽商研究》,第566~571頁。)。
2017合伙經營協議書范本【一】
甲方：________ 身份證號碼： 乙方：________ 身份證號碼： 丙方：________ 身份證號碼： 丁方: ________ 身份證號碼:
甲、乙、丙、丁四方經友好協商，就共同經營 店事宜達成如下合作協議：
第一條 合作宗旨
利用合作人自身具備的資金管理優勢和獨特風味，使合作人通過合法的手段，創造勞動成果，分享經濟利益。
第二條 合作名稱 、主要經營地、法人：
合作經營的飯店名為： 經營場所位于: 法定代表人：
第三條 合作經營項目和范圍
經營項目為 ，范圍包括 等。
第四條 合作期限
本次合作由合作人四方均同意終止合作，視為終止。
第五條 出資額、方式、期限
1.甲方____________以 方式出資，計人民幣 元(人民幣大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一;
乙方____________以 方式出資，計人民幣 元(人民幣大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一;
丙方____________以 方式出資， 計人民幣 元(人民幣
大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一。
丁方____________以 方式出資，計人民幣 元(人民幣
大寫：伍萬圓整)，占總股份的四分之一。
2.各合作人的出資，于 年 月 日以前交齊，匯到銀行卡上，卡和密碼由甲、乙、丙、丁四方認同的指定人持有，使用股份資金時，需至少兩人同時在場。其他合作人有監督和核查權。
3.本合作出資共計人民幣 元(人民幣大寫 整)。合作期間各合作人的出資為共有財產，不得隨意請求分割，合作終止后，各合作人的出資仍為個人所有，協議終止當天或按合作人約定的時間予以返還。
第六條 盈余、工資分配與債務承擔
1、盈余分配：除去經營成本、日常開支、工資、獎金、需繳納的稅費等的收入為凈利潤，即合作創收盈余，此為合作分配的重點，將以合作人出資為依據，按比例分配。
2、債務承擔：如在合作經營過程中有債務產生，合作債務先由合伙財產償還，合作財產不足清償時，以各合作人的出資為據，按比例承擔。
第七條 合作人簽單事項
合作人到店簽單事項由合作人四方決定后另行約定。
第八條 入資、退資、出資的轉讓
(一)入資
1. 新合作人入資，必須經全體合作人同意; 2. 新合作人須承認并簽署本合作協議;
3. 除入資協議另有約定外，入資的新合作人與原合作人享有同等權利，承擔同等責任;入資的新合作人對入資前合作企業的債務承擔連帶責任。
(二)退資
1. 自愿退資。在經營期限內，有下列情形之一時，合作人可以退資： ①合作協議約定的退資事由出現; ②經全體合作人書面同意退資;
③發生合作人難以繼續參加合作企業的法定事由。
合作人擅自退資給合作造成損失的，應當賠償其他合作人的全部損失。 2. 當然退資。合作人有下列情形之一的，當然退資： ①死亡或者被依法宣告死亡; ②被依法宣告為無民事行為能力人; ③個人喪失償債能力;
④被人民法院強制執行在合作企業中的全部財產份額。 以上情形的退資以實際發生之日為退資生效日。
3. 除名退資。合作人有下列情形之一的，經其他合作人一致同意，可以決議將其除名：
①未履行出資義務;
②因故意或重大過失給合作企業造成經濟損失; ③執行合作企業事務時有不正當行為; ④合作協議約定的其他事由。
對合作人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退資。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內，向人民法院。
合作人退資后，其他合作人與該退資人按退資時的合作企業的財產狀況進行結算。
(三) 出資的轉讓
允許合作人轉讓其在合作中的全部或部分財產份額。在同等條件下，其他合作人有優先受讓權。如向合作人以外的第三人轉讓，第三人應按新入資對待，否則以退資對待轉讓人。合作人以外的第三人受讓合作企業財產份額的，經修改合作協議即成為合作企業的合作人。
第九條 合作人的權利和義務
(一)合作人的權利：
1. 合作事務的決定權、監督權和具體的經營活動，以及重要事項須由合伙人甲、乙、丙、丁四方共同決定;
2. 合作人享有合作利益的分配權;
3. 合作人分配合作利益應以出資額比例或者按協議的約定進行，合作經營積累的財產歸合作人共有;
4. 合作人有退資的權利。
(二)合作人的義務：
1. 按照合作協議的約定維護合伙財產的統一; 2. 分擔合作的經營損失的債務; 3. 為合作債務承擔連帶責任。
第十條 禁止行為
(一) 未經全體合作人同意，禁止任何合作人私自以合作名義進行業務活動;如其業務獲得利益歸全體合作人，造成的損失由該合作人個人全額進行賠償;
(二) 禁止合作人參與經營與本合作項目相似或有競爭的業務;
(三) 除合作協議另有約定或者經全體合作人同意外，合作人不得同本合作企業進行交易;
(四)合作人不得從事損害本合作企業利益的活動。
2017合伙經營協議書范本【二】
甲方：________ 身份證號碼： __________________________
乙方：________ 身份證號碼： __________________________
丙方：________ 身份證號碼： __________________________
甲、乙、丙三方經友好協商，就共同經營____________事宜達成如下合伙協議：
第一條合伙宗旨
利用合伙人自身具備的資金管理優勢和對茶葉消費市場的了解，及茶葉消費市場上所需綜合服務的部分空白，經營一家_________，使合伙人通過合法的手段，創造勞動成果，分享經濟利益。
第二條合伙名稱、主要經營地
合伙經營的_________名字為：_________
經營場所位于: _________，面積:_________
第三條合伙經營項目和范圍
經營項目為_________，范圍包括_________、_________、_________等。
第四條合伙期限
合伙期限為____年，自________年____月____日起，至________年____月____日止。
第五條出資額、方式、期限
1、甲方____________(姓名)以____________方式出資，計人民幣____________元。
乙方____________(姓名)以____________方式出資，計人民幣____________元。
丙方____________(姓名)以____________方式出資，計人民幣____________元。
2、各合伙人的出資，于________年____月____日以前交齊，由合伙負責人甲方統一保管，其他合伙人有監督和核查權。
3、本合伙出資共計人民幣________________元。合伙期間各合伙人的出資為共有財產，不得隨意請求分割，合伙終止后，各合伙人的出資仍為個人所有，協議終止當天或按合伙人約定的時間予以返還。
第六條盈余、工資分配與債務承擔
1、工資分配：________________________________
2、獎金分配：隨著合伙經營的深入，利潤可觀后，年底將發放獎金，獎金數額根據收入現狀和個人貢獻經合伙人商議后決定。
3、盈余分配：除去經營成本、日常開支、工資、獎金、需繳納的稅費等的收入為凈利潤，即合伙創收盈余，此為合伙分配的重點，將以合伙人出資為依據，按比例分配。
4、債務承擔：如在合伙經營過程中有債務產生，合伙債務先由合伙財產償還，合伙財產不足清償時，以各合伙人的出資為據，按比例承擔。
第七條入伙、退伙、出資的轉讓
(一)入伙
1. 新合伙人入伙，必須經全體合伙人同意;
2. 新合伙人須承認并簽署本合伙協議;
3. 除入伙協議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任;入伙的新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔連帶責任。
(二)退伙
1. 自愿退伙。在經營期限內，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：
①合伙協議約定的退伙事由出現;
②經全體合伙人書面同意退伙;
③發生合伙人難以繼續參加合伙企業的法定事由。
合伙人擅自退伙給合伙造成損失的，應當賠償其他合伙人的全部損失。
2. 當然退伙。合伙人有下列情形之一的，當然退伙：
①死亡或者被依法宣告死亡;
②被依法宣告為無民事行為能力人;
③個人喪失償債能力;
④被人民法院強制執行在合伙企業中的全部財產份額。
以上情形的退伙以實際發生之日為退伙生效日。
3. 除名退伙。合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：
①未履行出資義務;
②因故意或重大過失給合伙企業造成經濟損失;
③執行合伙企業事務時有不正當行為;
④合伙協議約定的其他事由。
對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內，向人民法院。
合伙人退伙后，其他合伙人與該退伙人按退伙時的合伙企業的財產狀況進行結算。
(三) 出資的轉讓
允許合伙人轉讓其在合伙中的全部或部分財產份額。在同等條件下，其他合伙人有優先受讓權。如向合伙人以外的第三人轉讓，第三人應按新入伙對待，否則以退伙對待轉讓人。合伙人以外的第三人受讓合伙企業財產份額的，經修改合伙協議即成為合伙企業的合伙人。
第八條合伙負責人及合伙事務執行
全體合伙人決定，委托甲方為合伙負責人，其權限為：
1. 對外開展業務，訂立合同;
2. 對合伙項目進行全面日常管理;
3. 訂立經營價格、購進常用貨物;
4. 支付合伙債務;
5. _____________________。
第九條合伙人的權利和義務
(一)合伙人的權利：
1. 合伙事務的決定權、監督權和具體的經營活動由合伙人共同決定，無論出資多少，每個人都有表決權，重大事項應由占出資比例三分之二以上的合伙人同意方可執行;
2. 合伙人享有合伙利益的分配權;
3. 合伙人分配合伙利益應以出資額比例或者按協議的約定進行，合伙經營積累的財產歸合伙人共有;
4. 合伙人有退伙的權利。
(二)合伙人的義務：
1. 按照合伙協議的約定維護合伙財產的統一;
2. 分擔合伙的經營損失的債務;
3. 為合伙債務承擔連帶責任。
第十條禁止行為
(一)未經全體合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名義進行業務活動;如其業務獲得利益歸全體合伙人，造成的損失由該合伙人個人全額進行賠償;
(二) 禁止合伙人參與經營與本合伙項目相似或有競爭的業務;
(三)除合伙協議另有約定或者經全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業進行交易;
(四)合伙人不得從事損害本合伙企業利益的活動。
第十一條 合伙營業的繼續
(一)在退伙的情況下，其余合伙人有權繼續以原企業名稱繼續經營原企業業務，也可以選擇、吸收新的合伙人入伙經營;
(二)在合伙人死亡或被宣告死亡的情況下，依死亡合伙人的繼承人的選擇，既可以退繼承人應繼承的財產份額，繼續經營;也可依照合伙協議的約定或者經全體合伙人同意，接納該繼承人為新的合伙人繼續經營。
第十二條合伙的終止和清算
(一) 合伙因下列情形解散：
1. 合伙期限屆滿;
2. 全體合伙人同意終止合伙關系;
3. 已不具備法定合伙人數;
4. 合伙事務完成或不能完成;
5. 被依法撤銷;
6. 出現法律、行政法規規定的合伙企業解散的其他原因。
(二)合伙的清算：
1. 合伙解散后應當進行清算，并通知債權人;
2. 清算人由全體合伙人擔任或經全體合伙人過半數同意，自合伙企業解散后15日內指定_________合伙人或委托律師、會計師等第三人，擔任清算人。15日內未確定清算人的，合伙人或者其他利害關系人可以申請人民法院指定清算人。
3. 合伙財產在支付清算費用后，按下列順序清償：合伙所欠招用的職工工資和勞動保險費用;合伙所欠稅款;合伙的債務;返還合伙人的出資。
4. 清償后如有剩余，則按本協議第六條第三款盈余分配的辦法進行分配。
5. 清算時合伙有虧損，合伙財產不足清償的部分，依本協議第六條第四款債務承擔的辦法辦理。各合伙人應承擔無限連帶清償責任，合伙人由于承擔連帶責任，所清償數額超過其應當承擔的數額時，有權向其他合伙人追償。
第十三條違約責任
(一)合伙人未按期繳納或未繳足出資的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失;如果逾期___日仍未繳足出資，按退伙處理;
(二)合伙人未經其他合伙人一致同意而轉讓其財產份額的，如果其他合伙人不愿接納受讓人為新的合伙人，可按退伙處理，轉讓的合伙人應賠償其他合伙人因此而造成的全部損失;
(三)合伙人私自以其在合伙企業中的財產份額出質的，其行為無效，由此給其他合伙人造成損失的，該合伙人承擔全部賠償責任;
(四)合伙人嚴重違反本協議或因重大過失或因違反《合伙企業法》而導致合伙企業解散的，應當對其他合伙人承擔賠償責任;
(五)合伙人違反本協議第十條規定，應按其他合伙人實際損失進行全額賠償，對勸阻不聽者，可由其他合伙人集體決定除名。
第十四條協議爭議解決方式
凡因本協議或與本協議有關的一切爭議，合伙人之間共同協商，如協商不成，提交________________仲裁委員會仲裁。仲裁裁決是終局的，對各方均有約束力。
第十五條其他
(一) 經協商一致，合伙人可以修改本協議或對未盡事宜進行補充;補充、修改內容與本協議相沖突的，以補充、修改后的內容為準;
(二)新入伙合同可作為本協議的組成部分;
(三)本協議一式肆份，合伙人各執壹份，送工商管理機關存檔壹份;
(四)本協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。
全體合伙人簽章處：
關鍵詞 大學生 創業 企業法律形 態選擇
隨著我國經濟的不斷發展，投資環境也越來越好。許多大學生也以自主創業的方式來實現自己的理想和抱負。我們經常說：投資有風險，創業須謹慎。投資辦企業不但要選擇好投資項目，選擇一個適合自己的恰當的企業法律形態也相當重要，因為，不同的企業法律形態設立企業的條件、企業的法律地位和企業投資人的風險責任是不一樣的。但許多大學生在創業時只關心投資項目，而對企業的法律形態卻不太關心，有的甚至一無所知只是效仿盲從別人而己，這樣的結果無形中就給自己增加了風險，也會使自己的創業之路更加崎嶇。那么，大學生在創業時應了解哪些法律規定？應該如何選擇企業法律形態呢？
一、我國相關法律規定
（一）我國的企業法律形態
所謂企業的法律形態是指國家法律法規所規定的企業的組織形式，也就是你在工商部門做企業登記注冊時企業營業執照上所標示的“企業類型”。對于大學生來說，剛起步創辦一些小微企業是比較適合的，而微小企業的法律形態主要有：個人獨資企業、合伙企業、有限責任公司。
（二）不同小微企業法律形態的特點
不同企業法律形態有其各自的特點，我們只有詳細了解其特點，才能為選擇企業的法律形態做好充分的準備。
1、個人獨資企業
是指依法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資者個人所有，投資者以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經濟實體。其主要特征有：（1）投資主體只能是一個人；（2）所有權與經營權合二為一。企業的全部資產屬于投資者個人所有，因此在經營上由自己決策，不受他人制約。業主既是投資者，又是經營管理者。利潤分配上，全部利潤歸自己所有。（3）承擔責任的無限性。以個人財產出資的，以其個人資產對企業債務承擔無限責任。意思是如果企業負債經營，并且經營不善虧損了，以企業所有的資產抵債后，還有債務無法清償（資不抵債），則個人獨資企業的投資人要以其個人的全部財產對該企業債務承擔責任，而不僅僅只限于出資額。以家庭財產出資的，則以家庭財產承擔無限責任。所以相應的風險也比較大。
2、合伙企業
是指自然人、法人和其他組織依照法律在中國境內設立的、由合伙人訂立合伙協議，并依據合伙協議共同出資、共擔風險、共享收益，對合伙企業債務依法承擔責任的經營性組織。包括：普通合伙企業和有限合伙企業。普通合伙企業由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限或無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。所謂無限連帶責任就是如果企業負債，以企業所有的資產抵債后，還有債務無法清償，則合伙企業的普通合伙人要以其個人的全部財產對該企業債務承擔責任。當普通合伙人有兩人以上的，其中有人無力承擔債務，則其他人應以其個人全部財產承擔全部債務后，再向對方追討。有限合伙人的有限責任則是如果企業負債經營，并且經營不善虧損了，以企業所有的資產抵債后，還有債務無法清償，對無法清償的這部分債務有限合伙人就不再承擔責任了。也就是說這時候有限合伙人除了收不回出資的本金外，資不抵債部分的債務就一筆勾消了，無需再拿個人財產償還了。所以是有限責任。有限責任對投資人來說風險相對小些。
特征：（1）以合伙協議為合伙企業成立的法律基礎既然是合伙，合伙人當然應形成共同的合伙意向并就合伙企業的名稱和主要經營場所的地點；合伙經營范圍；合伙人的出資方式、數額和繳付期限等等達成一致意見合伙企業才能成立；（2）各合伙人按照協議分配利潤，對合伙企業債務依法承擔責任。（3）合伙人之間利害相關、休戚與共共同出資、共擔風險、共享收益。合伙人被捆綁在一起，休戚與共，特別是普通合伙人之間，對合伙債務負無限連帶責任，這種責任使普通合伙人利害相關，成了一根繩上的螞蚱，跑了和尚跑不了廟。相應的風險也就比較大。
3、有限責任公司
有限責任公司是指由兩個以上的股東共同出資，股東以其認繳的出資額對公司債務承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的企業法人。
主要法律特征：（1）股東人數限制性需要由50個以下的股東組成，可以是自然人，也可以是法人。一個自然人或一個法人也可以投資辦一人有限公司；（2）責任有限性股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任。
（三）不同法律形態的企業設立條件
1、個人獨資企業設立的條件
①投資人是一個自然人；②有合法的企業名稱：名稱里面不可以出現“有限”有限責任”“公司”的字樣。③有投資人申報的出資：由于個人獨資企業的財產完全屬于投資人自己，因此注冊資本也就沒有限制，愿意注冊多少都成。出資的方式可以是貨幣或者折算為貨幣的實物、知識產權、土地使用權或其他財產均可以用作出資。投資人可以其個人財產出資，也可以其家庭共有財產作為個人出資，但工商登記時要予以注明。④有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件：生產經營場所包括企業的住所即主要辦事機構所在地（是企業的法定地址）和從事生產經營活動的主要場地。⑤有必要的從業人員。
2、合伙企業設立的條件
①有兩個以上的合伙人；②有書面合伙協議：⑨有各合伙人實際繳付的出資：出資方式與個人獨資企業同，另外經合伙人協商一致，普通合伙人還可以勞務出資；有限合伙人則不可以；④有合伙企業的名稱；⑤有經營場所和從事合伙經營的必要條件。
3、有限責任公司的設立條件
①股東符合法定人數；②有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額；這一條是在2014年開始執行的，原來這一條為：股東出資須達到法定資本最低限額，規定注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。一人公司為十萬元。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足。但一人公司必須一次交清，不允許分期交付。現在取消了這些規定，大大降低了設立有限公司的門檻。出資方式可以是貨幣以及可以估價并可以轉讓的非貨幣財產，如：實物、知識產權、土地使用權。股東不可以勞務出資；⑨股東共同制定公司章程；④有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；公司名稱中應表明“有限責任公司”字樣并應設立股東會、董事會和監事會；⑤有公司住所。
二、如何選擇合適的企業法律形態
【關 鍵 詞】合伙/股份/明清時期
【 正 文】
明清時期資本的組織形式，在以往的中，學者們多將其歸結為獨資、合資、合伙以及合股4種。（注：參見汪士信《明清時期商業經營方式的變化》，《經濟史研究》1988年第2期；劉秋根：《論中國古代商業、高利貸資本組織方式中的“合資”與“合伙”》，《河北學刊》1994年第5期。）實際上，按經濟，資本的組織形式不外乎獨資、合伙、合作以及公司制度4種基本類型，在實際經濟生活中，每一基本類型又都可以具有各自不同的表現形式或者說實現形式。據我們的研究和理解，明清時期的合伙經濟具有“一般合伙”與”股份合伙”兩種不同實現形式。本文所要討論的就是這一迄今為止尚未為學術界明確區分和深入的。
一、股份合伙與一般合伙的區別
合伙從最一般的意義上來說是兩個或者兩個以上的人對他們貢獻的資本或其它力量的數量及可能得到的利潤分配，以協議形式（包括口頭協議與書面協議）組織，并承擔無限責任的經濟組織。其最基本的特點是合伙人間的協議，以及以合伙協議形式確立的合伙的資本構成、收益分配、盈虧責任。因此從本質上看，合伙就是一種協議形式的契約關系。在現存有關的記載中，合伙往往又多被稱之為“合本”，唐宋已經盛行。唐代張建《算經》有“合本治生”的記載，宋代時，合伙往往被稱之為“連財合本”。而實際上，合本經營只是古代的一種說法，性質上仍然屬于“合伙”；至于史料中的其它相關稱謂，如“合資”等，也都只是合伙的一種別稱而已。
在以往的研究中，人們對于明清時期乃至古代中國經濟組織中的“合伙”通常并不再作“一般合伙”與“股份合伙”的區分，而往往或者是把“合伙”與“合股”等同起來，或者是將“合伙”與“合股”看成兩種不同的資本組織形式。這種說法，籠統地看似乎亦無不可。但是我們認為，一方面，明清時期經濟組織中的合伙，不論其名稱如何，其實質內容同樣都是“兩個或者兩個以上的人對他們貢獻的資本或其它力量的數量及可能得到的利潤分配，以協議形式（包括口頭協議與書面協議）組織，并承擔無限責任的經濟組織”。另一方面，由于其實現形式的不同，它們確實又可以進一步區分為“一般合伙”與“股份合伙”兩種，其中最重要的差別就是“股份合伙”的合伙資本或其它力量劃分為等額的股份，而“一般合伙”則并不劃分為等額的股份。股份合伙與一般合伙的相同之處在于，兩者同樣都是由一個以上的出資人共同出資和經營，在財產組織形式上，都存在不同出資人之間的協議制約；其不同之處則在于，一般合伙的出資人在出資合伙時，其合伙的要素并不等分成多少個等分，各自的出資也并不一定按照比例，而僅僅只是視出資者各自的資金情況而定，如一般合伙合約中常見的“憑中見各出本銀若干”，并無一定的資本或要素等分可言。而股份合伙則從合伙之日起，就明確地將全部合伙資本，或者是日后的分配權益，都等分成若干的“股”、“份”，每個合伙人的出資都等分成一定的份額，并按一定的份額獲取分配權益。一般來說，合伙人越多，按“股”或“份”分攤資本或要素投入以及分派經營收益的要求就會越強烈。由此可見。與合伙資本不等分為“股份”的一般合伙相比，股份合伙有著明顯的實現形式上的區別。在明清時期的中國中，股份合伙不僅是合伙經濟組織中內容最豐富、形式最完備的資本組織實現形式；而且在某些方面還與近代中國早期的公司制度有一定的共通之處。
二、一般合伙的基本形式與特點
一般合伙既有資本與資本的合伙，也有資本與勞動的合伙。資本與資本的合伙也就是合伙人各出一定資本的合伙，這在上并無太多難解之處。資本與勞動的合伙在明清較為普遍，表現形式也多種多樣，其中最為典型的就是史料中經常出現的“東伙合作”。
“東伙合作”最主要的特點是“東家出資，伙計經營”。它們之所以屬于“合伙“的范疇，是因為這是一種東家出資、伙計出力的資本與勞動的合伙。“東伙合作”的經營形式至少在宋代時已經流行。明代時，這種以合伙形式共同經商者，互相之間也稱之為“伙計”，或者“火計”。陸容《菽園雜記》稱：“客商同財共聚者，名火計。”這里所稱的伙計互相之間應該是一種合伙人的關系，而不是東家與雇員之間的關系。現存史料中如“與一個伙計合本生理”，“搭伙作伴”等等，都是以伙計名義合伙經營的事例。其中為者使用最多的是明人沈思孝在《晉錄》中所說，王士性《廣志繹》中也收錄的：“平陽、澤、潞豪商大賈甲天下，非數十萬不稱富……其合夥而商者名曰夥計，一人出本，眾夥共而商之，雖不誓而無私藏。”在這里，出本者雖是“東家”，但出力經營的“伙計”也同樣具有合伙者的身份，“合伙而商者”十分明確地表明了存在于財東與伙計之間的合伙關系。
在反映同樣情況的其它一些史料中，也有將東家的“出本”稱之為伙計的“領本”，財東在出資的同時，就已經決定不是由自己來經營而是由作為合伙人的伙計來經營，故而這種“東伙合作”的經營也可以稱之為“領本經營”。一般來說，在實行“東伙合作”的合伙制下，財東選擇作為經營伙伴的伙計大致上有兩個基本條件，這就是：一、領本經營的伙計必須具有足夠的經營才能；二、領本經營的伙計必須具有足夠的信用。這類事例在現存史料中可以見到許多。于慎行《谷山筆塵》載：有一賈“為章丘巨室行錢，舊嘗不售而歸。巨室信此賈，不以為罪。復畀之若干再賈。賈人感其義，獲利數倍，誓盡歸主人，比分一緡，以是為報”。不料再喪此錢，“又往謁主人，主人口：此亦數也，已而復畀金若干再賈”。賈“入海為市”，大獲其利，“遂與主人中分之”。類似的合伙也存在于云南銅礦業中，這就是一種稱之為“親身弟兄”的礦工與投資者合伙的形式。礦工在未采得礦石前，不領取工錢，等到礦井出礦石后，即按照一定的比例與礦主（硐主）分成。這種礦工即被稱之為“親身弟兄”。（注：彭澤益：《近代手史資料）第1卷，三聯書店1957年版，第338頁。）
明清時期的資本組織在采用合伙經營時，通常都會訂立稱之為“合約”的合伙協議，合伙協議可以是書面的也可以是書面之外的其它形式，如口頭約定等，但通常情況下大多采用書面形式。明代中葉以后，在當時流行的一些民間實用書牘中已多刊有“同本合約”、“合伙約”之類的標準合約文書格式，呂希紹《新刻徽郡補釋士民便讀通考》就記載有當時通行的這類合約的標準樣式。現存明清時期徽商的文書契約中，我們也能看到不少類似的合伙文約。（注：參見謝國楨《明代社會史料選編》下冊，福建人民出版社1980年版，第275頁；張海鵬、王廷元主編：《徽商研究》，安徽人民出版社1995年版，第555～556頁）由于合伙協議的存在，合伙方相互間就形成了契約上的信任和約束。如明后期山西商人在西北邊地與當地土著商人的合伙就是如此。“有山西運商前來鎮城，將巨資交與土商朋合營利，各私立契券，捐資本者，計利若干，躬輸納者，分息若干，有無相資，勞逸共濟。”（注：龐尚鵬：《清理延綏屯田疏》，《明經世文編》第359卷。）
合伙經濟中的一般合伙可以發生在資本組織的形成之初，也可以是獨資經濟組織在經營過程中，作為對原獨資組織形式的一種調整。這種調整的發生，一般來說大多是原有的獨資商人由于種種原因無法維持原有的經營，而不得不吸收新的合伙人。現存清前期北京著名萬全堂藥鋪乾隆、嘉慶年間資本組織形式的變化就是這方面的一個極好例子。萬全堂藥鋪相傳由樂性商人創立于明永樂年間，在清乾隆以前一直是由樂姓商人獨資經營。到乾隆十一年時，由于歷年所欠“官銀、私債、客帳、束修，不能支持……挽中邀請索姓進鋪料理”（注：《崇文門外萬全堂藥鋪資料輯錄》，《清史資料》第1輯，中華書局1980年版。）。這樣，這家以前一直由樂姓獨資經營的萬全堂藥鋪由于外姓資本的加入，也就從昔日的獨資改組成了先是由樂、索兩姓，后由樂、管兩家合伙經營的企業，其資本的組織形式也從獨資的商人資本轉變成了合伙經營的商人資本。
除了上述獨資由于各種原因邀人入伙而轉變為合伙企業外，由于傳統的分家析產制度，一些原本屬于一個業主所有的獨資企業，由于分家析產而在若干年后就有可能成為兄弟子侄數個業主所共同擁有的企業，企業的組織形式也就從原來的獨資轉變成了合伙，盡管這種合伙一開始還只是具有親緣關系的兄弟子侄之間的合伙。如著名的徽商胡開文墨店，在其創始人胡天注是完全為胡天注一人所有的獨資企業，以后僅僅經過第一次分家析產，原來的獨資企業至少在已經成為合伙企業（注：《徽商》，第566～571頁。）。
明清時期的合伙資本組織中，還有一種較為特殊的現象是“多重合伙”。所謂多重合伙指的是一個參與合伙協議的合伙者，他所加入合伙的資本往往并不完全是他個人的資本、或者是以他個人名義借貸而得的資本，而是由其發起并由數個人湊集的資本。發起人將這些實際上由若干人湊集的資本以其個人（或者某一堂記）的名義作為合伙資本入伙，并在資本的湊集者之間，再另行訂立合伙契約，由此而在合伙企業的第一層合伙關系之外，又形成了某一方合伙資本內部的又一重合伙關系。此類多重合伙的事例在現存的契約文書中可以找到不少。如康熙六十一年，徽商汪乾初、汪五全兩人各出本銀240兩合伙開設雜貨布店字號，其中汪五全所出本銀并不全為其個人所有，而是“系蒙親友邀會之項”，而在汪乾初的本銀內，也有屬于張熙彩的50兩。因此盡管合伙契約中正式載明的是汪乾初、汪五全兩人的合伙，但是在他們倆人的首重合伙關系之外，事實上還存在兩人各自與其它出資者的又一重合伙關系（注：《徽商研究》，第556頁。）。
明清時期的合伙經營中，還存在一種類似西方中世紀后期“匿名合伙”的“附本”經營。所謂“附本”是指投資者將一定數量的合伙資本（資本額通常都只占全部合伙資本的一個較小部分）交與主要投資人，附于主要出資人的資本中經營，故稱“附本”。投入附本的出資人通常并不參與、過問經營者任何的經營方針和具體的經營業務，而只是按期分享經營利潤。如明代時徽商程神保在經商中，“宗人楊與從兄貴通各以百金附神保行賈”；徽商吳某為其奴仆某甲詭稱他人附股的500兩本銀“經營數年，計子母得一千八百矣”；明末清初歙縣人江國政“業賈淮揚，親友見公謹厚，附本數千金于公，公誠實持躬，絲毫不茍”（注：《大泌山房集》卷73；《見只篇》卷中；張海鵬等主編《明清徽商資料選編》，黃山書社1985年版，第64、60～61頁。）。乍一看來，這種“附本”形式有些像經營者的對外借款，但實際上它們與資本借貸有著本質的區別，出資者的投入不是以借貸的形式，而是以資本入伙的形式存在，所分享的也不是固定的借貸利息，而是對資本經營紅利的分潤。因此通常情況下，它們有著較借貸利息更高的投資回報。這從上述500兩本銀經營數年即可連本帶息增殖為1800兩而見一斑。
通常情況下，合伙中的一般合伙僅適用于合伙者數量不多情況下，二三人間的合伙經營。如果合伙者數量增多，一般合伙在對入伙資本的劃分以及收益權的分配上都會顯得力不從心（注：在現存的史料中，我們確實可以看到，在對合伙資本以及收益權不進行“股份”等分的合伙制中，除了前面提到的最簡單的“勞動合伙”之外，合伙者通常都只有二到三人左右。參見四川省檔案館等主編《清代乾嘉道巴縣檔案選編》，四川大學出版社1989年版，第383頁。）。這種情況下，合伙者就會將合伙資本以及合伙后的收益權分配，以均分成一定等分“股”的形式固定下來。這樣，傳統合伙制中的“一般合伙”就邏輯地演進成為股份形式的“股份合伙”。
三、股份合伙中的“資本股份”與“收益股份”
股份合伙的最大特點在于合伙資本與收益的股份化，而股份化中最明顯的特色又在于在以前的研究中均為人們所忽略的，資本意義上的“股份”與收益分配意義上的“股份”的雙重區分。為了便于論述，我們在文中暫且把這兩種不同含義的股份分別稱之為“資本股份”和“收益股份”。
所謂資本意義上的股份，即“資本股份”，指的主要是對資本化的貨幣或實物，即對合伙人所出合伙資本（主要是貨幣資本和實物資本）的等分，如1000兩合伙資本等分為10股，每股100兩等等，它們也是股份合伙中“股份”的原始意義，在史料中通常被稱之為“銀股”，意即由貨幣資本構成的股份。從上講，資本股份的所有者不僅擁有合伙的全部財產所有權，而且還必須對合伙企業的債務負連帶清償的無限責任。
收益分配意義上的股分，即“收益股份”，指的是對股份合伙中收益分配權益的等分，如合伙生意若有盈余，照10股或20股分派等等。一般來說，收益分配意義上“股份”的確定，最主要是取決于資本意義上的“股份”，因此在很多場合下，它們兩者往往是重合的，即有多少資本股份，也就有多少收益股份。但是，在實際的合伙中，當合伙人對合伙的投入是以貨幣或實物以外、其它較難進行資本量化的要素時，這些要素往往就不是反映為資本股份，而是直接體現為收益股份。這樣就會出現收益股份份額與資本股份份額的不重合，收益股份勢必多于資本股份。
對于者來說，資本股份并沒有更多需要特別說明之處，需要較多解釋的是收益股份。雖然，從學的意義上看，收益股份的存在，本質上也是合伙要素資本化的一種表現，其最終依據說到底還是合伙者的要素投入，以及投入的要素在生產經營過程中的重要性和稀缺程度。但是，就當時合伙的商事習慣而言，收益股份并不完全代表真正資本意義上的股份，某些收益股份的持有者也并不被認為是真正意義上的股東（即財東）。與資本股份的劃分和確定只須簡單地以出資額為據不同，收益股份劃分的依據不僅僅只是對合伙企業的真實出資及其比例，而是基于對企業經營收益發生力的全部生產要素，它們包括貨幣或實物資本以外的其它要素，如經營、技術、無形資產等等。但是，在當時的股份合伙中，這種以貨幣或實物資本以外的其它要素的投入通常情況下并不作為合伙企業的資本股份量化，也無法以資本股份的形式體現。作為一種合伙的投入，這些要素必然也要求得到如同資本股份一樣的回報，于是它們就只能以收益股份的實現形式，體現為一定比例的企業收益權益。事實上，在當時的實際經濟生活中，對于要素的投入者來說，他們真正關注的往往也并不是在合伙企業的資本總額中各自占有多大的份額（從現存的合伙契約來看，當時許多合伙企業對于企業的資本總額往往并沒有明確的界定），而是在企業的總收益中占有多大的份額。因此本來是各種生產要素的合伙，但在合伙的實現形式上，即在合伙的契約中，合伙股份指向的往往不只是“資本”而是“收益”，并最終以“收益股份”的外在形式表現出來。而且，由于收益股份較之于資本股份更能反映股份合伙企業的全部要素投入，因此在實際的合伙經營中，收益股份的劃分往往比資本股份的劃分顯得更為重要。
資本股份與收益股份在股份合伙中的并存以及收益股份在合伙經濟中的重要性，在現存的許多史料中都可以找到充分的佐證。
在過去對于山西商人資本的大量研究中，人們幾乎一致認為其最大的特點之一就是財股與身股的并存。這種并存實際上就是一種資本股份與收益股份的雙重區分。在現存有關山西商人資本的史料中，資本股份（銀股）與收益股份（身股）在股本合約中大多有明確的界定。如清代志成信商號的股本合約載明，“志成信，設立太谷城內西街，以發賣蘇廣彩綢雜貨為涯，共計正東名下本銀三萬四千兩，按每二千兩作為一俸，統共計銀股十七俸。眾伙身股，另列于后。自立之后，務要同心協力……日后蒙天賜福，按人銀俸股均分”（注：《山西票號史料》，山西人民出版社1990年版，第590～591頁。）。在這里，“銀股”就是以銀錢為資本的出資者、即真正意義上的股東所持有的股本，銀股的持有者由此而多稱之為財東；“身股”則是本身并無實際出資，只是以在商號中任職的高低和服務年限的長短作為人力資本投入而占有的一定比例的賬期分紅份額。身股以“分”、“厘”為基本單位。一分即為一股、或稱一俸，是身股擁有者能擁有的最高份額，“厘”為1/10分。企業員工初有身股時，一般多從一二厘開始。一個字號內，銀股和身股各占有多大比重，并無一定規定。通常情況下，商號創立之初，銀股數量大多多于身股，但是隨著時間推移以及員工中頂身股人員的增加，身股的數量往往會超過銀股。因此，與資本股份不經股本擴張總是恒定不變不同，收益股份在每個不同的賬期往往會有數量上的變化。據清后期的材料，山西票號中的大德通，1889年時有銀股20股，身股9.7股，身股分別為23名從業人員所持有；而到1908年，銀股依舊，但身股已經從9.7股上升到了23.95股，遠遠超過銀股的數量，擁有頂身股的從業人員也從23名增加到了57人。身股雖然并無真正的出資，但它們在利潤的分配上卻同銀股享有完全一樣的權利。每屆賬期分配之時，不論銀股、身股，持有者均按持股份額多少，每股平均分配紅利，銀股、身股一視同仁。這種狀況即使在20世紀以后的中仍然存在（注：參見《山西商人的生財之道》，中國文史出版社1986年版，第131～132頁。又據《文史資料選輯》第49輯閻子奉《閻錫山家族經營的企業》一文記載，20世紀時，“閻昌春在河邊村開設的慶春茂、慶春泉兩家商號，共有店伙二十余名，也隨舊例，不立伙食。規定三年算一次小帳，五年算一次大帳，伙計、東家是按四、六分紅，即身股四成，財股六成。凡未定收益股份者，在年終酌給津貼，最多亦不超過五十元”。）。
在京西的采煤業中，采用股份合伙形式的礦業資本，其收益分配通常只是在資本主與土地出租者之間進行，因此合伙資本中的資本股份與收益股份從上說應該是一致的，通常由“日分”（工本股）和“地分”（地分股）構成。但事實上在對合伙股份的劃分中，股份所指向的通常也不是資本，而是收益。據方行先生的，清代京西地區的手工煤窯，一般是向地主租地集資合伙經營。投資人在當地叫做工本主，他們是煤窯的實際經營者，擔負全部投資，掌握的經營管理權，并根據投資數額按比例分取企業收益。由于有些煤窯是停閉了又重新開做，于是投資人又有新出工本主和舊出工本主之分，其所持有的“日分”分別叫做“新業”和“舊業”。地主是煤窯用地的所有者，在出讓煤窯用地后不是按年收取固定的租金，而是在煤窯出煤后按約定的“日分”比例分取收益，所取得的“日分”通常稱作為“地分”。乾隆四十四年，一份焦之信等人的合伙采煤契約載明：“窯按一百二十日為則，去焦之信、潤開地主業二十日，去安增、瑞開舊業十日，去孫景懋開舊業十日，徐出工本開新業八十日，言明出工本錢八百吊正。如再工本不接，公同窯伙借辦，按月三分行息。煤出之日，先回借錢，后回工本。除回完之外，見利按日分均分。”說的就是將對收益的分配權等分為120份，然后按各自擁有的收益股份獲取收益（注：《清代的礦業》下冊，第422頁。方行在《清代北京地區采煤業中的資本主義萌芽》中引湯明燧等人的意見也認為，“日”是確定煤窯各權益人在賣煤收益中所占份額的單位，而不是確定各權益人在投資中所占股份的單位，但對于投資者卻大體可以反映其所投資的比例（湯明燧等：《對同志“從萬歷到乾隆”一文的商榷和補充》，《研究》1958年第1期）。）
在合伙形式的手工采礦業中，股份劃分不是指向資本而是指向收益有其客觀的原因。首先，在傳統的經營方式下，企業投入的生產要素（工本）處于一種不確定的流動狀態之中，在企業形成時并未都能資本化，從而也就談不上完全的股份化，股份化的只能是對收益權益的劃分。其次，手工采礦業中的股份合伙，普遍實行先還本、后分利的“還本經營”。這就是當企業正式投產并開始有營業收入后，必須將贏利先行歸還出資人的前期投資（即所謂的“工本”投入）和借用的其它款項，然后才是按股份派發紅利（注：如京西地區的煤窯業，“都是在出煤之后，投資人先收回工本，然后再在各權益人之間分配賣煤收益”，煤窯業合伙契約中“煤出之日，先回完工本，然后得利，按日分均分”幾乎已成定例。重慶的采煤業中也通行“墊用本銀，生意中公認用利，每月每兩二分行息。其原本并利，出炭時先即楚償無遺，方照股份分利”（方行：《清代北京地區采煤業中的資本主義萌芽》；《清代的礦業》下冊，第415、418、420頁；《清代乾嘉道巴縣檔案選編》第268頁）。）。這樣，原先屬于資本性質的投資，由于投產營業后向投資人的歸還，實際上就成了對合伙生意的一種債權。當投資人（實際上只是債權人）按約定股份獲取收益時，他對企業的工本墊支事實上已經收回，故而股份劃分所指向的也只能是收益而不是資本。
與京西煤窯業相比，自貢井鹽業中普遍實行的更是典型的、基于“收益股份”意義上的股份合伙。其收益股份（即“日份”，也稱“鍋份”）分成三種：即提供開鑿鹽井所用土地的地主所持有的“地脈日份”、出資者持有的“工本日份”、以及經營管理者持有的“承受日份”。鹽井不論大小、收益不論多少，其收益股份（日份）通常都以30“天”的“日份”或者24“口”的“鍋份”相計（注：在自貢鹽井業早期的“日份”劃分中，所謂“日份”是指一個月中所分攤的生產天數。在這些天數中，日份的持有者享有鹽井全部生產資料的經營權以及相應的收益權。參見彭久松主編《契約股份制》，成都大學出版社1994年版．第173、265頁；《清代乾嘉道巴縣檔案選編》第268頁。）。這里的“天”或“鍋”都不是資本股份的單位，而是收益股份的計算單位，即一口鹽井的全部收益權或者分為30份，或者分為24份。合伙者擁有一天的“日份”也就是擁有鹽井全部收益權的1/30，擁有一口“鍋份”也就是擁有1/24的收益權，依此類推。由于相對于全部收益，一份“日份”或“鍋份”都均較大，因此一份完整的“日份”或者“鍋份”往往還可以拆分成更多、更細碎的份額（注：參見自貢市檔案館等合編《自貢鹽業契約檔案選輯》，中國出版社1985年，第49頁。）。
自貢井鹽業中，鹽井的固定資產主要由土地和其它生產設施兩大部分組成，此外，鹽井在開鑿以及運營過程中，還必須有一定數量的流動資本以支付員工的食宿以及其它必要的開支。但是，從現存史料反映，以股份合伙形式組織起來的鹽井，從來就不曾對企業資本進行過股份上的界定和劃分。而實際上由于資本投入形態的多樣化，投入時間上的遞延性，以及傳統經營理念和舊式簿記的局限，井鹽企業事實上也很難進行資本股份的劃分。股份合伙事實上所能做到的只能是按照約定俗成的慣例，對鹽井產出的收益權實行股份劃分。通常情況下，并基土地提供者大致上可以分得5～7天的日份，約合全部收益權的16～23%；經營者大致上可以得到2～4天的日份，占全部收益權的6～13%；其余部分則由以現金或實物投入的工本主按照各自投入的比例分派（注：同治8年的一份窯分契約表明，在全部24口“鍋份”中．地主分得4口，占17%，投資人分得18口，占75%，經營者分得2口，占8%。這是比較通常的收益權劃分（《契約股份制》第51～52頁。））。在這里，所謂的“日份”并不代表多少數量的資本額（雖然在其轉讓、買賣過程中，總有約定俗成的交易價格），而只是代表多大比例的收益權。因此它們只能是收益股份，而不是資本股份。
一、命題形式與分值分布與往年差別不大
(一)命題形式與分值分布在命題形式和各種不同的題型所占比重方面，與去年的有關情況保持了一致，具體情形可參見表1。在命題形式與分值分布方面，需要廣大考生注意的有兩點，一方面，初次參加這類考試的考生務必要事先弄清楚某些題型的答題要求，這對考場發揮具有重要意義。如多項選擇題的每小題備選答案中，有兩個或兩個以上符合題意的正確答案，考生只有全部選對才能得分；多選，少選、錯選、不選均不得分。判斷題中每小題判斷正確的得1分，答題錯誤的扣0.5分，不答題的不得分也不扣分，本類題最低得分為零分，即答錯了只扣本類題的分。另一方面，從表1反映的命題情況可知，全國會計專業技術資格考試《中級經濟法試題》是以客觀題(單項選擇題、多項選擇題和判斷題)為主的，客觀題占總分值的75％。客觀題相對來說難度較小，其考核的是考生對基本法律知識的掌握情況，一般答題和應試技巧方面的因素對考試結果影響不大。主觀題(簡答題和綜合題)是考核考生對知識的運用和分析問題的能力，占總分值的25％，要求考生不僅要知道法律法規的相關規定，而且能夠運用法律知識去解決實際問題，尤其對審題、答題的技巧要求比較高。一些考生對主觀題的題意分析可能是正確的，但不講究答題步驟和技巧，也往往會丟掉一些冤枉分。這啟發廣大考生在復習過程中，不僅要重視多做練習題，通過練習題掌握有關考點，而且要善于從標準答案中總結答題步驟和方法，要確保在會做的基礎上將分得滿。
(二)答題應注意的要點解答主觀題要注意四點。一是要信心十足。每個綜合題都有四、五個小問題，每個簡答題一般也要提出兩個或三個小問題。這些小問題基本是相互獨立的，第一問即使不會答或者答錯了，也不至于后面的問題也一定答不對。換句話說，一個簡答題和綜合題的所有小問題都答錯的概率很小。二是要認真審題。審題是答題的一半，題審不對就不可能答對。尤其要注意的是，一個題一般至少要審兩遍，第一遍了解題的主旨，要逐字逐句審查，同時不妨將題中的關鍵信息用筆做上標記。第二遍根據題后問題去題中尋找有關信息，此時第一遍審題過程中關鍵信息用筆做上了標記的關鍵信息就會非常有用。三是迅速在腦海中組織答案。構思答案時，腦子中的備選答案要周全，切忌腦海中只有“肯定”和“否定”兩個答案，想一想是否有第三種可能。四是答案的設計一定要簡潔、準確。結論要準確，理由要簡潔，既要準確表述法律依據，又要恰當地闡述事實根據，兩者不可或缺。
二、試題涉獵面寬，各章所占比重差別趨小
(一)試題的章節分布從2008年全國會計專業技術資格考試《中級經濟法》試題情況來看，考點遍及考試大綱的各個部分，充分反映了《經濟法》科目點多面廣的特點。具體各個章節分值的分布情況可參見表2。從表2反映的命題情況可見，首先，2008年中級會計職稱考試經濟法試題涵蓋了考試大綱以及輔導教材所有章節的內容。《經濟法》需要記憶的內容很多，但決非死記硬背，而是需要通過做題、鏈接、比較等多種方式來實現記憶的目的，這是經濟法科目與其他兩個科目不同的特點。特別是非法律專業考生，平時對法律的了解和接觸不多，基本上屬于“空白”考生，對復習應試要注意全面復習，不要輕易放棄。
(二)試題的內容分布2008年中級經濟法考試試題中，占10分以上的章節有6章，分別是第一章經濟法總論、第二章公司法律制度、第三章個人獨資企業與合伙企業法律制度、第六章證券法律制度、第七章票據法律制度和第八章合同法律制度。這六章屬于2008年中級經濟法考試中的第一層次。需要說明的是，第一章經濟法總論和第三章個人獨資企業與合伙企業法律制度所占分值比重分別是12分、18分，超過了大部分人考前的預測。第二章公司法律制度、第六章證券法律制度、第七章票據法律制度和第八章合同法律制度所占比重則在絕大部分人的掌握之中。這一特點所給考生的啟發就是中級經濟法總共九章內容，在考試中的分值分布有進一步均勻的趨勢。除了第九章相關財政法律制度在今年的考試中所占比重明顯較小以外，其他各章在今年考試中所占比重有一定的趨同勢頭。從中得到的啟發就是在復習應試過程中，不要過分強調重點，每年考試的命題都會與前一年有一定程度的變化。
三、跨章、跨節關聯考點綜合命題趨勢得到進一步加強
(一)關聯考點的綜合跨章、跨節關聯考點綜合命題趨勢在2008年中級經濟法考試試題中得到進―步加強，并且可以預見這種特點將會成為將來一段時間會計職稱考試經濟法科目命題的方向。例如，2008年中級經濟法試題單選題第7題：甲、乙、丙、丁擬設立一普通合伙企業，四人簽訂的合伙協議的下列條款中，不符合合伙企業法律制度規定的是哪個選項。A選項是，甲、乙、丙、丁的出資比例為4：3：2：1；B選項是，合伙企業事務委托甲、乙兩人執行；C選項是，乙、丙只以其各自的出資額為限對企業債務承擔責任；D選項是，對合伙企業事項作出決議實行全體合伙人一致通過的表決辦法。本題解析：本題考核普通合伙企業的相關規定，在命題傾向上，不是簡單把合伙企業法中某一個命題拿來考察，而是將該章關聯的考點綜合到一起，考察考生的綜合理解和掌握情況。本題答案為c。根據有關規定，普通合伙企業由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任。因此選項C是錯誤的。再如，2008年中級經濟法試題綜合題：甲公司擬購買一臺大型生產設備，于2007年6月1日與乙公司簽訂一份價值為80萬元的生產設備買賣合同。合同約定：(1)設備直接由乙公司的特約生產服務商丙機械廠于9月1日交付給甲公司；(2)甲公司于6月10日向乙公司交付定金16萬元；(3)甲公司于設備交付之日起10日內付清貨款；(4)合同履行過程中，如發生合同糾紛，向某市仲裁委員會申請仲裁。合同簽訂后，丙機械廠同意履行該合同為其約定的交貨義務。6月10日，甲公司向乙公司交付定金16萬元。9月1日，丙機械廠未向甲公司交付設備。甲公司催告丙機械廠，限其在9月20日之前交付設備，并將履約情況告知乙公司。至9月20日，丙機械廠仍未能交付設備。因生產任務緊急，甲公司于9月30日另行購買了功能相同的替代設備，并于當天通知乙公司解除合同，要求乙公司雙倍返還定金32萬元，同時賠償其他損失。乙公司以丙機械廠未能按期交付設備，致使合同不能履行，應由丙機械廠承擔違約責任為由，拒絕了甲公司的要求。10月10日，甲公司就此糾紛向法院提訟。法院受理后，乙公司提交答辯狀并參加了開庭審理。要求：根據上述情況和合同法、擔保法、仲裁法等法律制度的有關規定，回答下列問題：(1)甲公司是否有權解除合同?說明理由；(2)乙公司主張違約責任應由丙機械廠承擔是否符合法律規定，說明理由；(3)甲公司與乙公司之間的買賣合同解除后，合同中的仲裁協議是否仍然有效，說明理由；(4)甲公司與乙公司約定的定金條款
是否符合法律規定，說明理由；(5)法院是否有權審理該合同糾紛，說明理由。本題分析：本題涉及第一章經濟法總論中的仲裁與訴訟管轄、仲裁條款的效力等考點，還涉及第八章合同法律制度中的合同解除的原因、由第三人履行的合同、定金等相關知識點，綜合性很強，上典型的跨章、跨節關聯考點綜合命題。本題答案：(1)甲公司是否有權解除合同?有權解除合同。理由是根據合同法規定，當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行的，另外一方當事人可以解除合同。本題中，甲公司催告后在合理期限內，丙機械廠仍未履行，此時甲公司可以解除合同。(2)乙公司主張違約責任應由丙機械廠承擔是否符合法律規定?不符合法律規定。因為由第三人履行的合同，以債權人、債務人為合同雙方當事人，第三人不是合同的當事人。第三人只負擔向債權人履行，不承擔合同責任。本題中，甲公司和乙公司是買賣雙方的基本當事人，而丙機械廠為第三人，因此是不承擔買賣合同中的違約責任的。(3)甲公司與乙公司之間的買賣合同解除后，合同中的仲裁協議是否仍然有效?仲裁協議仍然有效。因為根據有關規定，仲裁協議具有獨立性，合同的變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協議的效力。本題中，甲公司與乙公司的買賣合同雖然解除，但不影響其中的仲裁協議的效力。(4)甲公司與乙公司約定的定金條款是否符合法律規定?符合法律規定。根據合同法規定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％。本題中，主合同標的額為80萬元，其20％為16萬元，約定的定金未超過該標準，因此是符合規定的。(5)法院是否有權審理該合同糾紛?法院有權審理該合同糾紛。因為根據有關規定，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院未聲明有仲裁協議，另一方在首次開庭前未對人民法院受理該提出異議的，視為放棄仲裁協議，人民法院應當繼續審理。本題中，甲公司提訟時未聲明有仲裁協議，乙公司在首次開庭時也未提出異議，因此視為甲乙雙方放棄了仲裁協議，人民法院是有權繼續審理該合同糾紛的。
(二)學習過程中知識點的鏈接通過上述例題的分析，可以得出如下結論：考生要注意中級會計職稱考試《經濟法》科目的知識結構和內在聯系，學習過程中要善于鏈接、比較，形成知識體系。惟其如此，才能更加自如地應對考試中跨章、跨節關聯考點綜合命題的情況。中級《經濟法》的內容體系可以歸納為四塊內容：一是總論，包括經濟法調整對象、經濟法律關系、法律行為與、經濟法的實施；二是市場主體法(企業法)，主要包括個人獨資企業、合伙企業、公司、外商投資企業、破產；三市場行為法主要包括票據、證券、合同；四是財政法，主要包括政府采購、國有資產管理和財政違法行為處罰、處分。它們之間的內在聯系表現為，總論是后面經濟法知識的基礎，是對后面三塊內容共性的抽象和概括。比如法律行為、訴訟時效等是包括個人獨資企業、合伙企業、公司、外商投資企業等市場主體和市場行為都涉及的內容。市場主體法所涉及的個人獨資企業、合伙企業、公司、外商投資企業等市場主體是合同、票據等市場行為的實施者。財政法主要體現的是經濟管理關系。鑒于此，考試中的命題就會具有很強的“綜合性”，如“公司”簽訂“合同”，運用“票據”付款，發生爭議進行“訴訟”甚至進入“破產”程序。這樣一個綜合題，可能涉獵教材中四、五章內容。考生必須注意把握不同章節內容的關聯性。除了自己要習慣鏈接、比較教材中不同章節的關聯內容外，事實上教材中有許多內容已經明示或暗示給了某些考點之間的聯系和可比性，考生應當注意鑒別，多加關注。以破產法與合同法的鏈接點為例，2008年經濟法指導教材中明示出來的鏈接點包括但不限于：(1)人民法院在受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立的債務人和債權人均未履行完畢的合同有權決定解除或繼續履行，并通知對方當事人。管理人自破產申請受理之日起2個月內未通知對方當事人，或自收到對方當事人催告之日起30日內未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續履行合同的，對方當事人應當履行，但對方當事人有權要求管理人提供擔保，管理人不提供擔保的，視為解除合同。(2)人民法院受理破產申請前1年內，涉及債務人財產的有關行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷，包括：無償轉讓財產；以明顯不合理的價格進行交易；對沒有財產擔保的債務提供財產擔保；對未到期的債務提前清償；放棄債權。(3)債務人的保證人或其他連帶債務人已經代替債務人清償債務的，以其對債務人的求償權申報債權。(4)管理人或者債務人依照破產法的規定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產生的損害賠償請求權申報債權。(5)債務人是委托合同的委托人，被裁定適用《企業破產法》規定的程序，受托人不知該事實，繼續處理委托事務的，受托人以由此產生的請求權申報債權。(6)在人民法院受理債務人的破產案件，中止執行程序的，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權。(7)標的物的所有權自標的物交付時起轉移。當事人可以在買賣合同中約定，買受人未履行支付價款或其他義務時，標的物的所有權屬于出賣人。(8)在融資租賃中，承租人破產的，租賃物不屬于破產財產等。
通常所稱之人與作為權利主體的人并非同一范疇，前者指生物意義上的人，即自然人; 后者則指法律上的人，意即為法律所承認的人。所謂法律的承認，即為賦予某事物以作為權利主體的資格，亦即人格。人格一詞，為拉丁文caput 與persona 的意譯。在羅馬法上，caput 有頭顱的意思，喻人格之于人的重要性與必要性猶如人體的頭顱; persona 原為古羅馬時代伶人演劇時所用之假面具，其后引申為專指伶人所扮之人，進而被借用表示法律上權利主體的資格或身份。在羅馬法看來，并非一切自然狀態和生物意義上的人都是法律意義上的人，只有羅馬市民才能成為享有市民法權利的主體。也就是說只有具備某種要素，才是法律意義上的人，享有羅馬法所規定的權利，成為法律關系的主體。因此作為本體的人與法律上的人格是相分離的。人格在當時亦指人與人不平等的根本表現。
近代自然法之勃興，認為自然人是當然的法律關系權利主體，不允許法律剝奪其權利主體資格，近代各國立法亦無不遵循此理念。
民事法律關系主體包括自然人、法人。與法人的人格基礎不同，自然人的人格基礎是作為生命存在體的自然人本身。團體之法律人格的賦予即法人制度的確立，是民法理論研究和制度設計中最富想象力和技術性的創造。而團體人格的出現，首先必須借助于人格理論的支持。史尚寬先生曾言: 為權利主體，第一須有適于享有權利之社會的存在。第二須經法律之承認。雖有適于權利主體之存在，如法律不予承認，仍不得為權利主體。而法律是否賦予一個事物以人格，完全取決于社會生活的需要及法律的目的。
法人在外觀上呈現團體樣態。一個團體需要具備何種要件才能成為法人，被賦予權利能力、成為權利主體，這在理論上即是團體人格的問題。
一、法人的要件
一個團體( 包括社團與財團) 欲具有人格，成為法人，須符合一定的形式要件與實質要件。形式要件即為法人登記，實質要件包括獨立意志、獨立財產、獨立責任和獨立名義四項。其中獨立意志是最根本的要件，獨立財產是獨立意志得以實現的物質基礎，獨立責任是獨立意志的當然推論或另一面，獨立名義是獨立意志的外在表彰。
1. 獨立意志
自由是人格的本質體現和要求。所謂自由，即一個人獨立于他人的強制，擁有自己的獨立意志，從而得以依自己的意志確立自己的法則。沒有自由，沒有獨立的意志，就喪失了主體性。因此，一個團體成為法人的第一要件便是有其獨立的意志。
團體意志獨立性的體現，因財團與社團而有不同。在財團，其意志的獨立性體現為，財團的意志一經設立人確定，即脫離其設立人而存在，不受設立人的干預。社團的意志為共同意志，但僅為共同意志尚不能使其意志具有獨立性。獨立的團體意志，不應是個體意志的簡單相加，而是一種個體意志的綜合，是共同意志的單一化、抽象化。
在多數立法例，社團法人采用多數決( 在公司法人為股份多數決，在合作社法人為社員多數決) 而不是采用一致同意的方式形成其意思。這樣，就使法人的意志得以脫離某些表決權單位而存在，從而不附從于任何一個表決權單位。此處所謂的單位是作為計量標準( standard of measurement) 的單位。例如，在公司法人，單位為股 而在合作社法人，單位則為人。當然法人意志不能離開所有的表決權單位，但只要作同一方向的意思的表決權單位達到一定比例即可，至于到底是哪一單位未參與表決或做不同表決則無關緊要。此理論對于合作社等實行一般民主制的法人十分契合。
公司法人雖實行的是股份民主，但因為多數股東實際上持有多個股份即多個表決權單位，故其所持有的這些表決權單位在表決時總是指向相同的。因此，就每一表決權單位( 股)來說，其在法人意思形成中的作用是相同的; 但就每一個股東而言，其在此過程中的作用則不同。這樣，就難免出現持有多數股份的少數股東左右公司意思的情形。即便如此，實踐中有限責任公司仍都采多數決的方式，只不過其對多數的要求與公司法通常所定的二分之一可能會有所不同，因為全體同意是不符合公司的效率要求的，而民主表決要求必須尊重多數意見，不能由少數表決。以公司法人為例:我國公司法第43 條規定: ( 有限責任公司) 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。股東會會議做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。第103 條第2 款: ( 股份有限公司) 股東大會做出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。由以上法律規定可知，公司法人的一般決議，只需要參與表決的表決權單位中的二分之一以上多數通過即可; 特殊決議，只需要參與表決的表決權單位中的三分之二以上多數通過。因此，公司法人無論是何決議，都可離開任意某些表決權單位而做出，不管特定多數以外的表決權單位由何人持有，其意思為何，均不影響公司法人意思的形成，從而具有獨立性。
2. 獨立財產
法人，都是為了利益而存在: 在營利法人( 如公司) ，體現為營利; 在公益法人( 財團) ，體現為公益; 在中間法人( 如合作社) ，雖難以簡單的歸為營利或公益，但亦是利益的存在。而財產則是利益實現的物質前提和實現形式，因此法人必須有自己的財產，即獨立財產。另一方面，財產是主體私域的基礎之一，沒有財產，主體就很難保有獨立的意志，難免受制于其他主體的意志，最終導致人格的泯滅。所以法人若要真正的獨立于其設立人或成員的意志，其財產就必須獨立于其設立人或成員的財產。
對于公司法人財產的獨立性要求，我國公司法設有明文。公司法第23 條規定: 設立有限責任公司，應當具備下列條件: ( 二) 有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額。第28條: 股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶; 以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。
公司法亦對股份有限公司的財產獨立性要求做了相應規定。從技術性的法律觀點看，有財產，才會有責任，當某個組織沒有任何以其名義訂立契約的財產，法人的概念就沒有必要。
3. 獨立責任
所謂法人的獨立責任，意即法人須對自己的自由行動負責，這是法人具有獨立意志的當然推論，而不是法人財產獨立的結論，獨立財產不過是法人獨立負責的物質基礎。
自己責任是意思自治的另一面: 首先，當事人( 自然人或法人) 是其自由行動時所涉信息的最知情者; 其次，當事人被推定為其自己利益的最佳照顧者，從而可推定，一個自由意志者的選擇是在充分利用信息后作出的最符合其利益的決策，因此不論其行動的結果是利益抑或不利益，都是行動者的自主選擇。從另一方面看，法人的獨立責任意味著法人行為的后果不應由其成員或設立人承擔，因為法人與其成員或設立人一樣，都是自由意志者。
法人的責任主要體現為財產責任，包括吊銷執照、責令解散等非財產責任。法人的財產責任包括各種債務: 合同之債、侵權之債等民事債務和罰金、稅款等非民事債務。因此法人責任的獨立性就體現在法人以其全部財產償還其債務，而社團的成員和財團的設立人對超出法人財產的債務不再負責。
以公司法人為例，我國公司法第3 條第2款即規定了公司成員的有限責任: 有限責任公司，有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任; 股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。筆者認為，所謂法人成員的有限責任應從反面理解，即成員不對法人以其財產未能清償的債務負清償之責，而不應從正面理解為成員以其出資額或所持股份為限對公司法人債務負責。因為既是公司法人的債務，自應由法人自己負擔，法人的成員自無負責的問題。至于公司法人因償債導致成員的股權價值降低甚而喪失，則是成員的投資風險問題而非其債務問題。
4. 獨立名義
主體參與民事活動，須以一定的方式表彰自己的人格，即須具有自己的名稱。獨立名義是法人人格的外在表現，亦為法人實現其獨立意志所需。
就公司法人，我國相關法律法規將名稱作為法人成立的要件之一。例如，《公司法》第19條: 設立有限責任公司，應當具備下列條件:( 四) 有公司名稱。第73 條: 設立股份有限公司，應當具備下列條件: ( 五) 有公司名稱。《企業法人登記管理條例》第7 條: 申請企業法人登記的單位應當具備下列條件: ( 一) 名稱、組織機構和章程。《企業法人登記管理條例施行細則》第14 條: 申請企業法人登記，應當具備下列條件: ( 一) 有符合規定的名稱和章程。《公司登記管理條例》第9 條: 公司的登記事項包括:( 一) 名稱。第11 條: 公司名稱應當符合國家有關規定。公司只能使用一個名稱。經公司登記機關核準登記的公司名稱受法律保護。
二、法人的本質
法人欲成為權利主體，源于法律的賦予，本質是團體的人格擬制。羅馬法中人的本體與人格相分離的學說在對自然人的適用上，已被近代法理及立法所拋棄，但此理論為團體的人格擬制提供了空間。實在法既可使生物意義上的人成為權利主體，也可使非生命個體或團體成為權利主體。但并非所有的團體都能成為權利主體，只有具有人格的團體才能成為權利主體，成為法律上的人，即法人。法人一語，應理解為法律所擬制之人，亦即自然人以外之得為權利義務主體之組織。否則，若理解為法律上的人，則構成同義反復。
有關法人的本質，學說多有爭論，概有三說。
( 1) 法人擬制說。此說為薩維尼所主張，惟以自然人應為權利主體，法人為權利主體，系由法律之擬制。薩維尼認為法人不過為想象中的人格而已，乃法律技術的產物，即法人之為主體取得人格，是法律規定就某種團體類比自然人擬制的結果，是從自然人的本質而來，是純粹的擬制物，以惟有具備自由意思之自然人方為法主體者之意思理論為出發點。他還認為要將自然人以外之東西使之成為權利義務之主體，則惟有依賴于法律之力將其擬制為自然人。因此法人乃被擬制之主體，其本身并無意思與行為。
( 2) 法人實在說。此說以法人之實體，非法律之創造物，乃為一個社會實在。即法律不過承認其已有之人格而已，而非賦予其人格。①有機體說。此說為基爾克所倡。基氏主張團體是社會性有機體，有其固有的生命與意思。有機體說認為法人的實體基礎雖然與自然人不同，不是一種自然實體，卻是社會生活中的一種社會實體，是以個人或財產為基礎的聯合，是一種活生生的社會有機體。②組織體說。此為法國米舒和薩萊耶所倡。組織體說認為，法人有團體意思和代表機關，從而宜于作為權利能力的組織體，它通過其機構形成的整體意思，獨立于任何成員的單獨意思。法人通過其機構自身從事行為的結果，即機構的行為就是法人的行為。因此法人是其機構形成的組織體。
( 3) 法人否定說。此說否認法人人格的必要性，如果有人格，亦應歸屬于一定的自然人或無主財產，而無須擬制什么想象中的人格。其將所謂法人還原為多數個人之集合或財產。其具體又有無主財產說、受益人主體說與管理人主體說。其中，耶林的受益者主體說具有承前啟后的價值。
筆者認為，法人本質是團體的人格擬制。首先，法人的出現，是應社會生活的需要，因此在法人制度濫觴之前即須有需要賦予人格之一定的社會存在; 其次，所有權利主體的人格均為法律所賦予，法人亦不例外。簡言之，在本體上，法人為客觀的實在( 當然離不開人的組織) ; 而在人格上，則是法律的擬制。因此法人的本質是組織，即團體人格，而組織則是自然人按照一定的宗旨和條件建立起來的，具有明確的活動目的、內容和一定組織機構的有機整體，是自然人的結合，所謂具有人格的團體是人的有機結合體。
三、合伙人格的檢討
合伙外觀上也具有團體樣態，但是否具有法人人格，則需要檢討。
( 一) 合伙人格之分析
1. 合伙人格之各國立法例
世界上多數國家不承認合伙有人格，而只認其為合伙人之間的一種共同契約。例如，《德國民法典》與臺灣地區的《民法典》將合伙置于債編各論中; 《日本民法典》更明確地將合伙規定于債權編之契約章中; 英國《合同法》第1 條第1 款規定合伙為基于營利目的而共同從事某項經營的人們之間結成的關系。美國《統一合伙法》雖將合伙定義為: 兩人或兩人以上為進行共同營利事業而成立的一種社團，但其仍沒認合伙為法人。世界諸國，認合伙有人格的主要有法國與意大利兩國。1978 年修訂的《法國民法典》第1842 條規定: 除第三章規定的隱名合伙以外的合伙，自登記之日起享有法人資格。《意大利民法典》亦規定商業合伙為法人。
我國《民法通則》第30 條個人合伙是指兩個以上公民按照協議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經營、共同勞動。第52 條有關法人間合伙( 非法人型聯營) 的規定以及2007 年6月1 日起施行《合伙企業法》，都傾向于將合伙視為一種經營事業，而回避了合伙是否為契約的問題，但我國立法從未確認合伙為民事主體則是不爭的事實。
2. 合伙法理上不具有法人人格
筆者認為，合伙不是法人，因為其不能充分具備前面分析的法人的實質要件。
( 1) 合伙無獨立意志。從實在法的角度考察。《德國民法典》第709 條規定: ①合伙業務應由全體合伙人共同執行，每項事務須經全體合伙人同意。②根據合伙合同應由過半數表決決定的，在發生疑問時，其過半數應按照合伙人的人數計算。合同當事人可經由自由之意思放棄自己的否決權，況且在訂立合伙合同時，就合伙事務采取多數決抑或一致決，當事人仍有否決權。因此，此款規定并不違背意思自治原則。《臺灣民法典》第671 條規定: 合伙之事務，除契約另有訂立外，應由合伙人全體共同執行之。
我國《合伙企業法》第31 條規定: 除合伙協議另有約定外，合伙企業的下列事項應當經全體合伙人一致同意: ( 一) 改變合伙企業的名稱; ( 二) 改變合伙企業的經營范圍、主要經營場所的地點; ( 三) 處分合伙企業的不動產;( 四) 轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利; ( 五) 以合伙企業名義為他人提供擔保; ( 六) 聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。另外，該法其他條款也有相關規定。認合伙為法人的《法國民法典》亦于第1852 條規定: 超過經理人被確認的權力的決定，應根據章程的規定，或無此種規定時，由合伙人一致同意，始得做出。
從以上規定可知，合伙的決議不能脫離任何一個參與表決( 包括全體合伙人參與表決和依約定部分合伙人參與表決兩種情形) 的表決權單位( 即合伙人) 而做出，合伙不具有獨立意志。合伙的本質為合伙人之間的契約。既為契約，則契約的任何相關事項均須獲得所有契約當事人( 合伙人) 同意，每一當事人皆有否決權; 否則，即違背了契約的合意本質。
( 2) 合伙無獨立的財產。就合伙的財產，《德國民法典》第718 條規定: ①合伙的出資以及通過為合伙執行事務而取得的物件，均為全體合伙人的共同財產( 合伙財產) 。②因屬于合伙財產的權利而取得的物或者侵奪屬于合伙財產的賠償而取得的物件，也屬于合伙財產。《臺灣民法典》第668 條: 各合伙人之出資，及其他合伙財產，為合伙人全體之公同共有。
《日本民法典》第668 條: 各合伙人的出資及其他合伙財產，屬全體合伙人共有。
可以看出，合伙并不擁有獨立的財產，所謂合伙財產實為全體合伙人所共有。
( 3) 合伙的責任不獨立。對于合伙的責任問題，無論是承認合伙為法人的法國，抑或在否認合伙為法人的德國、中國臺灣地區以及中國大陸，立法均規定合伙人須對合伙債務負無限責任，因此合伙并不能獨立負責。《法國民法典》第1857 條規定: 合伙對于第三人的債務，按其在應償還之日，或在停止清償之日，在合伙資金中所占份額的比率，合伙人負永久償還之責。《德國民法典》第735 條: 合伙財產不足清償共同債務和償還出資的，各合伙人應按各合伙人對虧損負擔額的比例，負擔缺少的金額。《臺灣民法典》第681 條: 合伙財產不足清償合伙之債務時，各合伙人對于不足之額，連帶負其責任。我國《合伙企業法》第39 條規定: 合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。
總之，通過以上對實在法的法理解析可知，合伙既不具有獨立的意志，也無獨立財產，且不能獨立負責，故其根本就不具有法人的要件，不具有人格。合伙作為人類群體本能的最古老表現形式，古已有之。且其發展至今，在多數立法均不認其為法人的情況下，仍廣泛存在，可見其作為非民事主體自有其存在的合理性與需要。當事人當然知曉合伙的非主體性，亦知道合伙人須對合伙債務負無限責任，而其仍選擇合伙，自有其考慮。民法的根本精神，在于尊重當事人的意思自治，在此情形，法律即無需賦予合伙以人格; 否則，若使合伙財產得以獨立，豈非對當事人意思的妄加干預? 若使合伙人對合伙債務負有限責任，豈非自作多情? 若仍使合伙人負無限責任，豈非自相矛盾? 如《法國民法典》第1842、1852、1857 條，即有此弊端，其雖規定合伙為法人，卻未能使合伙具有獨立意志，且合伙也不能獨立負責。
3. 合伙的第三民事主體論批判
關于合伙，學界主張其為法人者并不多見，卻有人極力主張應將合伙視為與自然人、法人并列的第三民事主體。筆者認為，這種主張是錯誤的。首先，如以上分析，合伙根本就無人格，不是民事主體，當然也不會是什么第三民事主體 第二，民事主體必為人，而從邏輯上而言，人只能分為自然人( 生物意義上的人) 和法人( 即擬制人) ，除此之外不存在第三種人。那么，若合伙亦為民事主體，卻不屬于自然人或法人，其又為何種人呢?第三，從實在法上，《法國民法典》雖認為除隱名合伙外的已登記合伙為民事主體，但其亦僅是將合伙視為法人之一種，而未將其作為第三民事主體 我國《民法通則》雖將合伙列于民事主體章，但其僅是自然人章的一節( 個人合伙) 和法人章的一節( 合伙型聯營) ，而并未與自然人、法人并列作為民事主體。
( 二) 我國實在法上合伙存在問題之檢討
我國有關立法對于合伙的一些問題規定不清( 或有誤) ，往往造成誤解，以為我國法律亦默認合伙為民事主體。筆者將對其中較為典型的三個問題做以下分析。
1. 合伙的著作權問題
我國《著作權法》第9 條規定，著作權人包括: ( 一) 作者; ( 二) 其他依照本法享有著作權的公民、法人或者其他組織。依此規定，其他組織( 當然包括合伙) 可成為著作權主體。因為非民事主體無權利能力，不能享有權利，由此倒推，既然合伙可享有權利( 著作權) ，那么合伙當然應是民事主體。
這一推論本身并無邏輯錯誤，但此推論預設《著作權法》的該規定是正確的，而未審視其正確性。事實上從上文合伙性質分析可見《著作權法》的該規定是錯誤的，因此該推論的結論必然是錯誤的。就此問題，頒布較早的我國《民法通則》的相關規定卻符合邏輯，其第94條只規定了公民與法人可享有著作權，而未規定其他著作權主體。
2. 合伙的名稱問題
我國《合伙企業法》第14 條和第15 條對合伙企業的名稱作了規定，有人據此認為合伙可有名稱權，繼而得出合伙有權利能力、為民事主體的結論。
筆者認為，名稱本身并不一定表彰人格，即名稱并非為主體所特有。一件物品固非主體，但其仍可有名稱。企業名稱與主體名稱( 或姓名) 的性質是不同的: 主體名稱( 姓名) 為主體人格的外在化; 而企業名稱則只是表彰企業營業的標記，并不表彰人格，確切的應稱為營業名稱，因此不能由其推斷有名稱的企業是否為民事主體。一般而言，企業名稱與主體名稱是分離( 或者說是不同) 的: 自然人在從事一般民事活動時，應使用其姓名; 而在從事營利的經營活動( 此時稱個體工商戶或獨資企業) 時，則必須使用其營業名稱，而且企業的名稱與人的姓名并不完全一致，至少在前者中應表明企業的營業性質。對于合伙企業來說，其在性質上是數個合伙人共同從事經營活動，其營業具有統一性; 從穩定合伙組織的角度，法律允許合伙可使用一個統一的名稱來表彰各合伙人在營業上的經營活動，但這并非表示法律賦予合伙以表彰其人格的名稱權。不過，對于具有法人資格的商事組織，其主體名稱與其營業名稱是合一的，無須在主體名稱之外另立一個企業名稱表彰其營業。
3. 合伙的訴訟能力問題
我國《民事訴訟法》第48 條規定: 公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。
有學者認為，民訴法的上述規定表明合伙( 包含于其他組織) 有訴訟能力，而訴訟能力是以有行為能力為前提的，有行為能力者則必有權利能力。故此只能認為我國法律是承認合伙的主體地位的，否則將造成邏輯上的混亂，也將導致實體法與程序法的脫節( 即實體法不認合伙為主體，而程序法則認合伙為主體)。
筆者認為，上述推理是不能成立的。民事訴訟法規定承認當事人主體資格，反映了經濟生活發展的需要。但合伙的這種所謂主體資格，不等于承認其獨立人格，不等于承認其權利能力、行為能力和責任能力。它僅僅具有一種形式上的意義，實際上不具有團體人格。因為: ①訴訟能力是引發公法程序的資格，而行為能力則是能引起私法效果的行為的資格。后者是前者的充分卻不必要條件，即有行為能力者必有訴訟能力，而有訴訟能力者則不一定有行為能力。故不能由合伙有訴訟能力推出其有行為能力，進而推出合伙有權利能力。②訴訟的參與者并不一定是實體權利義務的終極承受者，合伙雖以其名義參與訴訟，但其判決結果即實體權利義務仍需由合伙人共同承擔。因此，訴權只是名義上的權利，其不同于實體權利，只有行為能力才專屬于權利主體。③訴訟法之所以承認合伙的訴訟能力，實際上是出于減少訴訟參與者、降低訴訟成本的考慮，而不在于賦予合伙以人格。如中國臺灣地區最高法院的兩則判例對此做了精辟分析。最高法院五十年臺上字第2719 號判例謂: 非法人之團體雖無權利能力，然日常用其團體之名義為交易者，比比皆是，民事訴訟法第四十條第3 項為應此實際上之需要，特規定此等團體設有代表人或管理人者，亦有當事人能力最高法院六十七年臺上字第865 號判例謂: 民事訴訟法第40 條第3 項固有規定，非法人團體，設有代表人或管理人者，有當事人能力，并可據此規定，認非法人團體于民訴得為確定私權請求之人或為其相對人。惟此乃程序法對非法人之團體認其形式上之當事人能力，尚不能因之而謂非法人之團體有實體法上權利能力。
一、股東代表訴訟的涵義及特征
股東代表訴訟（derivativeaction）又稱派生訴訟、代位訴訟，是指當公司怠于通過訴訟手段追究有關侵權人員的民事責任及實現其它權利時，具有法定資格的股東為了公司的利益而依據法定程序代公司提起的訴訟。它源于英國**年東潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案的判例。該案創設了這樣一條規則：如果少數股東指控控制公司的人欺騙了公司，則該少數股東可以以公司的名義提訟。⑴目前，世界上各主要國家都規定了股東代表訴訟制度。在美國，羅伯特•W•漢密爾頓專門論述了衍生訴訟制度（股東代表訴訟制度）；《特拉華州普通公司法》也明文規定了此種制度。在法國，法院于**年即準許股東行使代表訴訟。在日本，**年修改《商法典》時規定了股東的代表訴訟。德國⑵、西班牙⑶、菲律賓⑷、韓國⑸，我國臺灣地區亦規定此制。因此，我們應盡快建立股東代表訴訟制度，完善公司立法。
要想更清楚地認識股東代表訴訟制度，我們應從以下幾個特征來把握：
第一，股東代表訴訟是基于股東所在公司的法律救濟請求權產生的，這種權利不是股東傳統意義上的因其出資而享有的股權，而是由公司本身的權利傳來的，由股東行使的。因此，我們要注意區別股東代表訴訟與股東直接訴訟的區別。
第二，股東代表訴訟的原告須是公司的股東，一人或多人聯合提訟均可，但是并非只要公司的股東就可以提出訴訟，不同的國家對此均有限制，以防某些惡意的股東進行濫訴。
第三，股東知識作為名義上的訴訟方，股東沒有任何權利、資格或權益。也就是說原告股東并不能取得任何權益，法院的判決結果直接歸于公司承擔。
第四，股東代表訴訟發生在公司怠于行使其合法權利的情況下。也就是說，若公司不通過訴訟手段行使其權利時，則可能發生公司權益遭受損失之情形。只有這種條件下，才可發生股東代表訴訟。
二、股東代表訴訟制度的法理依據及其性質
要探求代表訴訟的法理依據，我們應從股東的法律地位，董事、經營者的義務，股東與公司的關系諸方面進行分析。
（一）、股東在公司中的地位具有二元性。一方面股東是公司的出資人，另一方面，股東有在特殊情況下通過一定程序取得公司代表人的地位。前者決定代表訴訟提起權是股東權的一部分，但股東僅作為出資人的地位仍不能說明其有代表訴訟的權利，充其量只能是個別訴訟的權利；股東在公司受到侵害后怠于或拒絕行使權利的情形下，通過一定的前置程序可作為公司的代表人，正是這一點使股東代表公司的行使權利與個別訴訟區別開來。而將這二元統一起來是公司的社員權。社員權一方面源于股東的出資人的地位，另一方面又決定了股東在特殊情況下能夠成為公司的代表人。社員權與債權不同，債權以財產權為核心，以對方給付一定的財物、勞務為內容。社員權則不然，除了股東享有一定的財產權，如股利分配請求權、公司破產后分配利益請求權等之外，還包括對公司中重大事項的表決權、知情權，通過參加股東會推舉和選舉或罷免董事的職務，監督公司的各項事務的權利。正是股權、監督權、使股東在公司怠于或拒絕行使權利時，為了保證公司的利益免遭損失而享有公司代表人的身份，而具有代表公司行使訴權，追究公司的董事或其他經營者的侵權責任。
（二）、投資主體的多元性與董事對公司義務的強化。從股東、董事與公司的關系中可探知股東代表訴訟的法理依據之一是公司投資主體的多元性與強化董事對公司的責任。
公司與獨資企業不同。獨資企業的股東只有一人，股東對公司的重大事情決定權，對經營者有絕對的任免權；經營者不可能阻礙企業行使權利，因而不存在代表訟訴問題。不僅獨資企業包括國有獨資企業不能產生代表訟訴，合伙企業也不存在代表訟訴。因為合伙企業的財產與合伙人的財產不能完全分離，且各合伙人對執行合伙企業事務享有同等的權利（可由全體合伙人共同執行，也可委托一人或數人執行）。若合伙人認為其他合伙人違反合伙企業的利益，可依合伙協議該合伙人，而不具有代表訟訴的性質。公司則不同。股份有限公司的投資主體自不必說，即使是有限責任公司，其投資主體都是兩人以上，即投資主體具有多元性，這意味著不是所有股東都參與公司的經營，只能由股東會推選出董事行使公司的經營管理權；不僅如此，公司的股東投資后，公司的財產便與股東的財產相分離，股東不能直接支配和控制公司的財產，公司的財產直接由董事支配和控制，公司成為股東的異化物。這樣一來，公司的董事和經理人員就有可能利用其經營管理權違背股東、股東會的意愿，公司的宗旨而從事某些不正當的活動。如同業經營，侵吞公司的利益等。董事以自己的名義與自己或親友的公司從事交易將公司的資金出借給親友或他人，以公司的名義為他人擔保等行為，都必然損害公司的利益。為了防止董事、經理的上述行為，各國公司法均強化董事對公司的義務和責任。董事的義務，概括的說，就是董事對公司盡到善管注意義務和忠實義務；董事的責任是指董事違反這些義務給公司帶來損害時應對公司付賠償責任。在董事控制公司的機關時追究董事、經理的責任往往是通過股東代表訴訟來實現的。由此可見，股東投資的多主體性和股東財產與公司財產的分離是代表訴訟產生的一個極重要的依據
另外，對股東代表訟訴提起權的性質是屬于共益權還是自益權，學術界頗有爭議。日本學者松田二郎博士認為，如果公司不對侵害公司利益的董事，經理等行使訴權，股東為了保全其債權，有權行使作為債務人公司的權利，代表訟訴提起權屬于自益權而非共益權。然而，大多數學者主張代表訟訴提起權屬于共益權，筆者也認同這種看法，其理由是：
（一）、自益權的根據是股份債權說。筆者認為，股權與債權不同。債權是在債的關系中，債券人有要求債務人按合同或法規履行義務的權利。但股東投資后不能抽回出資，且要承擔出資范圍內的有限責任。此外，債權只是一種財產權，但股東權除具有財產權的內容外，還包括參與公司重大決策的權利，選擇管理者的權利，監督董事、經理的權利，對公司的知情權等。股東的這些權利都屬于社員權，故自益權說理由不能成立。筆者認為提起權行使的是社員權中的非財產權的內容。
（二）、公司的財產及其他利益獨立于股東的財產和利益。提起權發生的原因一般是公司的機關人侵犯股東的財產和利益，而公司怠于或拒絕行使訴訟提起權時，股東才行使訴訟提起權的。故股東是直接為了公司的利益而直接為了自己的利益而對侵害人提訟的。
（三）、代表訟訴提起權中“代表”是指股東代表公司且為了公司的利益而提訟，而不是指代表股東本人提訟。這一點在有限責任公司中最為典型。
（四）、判決的結果，原告勝訴的利益歸屬于公司而不歸于提訟的股東。
當然，自益權與共益權的區分并不是絕對的。公司的利益是股東實現其利益的基礎，股東的共益權的行使也是股東實現其自益權的手段。但是，自益權和共益權界限不能混淆。股東尤其是小股東在提起代表訟訴后即使勝訴，其在公司中的獲利甚微。因為勝訴的利益歸于公司，原告股東只是與其他股東一起分享公司的利益，若股東的股份比例較小，從公司中獲得的利益也較小；若股東因提起代表訟訴而敗訴是，其還需要負擔訴訟費用。
三、當代世界各國股東代表訟訴制度的基本內容
股東代表訟訴制度是當代兩大法系國家公司法所廣泛加以規定的制度，其主要內容體現在以下幾個方面：
（一）提起股東代表訟訴的權利主體
在公司利益受到損害時，誰能夠代位公司對致害人提訟，這是各國公司法在規定股東代表訟訴時首先要解決的問題。綜觀各國公司法，能夠代位公司提起股東代表訟訴的人有三類：股東、公司債權人和其他適當的人。
⒈公司股東
無論是大陸法系還是英美法系，公司法原則上準許股東提訟，不同的是，有些國家公司法允許公司的任何成員提訟，而有些國家則僅允許符合公司法所規定的特定條件的股東為公司的利益提訟。
⑴英美法之規定
英美法系國家公司法對于提起股東代表訟訴的主體的規定并不完全相同。加拿大公司法對股東的條件和范圍未作任何規定，因而，只要是公司的股東，不管其占有份額多少，其成為公司股東的時間多久，也不管對公司損害的行為是在其為股東期間發生的，還是在其成為股東之前發生的，均有權為公司的利益對違反行為人提訟。⑹英國1985年公司法僅規定公司成員和由于法律上的原因受讓或取得公司股份的人，可以依法提起股東代表訟訴。⑺在美國，絕大多數州的公司制定法要求股東在訴因發生時是公司的成員。
⑵大陸法之規定
盡管股東代表訟訴是從英美法借鑒而來，但它對提起該訴訟的股東資格所作的規定嚴于英美法。《日本商法》第267條⑴條規定，提起股東代表訟訴的原告必須是自6個月以前持續擁有公司股份的股東。我國臺灣“公司法”第214條規定，提起代表訟訴的原告必須為繼續一年以上持有已發行股份總數5%以上的股東。
⒉公司債權人
由于傳統公司法嚴格區分公司債權人和公司股東，將他們分別看作是兩種性質不同，法律地位迥異的利益主體，因而，傳統公司法從根本上否認公司債權人的代表訟訴提起權。在現代公司法上，僅有加拿大公司法允許債券人提起該種訴訟。
⒊其他被法庭裁量為“適當的人”
加拿大公司法不僅明確規定債權人是股東代表訟訴的主體，而且還允許法庭在這一問題上享有廣泛的自由裁量權，凡不是公司成員或債權人的人，只要同公司利益攸關而又被法院認可的即可為公司利益提出代表訟訴。但其它國家的法律沒有此種規定。
（二）提起股東代表訟訴的前提條件
兩大法系國家對于股東代表訟訴的前提條件都作了規定。這些條件因國而異，并不完全相同。
⒈股東在代表公司提訟前負有向公司提出正式請求或通知的義務
美國絕大部分州的公司制定法都要求原告股東在前負有向董事會提起正式請求的義務。在英國和澳大利亞，少數股東并不證明他已向董事會提出了請求，而是證明不適當行為人處于公司事務的控制性地位，這一點使英國和美國的代表訟訴區別開來。在加拿大，股東在前負有向公司董事會予以合理通知的義務，并且此種通知要件是很寬松的。在大陸法系國家和地區，許多國家的公司法也規定了此種限制性條件。日本商法和我國臺灣公司法規定，股東在代位公司提起代位訴訟或代表訟訴時，必須首先以書面方式請求公司或監察人提起追究董事責任的訴訟。公司自該項請求之日起30天內不對董事提訟時，則股東可以代位公司而對董事提訟。⑻
⒉原告股東的行為是善意的，是為了公司的利益而提訟的
在大陸法系中，鑒于股東代表訟訴時常被濫用來作為謀求公司股東個人利益的手段的現實，法律在許多情況下要求股東是真實的、慎重的和善意的為公司利益提訟。美國聯邦程序規則第23.1條規定，“若原告在行使公司權利不能公正地、充分地代表公司利益，則不能進行派生訴訟（股東代表訴訟）。”加拿大公司法也將“善意”和“為公司利益”作為開始股東代表訴訟的條件。但是，一些學者認為，此種要件畢竟涉及到原告股東的主觀活動，因而，在欠缺足夠的、有力的證據的前提下，很難為法官所掌握和判斷。所以，不應考慮原告動機是否純正，其對于訴訟的提起并無影響。
3、訴訟費用的擔保
為了遏制那些居心不良的人意圖通過提起股東代表訴訟的方式達到追求自己利益的目的，也為了能夠使被告在原告敗訴時能夠從原告所提供的擔保費用中獲得補償，同時，也為了通過令人咋舌的訴訟費用的擔保阻止某些不必要的股東代表訴訟的發生，兩大法系國家公司法一般規定了原告股東應法庭的請求而想法庭提供訴訟費用的擔保制度。在美國，訴訟費用擔保制度始于1944年紐約的公司制定法。在現代美國公司法中，許多州公司法雖然沒有舊的公司法中規定的那么嚴格，但是仍要求法庭在認為這種訴訟之提起無正當理由時有提供訴訟費用擔保的必要。
在大陸法系的日本，舊的公司法也明確要求向監事會提出訴訟請求的股東提供擔保。修改后的日本商法認為代位訴訟股東訴訟費用之提供只有在被告提出該種請求并成功地證明原告提起該項代位訴訟系出于惡意時，基于法庭命令始有必要。⑼
（三）股東代表訴訟的程序性問題
股東代表訴訟的程序與一般民事訴訟中的程序有些不同，其中，主要涉及的是當事人的法律地位問題。在英美法中，由于股東是為公司利益提訟，因而它并不是真正的原告，公司法將股東僅看作是名義上的原告；公司盡管是真正意義上的原告，但由于公司股東會或董事會不授權或批準該種訴訟，因而，它不能作為原告。公司又是訴訟中的必要的當事人，沒有它，訴訟就無法進行，為了，能使法庭作出的判決對公司產生效力，英美法將處于真正原告地位的公司看作是名義上的被告。公司致害人在訴訟中處于被告地位，但它不得與公司一起成為共同被告，因為，致害人與公司之間的利益并不是一致的，而是有著利害沖突的。因而，一般說來，不允許有共同的律師公司和致害人雙方。另一方面，盡管英國和澳大利亞并未明確區分股東個人訴訟和股東代表訴訟，并且常常允許股東同時提起這兩種訴訟。但在美國，-
從程序上看，人們禁止股東在同一訴訟中將這兩種訴訟混合在一起，原告股東亦不得提起個人反訴請求。如果股東提訟以后，其它股東要求介入該種訴訟，法庭是鼓勵的，并且，首先提訟的股東的律師通常亦被允許站在原告的立場上對該種訴訟進行控制。
而在大陸法系國家，法律并未明確股東的訴訟性質，也無股東個人訴訟和代表人訴訟的規定，因而，其許多程序性問題不同于英美法系，就其訴之當事人而言，原告股東被作為實質意義上的原告，盡管其訴訟之目的是為了公司之利益。公司在訴訟中既非原告，也非被告，而是一種處于獨立地位的訴訟參加人，得于原告之側參加訴訟。提起代位訴訟股東以外的股東如想參加代位訴訟，原則上法律準許，但如不當的使訴訟遲延及使法院的負擔顯然大大的增加，則不在此限。⑽此外，日本商法還就代位訴訟的管轄、告知等內容加以規定。
（四）股東代表訴訟中的股東的權利和責任
⒈勝訴時股東的權利
原則上講，股東所提起的代表訟訴如果成功，股東有權請求公司對其訴訟費用予以補償。此種費用之補償鼓勵了那些為公司利益而提訟的股東，是公平的、合理的。因而，兩大法系對此均加以規定。在英美法國家，現代公司法規定，只要訴訟的結果“對公司有一定的好處”，即使公司從中沒有獲得任何金錢賠償，股東也有權要求公司補償其訴訟費用。《日本商法》第268條之二的第一項規定：“提起第267條第2項訴訟的股東，在勝訴的情況下，支付律師報酬時，股東可以請求公司在該報酬金范圍內，給付相當的金額。”另一方面，鑒于股東代表訴訟的利它性的特征，股東通過訴訟取得的賠償金通常應當歸還公司而不是按比例分配給股東。然而，如果不適當行為人是公司的大股東或某些股東，將從他們那兒取回的賠償金仍歸于公司，供這些大股東或股東支配、運用，即使他們間接地從他們自身的賠償金中分享利益，則對于提起股東代表訴訟的股東是顯失公平的。為此，在美國的某些案例中，為了使從不適行為人那里取回的損害賠償金限定在“善意”股東之間受益，法庭判決將此損害賠償金在善意股東之間按比例進行分配。一般來說，這種情況主要在訴訟中針對濫用公司財產的行為提出時⑾,代位訴訟中存在善意股東與惡意股東時⑿，公司不再是繼續興旺的企業時⒀以及不適行為人控制了公司時，加以適用。不過，這些情況是不尋常的，它只是上述原則的一種例外⒁。
⒉敗訴時股東的法律責任
通常而言，敗訴時股東的法律責任主要是賠償公司因該種訴訟所遭受的損害，包括公司為進行該種訴訟而支付的訴訟人的費用。在美國，鑒于該種訴訟多數是基于“勝訴后付報酬”的條件由律師包打包訴的，因而，多數股東并不是通過法庭審判結案的而是通過律師與被告當事人之間的和解協議結束的。在這種情況下，即便股東敗訴，其對公司承擔的責任亦可由其律師償付，因而，其利益之影響對股東并不大。一些州規定，如果股東敗訴時，公司可以從該股東提供的訴訟費用中受償。而在日本，僅有惡意的敗訴股東始有對公司的損害付賠償責任，“如果股東沒有惡意”，在敗訴時“對公司不付賠償責任。”⒂而我國臺灣“公司法”第214⑵條則明確規定敗訴股東對公司損害的賠償責任。
四、加快我國股東代表訴訟制度的立法
股東代表訴訟制度是一項重要的司法制度，它有利于保護公司、股東及相關權利人的合法權益免受不法侵害人的損害，保障公司的正常運行，維護市場經濟秩序有重大的理論意義和實踐意義。因此，我們有必要加快公司法的修改，建立自己的股東代表訴訟制度，完善公司立法。筆者認為，建立我國的股東代表訴訟制度應注意以下幾個方面：
（一）股東代表訟訴的原告
借鑒外國立法的經驗，結合我國法制建設時間不長的國情，我們認為，能夠代位公司提起代表訴訟的人只限于股東。至于股東資格的條件，我們區分為兩種情況：
⒈對有限責任公司的股東作為原告的資格不應加以限制。凡是無過錯的股東，不管其在公司中的股份的大小，都允許其行使代表訟訴提起權，因為有限責任公司的股東人數一般最多不超過50人，人數不多，且股東之間有一定的人合性質，一般不宜對股東的原告資格作出限制。
⒉對股份有限公司的股東作為原告的資格加以限制。這是因為股份有限公司的股東之間純粹是資合性質，有些小股東同時又是其他公司的大股東，其有可能借代表訟訴之機擾亂公司的正常經營活動，損害公司的名譽，所以要對其作為原告的資格作出一定的限制。
（二）公司的訴訟地位
在代表訟訴中，公司的訴訟地位非常特殊，是作為原告、被告抑或第三人？學術界對此看法不一。筆者認為，公司不能為被告，因為公司是受害方，若原告勝訴，其利益歸于公司，若將公司作為被告，則自相矛盾；同時因為公司的機關（董事或經理）拒絕以自己的名義，亦不列為有獨立請求權的第三人；因為原告股東代表訴訟請求權的目的就是恢復公司的利益，也不應象日本商法那樣列為訴訟參加人。因為公司若作為訴訟參加人，或者支持被告，或者支持原告，這與代表訴訟的宗旨相悖；是否象英美法那樣列為名義上的被告？似乎與代表訴訟相矛盾。因此，將公司作為實質上的原告最合適。若原告股東勝訴，其利益歸屬于公司，也就順理成章了。
（三）代表訴訟的被告
代表訴訟的被告是因對公司實施不正當行為而對公司負有民事責任的當事人（包括執行董事、經理或監事），特殊情況下還包括公司機關、公司人員以外的人。
（四）判決的法律后果
由于代表訴訟的原告（股東）僅是一個形式上的原告，換言之，原告股東僅享有形式意義上的訴權，而公司則享有實質上的訴權，從而形成了形式上的訴權與實質上的訴權相分離。因此，若原告股東敗訴，則不僅由原告負擔該案的訴訟費用，而且該案的判決對公司和其他股東產生既判力，其他股東不得就同一理由再次提起代表訴訟。
（五）前置程序
從兩大法系國家的做法與我國審判實踐，筆者認為，應設置股東代表訴訟的前置程序，要求股東在提訟前，須在一定時間內向公司的機關——董事會、股東會或監事會提出書面的要求。當然，在一些特殊情況下，如既是股東（大股東或兩人公司中各占50%股份的股東），又是董事控制的公司，若該股東侵害了公司的利益，由于董事是公司的機關，無過錯的股東實際根本不可能通過公司的股東會或董事會行使訴權，故提起的代表訴訟，可免除前置程序。
（六）原告股東的擔保義務
